Professional Documents
Culture Documents
Skripta Trgovina SG
Skripta Trgovina SG
1
Предузетник одговара лично, директно и неограничено целом својом имовином за
обавезе које настану из обављања делатности, без могућности ограничења такве
одговорности. Мора бити уписан у регистар под персоналним пословним именом, које
садржи и ознаку „предузетник“ или „пр“, ознаку претежне делатности и седиште, као и адресу.
Обављање делатности предузетника престаје:
Писменом одјавом;
Губитком пословне способности;
Смрћу;
У другим случајевима прописаним законом (блокада рачуна дуже од две године,
забрана обављања делатности, поништење решења о упису у регистар).
Привредно друштво је правно лице које оснивају оснивачким актом правна или
физичка лица ради обављања делатности у циљу стицања добити.
Правно гледано, привредно друштво је уговор. Уговор о оснивању мора бити сачињен у
писаној форми (forma ad solemnitatem), а некад се тражи и неки облик свечане форме
(сачињавање или овера од стране нотара). Овај уговор има облигационо дејство (мора да
испуњава услове да би био пуноважан – способност уговорних страна, форма, предмет,
сагласност воља, основ), али он може да има и статусна – институционална дејства (када на
његовој основи настаје привредно друштво као правни субјект) па стога постоје и посебна
правила која произилазе из овог дејства.
Циљ привредног друштва је обављање одређене економске, лукративне делатности у
циљу стицања профита и расподели добити, али потребно је да се оснивачи друштва удруже и
да на основу уговорно изражене воље удруже свој рад, или да удруже одређени други
уговорени улог. Улог је одређено право чији предмет може бити ствар и новац (код неких и
рад и услуге) које оснивач мора да стави на располагање трговачком друштву које оснива у
циљу обављања неке привредне делатности. За узврат, оснивач стиче чланско право у
основаном друштву у коме има одређени удео или акције сразмерно свом улогу.
Најзад, конститутивни елемент привредног друштва је и воља да се створи друштво и
да се у њему сарађује са другим оснивачима и члановима друштва. Интензитет ове намере
зависи од врсте друштва – ако је већи ризик ортака (неограничена одговорност) воља је јаче
изражена.
2
КЛАСИФИКАЦИЈА ПРИВРЕДНИХ ДРУШТАВА
Зависно од делатности:
1. Она која обављају комерцијалне делатности;
2. Она која обављају делатности јавног сектора.
3
ОСНИВАЊЕ ПРИВРЕДНОГ ДРУШТВА
4
СИСТЕМИ ОСНИВАЊА ПРИВРЕДНОГ СУБЈЕКТА
Данас је доминантан систем слободног оснивања (нормативни систем) али када је реч
о оснивању одрђених форми привредних субјеката за обављање одређених делатности, овај
систем се комбинује и са другим системима оснивања.
1. ЗАКОНСКИ СИСТЕМ – привредна друштва се могу оснивати самим законом или управним
актом донетим на основу закона. Овај систем оснивања постоји у домену јавног сектора
(оснивање тзв. јавних служби од стране државе или јединице локалне самоуправе).
2. НОРМАТИВНИ СИСТЕМ – омогућава оснивање сваком оснивачу (правном и физичком
лицу) који испуни услове прописане у закону и ако поштује прописани поступак. Овај
систем оснивања је праћен регистрацијом, али прописани регистар нема овлашћење
да процењује целисходност оснивања, већ само испитује испуњеност формалних
услова за оснивање друштва, који су прописани законом.
3. СИСТЕМ ДОЗВОЛЕ – оснивање неких привредних друштава и регистрација предузетника
за обављање одређених делатности условљена је одобрењем надлежног државног
органа. У неким случајевима, надлежни орган има дискреционо овлашћење да цени
оправданост оснивања и да зависно од такве процене изда или ускрати дозволу за
оснивање, док у другим случајевима само утврђује испуњеност формалних и
материјалних услова за такво оснивање. Овај систем важи за оснивање пословних
банака и оснивање осигуравајућих друштава (потребна је дозвола НБС), оснивање
институција финансијског тржишта (сагласност даје Комисија за ХОВ), и слично.
4. СИСТЕМ КОНЦЕСИЈЕ - оснивање неких привредних друштава и регистрација
предузетника за обављање законом прописаних делатности условљена је давањем
концесије надлежног државног органа у прописаном јавном поступку. У ове делатности
спада: експлоатација природних богатстава, коришћење обрадивог земљишта,
коришћење градског грађевинског земљишта, вршење услуга комуналне делатности,
итд.
ПРЕДУГОВОР
Оснивачи који намеравају да оснују привредно друштво могу да закључе тзв.
предуговор о закључењу уговора о оснивању привредног друштва, у складу са општим
правилима облигационог права. Предуговор мора садржати све битне елементе будућег
оснивачког уговора да би био пуноважан као предуговор (обавезивао на склапање оснивачког
уговора). Одговорност за обавезе из фазе оснивања када још нема друштва може се решити
тако што закон може креирати ортачко грађанско друштво, које иако није правни субјект може
да преузима права и обавезе за будуће друштво, као права и обавезе заједничке неподељене
имовине оснивача чланова преддруштва, а не посебне имовине сваког члана преддруштва.
Права и обавезе преддруштва се настанком друштва аутоматски преносе на њега и
преддруштво престаје да постоји.
ПРЕДДРУШТВО
По нашем праву, одговорност за обавезе из фазе оснивања, када још нема друштва,
решава се тако што се сами оснивачи из уговора о оснивању привредног друштва могу
третирати као нека врста ортачке заједнице, и као такви, по самом закону одговарају
солидарно неограничено према повериоцима из тих уговора. Када настане друштво и када оно
одређеним правним послом прихвати (ратификује) обавезе преузете у фази оснивања, онда и
оно одговара са оснивачима за те обавезе према трећим лицима.
5
ПРАВНИ СУБЈЕКТИВИТЕТ ПРИВРЕДНОГ ДРУШТВА
Стиче се уписом оснивачког акта у прописани регистар. Наше компанијско право не
познаје привредна друштва без правног субјективитета. Правни субјективитет привредног
друштва траје до престанка моментом брисања из регистра. За време трајања поступка
престанка (стечај, ликвидација) привредно друштво задржава правни субјективитет
(ограничена правна способност) у мери која му је потребна за потребе престанка.
Правни субјективитет привредног друштва има своја имовинска и неимовинска дејства.
Имовинска дејства:
1. Привредно друштво самостално преузима права и обавезе у правном промету;
2. Има имовинску самосталност – аутономија активе и пасиве привредног друштва у
односу на активу и пасиву оснивача;
3. За наплату из имовине друштва могу конкурисати само повериоци друштва, а не и
лични повериоци оснивача-чланова;
4. Повериоци привредног друштва нису и повериоци чланова-оснивача (осим када
постоји њихова солидарна неограничена одговорност);
5. Стечај привредног друштва не води стечају његових оснивача-чланова, као ни обрнуто;
6. Привредно друштво је субјект имовинске одговорности за штете које трећим лицима
нанесу његови органи, а изузетно и чланови његових органа (пробијање правне
личности);
7. Привредно друштво је субјект казнене одговорности.
Неимовинска дејства:
1. Има самостално пословно име;
2. Има своје седиште;
3. Има своју делатност;
4. Има своју припадност (одређеној држави);
5. Има пословни рачун;
6. Има свој матични, порески и царински број;
7. Обавезно води одговарајуће пословне књиге.
6
својине, право залоге) али и облигациона (право закупа, право послуге). Ако у имовину
привредног друштва улази право својине на некој ствари, онда привредно друштво одговара за
своје обавезе са том ствари. С друге стране, ако у имовину привредног друштва улази само
право закупа на некој ствари, онда оно не може одговарати за своје обавезе са том ствари која
је предмет права закупа, него само правом које му из тог уговора припада.
Имовина привредног друштва је јединствена – једно привредно друштво може имати
само једну имовину, којом одговара за своје обавезе у извршном, ликвидационом и стечајном
поступку. Имовина привредног друштва се може повећавати или смањивати (пословањем,
продајом ствари из имовинске масе, узимањем кредита, емитовањем ХОВ, итд.)
Обавезе не чине имовину већ су њени терети, јер имовину чине само права. Имовина
нема активу и пасиву, већ може постојати само актива и пасива имовинске масе. Ако су
обавезе (терети) веће од имовине (права), привредно друштво је презадужено или
инсолвентно, што води његовом стечају. Изузетно, ако постоји неусклађеност остваривања
права која улазе у имовину и обавеза које је терете, али стварно је имовина већа од обавеза,
онда је реч о неликвидности привредног друштва, што не мора водити и стечају. Привредно
друштво постоји све док постоји његова имовина.
7
ЗАЈЕДНИЧКА ОБЕЛЕЖЈА ПРИВРЕДНИХ ДРУШТАВА
8
дана пријема, с тим да је може одбацити (неблаговремена, недопуштена, поднета од
неовлашћеног лица) или одбити (неоснована) или решењем усвојити жалбу, укинути одлуку и
вратити регистратору на поновно одлучивање, или усвојити жалбу, укинути одлуку
регистратора и сам одлучити о пријави. Одлука министра је коначна и против ње се може
водити управни спор, а против правоснажне одлуке Управног суда странка и надлежни јавни
тужилац могу ВКС-у поднети захтев за преиспитивање судске одлуке.
Ако регистратор утврди да је податак или документ регистрован а да у моменту
регистрације нису били испуњени услови за регистрацију, укинуће своју одлуку и брисати
податак или документ најкасније у року од 6 месеци од наредног дана од дана објављивања
регистрованог податка или документа, и истовремено с овим брисањем успоставља се
претходно регистровано стање. Против одлуке о брисању дозвољена је жалба подносиоца
пријаве.
Лице које има правни интерес може тужбом захтевати утврђење да је регистрација
оснивања привредног друштва ништава:
Ако су у пријави наведени неистинити подаци;
Ако је регистрација извршена на основу лажног документа, документа издатог у
незаконито спроведеном поступку или документа са неистинитим чињеницама;
Ако постоје други законом предвиђени разлози (непостојање битних елемената
оснивачког акта, правна и пословна неспособност свих оснивача у моменту потписа
оснивачког акта, незаконита делатност).
Рок за подношење тужбе је 30 дана од дана сазнања за постојање основа ништавости
(субјективни рок), а најкасније у року од 1 године од дана извршене предметне регистрације.
Рокови су преклузивни! По покренутој тужби врши се забележба спора у регистру. Постоји
могућност застајања са поступком по тужби за утврђење ништавости ако се ради о отклоњивом
основу, што процењује надлежни суд (непостојање свих обавезних елемената у оснивачком
акту), а ако се утврди постојање основа ништавости, пресуда се службено доставља АПР-у и у
року од 15 дана врши се брисање предметног уписа, односно ако се ради о ништавости
оснивања самог привредног друштва, о томе се обавештава само друштво ради покретања
поступка принудне ликвидације тог друштва.
У свим случајевима ништавости друштва, оснивачи су солидарно одговорни за насталу
штету трећим лицима (треће лице је и члан друштва који није оснивач, акционар који није
оснивач, као и поверилац). Оснивачи су одговорни и повериоцима за обавезе престалог
друштва, у складу са правилима о одговорности оснивача.
Регистровани подаци од значаја за правни промет објављују се истог дана по доношењу
решења о регистрацији, на интернет страници АПР-а по службеној дужности. Исто тако,
Регистар издаје, на захтев заинтересованог лица, извод из регистра који садржи податке из
активног дела регистарског улошка. Регистар може издавати и уверења о подацима из
пасивног дела регистарског улошка.
Када регистровани подаци који имају конститутивно дејство делују према трећим
лицима? Према закону који регулише поступак регистрације у АПР-у, регистар је јавна исправа,
и поставља као примарни принцип важност објављених података према трећим лицима
(трећа лица могу доказивати да им је било немогуће сазнање тих података у року од 15 дана
од дана објављивања), а као секундарни принцип да привредно друштво може доказати да
треће лице зна за податке који нису објављени и пре њихове регистрације. Такво дејство има
упис друштва, заступника, стицање удела, пренос удела, прокура, седиште, статусне промене.
2. ДЕЛАТНОСТ
Савремена тржишна законодавства проглашавају принцип слободе обављања
делатности – допуштена је свака делатност која није законом забрањена или није супротна
добрим пословним обичајима. Делатност привредног друштва утврђује се конститутивним
актима самог друштва и може се обављати ако су испуњени прописани услови који су зависни
од карактера делатности. Решење о испуњености услова за обављање делатности доноси се у
9
управном поступку, од стране надлежних инспекцијских служби и других надлежних органа.
Привредно друштво може да региструје обављање било које делатности, чак и кад не
испуњава услове за обављање исте у том тренутку, али не може почети обављање делатности
за које су прописани посебни услови, док не испуни те услове, у противном чини привредни
преступ. Привредно друштво може да промени своју делатност на начин одређен
конститутивним актом друштва и да ту промену региструје.
10
дође, регистар је дужан да изврши регистрацију пословног имена оног друштва (или
предузетника) које је прво пријавило регистрацију са таквим именом, а да другом ускрати
регистрацију.
Заштита по тужби – за успех тужбе потребно је кумулативно испуњење више услова:
1- Да се ради о истом или сличном пословном имену;
2- Да се ради о привредним друштвима или предузетницима који обављају исту или
сродну претежну делатност;
3- Да од момента регистрације пословног имена против кога се захтевала заштита до
момента подизања тужбе није протекло више од 3 године;
4- Да је тужилац први пријавио регистрацију таквог пословног имена;
5- Да је тужилац имао оправдани пословни интерес за заштиту пословног имена.
Пословно име привредног друштва мења се на начин одређен конститутивним актима
привредног друштва и предузетника. Под променом се подразумева како промена у целини
тако и промена било ког његовог састојка. Свака промена пословног имена региструје се и
објављује да би производила правно дејство према трећим лицима.
Оснивачи који намеравају оснивање привредног друштва или да постану предузетници,
могу регистровати само тзв. намеравано име и без оснивања привредног друштва или
регистрације делатности предузетника, с тим што се друштво (или предузетник) мора основати
с тим именом у прописаном року од уписа резервисаног имена, а ако се то не деси, брише се
упис таквог пословног имена.
5. ЗАСТУПНИЦИ И ПУНОМОЋНИЦИ
Привредна друштва заступају заступници друштва – мора имати најмање једно физичко
лице као законског заступника, а ако друштво заступа друго друштво, то чини преко свог
законског заступника или пуномоћника овлашћеног писменим пуномоћјем. Према ЗПД,
привредно друштво заступа директор ex lege. Ово законско заступничко овлашћење
произилази из самог статуса директора друштва капитала, који се у заступничким пословима
појављује као саставни део тог друштва, као његов орган, изражавајући вољу тог друштва.
Оснивачким или другим актом друштва или одлуком надлежног органа друштва, као
заступници могу се одредити и друга лица. Реч је о статутарним заступницима друштва, који
се у том својству такође обавезно региструју. Ако се одреди више статутарних заступника,
потребно је одредити како ће заступник на основу закона вршити њихову координацију, као и
да ли ће они заступничка овлашћења вршити одвојено или заједно. Уколико у акту друштва
који се депонује у регистар о овоме није ништа речено, и у складу са тим није ништа
регистровано, треба претпостављати да је реч о самосталним заступницима (то је правило а
колективно се изричито одређује).
Осим на закону и актима друштва, заступање привредног друштва може се заснивати и
на изјави воље заступаног (пуномоћје), пуномоћје по запослењу и акту надлежног органа
(именовање стечајног управника у стечају, именовање ликвидационог управника приликом
ликвидације). Пуномоћје је писмено овлашћење за заступање које властодавац правним
послом даје пуномоћнику. Према ЗОО постоје пет врста пуномоћја: опште (генерално), посебно
(специјално), пословно пуномоћје, пуномоћ по запослењу и пуномоћ трговинског путника. ЗПД
ту додаје и прокуру.
Опште (генерално) пуномоћје – пуномоћник је овлашћен да предузима правне послове
који улазе у редовно пословање властодавца.
Посебно (специјално) пуномоћје – ту спадају послови који не улазе у редовно
пословање.
Пословно пуномоћје – шире од општег – пуномоћник може обављати све послове који
су уобичајени у вршењу пословне делатности привредноправног субјекта одређене врсте.
Пуномоћје трговинског путника – привредно друштво (и предузетник) може дати
овлашћење и посебном лицу – трговинском путнику, које се у редовним случајевима односи на
послове у вези са продајом робе који су наведени у пуномоћју.
11
Овлашћење пуномоћника по запослењу - реч је о лицима која обаљају одређене
послове везане за „закључење и испуњење“ уговора, као што су: продавци у продавницама,
запослени у угоститељству, запослени на шалтерима пошти, банки, итд.
Прокура – реч је о најширем пуномоћју, ширем и од пословног, и због тога се давање и
престанак овлашћења из прокуре морају регистровати. Законски општи оквир овлашћења
прокуристе везан је за закључивање уговора и вршење правних послова и радњи у вези са
пословањем привредног друштва, а посебно ограничење везано је за немогућност
закључивања одређених послова без посебног овлашћења. Ту спадају:
1. Закључивање послова или предузимање правних радњи који се односе на стицање,
отуђење и оптерећење непокретности или удела и акција које друштво поседује у
другим друштвима;
2. Преузимање меничне обавезе и обавезе јемства;
3. Закључивање уговора о зајму или кредиту;
4. Заступање друштва пред судовима или арбитражама.
Прокура се може дати било ком лицу у привредном друштву или запосленом код
предузетника. Може се дати и другом лицу (афирмисани специјалиста за одређену област
уговора). Прокуру дају ортаци, командитори и комплементари, односно скупштина, ако
оснивачким актом или статутом друштва није друкчије одређено. Предузетник издаје прокуру
лично. Прокура се обавезно региструје. Давањем прокуре другом лицу не престају заступничка
овлашћења директора или предузетника. Прокура се даје за привредно друштво, а изузетно и
за огранак. Друштво може опозвати прокуру у свако доба, а прокуриста може отказати прокуру
у свако доба, уз обавезу да, ако је то потребо ради избегавања штете за друштво, наставља да
обавља послове прокуристе током законом прописаног времена после тога.
Прокура може бити појединачна или скупна (заједничка). Појединачна – може се дати
једном или већем броју лица, а ако је дата већем броју лица, сваки од прокуриста наступа
самостално. Скупна – за пуноважност активних радњи тражи се сагласност (претходна или
накнадна) изјава воља свих прокуриста, док се пасивне радње (пријем изјава воља и
саопштења трећих лица) сматрају пуноважним иако су учињене само једном од скупних
прокуриста.
