TRIBUNAL REGISTRAL RESOLUCION No. - 202 -2015-SUNARP-TR-L Lima, 29 eve 205 APELANTE GINA FABIOLA GARCIA NEYRA. TiTULO N° 760269 del 25/07/2014. RECURSO H.T.D. N° 092599 del 22/10/2014. REGISTRO Predios de Lima. ACTO (s) ‘Servidumbre de ocupaci6n. SUMILLA FACULTADES DE REPRESENTACION “No es necesario que se aclaren las facultades de representacién de un apoderado de una persona juridica si esta se desprende del antecedente registral, toda vez que forma parte de Ia calificacién registra! verificar la representacion g$—2ecinvocada por los otorgantes’. ACTO CUYA INSCRIPCION SE SOLICITA Y DOCUMENTACION PRESENTADA Mediante el titulo venido en grado de apelacién se solicita la inscripcién de la constitucién de servidumbre de ocupacién y transito para la instalacion de subestaci6n de distribucion eléctrica sobre un area del predio inscrito en la partida electronica N° 13210061 del Registro de Predios de Lima, que otorga RYA TORINO SAC. a favor de Luz del Sur S.AA,, titular de la concesién para desarrollar actividades de distribucién de electricidad en la zona sur de la provincia de Lima, inscrita en la partida electronica N° 49088403 de! Registro de Concesiones para la explotacién de servicios publico de Lima Para tal efecto, se adjunta la siguiente documentacién’ - Parte notarial de la escritura publica del 15/7/2014 de servidumbre de ocupacién, otorgada por ante Notario de Lima, Carlos Herrera Carrera del 15/10/2014. - Parte notarial de la escritura publica de! 15/7/2014 de servidumbre de ocupacién, otorgada por ante Notario de Lima, Carlos Herrera Carrera del 23/7/2014. - Plano de servidumbre (SER-01) suscrito por Lurcio E. Anhuaman Ramon, Ingeniero Civil. Forma parte del expediente el Informe Técnico N° 15324-2014-SUNARP- Z.R.No.IX/OC del 21/8/2014, suscrito por Arquitecta de Catastro, Carolina Diaz Santillan. DECISION IMPUGNADALa Registradora Publica del Registro de Predios de Lima Marleny Karina Llajaruna Aguado observé e' titulo en los términos siguientes: “Visto el reingreso del 15/10/2014 y en relacién con fa documentacién presentada via subsanacién, le expresamos que subsiste integramente la observacién anterior de fecha 02/10/2014, cuyo texto se reproduce a continuacién: DEL REINGRESO DEL 12/09/2014: Revisado su escrito subsanatorio cabe precisar que si bien el sefior Roberto Luis Lostaunau Flores cuenta con facultades de representacion dicho apoderado no cuenta con facultades para sustituir a Danie! Walter Zeigheboim Klein, en la suscripcién de la escntura publica de constitucién de servidumbre, toda vez que el sefior Daniel Walter Zeigheboim Klein ha sido facultado expresamente en el asiento 800002 de {a partida N° 13243278 para actuar en representacién RYA TORINO S.A.C. (titular del predio afectado con la servidumbre); en tal sentido, se reitera la observacién anterior en todo su extremo, la misma que se transcribe a continuacién: "DE LAS FACULTADES DE REPRESENTACION: 1. Revisada la partida N° 11292951 del Registro de Personas Juridicas de Lima, se advierte que en el asiento 800006, consta inscrito ef nombramiento de Roberto Luis Hugo Lostaunau Flores, como Director de la empresa Rodrigo y Asociados S.A.C.; sin embargo, no consta en la citada partida la facultad de! mencionado apoderado para sustituir al Gerente General Daniel Walter Zeigheolboim Klein en la suscripcién de Escrituras Pablicas de Constitucién de Servidumbre. Asimismo, en la partida registral N° 13243278 donde consta inscrita la empresa RYA TORINO S.A.C., titular del predio afectado con la servidumbre, se advierte que en la parte final del asiento BO0002, se indica expresamente que queda designado como Gerente General de la misma RODRIGO Y ASOCIADOS S.A.C., quien a su vez estar presentada por DANIEL WALTER ZEIGHEBOIM KLEIN, quien ejercitaré las facultades establecidas en e! numeral 4 (facultades contractuales para constituir servidumbres) de la escala de poderes, conjuntamente con un apoderado de fa Clase A. En tal sentido, sivase subsanar de la forma legal correspondiente. Se deja constancia que la aclaracién efectuada en la parte notarial presentado al reingreso no subsana la observacién formutada, toda vez que la observacién no recae sobre el texto de la conclusién del instrumento piiblicos, si no sobre las facultades de representacion expresas otorgadas a favor de Daniel Walter Zeighboim Kein. Base Legal: Art. 156 