12
ДУЖНОСТИ ПРЕМА ПРИВРЕДНОМ ДРУШТВУ
ДУЖНОСТ ПАЖЊЕ
Директори – чланови одбора директора, чланови надзорног одбора, заступници и
прокуристи и ликвидациони управник не могу гарантовати постизање неког резултата (обавеза
резултата), већ само предузимање са „дужном пажњом“ свега што је у њиховој моћи (обавеза
средстава – начина), према апстрактном стандарду „разумног човека“ или „доброг
привредника“. ЗОО такође познаје стандард „пажње доброг привредника“ и стандард „пажње
доброг стручњака“ (обавеза поступања са повећаном пажњом, према правилима струке, у
случају професионалних делатности). Немогућност конкретизације стандарда „добар
привредник“ или „добар стручњак“, када је реч о одговорности лица која имају дужности
према привредном друштву, довело је до успостављања правила пословног
одлучивања – business judgment rule. Ово правило је практично проширење правила
дужности лојалности привредном друштву код постојања сукоба интереса и извесна
конкретизација правила „пажње доброг привредника“ или пажње „доброг стручњака“ у
компанијском праву свођењем на дужност информисања и „консултовања релевантне
струке“. Тако, лица која имају дужност према привредном друштву нису одговорна за
последице својих пословних одлука ако су при том кумулативно:
1) Поступала у разумном уверењу да делују у најбољем интересу привредног друштва
(фидуцијарна дужност);
2) Поступала са дужном пажњом (у поступку доношења пословне одлуке поступање
заснивала на информацијама и мишљењима људи стручних за одговарајућу област, за
које верују да су у том погледу савесно поступали);
3) Савесна су.
13
Санкција повреде ове дужности је накнада штете. Рок за подношење тужбе је 6 месеци
(субјективни) односно 5 година (објективни).
14
ДИРЕКТНИ СЛУЧАЈЕВИ ПОВРЕДЕ ДУЖНОСТИ ИЗБЕГАВАЊА СУКОБА ИНТЕРЕСА
Ту спадају:
1. Коришћење за себе корпорацијских шанси (могућности);
2. Присвајање имовине друштва у ширем смислу (теорија имовине);
3. Прибављање користи од трећих лица из послова повезаних са компанијом;
4. Кршење забране неоснованог обогаћења (теорија неоснованог обогаћења);
5. Коришћење повлашћених информација;
6. Злоупотреба положаја у друштву.
Друштво може поднети тужбу против лица које је повредило дужност избегавања
сукоба интереса и с њим повезаног лица, којом може тражити накнаду штете и пренос на
друштво користи које су та лица овом повредом остварила. Рок је 6 месеци (субјективни),
односно 5 година (објективни).
15
ортак друштва, комплементар, или члан или акционар који поседује или заступа најмање 5%
основног капитала друштва, у субјективном року од 60 дана од дана сазнања за повреду или у
објективном року од 3 године од учињене повреде.
1. ИНДИВИДУАЛНА ТУЖБА
Индивидуалну тужбу може подићи сваки ортак, члан или акционар коме је одлукама
органа друштва или радњама лица које има дужности према привредном друштву
проузрокована нека штета, повредом дужности утврђених у складу са ЗПД – неисплата или
утаја дивиденде, нетачно приказивање резултата пословања друштва како би се избегла
исплата дивиденде, онемогућавање остваривања права гласа, итд. Тужени по овој тужби је
увек друштво односно друштво и чланови органа друштва или друга лица која имају дужности
према друштву, чијом повредом вршења су проузроковали штета тужиоцу. Индивидуалну
тужбу може подићи једно лице или више њих заједно (супарничари).
2. КОЛЕКТИВНА ТУЖБА
Тужба коју подиже један или више ортака, чланова или акционара против друштва или
лица која имају дужности према привредном друштву, ради признавања неког права које им
припада, с тим да одлука делује и према другим ортацима, члановима, или акционарима који
се налазе у истој позицији, и ако нису била супарничари у спору.
16
појединачно или скупно поседује прописани проценат капитал-учешћа, односно најмање 5%
основног капитала друштва, и то у време подизања тужбе, а не у тренутку проузроковања
штете.
Према нашем закону, примарни тужилац је друштво, а остали су секундарни – могу
поднети тужбу тек по претходном обраћању друштву, ако оно за њихов захтев у року од 30
дана од пријема захтева не покрене поступак или ако у овом року одбије захтев за покретање
поступка.
ЗПД не даје право на тзв. вишеструку деривацију – могућност подизања тужби не само
у друштву где има статус командитора, члана или акционара, већ и у повезаним друштвима
(како по хоризонтали – друштва-сестре, тако и по вертикали – друштво-мајка, друштво-унука,
итд).
Право на подизање деривативних тужби је законско право и оно се не би могло
искључити или ограничити оснивачким актом, статутом или одлуком скупштине друштва или
другог органа друштва.
Институт деривативних тужби постоји за командитна друштва (као право командитора),
друштва са ограниченом одговорношћу (као право чланова друштва) и за акционарска друштва
(као право акционара). Овај институт не постоји за ортачко друштво, али закон не искључује
могућност да се оснивачким актом или уговором утврди и за ово друштво, као право ортака.
ЗПД уводи могућност да исти тужилац води поступак истовремено и по деривативној и
по индивидуалној тужби, ако су испуњене претпоставке и за једну и за другу тужбу прописане
законом.
Што се тиче рокова, нема посебних рокова предвиђених законом, тако да се примењују
општи рокови (а који су утврђени ЗПД), субјективан – 6 месеци од сазнања за основ подизања
тужбе и објективан – 5 година од дана проузроковања штете, ако посебним законом није
утврђен други рок застарелости.
17
ОРТАЧКО ДРУШТВО
Ортачко друштво је друштво два или више ортака који су неограничено солидарно
одговорни целокупном својом имовином за обавезе друштва.
А) Ортачко друштво има правни субјективитет који стиче од момента регистрације
оснивачког акта, што значи да самостално иступа у правном промету и преузима права и
обавезе.
Б) Правни субјектитвитет претпоставља и одвојеност имовине друштва од приватне
имовине ортака, што има следеће последице:
1) Приватни повериоци ортака не могу се намирити из имовине друштва;
2) ОД за своје обавезе одговара и својом имовином поред солидарне одговорности
ортака својом имовином;
3) Између поверилаца друштва и ортака не постоје непосредни правни односи;
4) ОД је порески субјект (порез на добит и порез на имовину);
5) ОД је стечајни субјект.
В) ОД је вишечлано друштво - ЗПД одређује изричито да је минимални број ортака 2, а
што произилази из уговорног начина настанка и отуда ако из било ког разлога ово друштво
спадне на само једног ортака, оно више не може опстати у овом својству. Ортаци могу бити
физичка и правна лица!!!, домаћа и страна.
Г) ОД је друштво лица – од значаја су личне особине и везе између чланова друштва
(ортака), тако да претежу обележја друштва intuitu personae.
Д) Пословно име је пре морало садржати и имена свих чланова, више њих или једног уз
ознаку „и остали“, као и ознаку облика друштва (о.д.), а сада више није нужно лично име неког
од ортака.
Ђ) ОД настаје симултаним оснивањем (без јавног уписа удела) и то уговором о
оснивању који мора бити у писаној форми. Дакле, оснивачки акт овог друштва је уговор о
оснивању. ЗПД одређује минимум обавезних елемената овог уговора (пословно име и
седиште, делатност друштва, одређење оснивача, одређење врсте и вредности улога сваког
ортака), а поред њих може садржати и факултативне елементе значајне за друштво и ортаке
друштва.
Е) Поред оснивачког акта у форми уговора о оснивању (који је обавезни конститутивни
акт овог друштва), ОД може да има и уговор ортака друштва који се не прилаже регистру, а
којим ортаци могу ближе да уреде своје међусобне односе. У случају несагласности оснивачког
акта и уговора ортака, предност имају одредбе оснивачког акта. Оснивачки акт се мења
сагласношћу свих ортака, ако у том акту није друкчије утврђено.
Ж) ОД се може основати за обављање било које привредне (профитне) делатности,
али ипак изузетно је обављање неких делатности у овој форми искључено посебним законима,
на пример делатност берзи, делатност банака, осигуравајућих друштава, инвестиционих
фондова, итд.
З) Минимални оснивачки капитал ортачког друштва – није законом прописан. Улог
ортака може бити у новчаном облику, неновчаном облику, личном раду и услугама (како
извршеним тако и будућим).
И) Сваки ортак заступа друштво – сваки ортак је овлашћен да самостално заступа
друштво.
Ј) Регулисање интерних односа ортака, као и односа ортака друштва и друштва је
уговорна материја и ЗПД не интервенише императивним нормама. Норме закона полазе од
принципа уравнотежења интереса ортака, имајући у виду природу друштва. Принцип слободе
уговарања примењује се код: 1) улога у друштво; 2) располагањем ортачким уделом међу
ортацима; 3) одлучивања ортака друштва (једногласно, сваки ортак има један глас); 4)
пословођења и заступања; 5) накнаде трошкова ортака; и 6) добити и губитака.
18
К) Код екстерних односа ортачког друштва (и ортака) према трећим лицима влада
принцип императивности закона како би се заштитили интереси трећих лица.
Л) Када је реч о одговорности, наш ЗПД прихвата систем солидарне одговорности
ортака за обавезе друштва, без могућности другачијег уговарања, а када је реч о одговорности
новог ортака друштва, он одговара на исти начин као и остали ортаци и за обавезе настале пре
ступања у друштво, уз могућност накнадног регреса од друштва и постојећих ортака.
Љ) Када је реч о располагању уделом ортака трећим лицима, ортаци имају право прече
куповине удела ортака који намерава да иступи из друштва. Са правним режимом продаје
удела треба изједначити и поклањање удела трећем лицу, замену удела и евентуално
залагање удела. Када је реч о наслеђивању удела, удео преминулог члана (односно престалог
члана правног лица) не наслеђује се аутоматски, већ се расподељује сразмерно на остале
ортаке.
М) Престанак својства ортака - својство ортака у друштву престаје у случају: смрти
ортака, отварања стечаја на неким од ортака, отказа неког ортака, искључења ортака,
доношења одлуке ортака и у другим случајевима утврђеним оснивачким актом или уговором
ортака друштва. Могућност искључења ортака ортачког друштва постоји у случају постојања
„оправданог разлога“ (доводи у опасност постизање циља друштва, трајна инсолвентност,
неизвршење уговорних обавеза), и то на основу судске одлуке по тужби осталих ортака
друштва (или друштва).
Н) Престанак ортачког друштва – ОД престаје брисањем из регистра!!! привредних
субјеката у случају: а) ликвидације друштва; б) закључења стечаја друштва; ц) статусне
промене друштва.
Њ) Ако ОД спадне на једног ортака, ЗПД оставља рок од 3 месеца да обезбеди
потребни минимум ортака, а ако то не учини прибегава се његовој ликвидацији. У случају
останка једног ортака, ово се друштво може и трансформисати (променити форму) у АД или
ДОО, а ако је ортак физичко лице и у предузетника (инокосни трговац).
КОМАНДИТНО ДРУШТВО
Друштво које се оснива уговором два или више правних или физичких лица ради
обављања делатности под заједничким пословним именом, од којих најмање једно лице
одговара неограничено солидарно за обавезе друштва – комплементар, а најмање једно
лице одговара ограничено до висине свог уговореног улога – командитор.
А) Правни субјективитет стиче уписом у прописани регистар и признаје му се
имовинска аутономија, те може у своје име и за свој рачун преузимати права и обавезе у
правном промету. Почетна имовина друштва формира се од оснивачких средстава оснивача
друштва, а касније се она може смањивати или повећавати у зависности од пословања
друштва. Пријаву за упис у регистар подносе лица која су у оснивачком акту наведени као
заступници друштва (ако није друкчије одређено, претпоставка је да су то сви комплементари).
Пријава садржи податке за сваког комплементара, као и командитора и означење њиховог
улога. У објави не сме се садржати име односно пословно име командитора, као ни означење
његовог улога, али се мора навести податак да друштво има командитора и њихов број.
Б) Комплементари и командитори могу бити физичка лица и правна лица.
В) КД је привредни субјект који обавља неку привредну делатност ради стицања
добити, а изузетно може бити искључено обављање одређене привредне делатности у овој
форми друштва.
Г) КД послује под пословним именом које може бити персонално име (име свих,
неколицине или једног комплементара – тзв. спољни, јавни ортаци) или неко друго, и мора да
садржи назнаку облика друштва “КД“, и навођење имена комплементара (значајно због
обавештења трећих лица ко неограничено одговара за обавезе друштва), док се остали подаци
19
могу сазнати из регистра (неуписани комплементари у пословном имену, командитори – тзв.
унутрашњи ортаци).
Д) КД је друштво лица – од значаја су личне особине и везе између комплементара,
који имају идентичан положај као ортаци ортачког друштва.
Ђ) Оснивачки акт овог друштва је уговор о оснивању и једини правни акт
конститутивног значаја и прилаже се уз регистрациону пријаву. Поред њега, КД може имати и
посебан акт - уговор ортака друштва, који се не прилаже регистру, а којим ортаци могу ближе
да уреде своје међусобне односе, као и односе са командитним друштвом. Уговор о оснивању
може се променити сагласношћу свих ортака друштва (и комплементара и командитора), ако
није одређено другачије.
Е) Законодавац не прописује минимални основни капитал и може да се састоји у новцу,
стварима и правима израженим у новчаној вредности. И овде треба прихватити могућност
улога комплементара у раду и услугама друштву. Улог командитора се не може састојати из
будућег рада и пружања услуга друштву, али се може састојати из извршеног рада и услуга
друштву, осим ако другачије није одређено оснивачким актом друштва.
Ж) ЗПД не садржи детаљну регулативу права и обавеза ортака у КД, али садржи два
значајна принципа:
1) На ово друштво се примењују правила ОД ако нема посебних;
2) Комплементари у друштву имају идентичан статус са статусом ортака ОД;
З) Командитори су искључени из управљања и вођења послова друштва, што је
поверено комплементарима. Осим ових права (и обавеза), командитори имају сва друга права
као и комплементари. Функцију управљања врше сви, неколицина или један комплементар
или посебан орган или спољно специјализовано лице, али никад командитор. Управљање
обухвата само послове који улазе у тзв. редовну делатност друштва (послови из регистроване
делатности друштва).
И) Пренос удела у КД - према ЗПД удели (или део удела) комплементара се могу
преносити на трећа лица само уз сагласност свих комплементара и командитора, ако другачије
није уговорено, док се удео командитора може преносити на треће лице по правилу слободно,
ако другачије није уговорено (оснивачки акт или уговор ортака). У свему осталом треба
применити правила за ОД (посебно право прече куповине и комплементара и командитора, у
складу са уговором о оснивању).
Ј) Статус комплементара у заступању КД у свему је идентичан статусу ортака у ОД, а
када је реч о статусу командитора, ништа не говори против могућности да буде заступник
друштва, али не као орган (заступник ex lege), већ као прокуриста (који такође заступа друштво,
а није заступник).
К) Одговорност командитора и комплементара за обавезе - комплементари
одговарају за обавезе друштва неограничено солидарно (целокупном својом имовином).
Командитор, ако је у целини унео уговорени улог у имовину друштва, само сноси ризик
(одговорност) пословања овог друштва до висине свог улога и не одговара више за обавезе
друштва. Ако командитори не унесу цео уговорени улог у имовину друштва, они одговарају
солидарно ограничено до висине неуплаћеног уговореног улога према друштву или
повериоцима друштва. Командитор се не може на уговорној основи ослободити те
одговорности, па ни делимично, као што му се не може одложити уношење улога у имовину
друштва.
Командитор одговара као комплементар ако се: 1) у пословном имену налази његово
име, уз његову сагласност; и 2) ако води послове друштва, (због прекршаја о забрани мешања
командитора у управљање и вођење послова друштва). Командитор који накнадно приступи
основаном друштву (одговорност новог ортака), могао би да одговара само до висине
уговореног улога од тренутка када је постао ортак тог друштва (ЗПД ово не регулише).
Л) Ако из КД иступе сви комплементари, а нови не ступе у року од 3 месеца или 6
месеци, онда КД мора променити правну форму у ДОО или АД, у противном се отвара поступак
ликвидације. Исто тако, ако из овог друштва иступе сви командитори, а нови не ступе у
20
законом прописаном року, оно мора променити правну форму у ОД или у предузетника, у
противном отвара се поступак ликвидације. Све те промене се уписују у регистар и објављују.
ПРАВНЕ КАРАКТЕРИСТИКЕ
А) Правни субјект који настаје уписом у регистар. Има своју имовину одвојену од
имовине чланова којом обавља своју делатност и одговара за преузете обавезе. У правном
промету са трећим лицима друштво као правни субјект преузима самостално права и обавезе.
Одвојеност имовине друштва од персоналне имовине чланова друштва и неодговорност
чланова за обавезе друштва чини да повериоци друштва нису истовремено и повериоци
чланова друштва, и обрнуто. Отуда, повериоци друштва не могу реализовати своје
потраживање према члану друштва од друштва, али могу остварити принудно извршење над
уделом члана друштва у друштву (јер је удео у друштву саставни део имовине члана друштва).
Б) Правни субјективитет друштва и његова одвојеност од чланова чини могућим правне
послове чланова са друштвом (давање кредита, продаја робе, вршење услуга).
В) Има осовни капитал који чини збир вредности улога чланова. Сваки члан може
имати само један улог (на основу кога стиче по правилу један удео у друштву изражен у
проценту или разломку) и улози не морају бити једнаки.
Г) Чланови не одговарају за обавезе друштва али сносе ризик за пословање друштва до
висине свог улога. За преузете обавезе према трећим лицима одговара само друштво, и то
целокупном својом имовином (потпуна одговорност). Одговорност чланова везана је за висину
уговореног улога, па ако цео улог није унет у имовину друштва, чланови друштва одговарају до
износа неунетог улога.
Д) Послује под заједничким пословним именом, које може бити персонално име неког
члана друштва или реално пословно име које упућује на делатност и мора да садржи ознаку
облика ДОО.
Ђ) Може бити регистровано за обављање било које делатности, али се неке делатности
не могу обављати у овом организационом облику, већ једино као АД (банка).
Е) Ограничено је по потенцијалу јер му је искључена могућност јавног задуживања (не
само јавним уписом акција, већ често и обвезница и других комерцијалних хартија), а често је
ограничено и по броју чланова.
Ж) Затворено друштво са присуним елементима intuitu personae, те је стога основни
капитал релативно непокретан и структура чланства стабилна, са великом могућношћу
контроле уласка и изласка из друштва.
З) Флексибилна форма друштва са великом могућношћу да се, на уговорној основи,
потебама чланова прилагођава и оснивање, и управљање, и функционисање, и престанак
чланства и престанак друштва.
И) Већински власници који су и запослени, преферирају дистрибуцију зараде кроз
плате, а не кроз дивиденде.
Ј) ДОО се оснива одлуком о оснивању ако је оснивач један члан, односно уговором о
оснивању ако их има више. ЗПД одређује минимум обавезних елемената, који поред општих
(означење оснивача – чланова друштва, пословно име и седиште, делатност – циљ друштва)
21
обухвата и посебне елементе који су диктирани природом овог друштва (износ основног
капитала и износ улога појединих чланова, начин и време уплате новчаних улога).
К) ЗПД предвиђа могућност измене уговора о оснивању друштва већином од укупног
броја гласова ако није одређено другачије. Изузетно, када се ради о промени оснивачког акта
којом се умањују утврђена права чланова друштва, потребна је сагласност тих чланова.
Л) Поред оснивачког акта (уговор, одлука) ДОО може имати и уговор чланова друштва.