del Cédigo Civil, Art. 32° del TUO def Reglamento General los Registros Publicos". FUNDAMENTOS DE LA APELACION La apelante fundamenta su recurso en los términos siguientes: - En el asiento B00002 de la Partida N° 13043278 del Registro de Personas Juridicas de Lima aparece registrado y vigente el Acta de Junta General de Accionistas del 18/12/2013 y la escritura publica de! 08/01/2014 donde seRESOLUCION No. - 202 -2015-SUNARP-TR-L acordé la modificaci6n total de estatutos, en cuya clausula cuarta del pacto social se aprobé la escala de poderes de la sociedad RYA TORINO S.A.C. - Asimismo, en. la clausula sexta del pacto social se establece que las facultades detalladas en los numerales 4 (facultades contractuales); 5, 6 y 8 de la escala de poderes, entre as que se encuentra la facultad de celebrar y suscribir en representacién de la sociedad los contratos sefialados en el punto 4.9 Usufructo, uso y habitacién, superficie y servidumbre, serén ejercidas alternativamente a doble firma y conjuntamente por: (I) el Gerente General y un Apoderado Clase A; 0 (II) un Apoderado Clase A y un Apoderado Clase B. - En el presente caso intervinieron en la minuta del 02/07/2014 el Gerente General (la persona juridica Rodrigo y Asociados S.A.C.), representada a su vez por el sefior Daniel Walter Zighelboim Klein) y aun Apoderado Clase A (sefora Silvana Angela Emma Eleonora Bertolero Herrera) mientras que en la escritura publica del 15/7/2014 intervinieron un Apoderado Clase A (sefiora Silvana Angela Emma Eleodora Bertolero Herrera) y un Apoderado Clase B (sefior Roberto Luis Lostaunau Flores), de conformidad con lo establecido en la escala de poderes y el pacto social. - En tal sentido, no alcanzamos a entender el motivo de la observacién, “sobre las facultades de representacién expresas otorgadas a favor de Daniel Walter Zeighboim Klein’, a quien supuestamente se le habria otorgado de modo exclusivo y excluyente, lo cual no corresponde a la realidad registral ya que las facultades contractuales han sido otorgadas por RYA TORINO S.A.C., de manera altemativa al Gerente General y un Apoderado Clase A 0 un Apoderado Clase A y un Apoderado Clase B, segiin se aprecia claramente en el asiento B00002 de la partida electronica N°13043278 del Registro de Personas Juridicas de Lima. ANTECEDENTE REGISTRAL Partida elect N° 13210061 del Registro de Predios de Lima En esta partida corre inscrito el predio ubicado en el Sublote 3B de la Mz. B7, Calle Fermin Tanguis, distrito de La Victoria, provincia y departamento de Lima. En el asiento C00002 corre inscrito el dominio a favor de RYA TORINO S.AC., inscrita en la partida electronica N° 13043278 del Registro de Personas Juridicas deLima. En el asiento D00002 consta la hipoteca a favor del Banco Internacional del Perd S.AA., INTERBANK, hasta por la suma de US$ 14,228,047.00 délares americanos. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES Interviene como ponente la Vocal Mirtha Rivera Bedregal. Con el informe oral del abogado Manuel Martin Pérez Guadalupe. De lo expuesto y del andlisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestién a determinar es la siguiente: - 2Es necesario que se aclaren las facultades de representacién de unavi persona juridica si esta se desprende del antecedente registral? ANALISIS 1. De acuerdo a lo dispuesto en el primer pdrrafo del articulo 2011 del Cédigo Civil, los Registradores y el Tribunal Registral en sus respectivas instancias califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita la inscripcién, la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos, de sus antecedentes y de los asientos de los Registros Publicos. EI Reglamento General de los Registros Publicos en su articulo 31 seftala que la calificacién es la evaluacior tegral de los titulos presentados al Registro con el objeto de determinar la procedencia de su inscripcién, con la precisién de que en el marco de la calificaci6n registral, el Registrador y el Tribunal Registral propiciarén y fatiltaran las inscripciones de los titulos ingresados al Registro. 