Доносе га оснивачи друштва (сви или само неки) и производи дејство даном потписивања од
стране оснивача – чланова друштва и обавезује само потписнике. Промене се врше
једногласношћу свих чланова потписника. Овај уговор се не доставља уз пријаву за
регистрацију, јер уређује унутрашње односе у друштву и није битан за односе са трећим
лицима. У случају несагласности оснивачког акта и уговора, примат има оснивачки акт као
једини конститутивни акт друштва.
Љ) ДОО могу оснивати физичка или правна лица, а може га основати и само једно
лице, док се максималан број чланова не утврђује. Након закључења уговора или доношења
одлуке о оснивању, врши се упис улога чланова и њихова уплата у друштво, као и одређење
заступника друштва. ДОО може се основати само симултаним начином, дакле без јавног
позива за упис удела, јер би то било супротно затвореној природи овог друштва и снажним
елементима intuitu personae. Након спровођења претходних радњи и сачињавања
конститутивног акта, са пратећим документима зависно од врсте улога, као и од врсте
делатности, врши се упис у регистар, чиме ово друштво стиче правни субјективитет.
М) ЗПД прописује обавезни минимални новчани део улога (вредност основног
капитала) – 100 динара, као неопходни услов за оснивање овог друштва, а дозвољава и да
предмет улога буде и извршени рад и услуге (не и будуће) друштву.
Н) Право гласа остварује се у скупштини и имају га сви чланови сразмерно свом уделу.
Њ) Имовинска права - обухватају право учешћа у добити друштва (дивиденда) и
право учешћа у расподели ликвидационе или стечајне масе, након престанка друштва стечајем
или ликвидациојом, а по подмирењу обавеза. Ова права у директној су зависности од
величине удела у друштву.
УДЕЛИ
Удели су чланска права која се стичу на oснову улога у друштво (удео се стиче
сразмерно вредности улога) и ЗПД има чврст принцип „један удео – један члан“, који важи и
приликом стицања нових удела или преноса дела удела. Удели могу али не морају бити
једнаке вредности, с тим што се оснивачким актом одређује колики улог даје право на један
глас.
На једном уделу може постојати и власништво више лица – сувласници удела, који се
према датом ДОО сматрају једним чланом друштва и они су солидарно одговорни према
друштву у вези са преузетим обавезама према друштву.
ЗПД дефинише појам „сопствени удео“ као удео који друштво стекне од својих чланова.
Дакле, друштво не може уписивати своје уделе, али може уделе које су по неком правном
основу стекли његови чланови касније откупљивати или стицати на други начин и држати их
као сопствене уделе. Сопствене уделе друштво може:
1) расподелити члановима друштва сразмерно њиховим уделима у основном капиталу
друштва;
2) пренети члану друштва или трећем лицу уз накнаду;
3) поништити уз обавезу смањења основног капитала друштва.
ЗПД говори о могућности повлачења (амортизација) удела члана друштва од стране
друштва, иако је правило да члан не може тражити повраћај уплаћеног улога од друштва док
друштво постоји, ипак се оснивачким актом може утврдити повлачење удела. Одлуку доноси
скупштина чланова, а основи повлачења могу бити: искључење члана, смрт члана или његов
престанак, принудно извршење на уделу итд. Уговором о оснивању треба уредити и последице
повлачења удела: престанак чланства, поништење удела, смањење основног капитала. Члан
22
чији се удео повлачи и поништава има право на накнаду његове тржишне вредности (осим ако
је реч о бестеретном повлачењу).
Пренос удела
Пренос удела члана другим члановима друштва је слободан, уз могућност да се
оснивачким актом утврде ограничења - најчешће пренос делова удела на остале чланове
сразмерно уделима које имају у друштву, како се не би реметила постојећа структура удела у
друштву.
Пренос удела у случају смрти члана друштва врши се у складу са правилима наследног
права, али Закон утврђује могућност да друштво или чланови у законом прописаном року
принудно откупе удео преминулог члана од наследника. Ако је ово право утврђено актом у
корист друштва, ту одлуку доноси скупштина друштва, а ако је утврђено у корист једног или
више чланова, ту одлуку у прописаном року доносе ти чланови, и о томе обавештавају
друштво.
ЗПД установљава правило првенства стицања удела или дела удела члана друштва
који продаје свој удео или део удела од стране других чланова друштва у складу са оснивачким
актом и законом. Повреда законског права прече куповине удела рађа право на тужбу суду
ради поништаја преноса. Ако неки од чланова који су прихватили понуду за откуп не приступи
закључењу уговора, члан који располаже својим уделом може удео пренети другим члановима
који приступе закључену уговора, и то сразмерно њиховом проценту удела у укупном збиру
удела чланова који су прихватили понуду. Ако је понуда одбијена, удео или део удела се може
пренети трећем лицу под условима који нису повољнији од услова под којима је нуђена
продаја тог удела члановима друштва, и то у прописаном року. Оснивачким актом се може
предвидети да се пренос трећем лицу које није члан друштва може извршити само на основу
сагласности скупштине друштва, а такође, уместо овог, оснивачким актом се може одредити
да друштво уместо давања сагласности може одредити треће лице на које ће пренети удео под
истим условима.
Удео се по правилу преноси у целости, али ни деоба није законом искључена Може се
искључити уговором о оснивању, осим у случају преноса удела на два или више лица. Пренос
удела врши се правним послом (уговором о продају, трампи, поклону) и то у писаном облику с
овером потписа преносиоца и стицаоца (форма ad solemnitatem), а она је потребна и због уписа
преноса у регистар.
УПРАВЉАЊЕ ДРУШТВОМ
Управљање ДОО може бити организовано као:
1) Једнодомно управљање - скупштина друштва и један или више директора; и
2) Дводомно управљање - скупштина друштва, надзорни одбор и један или више
директора.
У сваком ДОО постоји скушпштина друштва која се може одржавати на седници и
без седнице. У једночланом друштву овлашћења скупштине врши тај члан или од њега
овлашћено лице. Рок за сазивање скупштине је најкасније 8 дана пре одржавања седнице и њу
сазива директор (једнодомно управљање) или надзорни одбор (дводомно управљање), а
могу и мањински чланови са 20 % капитал учешћа. Сазивач утврђује и дневни ред скупштине, а
мањински чланови могу предложити допуне тачака ако поседују 10 % капитал учешћа. На
остала питања рада скупштине (записник, кворум, већина за одлучивање, начин рада,
пуномоћје за гласање, искључење права гласа) сходно се примењују правила прописана за
скупштину АД.
Делокруг скупштине обухвата следеће:
1. доноси измене оснивачког акта;
2. усваја финансијске извештаје, као и извештаје ревизора ако су финансијски извештаји
били предмет ревизије;
23
3. надзире рад директора и усваја извештаје директора код једнодомног управљања;
4. усваја извештаје надзорног одбора код дводомног управљања друштвом;
5. одлучује о повећању и смањењу основног капитала друштва, као и о свакој емисији
хартија од вредности;
6. одлучује о расподели добити и начину покрића губитака;
7. именује и разрешава директора и утврђује накнаду за његов рад;
8. именује ревизора и утврђује накнаду за његов рад;
9. одлучује о покретању поступка ликвидације, као и о подношењу предлога за покретање
стечајног поступка од стране друштва;
10. именује ликвидационог управника и усваја ликвидационе билансе и извештаје
ликвидационог управника;
11. одлучује о стицању сопствених удела;
12. одлучује о обавезама чланова друштва на додатне уплате и о враћању тих уплата;
13. одлучује о захтеву за иступање члана друштва;
14. одлучује о искључењу члана друштва из разлога неплаћања, односно неуношења
уписаног улога;
15. одлучује о покретању спора за искључење члана друштва;
16. одлучује о повлачењу и поништењу удела;
17. даје прокуру;
18. одобрава уговор о приступању новог члана и даје сагласност на пренос удела трећем
лицу;
19. одлучује о статусним променама и променама правне форме друштва;
20. даје сагласност на стицање, продају, давање у закуп, залагање или друго располагање
имовином велике вредности;
21. доноси пословник о свом раду;
22. врши друге послове и одлучује о другим питањима у складу са Законом о привредним
друштвима.
24
У случајевима наношења штете друштву намером или грубом непажњом, повреда
дужности према друштву, отежавање пословања друштва својим радњама или пропуштањем,
ДОО може покренути судски поступак искључења члана и тиме се уводи систем судског
искључења члана друштва чије се искључење тражи, а може и суспендовати право гласа члана
друштва чије се искључење тражи. У том случају он не може да гласа о свом искључењу
(гласање о сопственој ствари). Искључени члан друштва овим престаје бити члан друштва и има
право на накнаду процењене вредности свог удела у време искључења из друштва, али и
дужност накнаде штете друштву проузроковане искључењем.
ПРЕСТАНАК ДОО
ДОО престаје да постоји брисањем из регистра привредних субјеката, по основу: 1)
спроведеног поступка ликвидације; 2) спроведеног поступка стечаја; 3) статусне промене која
има за последицу престанак друштва.
АКЦИОНАРСКО ДРУШТВО
Акционарско друштво је друштво које оснивају правна односно физичка лица ради
обављања делатности под заједничким пословним именом, чији је основни капитал утврђен
и подељен на акције одређене вредности. Збир вредности свих акција чини основни капитал
АД.
Има следеће карактеристике:
1) АД је друштво капитала, што значи да нису битне персоналне карактеристике
акционара, те се друштво не конституише, не функционише и не престаје у зависности
од тих својстава, већ је једино битан капитал.
2) Послује под реалним пословним именом, а изузетно под персоналним именом
доминантног акционара, и мора садржати ознаку облика друштва или сктаћеницу АД.
3) Правни субјект који има своју имовину (у моменту оснивања друштва по правилу то је
само основни капитал конституисан од улога, а касније зависно од резултата пословања
може бити већа или мања од овог капитала) са којом одговара у потпуности за обавезе
према трећим лицима и она је у потпуности одвојена од имовине акционара, који не
одговарају личном имовином за обавезе према трећим лицима, већ само сносе ризик
пословања друштва до вредности свог акционарског улога у друштво (изузетно, ако
нису цео уговорени улог уложили у имовину друштва, одговарају до износа уговореног
а неунетог улога).
4) Има фиксни основни капитал (минимални је прописан законом), који је подељен на
акције и који се мора чувати неокрњен током пословања. Збир вредности свих акција
чини основни капитал АД, а ако се акције продају изнад номиналне вредности
(емисиона вредност), онда разлика служи за покриће трошкова оснивања друштва и за
његове резерве.
5) Основни капитал је подељен на акције одређене номиналне или рачуноводствене
вредности изражене у новцу.
6) Може обављати било коју профитабилну делатност.
7) Могу да га оснивају и физичка и правна лица, с тим што закони прописају минималан
број акционара – најчешће два, уз опрезно дозвољавање могућности да и једно лице
може бити оснивач када се не оснива јавним уписом акција (једночлано друштво).
8) Законске норме које га уређују су императивне, тако да се мало простора оставља
аутономији воље акционара (нарочито важи за АД које се оснива јавним уписом
акција).
9) Једина форма друштва која се може основати и може повећавати основни капитал
јавним уписом акција, па се због тога назива и „машином за прављење новца“.
25
ОСНИВАЧКИ АКТ И СТАТУТ
Оснивачки акт је обавезни конститутивни акт, који се прилаже за регистрацију
друштва и прописно објављује. Обавезни елементи оснивачког акта: означење оснивача;
пословно име, седиште и претежна делатност; укупан износ новчаног улога и означење
вредности неновчаног улога и рок уплате односно уноса улога; означење врсте и вредности
основног капитала, уписаног и уплаћеног; број врста и класа акција, као и њихова номинална и
рачуноводствена вредност; и изјава оснивача о оснивању друштва и преузимању обавеза
уплате и уноса улога по основу уписаних акција. Оснивачки акт служи само за потребе
оснивања друштва и нема неки правни значај, те се касније и не мења.
Статут је конститутивни акт друштва који се депонује у регстар и објављује, доносе
га оснивачи друштва, а касније промене (закон установљава дужност промена најмање једном
годишње) врши скупштина друштва већином од укупног броја гласова акционара са правом
гласа, осим ако је статутом предвиђена бројнија већина. Изузетно, статут може у делу основног
капитала мењати и одбор директора (јенодомно управљање), односно надзорни одбор
(дводомно управљање). Статут садржи битне елементе које садржи и оснивачки акт, као и
одредбе у вези са органима друштва. У случају несагласности оснивачког акта и статута, примат
има статут друштва, с обзиром на то да се оснивачки акт након оснивања не мења.
Измене и допуне статута сматрају се усвојеним даном доношења (унутрашње дејство), а
према трећим лицима од дана регистрације и објаве.
УЛОЗИ
Код АД које није јавно могу бити новчани, неновчани, извршени (не и будући) рад и
услуге друштву. Улози у отворено АД не могу бити извршени рад и услуге.
ЗПД предвиђа могућност процене неновчаних улога (код АД које није јавно – затворена
форма друштва) од стране оснивача, а ако се они не могу споразумети, процену могу поверити
овлашћеном процењивачу кога сами одређују или кога одређује суд по њиховом захтеву у
ванпарничном поступку. Када се ради о отвореном АД процену увек врши овлашћени
процењивач кога бирају сами оснивачи или управни одбор друштва са одговарајуће листе или
суд по њихопом захтеву у ванпарничном поступку. Извештај процењивача доставља се
регистру и објављује у складу са законом.
Основна обавеза свих акционара јесте уплата уписаних акција (односно уношење
уговорених неновчаних улога), у року прописаном законом без могућности ослобађања од
обавезе уплате односно уношења улога, као и без могућности одлагања извршења те обавезе
односно смањења преузете обавезе. Ова обавеза настаје закључењем уговора о откупу акција
при оснивању или при повећању основног капитала. Дужник из уговора је оснивач, односно
акционар који је преузео обавезу, али и сваки каснији стицалац те акције која није у потпуности
плаћена, јер преузимањем акција преузимају се и чланска права и обавезе. Ипак, стицалац
акција за које је преносилац преузео обавезу уношења улога у стварима и правима, не
преузима обавезу на уношење тог улога, већ само на уплату његове новчане вредности за
износ неунетог улога. У случају преноса издате акције пре целокупне уплате, односно уношења
улога, за уплату, односно уношење уговореног улога, солидарно одговарају (са стицаоцем) и
преносиоци делимично плаћене акције (одговорност правних претходника).
26
4) Може издавати акције само његовим акционарима или професионалним
инвеститорима и запосленима;
5) Може статутом одредити ограничење промета својих акција.
АКЦИЈЕ
Хартија од вредности коју издаје АД с одређеном номиналном или
рачуноводственом вредношћу која представља део његовог основног капитала. Одликују се
трима карактеристикама: 1) Акција је хартија од вредности, 2) Даје чланска права, и 3) Део је
основног капитала.
Према начину одређења имаоца деле се на: акције на име и акције на доносиоца
(тенденција да се ове друге искључе, што прихвата и наш закон), а класа акција одређује се
правима која су у њима садржана, и у зависности од тога могу бити: 1) редовне (обичне) и 2)
преференцијалне (приоритетне, повлашћене).
Редовне акције су оне које дају иста статусна права и иста имовинска права и та права
остварују се сразмерно номиналној вредности поседованих акција (или рачуноводственој
вредности код акција без номиналне вредности). Статусна права – право приступа актима и
документима друштва, право учешћа у раду скупштине друштва, право гласа у скупштини
27
друштва – по принципу једна акција, један глас, итд. Имовинска права – право на дивиденду
после исплате дивиденде свим класама преференцијалних акција, право на учешће у
расподели ликвидационог вишка после исплате поверилаца и акционара свих класа
преференцијалних акција, право пречег уписа акција из нових емисија акција и заменљивих
обвезница и право располагања.
Преференцијалне акције су оне које њеним имаоцима дају одређена повлашћена
права у односу на имаоце обичних и та овлашћења могу бити вишеструка – право првенства
наплате из остатка ликвидационе (или стечајне) масе, након подмирења поверилаца,
приоритетан карактер у исплати дивиденде у односу на обичне акције, право претварања у
обичне акције или у другу класу преференцијалних акција (заменљиве), право продаје тих
акција АД по одређеној цени (тзв. откупљиве акције) итд, а могу укључити и друга права ако се
тако одреди статутом.
Преференцијалне акције су без права гласа, а изузетно могу стећи право гласа, и према
нашем ЗПД дају право гласа у 3 случаја: 1) ако се одлучује о претварању у обичне акције (могу
имати број гласова једнак броју гласова обичних акција); 2) ако је донета одлука о исплати
дивиденди које по захтеву ових акционара нису исплаћене, све до њихове исплате; и 3) када се
одлуком скупштине друштва умањују стечена права акционара дате класе преференцијалних
акција. У сваком случају, број гласова акционара са овим акцијама не може бити једнак нити
прећи број гласова акционара са обичним акцијама.
Акције које дају иста чланска права (скуп овлашћења и обавеза која има акционар) чине
исту класу (род) акција, а различите класе постоје само ако акције дају различита права. Тако
су различите класе само тзв. обичне (редовне) акције (које увек чине једну класу) и
преференцијалне акције када дају различита чланска права (може бити и више класа
преференцијалних акција).
Акција може имати и више власника – сувласништво акција, у ком случају се сходно
примењују правила која важе за сувласништво удела (солидарна одговорност, заједнички
пуномоћник).
Подела акција
Подела акција означава настанак од једне акције више номиналне вредности две или
више акција ниже номиналне вредности и то се чини кад се жели повећати тржишност акција.
Поништај акција
АД је дужно да поништи акције у складу са правилима о стицању сопствених акција
којима није располагао у складу са законом и тај поништај повлачи промену оснивачког акта и
упис у регистар.
28
ОБВЕЗНИЦЕ
Хартија од вредности одређене номиналне вредности којом се њен издавалац
обавезује да ће лицу назначеном у њој или лицу по његовој наредби, односно њеном
доносиоцу исплатити означеног дана доспелости износ у њој наведен, односно да ће
исплатити износ ануитетских купона или их заменити за акције ако су издате као заменљиве.
1) Према категорији издаваоца, обвезнице могу бити – обвезнице држава (или јединице
локалне самоуправе), обвезнице банака и других финансијских организација и
обвезнице привредних друштава и других привредних субјеката.
2) Према начину одређења корисника – на име и на доносиоца.
3) Према постојању обезбеђења исплате – гарантоване и негарантоване.
4) Према монети на коју гласе – оне које гласе на динаре и на страну валуту.
5) Према емисионој вредности – које се емитују по номиналној вредности (ако је
повољна каматна стопа, ако је реч о реномираном издаваоцу, ако се очекује велика
потражња и успешан пласман) и испод номиналне вредности, осим заменљивих
обвезница за акције.
6) Према фиксираности потраживања – оне у којима је потраживање имаоца обвезнице
фиксно (са фиксном каматом) и у којима није фиксно (у овом делу се тада приближавају
акцијама). Обвезнице са нефиксним потраживањем могу имати разне варијанте, али
наши прописи помињу изричито само тзв. партиципативне обвезнице које имаоцу,
поред утврђене камате, дају и право на учешће у добити издаваоца обвезнице.