2. Asimismo, el articulo 32 del mismo Reglamento establece que la calificacién registral comprende entre otros, los siguientes aspectos: “) Verificar la capacidad de los oforgantes por lo que resuite del titulo, de fa partida registral vinculada al acto materia de inscripcién y complementariamente de sus respectivos antecedentes; asi como de las partidas de! Registro Personal, Registro de Testamentos y Registro de Sucesiones intestadas debiendo limitarse a la verificaci6n de los actos que son objeto de inscripcién en ellos; g) Verificar la representacién invocada por los otorgantes por lo que resulte del titulo, de la partida registral vinculada al acto materia de inscripcién, y de las partidas del Registro de Personas Juridicas y del Registro de Mandatos y Poderes, si estuviera inscrita la representacién, sélo en relacién a los actos que son objeto de inscripcién en dichos registros.” Por lo tanto, uno de los aspectos que el Registrador debe evaluar es la capacidad y la representacién de los otorgantes de! acto o contrato sometido a su inscripcién. Asi, en el caso de actos de disposicién de bienes efectuadas por personas juridicas mediante apoderados, se determinara si los sujetos que intervienen en representacién de aquélla tienen facultades para obligar a su representada 3. El articulo 145 del Cédigo Civil sefiala que el acto juridico puede ser realizado mediante representante, salvo disposicion contraria de la ley’. La misma norma precisa que la representacion puede ser otorgada por el interesado, en cuyo caso nos encontramos ante la denominada representacién voluntaria 0, puede ser conferida por la ley. La representacién voluntaria que otorga una persona a otra para que realice determinados actos juridicos como si fuera ella misma tiene fundamento en la confianza. En efecto, solamente en virtud de la confianza determinadas facultades del poderdante son transferidas voluntariamente al apoderado a fin de que realice ciertos actos juridicos que no pueden ser efectuados directamente por él; debido a que no se encuentra en el lugar en que deberan realizarse los mismos o por alguin otro motivo. +E] mismo Codigo Civil establece Ia prohibicién expresa de otorgar testamento mediante apoderado al sefialar en el articulo 690 que ‘Las disposiciones testamentarias deben ser la expresién directa de Ja voluntad del testador, quien no puede car poder a otro para testar, ni dejar sus cisposiciones al arbitrio de un tercero",RESOLUCION No. - 202 -2015-SUNARP-TR-L Sin embargo, la confianza que subyace en el otorgamiento del poder, eventualmente puede desaparecer, razon por la cual el poderdante se encuentra facultado para revocar en cualquier momento el poder, tal como lo establece ef articulo 149 del Cédigo Civil. 4. Ademas de la posibilidad de revocar inmediatamente el poder una vez desaparecida la confianza del poderdante, el otorgamiento del poder tiene determinados limites dependiendo de la magnitud de los actos objeto del ‘encargo y el consiguiente impacto en la esfera patrimonial del poderdante. Asi tenemos que el articulo 155 del Cédigo Civil establece que el poder general solamente comprende los actos de administracién, en tanto que el poder especial comprende los actos para los cuales ha sido conferido. Especificamente, para los actos de disposicién 0 gravamen de los bienes del representado, el articulo 156 exige que el “(..) encargo conste en forma indubitable y por escritura publica, bajo sancién de nulidad’. Es decir, tratandose de actos de extraordinaria trascendencia patrimonial, el Codigo Civil exige que las facultades otorgadas al apoderado consten de manera clara y transparente de modo tal que no dejen dudas? respecto al encargo encomendado, ademés del cumplimiento de la formalidad ad solemnitatem en el sentido que el acto de apoderamiento conste en escritura publica, la misma que en el caso de la representacién de personas naturales no requiere inscripcién en el Registro para que su eficacia®, Cabe precisar, respecto de la indubitabilidad del encargo, que conforme ha sefialado esta instancia en reiterada jurisprudencia, la mencionada norma no exige que de manera literal o especifica se sefialen los actos para los que se ha facultado al apoderado, sino tinicamente que no existan dudas respecto del encargo conferido. 5. Ahora bien, en el presente caso, se solicita la inscripcién de la constitucién de servidumbre de ocupacién y transito para la instalacién de subestacién de distribucién eléctrica sobre un area del predio inscrito en la partida electronica N° 13210061 del Registro de Predios de Lima, que otorga RYA TORINO S.AC. a favor de Luz del Sur S.AA., titular de la concesién para desarrollar actividades de distribucién de electricidad en la zona sur de la provincia de Lima, inscrita en la partida electronica N° 49088403 de! Registro de Concesiones para la explotacién de servicios Pubblico de Lima, La Registradora formula observacién debido a que el Sr. Roberto Luis Hugo Lostaunau Flores no cuenta con facultades suficientes para sustituir al Gerente General: Rodrigo y Asociados S.A.C. quien a su vez esté fepresentado por Daniel Waiter Zighelboim Kiein, en la suscripcién de la escritura publica de constitucién de servidumbre que otorga RYA TORINO S.AC. a favor de Luz del Sur SAA. 2De conformidad con el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espafola, Vigésima Segunda Edicién, afio 2001, indubitable significa “que no puede dudarse’. 3 En el Decimoséptimo Pieno del Tribunal Registral se aprobé el siguiente Precedente de ‘Observancia Obiigatoria CALIFICACION DE LA REPRESENTACION VOLUNTARIA DE PERSONAS NATURALES “A efectos de calficar fos actos celebrados por el representante de personas naturales, no es cexigible la inscripcién del poder. Serd sufciente que se inserte 0 adjunte el tresiade instrumental de Ja escntura publica donde canste el referido poder.”‘Soe 6. De la revision de la partida electronica N° 13043278 del Registro de Personas Juridicas de Lima en donde corre inscrita: RYA TORINO S.A.C. titular del predio de mayor extensién respecto del cual se pretende inscribir una servidumbre a favor de Luz de! Sur S.A.A., es de advertir que en el asiento BO0002 consta la modificacién total de estatuto, ratificacién del gerente general y nombramiento de apoderados, en virtud del titulo archivado N° 40674-2014 del 18/6/2013. En este titulo esta contenido la escritura publica del 8/1/2014 otorgada ante Notario Paino Scarpati, José Alfredo, que a su vez contiene el acuerdo de la junta general de accionistas del 18/12/2013 en donde se acordé modificar totalmente el estatuto y parcialmente el pacto social de RYA TORINO S. 7. Precisamente, en el punto “2” de esta junta general se deliberé sobre la modificacin parcial del pacto social de esta empresa (I), acordando modificar en primer lugar en su integridad la clausula cuarta del mismo donde se detallaba el contenido de la escala de poderes de la sociedad. Asi, en el acdpite 4.9 de la Facultades Contractuales, se permite la posibilidad de negociar, celebrar, suscribir, modificar, rescindir, resolver y dar por concluidos en representacién de la sociedad los siguientes contratos, pactos, actos o negocios juridicos, tales como el de servidumbre, entre otros. Seguidamente, se acordé modificar en su integridad las clausulas quinta y sexta del pacto social (I), donde se detallaban las formas en la que los funcionarios y apoderados de {a sociedad ejercerian las facultades establecidas en la escala de poderes, quedando estas redactadas de la siguiente manera’ “QUINTA: QUEDA DESIGNADO COMO GERENTE GENERAL RODRIGO Y_ASOCIADOS S.A.C., (...) QUIEN A SU VEZ ESTARA PRESENTADA POR EL SENOR DANIEL WALTER ZIGHELBOIM KLEIN (...) SEGUN PODERES INSCRITOS EN LA PARTIDA ELECTRONICA N° 11292951 DEL REGISTRO DE PERSONAS JURIDICAS DE LIMA, QUIEN EJERCITARA LAS FACULTADES ESTABLECIDAS EN LOS NUMERALES 1, 2, 3 Y 7 DE LA ESCALA DE PODERES A SU SOLA FIRMA Y, FIRMANDO_CONJUNTAMENTE CON UN APODERADO CLASE_A, EJERCITARA LAS FACULTADES ESTABLECIDAS EN LOS NUMERALES 4, 5, 6 Y 8 DE DICHA ESCALA DE PODERES. SEXTA: QUEDAN DESIGNADOS COMO APODERADOS CLASE A DE LA SOCIEDAD, (...) LA SENORA SILVANA ANGELA EMMA ELEONORA BERTOLERO HERRERA, IDENTIFICADA CON DNI N° 09151318, Y COMO APODERADOS CLASE B, (...) EL SENOR ROBERTO LUIS HUGO LOSTAUNAU FLORES, IDENTIFICADO CON DNI N° 08244869. LAS FACULTADES DETALLADAS EN LOS NUMERALES 4; 5; 6; Y, 8, DE LA ESCALA DE PODERES DE LA SOCIEDAD, APROBADA EN LA CLAUSULA CUARTA DEL PACTO SOCIAL, SERAN EJERCIDAS A DOBLE FIRMA Y CONJUNTAMENTE POR: (1) EL GERENTE GENERAL Y IN APODERADO CLASE A; 0, (ii) UN APODERADO CLASE A Y UN APODERADO CLASE B”. El subrayado y resaltado es nuestro. De lo antes transcrito, se deducen las siguientes conclusiones:BEE ee He 3 He 3 ee Ee 6 EE EE 3 ee RESOLUCION No. - 202 -2015-SUNARP-TR-L - El cargo de gerente general de RYA TORINO S.AC. es ejercido por Rodrigo y Asociados S.A.C., quien a su vez esta representado por Daniel Walter Zighelboim Klein. - Los apoderados de clase A y B de RYA TORINO S.A.C., recaen, entre otras personas, sobre Silvana Angela Emma Eleonora Bertolero Herrera con DNI N° 09151318 y Roberto Luis Hugo Lostaunau Flores con DNI N° 08244869, respectivamente. - Para poder suscribir contratos de servidumbre (4.9), se requiere en principio la firma conjunta del gerente general y un apoderado de clase A, sin embargo, también puede ser suscrito por un apoderado clase A y otro de clase B de forma conjunta. 