7) Према могућности замене за друге хартије од вредности – заменљиве и незаменљиве.
Наш закон дозвољава могућност замене обвезница за акције, у складу са одлуком о
издавању обвезница и законом.
ВАРАНТИ
Хартије од вредности које имаоцу дају право на стицање одређеног броја акција
одређене врсте и класе и по унапред одређеној цени (у моменту издавања варанта) у
одређеном периоду. По правилу се емитују постојећим акционарима и управама АД, како би
им се омогућило да акције будуће емисије стекну по праву приоритета у односу на друга лица
и по познатим условима у моменту емисије варанта, који су по правилу повољнији за имаоце
вараната. И ове хартије од вредности се издају серијски, а понекад се називају и опцијама за
стицање акција.
29
РЕОРГАНИЗАЦИЈА КАПИТАЛА АД
ВРСТЕ КАПИТАЛА
Овлашћени (одобрени) основни капитал – износ акцијског капитала који је АД
овлашћено да изда по одлуци оснивача односно скупштине, а који не мора бити актуелно
издат (циљни капитал).
Издати (додељени) основни капитал – део акцијског одобреног капитала који је већ
издат и расподељен кроз акције акционарима. АД не мора имати на старту цео уговорени
одобрени капитал, али мора имати издати основни капитал који је најмање у висини
прописаног законског минималног основног капитала за који се захтева постојање у моменту
регистрације друштва.
Наплаћени (реални, номинални) основни капитал – део издатог основног капитала
који је већ уплаћен од акционара, и он је на страни активе подељен на стална (основна) и
обртна средства.
Неплаћени капитал – преостали издати капитал који је према уговору о откупу акција у
складу са статутом платив од стране акционара.
Резервни капитал – за њега постоји обавеза уплате односно уношења улога у стварима
и правима само у случају стечаја друштва – расположив је једино за повериоце у случају
стечаја.
30
2) Условним путем – спроводи се само у обиму потребном за 1) остваривање права
ималаца заменљивих обвезница на конверзију у акције друштва; 2) остваривање права
ималаца вараната на куповину акција друштва; 3) остваривања права запослених, директора и
чланова надзорног одбора на куповину акција друштва; 4) спровођење поступка статусне
промене;
3) Из нето имовине друштва (резерви и нераспоређене добити) – ако друштво одлучи
да нераспоређену добит не подели акционарима у виду дивиденде, друштво акционарима
издаје бесплатне акције или повећава номиналну вредност постојећих, и то сразмерно
номиналној вредности поседованих акција;
4) Статусним променама.
Сама техника повећања акција је двојака: издавање нових акција или повећање
номиналне вредности постојећих акција.
Одлука о повећању
Одлуку о повећању основног капитала отвореног АД по правилу доноси скупштина
друштва (3/4 већином гласова присутних акционара), а изузетно и одбор директора односно
надзорни одбор по овлашћењу. С обзиром да се повећањем основног капитала издају нове
акције, то се овом одлуком мења и статут. Само повећање врши се регистрацијом у регистру за
привредне субјекте (конститутиван упис), након уписа издатих акција и акционара у Централни
регистар хартија од вредности.
31
СОПСТВЕНЕ АКЦИЈЕ
ПРАВА АКЦИОНАРА
32
Право учешћа у раду скупштине
Сваки акционар лично или преко пуномоћника може присуствовати скупштини АД и
учествовати у њеном раду (постављати питања, учествовати у расправи, подносити предлоге), а
акционар који има обичне акције има уз то и право гласа. Право гласа немају акционари који
немају акције са правом гласа (сопствене акције; преференцијалне акције осим у случајевима
прописаним законом; искључење права гласа због клаузуле о сукобу интереса; подређено
друштво у коме контролно друштво има акције или уделе по основу којих га конторлише не
може гласати на скупштини контролног друштва; заменљиве обвезнице и варанти).
Право гласа
Основни принцип приликом гласања у скупштини АД јесте принцип
пропорционалности - акционари гласају сразмерно номиналној или рачуноводственој
вредности акција, при чему свака обична акција даје право једног гласа јер морају имати исту
номиналну вредност, што важи и за преференцијалне акције исте класе (преференцијална
акција може давати право гласа као и обична акција у коју се замењује).
ЗПД познаје институт пуномоћја које акционар може дати једном пуномоћнику у
писаној форми са прописаном садржином и на прописани начин (важи по правилу за једну
скупштину, али се може и другачије утврдити, на пример да важи до опозива – опозив је могућ
у било које време пре седнице скупштине, писаним путем или конклудентно личним
присуством на седници скупштине и остваривањем права гласа, ако се то не коси са цензусом
акција за вршење права гласа у складу са статутом друштва).
ЗПД дозвољава гласање писаним путем, јер прописује да и гласови ових акционара
улазе у кворум.
Према ЗПД акционар не може гласати у скупштини кад се одлучује:
1) О ослобођењу од обавеза и смањењу његових обавеза према друштву;
2) О покретању или одустајању од спора против њега;
3) О одобравању послова у којима постоји сукоб интереса између њега и АД.
Закон изричито наглашава да се гласови овог акционара не рачунају у кворум гласова за
одлучивање. Ипак, Закон изричито искључује примену искључења права гласа кад се одлучује
о избору тог акционара или разрешењу као члана управног одбора, директора, члана
надзорног одбора или ликвидационог управника друштва (важи и за повезана лица са овим
лицем).
Дивиденда
Дивиденда је део добити који скупштина друштва одлучи да дистрибуира
акционарима сразмерно номиналној (или рачуноводственој ако нема номиналне) вредности
поседованих акција. Два битна услова за расподелу (декларисање) су: 1) постојање добити и
2) одлука надлежног органа (скупштине или одбора директора, односно надзорног одбора) о
дистрибуцији. Ови услови се примењују кумулативно. Дивиденда се плаћа из добити, и ни у
ком случају не може се плаћати на терет основног капитала – принцип интегритета капитала.
Дивиденда је удео акционара у годишњој добити друштва која је расположива за
дистрибуцију акционарима, а изузетно се може одредити да се аконтација дивиденде плаћа и
током пословне године (тзв. међудивиденде – привремене дивиденде).
Статутом АД се одређује дан којим се утврђује листа акционара са правом на исплату
дивиденде и друга плаћања, а ако овај акт нема тих одредаба, онда се то чини посебном
одлуком одбора директора односно надзорног одбора (тзв. дан дивиденде) и то је посебно
важно код преноса акција током пословне године, код права на бесплатне акције по основу
повећања основног капитала из резерви или нераспоређене добити и слично.
Повреда института ограничења плаћања рађа одговорност акционара за повраћај
недопуштених исплата ако су при том знали или према околностима морали знати да је
плаћање недопуштено.
33
Право располагања акцијама
Акције се могу преносити по номиналној вредности или по цени која је виша или нижа
од номиналне, у зависности од понуде и потражње, а пренос може бити физички и
безготовински преко рачуна у Централном регистру хартија од вредности. Акције се могу
преносити непосредно (акције из приватне – нејавне емисије) или на тржишту капитала
(акције из јавне емисије – организована берзанска тржишта), а оне које су издате у затвореним
емисијама могу се увести у јавни промет на организованим тржиштима, по правилу не пре
годину дана од дана емитовања, уз одобрење Комисије за хартије од вредности, у законом
прописаном поступку. Акција се може преносити само у целини, не и у деловима – принцип
недељивости акције.
У принципу, акције су као хартије од вредности у слободном промету. Промет акција
може бити ограничен или искључен – винкулација акција. Она се уводи статутом друштва и у
њему се не морају навести разлози због којих друштво може одбити давање сагласности за
пренос, већ надлежни орган одлучује по слободној оцени, руководећи се интересима друштва
и акционара.
Статутом затвореног АД могу се утврдити разна ограничења у промету акција, а ако она
тим актом нису уведена, сматра се да она и не постоје. То су следећа ограничења:
1) Право прече куповине у корист акционара свих или одређених класа акција;
2) Пренос акција са тзв. везаним правом гласа само у пакету;
3) Може се условити залагање акција или давање акција на плодоуживање одобрењем
одбора директора или надзорног одбора;
4) Може се прописати да акционар који стекне акције у стечајном или извршном судском
поступку дужан да исте понуди на откуп друштву или његовим акционарима;
5) Сагласност одбора директора или надзорног одбора за пренос акција.
34
Мањински акционари имају општа права акционара у вези са подизањем
деривативних тужби, ради заштите интереса самог АД и тиме посредно и својих, у случајевима
прописаним законом.
Кроз систем кумулативног гласања могу да обезбеде избор својих представника у
одбор директора, односно надзорни одбор друштва.
Право несагласних акционара на излазак из друштва је могуће у случају постојања
следећих основа:
1) Промена статута која погађа права акционара те класе акција, о чему је несагласни
акционар имао право гласа;
2) Реорганизација АД о чему је несагласни акционар имао право гласа;
3) Стицање и располагање имовином велике вредности, о чему је несагласни акционар
имао право гласа;
4) Излазак са регулисаног тржишта или излазак на регулисано тржиште;
5) Друга одлука скупштине друштва која мења права акционара, ако је право акционара
на несагласност утврђено статутом друштва.
У овим сучајевима АД је обавезно да њихове акције откупи по тржишној или другој
повољнијој вредности по акционаре, на њихв захтев, у поступку предвиђеном законом.
ЗПД прописује цензус за право мањинских акционара на покретање ликвидације –
најмање 20% основног капитала друштва и основе (случајеве) коришћења овог права (који се
своде на блокаду рада органа друштва и немогућност доношења одлука у одређеном року).
Закон овлашћује суд и да остави рок од 6 месеци по поднетом захтеву мањинских акционара за
престанак друштва, за регулисање ситуације, ако сматра да се ради о отклоњивом недостатку,
у противном ако тај рок не остави или ако по протеку остављеног рока није отклоњен основ,
покреће поступак ликвидације друштва уз именовање ликвидационог управника, или може
наложити друге мере утврђене законом.
35
Обавезна скупштина - када је вредност нето имовине АД мања од 50% вредности
основног капитала и тада доноси одлуке о предузимању одређених мера како би заштитила
интересе поверилаца друштва, а посредно и акционара и самог АД.
Седнице се могу одржавати и без физичког одржавања седнице (телефонске, видео-
седнице, итд).
Акционари који поседују преференцијалне акције немају право гласа, али га могу стећи
на основу закона и тада га остварују на два начина: 1) у скупштини друштва заједно са
акционарима са акцијама са правом гласа (обичне акције), и 2) на посебној скупштини –
овакво гласање је обавезно када то захтевају акционари те класе са најмање 10%
преференцијалних акција те класе (гласање класе акција или групно гласање).
ЗПД прописује алтернативне могућности обавештавања акционара о сазиву седнице
скупштине: 1) индивидуално обавештавање акционара писаним позивом, или 2)
објављивањем на интернет страници АД и на интернет страници регистра привредних
субјеката, а статутом се може предвидети и објава у новинама. Позив се за редовну седницу
упућује најкасније 30 дана пре дана одржавања седнице, а за ванредну 21 дан. Дан утврђења
акционара који имају право учешћа у раду и одлучивању скупштине је десети дан пре дана
одржавања седнице скупштине, а утврђивање се врши прибављањем извода из Централног
регистра хартија од вредности (листа акционара).
Скупштина одлучује о:
1) Изменама статута;
2) Повећању или смањењу основног капитала, као и о свакој емисији ХОВ;
3) Броју одобрених акција;
4) Променама права или повластица било које класе акције;
5) Статусним променама и променама правне форме;
6) Стицању и располагању имовином велике вредности;
7) Расподели добити и покрићу губитка;
8) Усвајању финансијских извештаја и извештаја ревизора;
9) Усвајању извештаја одбора директора, односно надзорног одбора;
10) Накнадама директорима односно члановима надзорног одбора;
11) Именовању и разрешењу директора, односно чланова надзорног одбора;
12) Покретању поступка ликвидације односно подношењу предлога за стеча;
13) Избору ревизора и његовој накнади;
14) Другим питањима која су у складу са законом стављена на дневни ред скупштине;
15) Другим питањима у складу са законом и статутом (статутарни делокруг).
Минимални кворум је већина од укупног броја гласова дате класе акција са правом
гласа о предметним питањима дневног реда, ако статутом АД није предвиђен већи број
гласова (не може мањи) за кворум. Кворум за поновљену седницу, која може бити сазвана
најкасније 30 дана а најраније 15 дана од дана одлагања првобитно сазване, чини 1/3 од
укупног броја гласова акција са правом гласа дате класе, ако статутом није предвиђен већи број
гласова (не може мањи).
Што се тиче доношења одлука на скупштини, правило је да се уобичајене одлуке
доносе обичном већином гласова присутних акционара који имају право гласа по одређеном
питању, а важније одлуке се доносе квалификованом већином. Па тако и наш ЗПД на
диспозитивној основи утврђује правило о обичној већини присутних акционара са правом
гласа о предметном питању, ако овим законом или статутом није предвиђен већи број
гласова. ЗПД предвиђа квалификовану трочетвртинску већину присутних акционара, за:
статусне промене, промене правне форме, ликвидација друштва, повећање и смањење
основног капитала. У оба случаја (и обична и квалификована већина) реч је о релативној
већини – већина од присутних акционара (који чине кворум), а не свих акционара!!!!!
Одлука скупштине АД ступа на снагу даном доношења, изузетно може ступити на снагу
и неког каснијег датума или ранијег, када се у тој одлуци тако одреди или даном регистрације у
36
прописаном регистру и објављивањем (ако је у смислу дејства према трећим лицима тако
законом уређено: одлуке о статусним променама, одлуке о промени правне форме, одлуке о
повећању и смањењу основног капитала, одлука о престанку друштва, итд).
На скупштини се обавезно води записник, чије битне елементе утврђује закон – његов
садржај, потписивање (потписује га председник, чланови комисије за гласање и записничар),
увид у записник, прилози, рок сачињавања и чување. Међутим, непоштовање правила не утиче
на ваљаност одлука, ако се њихова аутентичност може утврдити на други начин (књига одлука,
и случно).
Тужбу за побијање незаконитих одлука скупштине АД (као и евентуално и за накнаду
штете) може поднети сваки акционар који је имао право учешћа у раду скупштине, али она не
спречава њено извршење или регистрацију, а суд може по захтеву тужиоца наложти
привремену меру спречавања извршења односно регистрације (уз забележбу спора у
регистру). Одлуке се не могу побијати ако су испуњене претпоставке предвиђене законом, али
то не утиче на одлучивање о захтеву за наканду штете, ако је такав захтев постављен, а трећа
савесна лица задржавају права која су стекла по основу замењене одлуке односно њеног
извршења.
У поступку побијања одлука скупштине АД тужени је увек АД, а тужба се подноси у
преклузивном року – 30 дана од дана сазнања за донету одлуку или 3 месеца од дана
доношења. АД, као туженог, заступа пуномоћник кога именује скупштина или суд у
ванпарничном поступку. Ако се води више поступака побијања предметне одлуке, сви се
поступци спајају у смислу правила парничног поступка. Поступак по овој тужби је хитан, суд
може оставити примерени рок за усклађивање одлуке скупштине друштва са законом, статутом
или пословником, ако оцени да је то могуће и потребно, у противном, спроводи поступак
побијања по поднетој тужби. Одлуком о побијању суд може обавезати АД и на промену
статута, који се измењени доставља регистру ради регистровања и објављивања (ово се односи
и на друге одлуке које су уписане у регистар). Ништавост оспорене одлуке деловала би, по
правилу, за убудуће, а изузетно и ретроактивно, од доношења одлуке – ако би по природи
ствари и с обзиром на конкретне околности био могућ повраћај у пређашње стање и ако то не
би проузроковало штету трећем савесном лицу. Трећа савесна лица задржавају права која су
стекла по основу поништења одлуке односно њеног извршења. Ништавост одлуке о усвајању
годишњих финансијских извештаја води и ништавости одлуке о расподели добити за дату
пословну годину и обавези акционара да врате друштву примљену дивиденду по основу те
одлуке.
37
јавном АД, ако је то утврђено статутом (када релативно мали проценат капитала, што је
посебно повољно за мањинске акционаре, може обезбедити заступништво у одбору директора
– практично, сваки акционар са правом гласа број гласова којим располаже множи са бројем
чланова овог одбора који се бирају и може све те гласове дати једном кандидату за члана
одбора или своје гласове може по свом нахођењу расподелити кандидатима). Мандат
директора се утврђује статутом, с тим што може трајати најдуже 4 године и директор се може
поново именовати.
Институт кооптације – одбор директора који има упражњена места може извршити
кооптирање недостајућих чланова до прве седнице скупштине, која може извршити
ратификацију тако изабраних чланова или изабрати нове чланове. По нашем закону кооптација
је дозвољена ако се утврди статутом друштва, а могућа је ако је преостали број чланова
већински и може се кооптирати највише до 2 члана.
АД има извршне директоре (који могу бити запослени у друштву или имати други
уговорни однос) и неизвршне директоре (у јавном АД њихов број мора бити већи од броја
извршних директора) који не могу бити у радном односу у друштву. Ако АД има до 3
директора, сваки је извршни и они воде послове друштва и заступају друштво, а ако их има
више, заступају друштво заједнички, осим ако је статутом предвиђено појединачно заступање.
Директори (извршни и неизвршни) могу именовати једног од извршних директора који је
овлашћен за заступање друштва за генералног директора друштва (координира рад
извршних директора и организује пословање друштва). Неизвршни директори надзиру рад
извршних директора, предлажу пословну стратегију друштва и контролишу њено извршење и
одлучују о сукобу личног интереса извршних директора и АД (клаузула сукоба интереса). АД
мора имати најмање једног независног неизвршног директора, а независност се дефинише
непостојањем у 2 претходне године (пре кандидатуре за избор за независног члана)
радноправне, имовинске, статусне или власничке повезаности са тим привредним друштвом.
Ако АД остане без директора који је заступник друштва, а нови не буде именован и
регистрован у даљем року од 30 дана, сваки акционар или друго заинтересовано лице (члан
органа друштва, поверилац, запослени) може тражити да суд у ванпарничном поступку постави
привременог заступника и тај поступак је хитан.
Одбор директора:
1) утврђује пословну стратегију и пословне циљеве друштва;
2) води послове друштва и одређује унутрашњу организацију друштва;
3) врши унутрашњи надзор над пословањем друштва;
4) установљава рачуноводствене политике друштва и политике управљања ризицима;
5) одговара за тачност пословних књига друштва;
6) одговара за тачност финансијских извештаја друштва;
7) даје и опозива прокуру;
8) сазива седнице скупштине и утврђује предлог дневног реда са предлозима одлука;
9) издаје одобрене акције, ако је на то овлашћен статутом или одлуком скупштине;
10) утврђује емисиону цену акција и других хартија од вредности;
11) утврђује тржишну вредност акција;
12) доноси одлуку о стицању сопствених акција;
13) израчунава износе дивиденди који у складу са ЗПД, статутом и одлуком скупштине
припадају појединим класама акционара, одређује дан и поступак њихове исплате, а одређује
и начин њихове исплате у оквиру овлашћења која су му дата статутом или одлуком скупштине;
14) доноси одлуку о расподели међудивиденди акционарима;
15) предлаже скупштини друштва политику накнада директора, ако није утврђена статутом, и
предлаже уговоре о раду, односно уговоре о ангажовању директора по другом основу;
16) извршава одлуке скупштине друштва;
17) врши друге послове и доноси одлуке у складу са ЗПД и одлукама скупштине друштва.