8. Ahora bien, de la revisién de la introduccién y minuta de la escritura publica de! 15/7/2014 que se adjunta consta que en representacién del Propietario del predio sirviente: RYA TORINO S.AC., comparece representando por su gerente general: Rodrigo y Asociados S.AC., representado a su vez por Daniel Walter Zighelboim Klein, y su apoderado legal de clase A: Silvana Angela Emma Eleonora Bertolero Herrera con DNI N° 08151318, esto es cumpliendo con la escala de poderes mencionado en los parrafos precedentes. Sin embargo, la registradora cuestiona la intervencién de Roberto Luis Hugo Lostaunau Flores con DNI N° 08244869 en representacion de RYA TORINO S.A.C. que en la conclusién de esta escritura publica se indica que acta en reemplazo del gerente general (Rodrigo y Asociados $.A.C.) de la empresa propietaria, aduciendo que de la revision de la partida electronica N° 11292951 en donde corre inscrita Rodrigo y Asociados S.A.C, no se verifica que el Sr. Daniel Walter Zeigheolboim Klein pueda ser reemplazado por Roberto Luis Hugo Lostaunau Flores. 9. Como se ha sefialado expresamente, para suscribir el contrato de servidumbre, no se requiere sélo la intervencién del gerente general mas un apoderado de clase A, sino que por el contrario también sera valido el contrato de servidumbre, siempre que se cuente con la firma conjunta de un apoderado de clase A y B. Esta circunstancia se cumple en el presente caso, ya que el Sr. Roberto Luis Hugo Lostaunau Flores con DNI N° 08244869 tiene la categoria de Apoderado de Clase B, de conformidad con el asiento BO0002 de la partida electronica N° 13043278 del Registro de Sociedades de Lima (RYA TORINO S.A.C_), no siendo necesario que su facultad conste en la partida electronica N° 11292951 del mismo registro correspondiente al gerente general: Rodrigo y Asociados S.A.C., ya que su comparecencia se debe a su calidad de representante de RYA TORINO S.A.C., conforme se indica en dicha escritura publica, y se desprende del antecedente registral (Asiento B00002). Asimismo, cabe sefialar que la inclusion de este apoderado en la conclusi6n de la escritura publica guarda concordancia con lo establecido en el inciso F) del articulo 59 del D. Leg. N° 1049, Ley de! Notariado: “Articulo 59.- Conclusi6n de la Escritura Publica La conclusién de la escritura expresara: ()vil. ) La intervencién de personas que sustituyen a otras, por mandato, suplencia o exigencia de la ley, anotaciones que podrén ser marginales. Oy Del cual se desprende que cabe la posibilidad que durante el proceso de conclusion de firmas de una escritura publica, los representantes de una persona juridica sean reemplazados por otros siempre que estos cuenten con las facultades necesarias, lo cual se configura en el caso de autos. En ese sentido, no es necesario que se adjunte otro instrumento publico tatificatorio y/o aciaratorio en donde se aclaren las facultades otorgadas a Danie! Walter Zeigheboim Klein como pretende la registradora, toda vez que esta persona solo tiene la calidad de gerente general de Rodrigo y Asociados $.A.C. quien a su vez es gerente general de RYA TORINO SAC. La comparecencia del Sr. Roberto Luis Hugo Lostaunau Flores se debe a su calidad de apoderado de clase B que al firmar conjuntamente con Silvana Angela Emma Eleonora Bertolero (Apoderado Clase A) se verifica el cumplimiento de la forma de actuacién de los apoderados de la sociedad: RYA TORINO S.AC. En consecuencia, se revocan las observaciones formuladas por la Registradora Publica, Estando a lo acordado por unanimidad; RESOLUCION. REVOCAR las observaciones formuladas por la Registradora Publica del Registro de Predios de Lima, y DISPONER SU INSCRIPCION previo pago de los derechos registrales correspondiente. Registrese y comuniquese. fa de la Segunda Sala del Tribunal Registral A VASQUEZ TORRES N POMA MORALES focal del Tribunal Registral focal del Tribunal Registral Resoluclones2018/993579-2014.doc peegall JA