38
Ако АД има одбор директора, директори бирају једног од њих за председника одбора,
који сазива и председава седницама одбора, предлаже дневни ред и одговаран је за вођење
записника са седница одбора. У јавном АД он мора бити један од неизвршних директора, а
како генерални директор мора бити извршни директор, то значи да генерални директор и
председник одбора директора не могу бити исто лице.
Одбор директора одлучује на седницама одбора, које се морају одржати најмање 4
пута годишње, а могу се одржавати и „нефизичке седнице“, писаним или електронским путем,
телефоном, телеграмом или употребом других средстава комуникације. Кворум за седницу
одбора директора чини већина од укупног броја, ако статутом или пословником није
предвиђен већи број, а одлуке се доносе већином гласова присутних, ако статутом или
пословником није утврђена бројнија већина.
Одбор директора јавног АД обавезно образује Комисију за ревизију, а може
образовати и Комисију за именовања и Комисију за накнаде или друге комисије. Комисије
одбора директора имају најмање 3 члана, с тим што већину морају чинити неизвршни
директори и један од тих чланова мора бити независни директор.
Директори АД имају право на накнаду за свој рад, као и право на стимулације путем
доделе акција друштва или повезаних друштава (као и доделу вараната). Ове накнаде могу
зависити од пословног резултата друштва, али не могу бити одређене као учешће у добити
друштва.
Чланови одбора директора и директори могу бити разрешени у свако доба, чак и без
постојања ваљаног разлога, али у том случају имају право на накнаду штете у складу са
уговором, а мандат престаје и ако скупштина не усвоји годишње финансијске извештаје
друштва у прописаном року. Оставка члана одбора директора АД је једнострани акт који
производи правно дејство од дана подношења, ако у њој није наведен неки каснији датум и
није је могуће опозвати једностраним актом подносиоца (опозив је могућ само уз сагласност
одбора директора АД) и оставка се уписује у регистар.
Директори солидарно одговарају за накнаду штете коју својим одлукама проузрокују
АД повредом својих дужности утврђених законом, а изузетно не одговарају ако поступају по
одлукама скупштине друштва. АД се не може одрећи права на накнаду ове штете, осим у
случају одлуке скупштине 3/4 већином гласова присутних акционара, али ова одлука се не
може донети ако се томе супроставе мањински акционари са најмање 10% основног капитала
АД. Тужбу за накнаду штете друштву може подићи: 1) само друштво по одлуци скупштине
(тужени су одговорни директори), или 2) мањински акционари (деривативна тужба у своје име
а за рачун друштва). Ако се одлуком директора проузрокује и индивидуална штета појединим
акционарима, могућа је и индивидуална тужба сваког акционара који је претрпео штету против
директора, али овде тужени може бити и само АД - по принципу одговорности правног лица за
своје органе који су одговорни за штету.
39
3) Узимање, односно давање кредита, зајмова, успостављање обезбеђења на имовини
друштва, као и давање јемства и гаранције за обавезе трећих лица.
Извршни одбор:
1) води послове друштва и одређује унутрашњу организацију друштва;
2) одговара за тачност пословних књига друштва;
3) одговара за тачност финансијских извештаја друштва;
4) припрема седнице скупштине друштва и предлаже дневни ред надзорном одбору;
5) израчунава износе дивиденди који у складу са ЗПД, статутом и одлуком скупштине друштва
припадају појединим класама акционара, одређује дан и поступак њихове исплате, а одређује
и начин њихове исплате у оквиру овлашћења која су му дата статутом или одлуком скупштине
друштва;
6) извршава одлуке скупштине друштва;
7) врши друге послове и доноси одлуке у складу са ЗПД, статутом, одлукама скупштине
друштва и одлукама надзорног одбора.
Питања из надлежности извршног одбора не могу се пренети на надзорни одбор
друштва.
Надзорни одбор:
1) утврђује пословну стратегију и пословне циљеве друштва и надзире њихово остваривање;
2) надзире рад извршних директора;
3) врши унутрашњи надзор над пословањем друштва;
4) установљава рачуноводствене политике друштва и политике управљања ризицима;
5) утврђује финансијске извештаје друштва и подноси их скупштини на усвајање;
6) даје и опозива прокуру;
7) сазива седнице скупштине и утврђује предлог дневног реда;
8) издаје одобрене акције, ако је на то овлашћен статутом или одлуком скупштине друштва;
9) утврђује емисиону цену акција и других хартија од вредности;
10) утврђује тржишну вредност акција;
11) доноси одлуку о стицању сопствених акција;
12) доноси одлуку о расподели међудивиденди акционарима;
13) предлаже скупштини политику накнада извршних директора, ако није утврђена статутом, и
предлаже уговоре о раду, односно ангажовању извршних директора;
14) даје сагласност извршним директорима за предузимање послова или радњи у складу са
ЗПД, статутом, одлуком скупштине и одлуком надзорног одбора;
15) одлучује о давању одобрења за послове у којима постоји сукоб личног интереса извршног
директора са интересом друштва (клаузула сукоба интереса);
16) врши друге послове и доноси одлуке у складу са ЗПД, статутом и одлукама скупштине
друштва.
Послови из надлежности надзорног одбора:
1) не могу се пренети на извршне директоре друштва;
2) могу се пренети у надлежност скупштине друштва само одлуком надзорног одбора, ако
статутом није другачије одређено.
Надзорни одбор редовно бира скупштина, на предлог комисије за именовања,
постојећег надзорног одбора и акционара који имају право предлагања дневног реда
скупштине, а могућа је и кооптација. Чланови надзорног одбора не могу имати заменике, не
могу бити извршни директори, ни прокуристи друштва.
40
ФУНКЦИЈЕ НАДЗОРА У АКЦИОНАРСКОМ ДРУШТВУ
41
Одлуку о посебној или ванредној ревизији доноси скупштина АД обичном већином
гласова присутних акционара и њом се одређује ревизор који ће спроводити ревизију, с тим
што не може бити ревизор који је вршио претходну ревизију.
- Ако скупштина друштва одбије предлог за спровођење посебне или ванредне
ревизије, мањински акционари који су поднели предлог могу у року од 30 дана од дана
одржавања те седнице поденти захтев суду у ванпарничном поступку да одлучи о овом
предлогу и ако га усвоји, он одлуком именује и ревизора (не може бити лице које је вршило
ревизију која је предмет захтева за посебну или ванредну ревизију), и АД мора да учини
доступним сву документацију и обавештења ревизору.
- У случају прихватања захтева, суд може по захтеву АД наложити Централном регистру
да упише привремену забрану преноса акција акционара по чијем је предлогу донета одлука о
посебној или ванредној ревизији. Трошкове ових ревизија током поступка сноси АД, а ако се на
крају покаже да су захтеви били неосновани, трошкове сносе акционари подносиоци предлога
(у случају основаности предлога, трошкове сноси друштво).
Ревизор посебне ревизије дужан је да сачини образложени налаз и ако се изјасни да
постоје значајна одступања процењене вредности неновчаних улога или вредности и услова
под којима је вршено стицање или располагање имовином велике вредности, он мора
предложити и мере за отклањање њихових последица. Ако се ревизор изјасни да нема
значајних одступања, предлог се сматра неоснованим. Ревизор ванредне ревизије у свом
извештају мора да се изјасни да ли се његово мишљење о финансијским извештајима који су
били предмет ванредне ревизије разликује од мишљења које је на те извештаје дао ревизор
који је претходно вршио ревизију и да наведе разлоге због којих се мишљења разликују. Ако се
ревизор изјасни да су ове разлике значајне, он мора предложити и мере за отклањање
њихових последица, а ако се ревизор изјасни да оне нису значајне, предлог за спровођење
ванредне ревизије се сматра неоснованим.
Извштај о посебној или ванредној ревизији се доставља одбору директора, односно
извршном и надзорном одбору ако је дводомно управљање, мањинским акционарима који су
поднели предлог и суду ако су ревизије спровођене по његовој одлуци.
- Ако се ревизор изјаснио да постоје значајна одступања, одбор директора, односно
надзорни одбор ако је управљање друштвом дводомно, дужан је да у року од 8 дана од
достављања извештаја сазове ванредну седницу скупштине ради разматрања извештаја, с тим
да се седница одржи у року од 30 дана од дана доставе овог извештаја, а одбор директора,
односно надзорни одбор дужан је да скупштини друштва достави и своје писано изјашњење о
налазима из извештаја посебне или ванредне ревизије, са предлогом одлука скупштине
друштва. Ако одбор директора, односно надзорни добор не сазове скупштину у прописаном
року, мањински акционари подносиоци предлога за посебну или ванредну ревизију могу у
року од 30 дана од достављања извештаја поднети захтев суду да у ванпарничном поступку
наложи одржавање седнице ради расправе о овим извештајима. Ако скупштина друштва не
усвоји извештај ревизора који је вршио посебну, односно ванредну ревизију, или мере које је
он предложио, акционари који су гласали за усвајање извештаја или мера које је предложио
ревизор имају право несагласних акционара и право на накнаду штете од друштва.
- Ако се ревизор посебне или ванредне ревизије у свом извештају изјаснио да не
постоје значајна одступања у предмету ових ревизија, одбор директора, односно надзорни
одбор дужан је да овај извештај стави на дневни ред прве наредне седнице скупштине
друштва.
Ако извештај ревизора посебне или ванредне ревизије покаже да је предлог за њихово
спровођење био неоснован, друштво има право на накнаду трошкова њиховог спровођења од
акционара који су предложили спровођење и они су неограничено солидарно одговорни за
накнаду штете проузроковане тим предлогом.
Према ЗПД, годишњи финансијски извештаји јавних АД обавезни су предмет ревизије
и ревизор друштва је дужан да пре закључења уговора, а после тога најмање једном годишње
за време трајања тог уговора, Комисији за ревизију јавног АД достави: 1) писану изјаву којом
42
потврђује своју независност од друштва и 2) обавештење о свим услугама које је у претходном
периоду пружио том друштву. Ревизор је дужан да Комисију за ревизију извести о свим
околностима које би могле утицати на његову независност у односу на друштво и о мерама
које су предузете за отклањање тих околности.
ПРЕУЗИМАЊЕ ОТВОРЕНИХ АД
Под преузимањем блока контроле сматра се стицање одређеног прага капитала који
се обично везује за тзв. значајно капитал учешће – 25% над АД у законом прописаном
поступку.
Објава намере да се учини понуда за преузимање је важна због тога што се за тај
моменат везују нека важна правна дејства: рок у коме се мора објавити јавна понуда, забрана
продаје акција за чију куповину ће бити учињена понуда, обавеза у вези са поверљивим
информацијама, објава је посебно значајна за акционаре јер је то једини начин да се упознају
са предстојећом намером да се учини јавна понуда за куповину њихових акција. Објавом
намере преузима се обавеза да се учини јавна понуда, са могућом санкцијом предуговорне
одговорности. Намера да се учини понуда објављивањем престаје да има статус inside
информације.
Више врста јавних понуда за преузимање контроле:
1) Готовинска (за куповину акција), безготовинска (за размену акција) и комбинована.
2) Потпуна (за све акције или све акције одређене класе) и делимична (за одређени број
акција – није могућа по нашем закону).
3) Препоручена (када је подржана од стране управе циљног друштва – пријатељско
преузимање)) и непрепоручена (када управа предузима одбрамбене мере ради
спречавања преузимања – непријатељско преузимање).
4) Добровољна (у свим случајевима када по закону није обавезна) и обавезна (по
правилу, за праг изнад 20-25%, као и када се стекне већинско капитал учешће са циљем
заштите преосталих мањинских акционара).
5) Безусловна (што је правило) и условна (постоји ако се испуни услов преузимања у
јавној понуди означеног минималног прага капитал учешћа – тада је понуђач дужан да
откупи све депоноване акције преко тог прага до рока за прихват понуде преузимања).
43
6) Ако је поводом преузимања дато више понуда тада се говори о конкурентним
понудама – конкурентско преузимање.
7) Понуда за једну класу акција и понуда за све акције.
Правило је да се једном дата понуда не може повући без сагласности надзорног тела,
изузев у случају објаве конкурентске понуде или стечаја циљног друштва (неопозивост
понуде).
У случају непријатељског преузимања тј. противно вољи управе, правило је да управа
циљног друштва предузима разне мере да га спречи: 1) откуп акција од стране самог друштва
(стицање сопствених акција; 2) реализација савеза са пословим партнерима или депонентним
банкама уз конституисање тзв. чврстог језгра; 3) установљење плуралних акција за верне
акционаре; 4) ограничење права гласа акционара без обзира на капитал учешћа; 5) емисија
приоритетних акција без права гласа; 6) фузионисање; 7) куповина акција од управе и
запослених под повољнијим условима, итд. Ипак, нашим законом је практично искључено
предузимање ових мера одбране од тренутка објаве намере преузимања.
Понуда се може прихватити изричитом изјавом воље акционара и конклудентно –
упис депоновања акција на посебан рачун Централног регистра хартија од вредности, који
отвара његов члан. У случају да је број понуђених акција за продају већи од броја из понуде
онда би се вршило свођење у сразмери броја акција понуђених на продају и укупног броја
акција које се продају („про рата“ правило). Други систем може бити обавезност прихвата свих
понуђених акција за продају (размену), који усваја наш закон, као повољнији за акционаре.
Стицање акција у АД са јавним уписом акција поједностављено је са становишта
поступка (необавезност јавне понуде): код стицања таквог прага капитала наслеђем; деобом
имовине брачне заједнице; код стицања сопствених акција АД од акционара; код фузије или
промене правне форме друштва; код реорганизација у стечају, итд.
44
СПЕЦИЈАЛИЗОВАНА АКЦИОНАРСКА ДРУШТВА
1. ПОСЛОВНЕ БАНКЕ
Банка је специјализовано АД са седиштем у РС, које има дозволу за рад НБС и обавља
депозитне и кредитне послове, а може обављати и друге банкарске послове ускладу са
законом. Банку могу основати домаћа, као и страна правна и физичка лицa. За оснивање је
потребно:
a) Закључење уговора о оснивању;
b) Обезбеђење минималном новчаног капитала прописаног законом, који се мора
одржавати у сваком моменту у ликвидном облику - сада је то 10 милиона ЕУР у
динарској противвредности – принцип обавезности одржавања овог минималног
капитала;
c) Доношење статута;
d) Избор органа;
e) Издавање дозволе за рад од стране НБС у законом прописаном року.
Банка има својство правног лица (обавезна форма је АД) и стиче га уписом у регистар.
Пријава се подноси у прописаном року од пријема решења о издавању дозволе за оснивање и
уз њу се подноси: 1) уговор о оснивању; 2) статут банке; 3) доказ да су оснивачи уплатили
новчана средства на име оснивачког капитала на привремени рачун код овлашћене
организације, односно доказ да је страно лице уплатило девизна средства на посебан рачун
код НБС; 4) доказ да оснивачи банке неновчана средства утврђена уговором о оснивању
преносе у оснивачки капитал банке; 5) решење НБС о издавању дозволе за рад и 6) сагласност
НБС на уговор о оснивању и статут банке, и 7) друге исправе у складу са прописима о упису у
регистар.
Банка се може бавити депозитним, кредитним и другим банкарским пословима у
земљи. Поред њих, може се бавити и тзв. парабанкарским пословима, а нарочито:
посредовањем у трговини ХОВ, куповањем и наплатом потраживања, пружањем других
финансијских услуга и услуга у вези са ХОВ.
Закон о банкама посебно инсистира да се банка у свом пословању придржава правила
о ризицима изложености (изложеност банке према једном лицу или групи повезаних лица не
може прећи 25% капитала банке, а према лицу повезаном са банком не може прећи 5%
капитала банке, и према свим повезаним лицима с банком не може прећи 20% капитала
банке). Улагање банке у једно лице које није у финансијском сектору не може прећи 10%
основног капитала банке, а укупна улагања банке у таква лица и у основна средства банке не
могу прећи 60% основног капитала банке.
Органи банке су: скупштина (чине је акционари с акцијама с правом гласа), управни
одбор, извршни одбор и други одбори – одбор за ревизију, кредитни одбор, одбор за
управљање активом и пасивом.
НБС даје сагласност на избор чланова управног одбора (има најмање 5 чланова,
укључујући и председника, с тим да најмање 1/3 чланова морају бити независни чланови).
Управни одбор банке бира извршни одбор, уз сагласност НБС, кога чине најмање 2 члана,
укључујући и председника, који заступа банку по принципу двојног потписа - мора обезбедити
потпис још једног члана одбора. Одбор за ревизију мора имати најмање 3 члана, од којих један
мора бити независно лице, а 2 члана морају бити истовремено и чланови управног одбора
банке са одговарајућим искуством из области финансија.
Закон о банкама утврђује значајна овлашћења НБС у односу на банке:
1) Давање дозволе за оснивање (рад);
2) Сагласност на оснивачки акт и статут, као и на њихове измене;
3) Сагласност на статусне промене;
4) Сагласност на избор председника и чланова управног и извршног одбора;
5) Сагласност на стицање власништва преко прописаног прага;
45
6) Сагласност на отварање представништва, филијала и других организационих облика;
7) Контрола бонитета и законитости пословања банке;
8) Достављање и објављивање годишњих финансијских извештаја са извештајем спољног
ревизора;
9) Именовање посебног ревизора за посебну ревизију банке.
Ако контолом НБС утврди повреде прописа или праксе која угрожава бонитет банке
може на основу своје дискреционе оцене степена утврђених неправилности, наложити неку од
следећих мера: писмена опомена, налогодавно писмо, мере за отклањање утврђених
неправилности, принудна управа или одузимање дозволе за рад.
2. ТРЖИШТА КАПИТАЛА
Тржиште капитала јесте место на којем се сусрећу понуда и тражња за капиталом. На
тржишту капитала тргује се финансијским инструментима. Наш закон који регулише тржиште
капитала разликује:
1) Регулисано тржиште (берзанско тржиште) – мултилатерални систем који организује
односно којим управља организатор тржишта и који омогућава и олакшава спајање
интереса трећих лица за куповину и продају финансијских инструмената у складу са
његовим обавезајућим правилима и на начин који доводи до закључења уговора у вези
са финансијским инструментима укљученим у трговање, и које има дозволу за редовно
пословање. Организатор тржишта, односно регулисано тржиште је правно лице
основано као АД. На регулисаном тржишту могу трговати само инвестициона друштва
са дозволом Комисије за ХОВ, а друга лица могу трговати само посредством тих
друштава;
2) Мултилатерална трговачка платформа – МТП (облик ванберзанског тржишта) –
мултилатерални сиситем који организује, односно којим управља организатор тржишта
или инвестиционо друштво и који омогућава и олакшава спајање интереса трећих лица
за куповину и продају финансијских инструмената у складу са његовим обавезујућим
правилима и на начин који доводи до закључења уговора;
3) ОТЦ тржиште (ванберзанско, нерегулисано тржиште) – секундарно тржиште за
трговање финансијским инструментима, које не мора да има организатора тржишта и
чији систем трговања подразумева преговарање између продавца и купца
финансијских инструмената у циљу закључења трансакције.
46
тржиште, односно МТП не може трговати ХОВ – финансијским инструментима, не може давати
савете који се односе на њихову трговину или савете о избору инвестиционог друштва или
овлашћене банке, нити обављати послове које обавља брокерско - дилерско друштво
(инвестиционо друштво).
Уз пријаву за упис у регистар регулисаног тржишта, односно МТП-а подноси се: уговор
о оснивању, статут, дозвола за рад (даје је Комисија за ХОВ), сагласност на избор управног
одбора и директора берзе (даје је Комисија за ХОВ) и друге исправе у складу са прописима о
упису у регистар. Директор не може бити председник управног одбора.
Органи берзе - регулисано тржиште има скупштину, управни одбор и директора, а
берза може образовати и друге органе. Ради решавања спорова између учесника на
регулисаном тржишту, односно МТП-а по закљученим пословима, обавезно се образује и
арбитража, чије чланове именује скупштина, а образују и Комисију за котацију ефеката чије
чланове именује управни одбор.
Актима регулисаног тржишта, односно МТП-а прописују се услови за стицање и губитак
статуса члана, као и надзор над својим члановима и не сме се повредити принцип
равноправности својих чланова, који су дужни да се придржавају аката регулисаног тржишта,
односно МТП-а и да своје послове на њима обављају савесно и професионално, не
злоупотребљавајући информације које нису доступне свим учесницима на овим тржиштима. О
предузетим мерама према својим члановима, регулисана тржишта, односно МТП, извештава
Комисију за ХОВ. Чланови регулисаног тржишта, односно МТП-а јесу инвестициона друштва и
овлашћене банке, који обављају послове трговине на њима и који испуњавају услове
прописане актима организатора ових тржишта.
Наше берзанско право прихвата англосаксонски систем контроле законитости
берзанског пословања – постојање Комисије за ХОВ која врши надзор над пословањем
организатора тржишта финансијским инструментима, који је дужан да свакодневно извештава
Комисију о трговању хартијама од вредности и да јој у прописаним роковима доставља податке
о својим члановима, листингу, месечне извештаје о пословању, годишњи финансијски извештај
и друге податке и информације које Комисија затражи.
3. ИНВЕСТИЦИОНА ДРУШТВА
Инвестиционо друштво је брокерско-дилерско друштво које је као правно лице
организовано у форми АД ради обављања делатности на регулисаном тржишту, односно МТП
тржишту финансијских инструмената. Инвестициона друштва другим учесницима на тржишту
пружају инвестиционе услуге или се професионално баве инвестиционим активностима. У
инвестиционе услуге спадају: пријем и пренос налога клијената који се односе на продају и
куповину финансијских инструмената, извршење налога куповине и продаје ХОВ за рачун
клијента, трговање за сопствени рачун, инцестиционо саветовање, итд.
Инвестиционо друштво оснивају физичка и правна лица по систему дозволе – дозволу
за рад даје Комисија за ХОВ, а то важи и за послове брокера, инвестиционог саветника и
портфолио менаџера (управљања хартијама од вредности), које могу обављати само физичка
лица с дозволом коју издаје Комисија за ХОВ.
Инвестициона друштва за своје оснивање морају да обезбеде минимални новчани
основни капитал прописан законом, чија је висина у принципу диктирана врстом делатности,
као и да обезбеде прописане услове кадровске и организационе оспособљености и техничке
опремљености. Може се основати за обављање једног или више послова са финансијским
инструментима.
Инвестиционо друштво уз дозволу Комисије за ХОВ може обављати следеће послове:
a) Брокерски послови – посредовање у куповини и продаји финансијских инструменатаи
комисионе или заступничке куповине и продаје тих инструмената;
b) Дилерски послови – куповина и продаја финансијских инструмената у своје име и за
свој рачун, ради остваривања разлике у цени;
47
c) Послови маркет-мејкера – послови сталне куповине и продаје ХОВ и других
финанасијиских инструмената у своје име и за свој рачун по цени коју само одреди;
d) Послови портфолио менаџера – управљање појединачним портфолијима на основу
одобрења из посебног уговора са клијентом, а портфолији се односе на један или више
финансијских инструмената;
e) Агент емисије – послови услуге у вези са понудом и продајом финансијских
инструмената без обавезе откупа непродатих;
f) Послови покровитеља (преузимаоца емисије) – организовање дистрибуције и
преузимања (откупа) целих или дела емисија финансијских инструмената од издаваоца
ради даље продаје;
g) Послови инвестиционог саветника – пружање саветодавних услуга у вези са
пословањем финансијским инструментима.
Општи акти инвестиционог друштва су: статут, правила и процедуре пословања и
правилник о тарифи - на њих сагласност даје Комисија за ХОВ.
Инвестиционо друштво има органе у складу са ЗПД, на њихово именовање, односно
избор директора, одбора директора, односно надзорног одбора и извршног одбора у случају
дводомног управљања друштвом, сагласност даје Комисија за ХОВ, као и на промене статуса
инвестиционог друштва (статусне промене).
У обављању својих послова, инвестиционо друштво се руководи искључиво интересима
својих клијената, водећи посебно рачуна о најповољнијој цени и најбољем извршењу налога и
не може своје интересе да ставља испред интереса клијената. Послује тако да ризици којима је
изложено у појединим или свим врстама послова које обавља не премашују ограничења
утврђена Законом и актом Комисије за ХОВ. Предвиђено је више правила заштите од ризика. У
питању су: тржишни ризици, кредитни ризици, оперативни ризици, ризици ликвидности,
ризици изложености према једном лицу или повезаним лицима и правила израчунавања тзв.
изложености ризику (према једном лицу, односно према више повезаних лица укупан износ
потраживања која се односе на то лице или с њим повезана лица не сме прећи 25% капитала
инвестиционог друштва, с тим што се сматра да велика изложеност том ризику постоји кад је
тај износ 10% или више). То су следећа правила:
1) Инвестиционо друштво је дужно да обезбеди адекватност капитала за покривање
могућих губитака;
2) Дужно је да послује тако да је у сваком тренутку способно да извршава доспеле обавезе
– ликвидност, а мора бити способно и да трајно извршава све своје обавезе –
солвентност и због тога је дужно да образује резерве, с обзиром на посебне ризике
(проистичу из појединачних послова које обавља) и опште ризике (покривање
евентуалних губитака због ризика који произилазе из његовог целокупног пословања);
3) Дужно је да средства која клијент уплати за куповину финансијских инструмената држи
на посебном рачуну који је за те намене отворен код носиоца платног промета и може
их користити само за те намене;
4) Дужно је да рачуне својих финансијских инструмената (рачун члана Централног
регистра хартија од вредности) води одвојено од рачуна финансијских инструмената
својих клијената;
5) Инвестиционо друштво које обавља брокерске и дилерске послове са хартијама од
вредности дужно је да обавља ове послове на одвојеним рачунима.
Комисија за ХОВ спроводи надзор над пословањем инвестиционог друштва и то
прегледањем пословних књига, аката и друге документације, као и давањем сагласности на
оснивање и промене уговора о оснивању, статута, основног капитала, правила пословања,
тарифе, као и давањем сагласности на избор директора и председника и чланова одбора
директора, односно извршног одбора и надзорног одбора код дводомног управљања
друштвом, као и на промену организације и статуса.
Инвестиционо друшво је дужно да Комисији за ХОВ у прописаним роковима доставља
годишњи рачун са извештајем ревизора, месечни извештај о пословању, као и све промене
48
прописаних услова за обављање делатности. У вршењу овог надзора, Комисија изриче мере
прописане законом (јавна опомена, привремена забрана обављања појединих или свих
послова, одузимање дозволе за рад), а у случају одузимања дозволе за рад, Комисија по
службеној дужности покреће поступак ликвидације и даје налог носиоцу платног промета за
блокаду свих његових рачуна.
Овлашћене банке - Кредитне институције могу преко посебног организационог дела да
обављају једну или више инвестиционих услуга у вези са финансијским инструментима ако за
то добију дозволу Комисије за ХОВ, а могу да обављају и послове тзв. додатних инвестиционих
услуга (чување и администрирање финансијских инструмената за рачун клијената; одобравање
кредита или зајмова инвеститорима; савети друштвима у вези са структуром капитала,
пословном стратегијом, спајањем и куповином друштва, итд) и без дозволе Комисије.
Овлашћене банке не могу да обављају послове организатора тржишта финансијских
инструмената.
Фонд за заштиту инвеститора - образује се у циљу заштите инвеститора у
финансијске инструменте, у случају стечаја инвестиционог друштва, кредитне институције или
друштва за управљање инвестиционим фондовима. Он нема својство правног лица и
организује га и њиме управља лице које добије дозволу Комисије за ХОВ. Организатор
наплаћује наканду за управљање Фондом у складу са актом Комисије за ХОВ. Организатор
Фонда подноси Комисији годишњи извештај о раду и пословању Фонда, која спроводи и
надзор над управљањем Фондом. Чланство у Фонду за заштиту инвеститора обавезно је за
следећа друштва: 1) инвестиционо друштво које је овлашћено да држи новчана средства
клијената; 2) кредитна институција која обавља додатне инвестиционе услуге чувања и
управљања финансијским инструментима и 3) друштво за управљање које обавља делатност
управљања портфолијима клијената који нису инвестициони фондови, односно које обавља
делатност инвестиционог саветовања и делатност додатних инвестиционих услуга чувања и
управљања финансијским инструментима за рачун клијената. Чланови овог фонда су дужни да
редовно обрачунавају и уплаћују допринос у складу са актом Комисије за ХОВ, а ова средства
се држе на посебном рачуну НБС и имају законом утврђену намену. Потраживања клијената
осигурана су до вредности од 20 хиљада ЕУР у динарској противвредности по клијенту члана
Фонда.
49
Општи акти Централног регистра су: статут, правила пословања, правилник о тарифи и
други општи акти, а сагласност на опште акте даје Комисија за ХОВ. Објављују се на интернет
страници по добијању сагласности Комисије на те акте, а саставни део аката јесу и правила
понашања директора, чланова управног одбора и запослених у вези са чувањем пословне тајне
и спречавањем злоупотребе поверљивих или инсајдерских информација, сходно процедурама
заштите прописаним за чланове Комисије за ХОВ и њене запослене.
Чланови Централног регистра могу бити: држава, НБС, инвестициона друштва,
кредитне институције, организатори тржишта, регулисано тржиште, друштва за управљање
фондовима, инострана правна лица која обављају послове клиринга и салдирања, односно
регистрације финансијских инструмената, или друга лица која испуњавају услове чланства.
ЦРХОВ у делу своје надлежности спроводи контролу над својим члановима, а чланство
престаје: одузимањем дозволе за рад члану, престанком постојања услова за чланство,
неизвршавањем обавеза члана у значајнијој мери или непоштовањем општих аката Регистра
као и у другим случајевима. Могућа је и привремена суспензија чланства у ЦРХОВ у складу са
његовим општим актима.
ЦРХОВ обавља следеће послове (делатност):
1) вођење регистра финансијских инструмената;
2) евиденција финансијских инструмената на рачунима издаваоца;
3) вођење и евиденција рачуна чланова Централног регистра и њихових клијената;
4) упис права трећих лица на финансијским инструментима;
5) чување електронске евиденције о финансијским инструментима и чување
материјализованих хартија од вредности;
6) пренос финансијских инструмената на рачуне чланова Централног регистра;
7) утврђивање и додела једнообразног идентификационог броја финансијских
инструмената;
8) обрачунавање пореза на пренос финансијских инструмената, у складу са законом;
9) учествовање у међународним организацијама које се баве пословима регистрације,
клиринга и салдирања, као и сарадња са тим организацијама, итд.
Пренос права из финансијских инструмената врши се на основу налога за пренос који
даје члан ЦРХОВ, као и на основу одговарајућег правног посла, а може се вршити и на основу
одредаба закона и правноснажне судске одлуке, односно одлуке надлежног органа. Упис
права трећих лица на финансијским инструментима ЦРХОВ врши на основу налога за упис који
даје његов члан у име законитог имаоца тих инструмената, лица које он овласти, законског
заступника и на основу одлуке суда. Чланови ЦРХОВ извршавају новчане обавезе на основу
закључених правних послова преко новчаних рачуна који се воде код ЦРХОВ, а НБС доноси
прописе којима уређује обављање платног промета преко новчаних рачуна код ЦРХОВ.
ЦРХОВ је дужан да информациони систем и податке којима располаже заштити од
неовлашћеног коришћења, измене и губитака, као и да најмање 5 година чува на сигурном
месту оригиналну документацију на основу које су извршени уписи. Подаци које води о
рачунима законитих ималаца су тајни подаци и саопштавају се само под условима и на начин
прописан законом по налогу суда, на захтев Комисије за ХОВ или другог надлежног органа.
ЦРХОВ је дужан да свом члану омогући увид у део базе података који се односе на тог члана и
његове клијенте, односно да му изда извод са тим подацима. Право приступа подацима из
информационог система ЦРХОВ имају законити ималац финансијских инструмената, члан
ЦРХОВ који води рачуне за тог законитог имаоца, као и лице које докаже свој законски интерес
у вези са тим финансијским инструментом.
Подаци из централне евиденције акционара издавалаца су јавни подаци и објављују се
на интернет страници ЦРХОВ, који је дужан да следеће податке учини доступним јавности на
својој интернет страници: податке о издаваоцу, замени и брисању финансијских инструмената,
податке о корпоративним активностима које обавља у вези с тим финансијским инструментима
и податке о акционарима из регистра који води, укључујући и износе и проценат класе
финансијског инструмента у укупном обиму тог инструмента.
50
СПЕЦИЈАЛИЗОВАНЕ ОРГАНИЗАЦИЈЕ И ПРИВРЕДНА ДРУШТВА
51
буде непосредно или посредно власник инвестиционе јединице, односно акција
инвестиционог фонда, и то највише до 20% нето вредности имовине фонда. Ово друштво мора
закључити уговор са депозитаром за чување хартија од вредности инвестиционог фонда –
кастоди банка. Хартије од вредности се формално преносе на депозитара – повереника, док
друштво иступа у правном промету као комисионар или пуномоћник.
Друштво има делатности прописане законом:
1) Организује и управља отвореним фондом;
2) Оснива и управља затвореним фондом;
3) Управља приватним фондом.
Надзорну функцију и при оснивању и током пословања врши Комисија за ХОВ (дозвола
за рад, сагласност на опште акте, сагласност на избор директора и чланова управног одбора,
достава финансијских извештаја и извештаја ревизора, итд).
3. ИНВЕСТИЦИОНИ ФОНДОВИ
Инвестициони фонд је институција колективног инвестирања у оквиру које се
прикупљају и улажу новчана средства у различите врсте имовине са циљем остварења прихода
и смањења ризика улагања. Оснивају се по систему дозволе, аналогно режиму који важи за
финансијске институције. Дозволу даје Комисија за ХОВ уз прилагање прописане
документације и исправа. Уписују се у регистар Комисије за ХОВ и Регистар привредних
субјеката и деле се на:
1) Отворени - перманентно продају своје исправе (сертификат о уложеним средствима)
индивидуалним инвеститорима, с тим да остају у обавези да на захтев тих инвеститора
врше откуп емитованих исправа. С друге стране, затворени и приватни инвестициони
фонд немају такву обавезу откупа емитованих хартија или удела, већ инвеститори могу
да их продају на берзи или на ванберзанском тржишту.
Нема својство правног лица, већ је уговорна творевина, која се бави искључиво
инвестирањем капитала у преносиве хартије од вредности, а по следећој шеми:
новчана средства која су прикупљена од великог броја ситних улагача поверају се
депозитару – кастоди банка, а за стручне послове у вези са улагањем капитала у
хартије од вредности ангажује се специјализована компанија – менаџер фонда
(друштво за управљање), с тим што улагачи не доносе акте фонда већ то чини
менаџемент компанија (друштво за управљање тим фондом).
Минимални новчани капитал за организовање овог фонда износи 200 хиљада ЕУР у
динарској противвредности. Имовина отвореног фонда је у својини чланова фонда и
подељена је на инвестиционе јединице, чија се вредност утврђује и објављује сваког
радног дана. Инвестиционе јединице стичу се искључиво куповином у новцу, при чему
један члан фонда не може стећи више од 10 % вредности имовине овог фонда.
2) Затворени – правно лице, отворено АД, оснива га друштво за управљање, а касније
прикупља новчана средства продајом акција путем јавне понуде. Упис и уплата акција
врши се код кастоди банке. Откуп сопствених акција дозвољен је уз сагласност
Комисије за ХОВ. Утврђивање и објављивање нето вредности имовине овог фонда по
акцији врши се најмање једном месечно.
Основни капитал овог фонда може бити само у новцу, а минимални износ је прописан
законом и износи 200 хиљада ЕУР у динарској противвредности који се уплаћује на
рачун код кастоди банке. Овим друштвом управља друштво за управљање, али ово
друштво као правни субјект има и своју скупштину и надзорни одбор, са овлашћењима
сходним привредним друштвима.
3) Приватни – има статус ДОО, уз минимални новчани улог сваког члана од 50 хиљада ЕУР
у динарској противвредности. Њиме управља друштво за управљање. Приватни
инвестициони фонд је намењен великим и професионалним инвеститорима чији се
капитал прикупља од унапред одређених инвеститора без јавног позива. Уобичајено је
да приватне фондове оснива група инвеститора која улаже значајан износ средстава,
52
која се затим инвестирају у складу са претходно дефинисаном стратегијом. Приватни
фондови се често користе као извор финансирања тек основаних компанија које имају,
по процени фонда, добру пословну идеју и потенцијал за раст.
4. ДРУШТВА ЗА ОСИГУРАЊЕ
Према Закону о осигурању, организационе форме за обављање делатности осигурања
су: АД за осигурање и друштво за узајамно осигурање, а за послове посредовања и заступања
у осигурању: АД и ДОО. Послове реосигурања може обављати само форма АД. Друштва за
осигурање могу обављати само оне послове осигурања за које су добила дозволу НБС и морају
имати седиште у РС, а послови реосигурања могу се обављати и код друштва у иностранству.
53
једног лица (тзв. квалификовано капитал учешће), као и за стицање 20% или више (тзв.
значајно учешће) или за стицање 50% или више (тзв. контролно учешће). Санкција изостанка
ове сагласности јесте обавеза отуђења непрописно стеченог учешћа у року утврђеном
решењем органа надзора и губитак права гласа по основу тако стеченог учешћа. Одлуке које
се донесу у друштву за осигурање уз учешће гласова по основу непрописно стеченог учешћа,
биле би ништаве.
АД за осигурање се оснива по систему дозволе (даје је НБС), а за њено добијање
прописана је обавеза подношења: уговора о оснивању, предлога статута, доказа о обезбеђењу
прописаног минималног новчаног капитала, предлога аката пословне политике, елабората о
очекиваним резултатима пословања, списка потенцијалних акционара и процента учешћа
капитала, имена и референце кандидата за чланове управе, као и податке о прописаној
организационој, кадровској и техничкој оспособљености за обављање делатности и других
прописаних докумената.
Оснивачка скупштина друштва за осигурање мора бити одржана најкасније у року од 30
дана од дана пријема решења о издавању дозволе за рад (санкција – престанак важења издате
дозволе). Ова скупштина: доноси статут друштва, утврђује пословну политику и пословни план
друштва, бира чланове надзорног одбора, доноси опште акте и акте пословне политике,
прихвата процену вредности неновчаних улога и утврђује највиши износ трошкова оснивања
друштва који падају на терет друштва. Друштво за осигурање стиче својство правног лица
уписом у регистар.
Органи АД за осигурање су: скупштина, надзорни одбор и управни одбор (дводомни
модел управе). Претходну сагласност на избор за члана надзорног одбора и извршног одбора
даје НБС, у противном избор је ништав. Надзорни одбор има најмање 3 члана, укључујући и
председника, с тим што 1/3 његових чланова чине лица независна од друштва за осигурање
(независни члан). Надзорни одбор именује и разрешава извршни одбор. Он има најмање 2
члана, укључујући и председника. Друштво заступа председник извршног одбора, уз обавезу
супотписа једног члана извршног одбора.
54
ризика и штета. Ово друштво не може обављати послове заступања у осигурању, осим у
одређеним изузетним пословима за које добије дозволу НБС ако испуњава услове прописане
за друштво за послове заступања у осигурању, с тим што у истом правном послу не може бити
посредник за једну и заступник за другу уговорну страну.
Пословно име мора да садржи и ознаку делатности „посредовање у осигурању“.
Може се основати у форми АД (минимални новчани део основног капитала је 25
хиљада ЕУР у динарској противвредности) или у форми ДОО (минимални новчани део
основног капитала је 12,5 хиљада ЕУР у динарској противвредности), и мора се обезбедити у
сваком моменту у вредносном смислу током трајања друштва.
Послове заступања у осигурању, као искључиву делатност, обавља предузетник –
физичко лице или друштво за послове заступања у осигурању по добијању дозволе од НБС,
а уз послове заступања могу обављати и послове саветовања и помоћи у обради штета и
процени ризика и штета. Друштво за заступање у осигурању оснива се у форми АД или ДОО у
складу са ЗПД, с тим што је минимални обавезни новчани капитал прописан посебним
законом (за обе форме друштва исти је као и код друштва за обављање послова посредовања у
осигурању) и мора се обезбедити у сваком моменту током трајања друштва.
Пословно име мора да садржи и ознаку делатности „заступање у осигурању“.
Извршни директор, односно директор друштва за посредовање/заступање у осигурању,
који чини управу тог друштва, мора бити запослен у том друштву с пуним радним временом и
имати боравиште у Србији.
55
3. Остала средства осигурања (сва средства којима ово друштво располаже, а која нису
укључена у обрачун средстава техничких и гарантних резерви).
Друштво за осигурање је дужно да на крају обрачунског периода образује техничке
резерве довољне за покриће свих обавеза из уговора о осигурању. Друштво за осигурање
може средствима техничких резерви прибављати хартије од вредности и друге финансијске
инструменте, уделе, инвестиционе јединице, непокретности и друга стварна права на
непокретностима, у складу са законом.
Ради обезбеђивања трајног извршавања обавеза, друштво за осигурање мора имати
гарантну резерву, коју чине: примарни капитал и допунски капитал. Од овога се одбијају
одбитне ставке: нематеријална имовина (улагања), откупљене сопствене акције, губитак текуће
године и непокривени губици ранијих година, удели или акције код других друштава за
осигурање са седиштем у Србији.
Гарантни капитал друштва за осигурање је део гарантне резерве, који покрива најмање
1/3 захтеване маргине солвентности друштва за осигурање, зависно од групе осигурања којима
се оно бави.
56
солидарно, најмање износом свог улога, ако оснивачким актом, односно задружним
правилима није утврђено да одговарају већим износом.
Задружним правилима утврђује се рок, који не може бити краћи од годину дана, у коме
задругар коме је тај статус престао одговара за обавезе задруге настале за време док је био
задругар.
Задруга престаје, као и привредно друштво, стечајем (трајнија инсолвентност),
ликвидацијом или статусном променом по одлуци скупштине задруге. У случају престанка
статусним променама, имовина задруге преноси се на њене правне следбенике. У другим
случајевима престанка, после намирења поверилаца и повраћаја улога задругарима, преостала
задружна имовина преноси се републичком задружном савезу чија је задруга била чланица, за
оснивање нове задруге, односно задружном савезу основаном на територији на којој је било
седиште те задруге и користи се за оснивање нове задруге.
57
преференцијалних акција, онда и одлуком акционара те класе, донетом истом
квалификованом већином (групно гласање). ЗПД прописује и детаљан садржај обавештења о
сазиву ове скупштине, а посебно треба нагласити упозорење на право акационара на
неслагање с одлуком о промени правне форме и на активирање права утврђених законом
(право несагласних акционара на излазак из друштва). Уз одлуку о промени правне форме АД,
скупштина усваја и измене статута истом квалификованом већином.
Регистрацијом одлуке о промени правне форме и њеним објављивањем, без
ликвидације престаје да постоји као правна форма АД а настаје као нова правна форма ДОО;
акције АД замењују се за уделе ДОО; титулари права из хартија од вредности које нису акције
(заменљиве обвезнице, обвезнице, варанти, итд) задржавају иста права; нема новације;
друштво је и даље дужник својим ранијим повериоцима и поверилац својим ранијим
дужницима; судски и други поступци се настављају без прекида и застоја застарелости;
друштво настало променом облика преузима имовину, права и обавезе и преобликованог
друштва.
2. На промену правне форме ДОО у АД сходно се примењују правила о претварању АД
у ДОО. Том променом мењају се и обавезни органи овог друштва, о чему се, при регистрацији
и објављивању регистрације промене ове правне форме, прилажу и одговарајући докази,
поред одлуке о промени правне форме и измене оснивачког акта и статута. Одлука о промени
правне форме ДОО доноси се 2/3 већином укупног броја гласова чланова друштва –
апсолутна већина. Променом облика ДОО у АД удели тог друштва се претварају у акције
одређене номиналне или рачуноводствене вредности, према сразмери замене утврђене
одлуком о промени правне форме. Како удели редовно дају право гласа, а акције могу бити
обичне са правом гласа и преференцијалне без права гласа, правило је да се овом променом
не могу повредити права већ постојећих чланова ДОО, те би се у овом случају редовно вршила
њихова конверзија у обичне акције. Уместо евиденције власника удела, акције се обавезно
уписују у Централни регистар и за ову промену није потребно одобрење проспекта од стране
Комисије за ХОВ, али је потребно извештавање о издавању акција по овом основу (нејавна
емисија). Ако трећа лица имају нека права на акцијама (заложене акције, акције дате на
плодоуживање), та права остају и на уделима.
3. ОД може променити форму претварањем у КД (једногласна одлука свих ортака), а
КД на сличан начин у ОД (потребна је једногласност и комплементара и командитора, јер
командитори постају неограничено одговорни), при чему је правило да се КД претвара у ОД
ако из њега иступе сви командитори, и у том случају се тражи испуњеност општих услова, који
се према ЗПД траже за промену правне форме привредног друштва (одлука о промени правне
форме, измена оснивачког акта, регистрација и објављивање, правно дејство, итд).
Мањински акционари и чланови друштва штите се разним инструментима, по
правилу: квалификованом већином за доношење одлука, немогућношћу увећавања обавеза
без њихове (појединачне) сагласности, немогућношћу промене утврђених права без
сагласности скупштине друштва дате класе акција. Најзад, онима који су гласали против одлуке
о преобликовању друштва даје се и право да иступе из друштва, уз обавезу друштва!!! да
откупи њихове акције или уделе (по тржишној цени), на њихов захтев, у прописаном року.
58
ПОВЕЗИВАЊЕ ПРИВРЕДНИХ ДРУШТАВА
ФИНАНСИЈСКА ПОВЕЗИВАЊА – КАПИТАЛ УЧЕШЋА
Повезана друштва представљају друштва повезана капиталом или ортачким уделима
(друштва повезана капиталом) или уговором (друштва повезана уговором) или и капиталом и
уговором (мешовита повезана друштва), која су правно самостална, али фактички подвргнута
једнинственом економском циљу.
Повезана друштва обухватају једно контролно (матично) друштво и једно или више
подређених (зависних, контролисаних) друштава, и организују се као концерн (група
друштава), холдинг, друштва са узајамним учешћем у капиталу, или други облик организовања.
Сви ови облици груписања привредних друштава спадају у тзв. статусне форме
концентрација, чија је основна одлика на економском плану велика експанзивност и ширење
и на међународни терен (зато се и говори о мултинационалним друштвима). Међутим, групе
друштава као финансијска повезивања привредних друштава не могу се стварати ако је то
супротно прописима којима се уређује заштита конкуренције (заштита општег интереса).
59
Врсте холдинга
Према критеријуму делатности, холдинг може бити „чист“ и „мешовит“, иако је
мешовит холдинг у основи концерн. „Чист“ холдинг (финансијско друштво) има за предмет
свог пословања само оснивање, финансирање и управљање контролисаним друштавима, али
не и обављање индустријске или трговинске делатности. „Мешовити“ холдинг – поред
делатности чистог холдинга обавља и неку индустријску или пословну делатност.
Према критеријуму управљања, разликујемо тзв. контролне холдинге и холдинге за
пласмане. Контролни холдинзи – на бази учешћа у другим друштвима (поседовање њихових
акција или удела) управљају њима. Међутим, често да би се очувала анонимност власника
холдинга који управљају овим друштвима, акције холдинга гласе на доносиоца или, ако је то
забрањено, те акције држи именовани акционар комисионо, у своје име а за рачун стварног
акционара, па на скупштинама ових друштава у име власника холдинга, који је контролни
власник подређених друштава, наступа неко треће лице које чува анонимност стварног
власника холдинга (по правилу, банка или брокерска кућа). Холдинзи за пласмане
(инвестициона друштва) – не управљају другим друштвима на бази стеченог учешћа у капиталу,
већ држе хартије друштва са циљем да их пласирају на тржишту у најповољнијем моменту.
60
3. Систем узајамних учешћа – када доминантно друштво има одређено учешће у
подређеном друштву, а ово има извесно учешће у доминантном друштву (crossholding).
ЗПД поставља два важна правила за узајамна капитал-учешћа. Прво, дефинише
узајамно капитал-учешће: „друштва са узајамним учешћем у капиталу јесу друштва од
којих свако поседује значајно учешће (изнад 25%) у капиталу другог друштва“. Друго,
ограничава узајамно капитал-учешће подређеног друштва у матичном друштву, до
нивоа значајног капитал-учешћа, а при постојању контролног капитал-учешћа матичног
друштва у зависном друштву, за даље стицање акција контролисаног друштва у
контролном друштву, сматра се да је те акције стекло контролно друштво, и за те акције
важи режим сопствених акција контролног друштва.
4. Систем триангуларног или циркуларног учешћа – доминантно друштво има контролно
радијално учешће у једном или више подређених друштава, а ова друштва у кружном
току имају учешће у другим друштвима, која опет имају учешће у доминантном
друштву. Овим системом заобилазе се забране или ограничења тзв. узајамних учешћа.
61
праву да од контролног друштва захтевају одговарајућу заштиту у погледу наплате
потраживања од контролисаног друштва.
У случају закључења овог уговора, контролно друштво има право да даје обавезајућа
упуства зависном друштву о начину вођења послова, руководећи се интересима концерна
(групе). Контролно друштво одговара за штету проузроковану контролисаном друштву
поступањем по обавезајућим упуствима, а поред њега, одговарају и директори контролног
друштва ако су повредили дужности директора утврђене ЗПД. С друге стране, таква
одговорност директора, односно чланова надзорног одбора контролисаног друштва је
искључена ако су поступали по обавезајућим упуствима директора контролног друштва.
Спољни акционар контролисаног друштва је сваки акционар тог друштва који није
контролно друштво, нити је акционар контролног друштва. Уговором о контроли и управљању
се мора одредити примерена накнада по акцији коју је контролно друштво дужно да плаћа
спољним акционарима контролисаног друштва на годишњем нивоу. Ова накнада се плаћа
према процени будуће просечне очекиване дивиденде по акцији за наредне 3 пословне
године, коју би контролисано друштво исплатило када не би био закључен уговор о контроли и
управљању, а најмање у висини просечне дивиденде по акцији за претходне 3 пословне
године. Измене уговора о управљању и контроли које мењају утврђена права спољних
акционара подлежу њиховој сагласности. Сваки спољни акционар контролисаног друштва који
сматра да је накнада која је утврђена уговором о контроли и управљању или његовим
изменама непримерена, има право да у року од 3 месеца од дана регистрације овог уговора
или његових измена, захтева да суд у ванпарничном поступку утврди ову накнаду. Ако суд
утврди накнаду која је виша од уговорене, контролно друштво има право на раскид уговора о
контроли и управљању у року од 3 месеца од правноснажности судске одлуке, и то без
отказног рока.
Уговор о контроли и управљању мора да садржи и право спољних акционара на
продају својих акција у контролисаном друштву контролном друштву по тржишној цени, а
овај уговор може уместо исплате цене акција утврдити право на замену акција контролисаног
друштва за акције контролног друштва, у утврђеној сразмери. Ова сразмера мора одговарати
сразмери по којој би се вршила замена акција у случају припајања контролисаног друштва
контролном друштву. Замена акција може укључивати и право на доплату у новцу спољним
акционарима. Сваки спољни акционар који сматра да цена продаје контролном друштву акција
које имају у контролисаном друштву, односно сразмера њихове замене за акције контролног
друштва није примерена, може у року од 3 месеца од дана регистрације уговора о контроли и
управљању, односно регистрације његових измена, тражити да надлежни суд у ванпарничном
поступку одреди примерену цену, односно сразмеру замене. Ако суд утврди вишу цену или
повољнију сразмеру замене за спољне акционаре, та одлука се по правноснажности обавезно
објављује на интернет страници друштва и интернет страници регистра, а по захтеву спољних
акционара, одлука обавезује контролно друштво у односну на све спољне акционаре (дејство
колективне тужбе).
Уговор о контроли и управљању мора да садржи и правила о заштити поверилаца по
престанку његовог важења. Контролно друштво је тада у обавези да повериоцу контролисаног
друштва, на његов прописни захтев, поднет у року од 6 месеци од престанка важности овог
уговора, пружи одговарајућу заштиту за наплату његових потраживања која су настала пре
регистрације престанка важности тог уговора. Ово право немају повериоци контролисаног
друштва чија су потраживања обезбеђена, или који би у случају стечаја тог друштва били у
првом или другом исплатном реду, у смислу закона којим се уређује стечај.
62
СТРУКТУРНА ПОВЕЗИВАЊА – СТАТУСНЕ ПРОМЕНЕ
Статусном променом се једно друштво (друштво преносилац) реорганизује тако што
на друго друштво (друштво стицалац) преноси имовину и обавезе, док његови чланови у том
друштву стичу уделе, односно акције. Сви чланови друштва преносиоца стичу уделе, односно
акције у друштву стицаоцу, сразмерно својим уделима, односно акцијама у друштву
преносиоцу, осим ако се сваки члан друштва преносица сагласи да се са статусном променом
изврши замена удела, односно акција, у другачијој сразмери или ако искористи право изласка
из друштва и право на исплату уместо стицања удела, односно акција у друштву стицаоцу
(несагласни члан), у складу са ЗПД. Најзад, члану друштва преносиоца се по основу статусне
промене може извршити и новчана доплата уз замену акција, односно удела, с тим да укупан
износ тих доплата свим члановима друштва преносиоца не пређе 10% укупне номиналне
вредности удела, односно акција које стичу чланови друштва преносиоца, а ако те акције
немају номиналну вредност, онда 10% укупне рачуноводствене вредности тих акција.
Статусном променом се може основати и ново друштво, у ком случају се примењују и
правила која се односе на оснивање новог друштва одговарајуће правне форме.
Статусне промене не могу се вршити супротно правилима закона који уређује заштиту
конкуренције. Правило је да су подвргнуте строгом режиму контроле тзв. хоризонталне
фузије, док тзв. вертикалне фузије (између друштава у једном репродукционом ланцу) и тзв.
конгломератске фузије (између друштава са потпуно различитим предметом пословања)
нису тако строго третиране (јер, по правилу, не воде стварању монопола, у противном су у
истом режиму). Такође, статусне промене не могу да се врше док је друштво у ликвидацији или
стечају, осим ако се статусна промена врши као мера реорганизације.
Статусне промене најчешће обухватају исти тип привредних друштава (спајање
акционарских друштава, припајање једног ДОО другом ДОО, итд), али такође могу да обухвате
и друштва која имају различиту форму (спајање једног АД и једног ДОО) и у том случају не
примењују се само правила која важе за овај инситут, већ и правила која важе за
трансформацију једног типа привредног друштва у други тип друштва. У сваком случају,
статусна промена различитих форми друштава, која препоставља трансформацију неког
друштва у другу форму, не може водити повећању обавеза чланова друштва или акционара без
њихове сагласности (на пример, припајање командитног друштва ортачком друштву).
Постоје следеће врсте статусних промена:
1. Припајање – кад се једно или више друштава припаја неком постојећем друштву
преношењем на то друштво целокупне имовине и обавеза (универзална сукцесија),
чиме та друштва која се припајају престају да постоје без поступка ликвидације.
2. Спајање – кад се два или више друштава спајају оснивањем новог друштва и
преношењем на њега целокупне своје имовине и обавеза, чиме ова друштва која се
спајају престају да постоје без поступка ликвидације.
3. Подела – када се једно друштво дели на два или више друштва, чиме престаје да
постоји без поступка ликвидације, преносећи истовремено целокупну имовину и
обавезе на: 1) два или више том поделом новоснованих друштава (подела уз оснивање
или „чиста подела“), или 2) два или више постојећих друштава (подела уз припајање),
или 3) једно или више новооснованих друштава и једно или више постојећих друштава
(подела уз оснивање и подела уз припајање – мешовита подела).
4. Издвајање – када једно друштво преноси део своје имовине и обавеза, чиме не
престаје да постоји, на: 1) једно или више новооснованих друштава (издвајање уз
оснивање – „лажна подела“), или 2) једно или више постојећих друштава (издвајање уз
припајање), или 3) једно или више новооснованих друштава и једно или више
постојећих друштава (издвајање уз оснивање и издвајање уз припајање – мешовито
издвајање). Разлика између издвајања и оснивања новог друштва од стране постојећег
друштва управо је у томе што се при издвајању смањује основни капитал друштва, од
којег се неки део издваја, сразмерно вредности издвојеног дела, и тиме се прекида
63
оснивачка веза тог друштва и издвојеног дела, док то није случај при оснивању новог
друштва од постојећег, уз примену правила о оснивању.
Статусне промене типа спајања и припајања привредних друштава имају значајне, пре
свега економске предности, али и неке недостатке – воде већој рентабилности: средства за
производњу се боље користе него кад су дисперзована код више правних субјеката;
управљање је рационалније; значајнија средства могу да се искористе за развој, нова
истраживања, освајања нових тржишта; овим променама се могу уклонити непожељни
конкуренти, итд. С друге стране, ове статусне промене привредних друштава могу водити
стварању нефлескибилног друштва, будући да за сваки тип привредне делатности постоји
одговарајући обим привредног друштва који даје максималне резултате са становишта тзв.
економије обима. Са становишта општедруштвених интереса, елиминисањем конкуренције,
спајања и припајања такође могу водити расту цена и паду квалитета производа и услуга.
Уговор о статусној промени се закључује ако у њој учествују два или више друштава,
закључује се између свих друштава која учествују у статусној промени, у писаној форми и
оверава се. Садржи нарочито:
a. Пословна имена и седишта друштава учесника;
b. Циљ и услове под којима се врши статусна промена;
c. Означавање вредности имовине и висине обавеза које се статусном променом преносе
на друштво стицаоца и њихов опис, као и начин на који се тај пренос врши друштву
стицаоцу;
d. Ознаку о замени удела, односно акција а нарочито: сразмеру у којој се врши замена;
начин преузимања и датум од кога ти удели, односно акције дају право учешћа у
добити; податке о посебним правима у друштву стицаоцу која стичу чланови друштва
преносиоца са посебним правима;
e. Датум престанка пословних активности друштва преносиоца, ако оно престаје по
спроведеној статусној промени;
f. Датум од кога се трансакције друштва преносиоца сматрају трансакцијама обављеним у
име друштва стицаоца;
64
g. Све посебне погодности које се у друштву стицаоцу одобравају члановима одбора
директора, односно извршног и надзорног одбора друштава која учествују у статусној
промени;
h. Услове под којима се продужује радни однос запослених у друштву стицаоцу;
i. Остала питања од значаја за спровођење статусне промене.
План поделе - ако само једно друштво учествује у статусној промени, одбор
директора, односно надзорни одбор усваја план поделе, који се сачињава у писаној форми и
оверава се, а садржи податке које садржи и уговор о статусној промени. Саставни део овог
плана су такође акта и документа која су саставни део уговора о статусној промени.
Нацрт уговора о статусној промени, односно нацрт плана поделе, друштво објављује на
својој интернет страници и доставља регистру привредних субјеката ради објављивања на
њиховој интернет страници, најкасније месец дана пре дана одржавања седнице скупштине
друштва на којој се доноси одлука о статусној промени. Нацрти ових аката морају бити
објављени непрекидно најмање 60 дана од дана одржавања седнице скупштине на којој је
донета одлука о статусној промени, а приступ мора бити омогућен свим заинтересованим
лицима, без обавезе идентификације и без накнаде. Истовремено се објављује и обавештење
члановима друштва о времену и месту где могу извршити увид у акта и документе који се
обавезно сачињавају за спровођење статусне промене. Ако у статусној промени учествује
више друштва, објављивање ових аката и докумената и обавештење члановима се може
извршити заједнички за сва та друштва и објављивањем се сматра да су обавештени и
повериоци друштва о статусној промени.
Друштво учесник у статусној промени је дужно да својим члановима у свом седишту
омогући увид у акта и документа која се обавезно сачињавају за спровођење статусне
промене, као и у годишње финансијске извештаје за последње 3 године за свако друштво које
учествује у статусној промени, са мишљењем ревизора, ако су биле предмет ревизије, најмање
током периода од месец дана који претходи дану одржавања седнице скупштине која доноси
одлуку о статусној промени. Друштво учесник у статусној промени је посебно дужно да
великим повериоцима који су познати друштву, а чије потраживање износи најмање 2 милиона
динара на дан обавезне објаве докумената која се обавезно сачињавају за спровођење
статусне промене, упути и писано обавештење о спровођењу статусне промене, најкасније 30
дана пре дана одржавања седнице скупштине која доноси одлуку о статусној промени.
Одлуком о статусној промени скупштина друштва одобрава: 1) план поделе који је
усвојио одбор директора, односно надзорни одбор; 2) уговор о статусној промени, ако је тај
уговор закључен до дана одржавања седнице скупштине, односно нацрт тог уговора, ако он
није закључен до тог дана. Одлука о статусној промени доноси се једногласно од стране
ортака, комплементара, чланова ДОО, односно акционара, ако није другачије одређено
оснивачким актом. Изузетно, ако се ради о јавном АД, одлука о статусној промени се доноси
3/4 већином гласова присутних акционара. Ако поводом статусне промене одређени чланови
друштва преносиоца постају чланови друштва стицаоца са неограниченом солидарном
одговорношћу за његове обавезе, одлука о статусној промени доноси се само уз њихову
сагласност.
Истовремено са доношењем одлуке о статусној промени, скупштина је дужна да усвоји:
1) измене и допуне оснивачког акта, односно статута у случају АД, ако друштво наставља да
постоји; и 2) оснивачки акт друштва које настаје статусном променом, односно статут тог
друштва, ако је оно АД.
Уговор о статусној промени ступа на снагу када га својом одлуком одобре скупштине
свих друштава која учествују у статусној промени, односно даном закључења тог уговора ако је
тај датум каснији, ако самим тим уговором није предвиђен други каснији датум. План поделе
ступа на снагу када га својом одлуком одобри скупштина друштва које спроводи статусну
промену, осим ако је њиме одређен неки каснији датум. Истовремено са ступањем на снагу
65
уговора о статусној промени, ступа на снагу и оснивачки акт друштва које настаје статусном
променом, као и његов статут ако се ради о АД.
Одлуке скупштине друштва које учествује у статусној промени могу се побијати у складу
са општим правилима о побијању одлука скупштине друштва утврђених у ЗПД. У поступку по
овој тужби суд оставља туженом друштву примерен рок за отклањање разлога за побијање,
ако се ради о отклоњивим разлозима. Суд је дужан да одлуку којом се поништава одлука
скупштине достави регистру привредних субјеката ради објављивања. Та одлука нема утицаја
на права и обавезе друштва стицаоца у вези са статусном променом које су настале после
наступања правних последица статусне промене, а до дана објаве одлуке суда, и за те обавезе
неограничено солидарно одговарају сва друштва учесници статусне промене.
ЗПД утврђује важно правило да се одлуке о било којој врсти статусне промене не могу
побијати по основу утврђене сразмере замене акција или удела јер се вредности акција и
удела утврђују од стране овлашћеног ревизора кога именује суд у ванпарничном поступку, по
захтеву друштва које учествује у том поступку, те је нелогично да се дозволи побијање ових
одлука по овом основу!!!
66
треће лице у своје име; ни 2) сопствене акције друштва преносиоца, односно акције које за
рачун друштва преносиоца држи треће лице у своје име.
Удели, односно акције, које друштво преносилац има у друштву стицаоцу, а које се као
резултат статусне промене преносе друштву стицаоцу, постају сопствени удели, односно акције
друштва стицаоца.
67
d) Дозволе, концесије, друге повластице и ослобођења дата или призната друштву
преносиоцу прелазе на друштво стицаоца;
e) Директорима, односно члановима надзорног одбора и заступницима друштва
преносиоца престају дужности и овлашћења, као и пуномоћја за гласање у скупштини
друштва преносиоца.
Имовина друштва преносиоца престалог поделом, која уговором о статусној промени,
односно планом поделе није пренета ниједном друштву стицаоцу, нити се тумачењем тог
уговора, односно плана, може одредити којем друштву стицаоцу се та имовина има пренети,
преноси се сваком од друштава стицалаца сразмерно учешћу имовине која је на њих пренета,
умањене за преузете обавезе у укупној нето имовини друштва престалог поделом.
За обавезе друштва преносиоца престалог поделом које уговором о статусној промени,
односно планом поделе, нису распоређене ниједном друштву стицаоцу, нити се тумачењем тог
уговора, односно плана може одредит и којем се друштву стицаоцу имају распоредити,
солидарно одговара свако друштво стицалац до износа разлике између вредности имовине
која је на то друштво пренета и обавеза које је то друштво преузело (солидарна ограничена
одговорност).
68
друштва стицаоца, односно од друштва преносиоца, само ако је финансијска ситуација
друштава која учествују у статусној промени таква да спровођење статусне промене угрожава
намирење његовог потраживања, те је пружање те заштите неопходно ради обезбеђивања
положаја повериоца који неће бити лошији од положаја који је имао пре спровођења статусне
промене. Из тог разлога, право да захтевају заштиту немају повериоци чија потраживања
спадају у први или други исплатни ред, нити повериоци чије је потраживање обезбеђено.
Поверилац који у року од 15 дана од дана слања захтева за пружање заштите не добије
одговарајућу заштиту, има право да тужбом код надлежног суда против свог дужника захтева
добијање одговарајуће заштите, услед статусне промене. Поверилац има право на судску
заштиту само ако докаже да је његово потраживање угрожено статусном променом и на
захтев друштва суд може одредити привремену меру забране спровођења статусне промене,
ако нађе да је то нужно и оправдано ради обезбеђивање одговарајуће заштите за повериоца
који је поднео тужбу.
- Имаоци обвезница и других дужничких ХОВ које је издало друштво преносилац имају
иста права као и други повериоци на заштиту услед статусне промене, осим ако је другачије
одређено одлуком о емисији ових ХОВ или ако је другачије уговорено са њиховим имаоцима.
- Законити имаоци заменљивих обвезница, вараната и других ХОВ, осим акција које је
издало друштво преносилац које престаје да постоји услед статусне промене, стичу најмање
једнака права према друштву стицаоцу, осим ако је: 1) другачије одређено у одлуци о
издавању тих ХОВ; или 2) је с тим имаоцем другачије уговорено; или 3) је друштво стицалац
уговором о статусној промени, односно планом поделе обавезно да на захтев тих лица откупи
те ХОВ по тржишној цени. Имаоци заменљивих обвезница, вараната и других ХОВ са посебим
правима, осим акција, имају право да у року од 30 дана од дана објаве обавештења о актима и
документима који се обавезно припремају за спровођење статусне промене, траже да
надлежни суд у ванпарничном поступку одреди откупну цену предметних ХОВ ако сматрају да
њихова вредност одређена уговором о статусној промени, односно планом поделе, није
одговарајућа.
Директори друштва, односно чланови надзорног одбора, које учествује у статусној
промени, солидарно су одговорни члановима, односно акционарима тог друштва за штету
проузроковану намерно или крајњом непажњом приликом припреме за спровођење статусне
промене. Тужба за накнаду штете може бити поднета у року од 3 године од дана објављивања
регистрације статусне промене.
ПРИВРЕДНЕ АСОЦИЈАЦИЈЕ
ПРИВРЕДНЕ КОМОРЕ
Привредне (трговачке) коморе су облик удруживања привредних друштава и других
привредних субјеката, које повезују заједнички пословни интереси, и које су репрезентанти
њихових интереса пред државом.
Чланство у коморама је обавезно за привредна друштва, банке, осигуравајућа друштва
и друга правна лица која обављају привредну делатност и они се учлањују у коморе према
начелу јединственог чланства и то непосредно и аутоматски (самим стицањем субјективитета
након регистрације). С друге стране, предузетници и други субјекти који обављају привредну
делатност, а немају својство правног лица, такође су по самом закону чланови коморе, али
посредно, преко удружења предузетника. Исти принцип обавезности прихваћен је и за
земљорадничке задруге, с тим што су оне колективни чланови коморе преко задружног
савеза.
Привредне коморе код нас су организоване по територијалном принципу: регионалне
коморе (коморе по окрузима – без правног субјективитета) и коморе република (и покрајина),
са правним субјективитетом. Нови Закон о привредним коморама, оставља могућност и
постојања уговорних привредних комора (најмање 100 привредних субјеката), као и
69
мешовитих комора са другим државама (или коморама других држава), које имају својство
правног лица.
Комором управљају чланови коморе преко својих представника у органима коморе, а
њих бирају чланови коморе, на начин утврђен статутом коморе. Скупштина коморе бира
управни одбор, надзорни одбор и председника коморе (који представља комору и одговоран
је за законитост њеног рада), док комору заступа њен секретар. Делокруг ових органа аналоган
је делокругу истоветних органа у привредним друштвима.
Коморе имају и одређене специјализоване судове:
1) Судови части – у свим коморама, одлучују о повреди добрих пословних обичаја, о
повредама којима се нарушава јединство тржишта или спроводе монополистичке
радње на том тржишту, о неизвршењу обавеза чланица коморе и повредама статута
коморе и других општеобавезних одлука коморе.
2) Стална арбитража Привредне коморе Србије – решава спорове са елементом
иностраности, као и спорове између домаћих привредних субјеката ако се уговори
њена надлежност. Одлука Сталне арбитраже је коначна и има снагу извршне исправе.
Коморе доносе више аката које адресују на своје чланове: одлуке, закључци и
препоруке. Карактеристичан акт је препорука, а изузетно, коморе могу доносити одлуке и
закључке са обавезном снагом о појединим питањима из свог делокруга, ако су на то
овлашћене законом (јавно овлашћење). На захтев чланова, коморе издају и разна уверења,
исправе или потврде. Комора републике може доносити и посебне узансе.
ЗАДРУЖНИ САВЕЗИ
Задружни савези су самосталне, интересне и стручне пословне организације, које се
оснивају ради унапређења делатности задруга и заштите њихових заједничких интереса.
Задружни савез је правно лице, оснивају га задруге, односно други задружни савези
закључивањем уговора о оснивању и доношењем правила задружног савеза. Оснивају се по
врстама задруга („грански задружни савези“) и за одређену територију (регионални,
републички).
70
Одлука о ликвидацији привредног друштва се доноси једногласношћу свих ортака,
комплементара, 2/3 већином од укупног броја гласова свих чланова ДОО, односно обичном
већином гласова присутних акционара који имају право гласа по овом питању (ако статутом
није утврђена већа већина). На поступак сазивања, обавештавања и одлучивања скупштине
чланова ДОО, односно скупштине АД, при одлучивању о ликвидацији друштва примењују се
одредбе ЗПД. Одлука о ликвидацији привредног друштва се региструје и објављује са одлуком
о покретању поступка ликвидације, када и наступа њено правно дејство према трећим лицима.
Такође, и обустава поступка ликвидације се региструје и објављује – дејство према трећим
лицима од дана објаве.
Покретање ликвидације не спречава одређивање и спровођење извршења против
друштва у ликвидацији или вођење других поступака против или у корист друштва у
ликвидацији. Покретање ликвидације нема утицаја на поднети предлог за покретање стечаја, а
повериоци друштва у ликвидацији могу и у току трајања ликвидације поднети предлог за
покретање стечаја ако постоје стечајни разлози.
За време ликвидације не исплаћује се учешће у добити, односно дивиденде, нити се
имовина друштва расподељује члановима пре исплате свих потраживања поверилаца друштва.
У току ликвидације послове друштва могу водити исти органи који су водили друштво
до доношења одлуке о ликвидацији, ако се доношењем одлуке истовремено не одлучи
другачије и не изабере друго лице или иста лица. У сваком случају та лица се називају
ликвидациони управници који се именују посебном одлуком о ликвидацији као посебна лица,
када престају овлашћења заступања друштва свим његовим законским заступницима, а ако
друштво не именује посебне ликвидационе управнике, сви законски заступници друштва
постају ликвидациони управници. Друштво може имати више ликвидационих управника и они
заступају друштво заједно, осим ако је одлуком о именовању другачије одређено. На
разрешење и оставку ликвидационог управника примењују се иста правила као на разрешење
и оставку директора АД. Именовање, разрешење и оставка ликвидационог управника
региструје се у регистру привредних субјеката, а ако га не именује, постојећи законски
заступници региструју се као ликвидатори по службеној дужности.
Ликвидациони управник заступа друштво у ликвидацији и одговоран је за законитост
његовог пословања. Он може: 1) вршити радње на окончању послова започетих пре
ликвидације; 2) предузимати радње потребне за спровођење ликвидације (продају имовине,
исплату поверилаца и наплату потраживања); и 3) вршити друге неопходне послове.
Оглас о покретању поступка ликвидације објављује се у трајању од 90 дана на
интернет страници регистра привредних субјеката. Садржи означење друштва у ликвидацији са
подацима о седишту или адреси за пријем поште и позив повериоцима да пријаве своја
потраживања, са упозорењем да ће бити преклудирана ако их не пријаве у року од 30 дана од
дана истека периода трајања објављеног огласа. Ликвидациони управник је дужан да обавести,
најкасније у року од 15 дана од дана почетка ликвидације, писаним путем све познате
повериоце чија су потраживања настала до дана почетка наступања дејства ликвидације, са
посебним упозорењем да ће им потраживање бити преклудирано ако га не пријаве најкасније
у року од 30 дана од истека периода трајања огласа о покретању ликвидације. Повериоци који
поседују извршну исправу за своја потраживања, као и они у вези са чијим потраживањем
почне да тече парница до дана почетка ликвидације, не пријављују своја потраживања
(претпоставка је да су потраживања пријављена).
Пријављена потраживања ликвидациони управник може оспорити (осим потраживања
са извршном исправом), и то у року од 30 дана од дана од пријема пријаве потраживања, о
чему у истом року обавештава тог повериоца, са образложењем оспоравања. Повериоци чија
су потраживања оспорена могу у даљем року од 15 дана покренути парницу пред надлежним
судом за утврђење потраживања и о томе обавести ликвидационог управника у истом том
року, када се сматра да су потраживања пријављена, у противном та потраживања су
преклудирана. Потраживања настала после почетка дејства поступка ликвидације не
пријављују се и морају се намирити до окончања поступка ликвидације.
71
Ликвидациони управник у року од 30 дана од почетка дејства ликвидације (објава
одлуке о ликвидацији и одлуке о избору ликвидационог управника на интернет страници АПР-
а) саставља почетни ликвидациони биланс као ванредни финансијски извештај, који у истом
року подноси на усвајање ортацима, комплементарима, скупштини ДОО или скупштини АД.
Ликвидациони управник саставља и почетни ликвидациони извештај, који садржи:
1) Листу пријављених потраживања;
2) Листу признатих потраживања;
3) Листу оспорених потраживања;
4) Податак да ли је имовина друштва довољна за намирење његових повериоца и
обавеза, укључујући и оспорена потраживања;
5) Неопходне радње за спровођење ликвидације;
6) Време предвиђено за завршетак ликвидације, и др.
Њега саставља ликвидациони управник најраније 90, а најкасније 120 дана од дана
почетка дејства поступка ликвидације и доставља га на усвајање ортацима, комплементарима
или скупштини ДОО, односно АД, који су дужни да о томе донесу одлуку најкасније у року од
30 дана од дана пријема. Усвојени почетни ликвидациони извештај се региструје, после чега
управник може да почне са исплатама потраживања поверилаца и исплатама члановима
друштва у ликвидацији, а до тада може да плаћа само обавезе из текућег пословања друштва у
ликвидацији.
Ликвидациони управник сваке године, у року од 3 месеца од завршетка пословне
године, доставља ортацима, комплементарима или скупштини ДОО, односно АД на усвајање
годишњи ликвидациони извештај, с образложењем зашто ликвидација није завршена, и они
се региструју.
У току ликвидације, друштво одлуком ортака, комплементара, односно скупштине
друштва може обуставити поступак ликвидације и наставити са пословањем. Ова одлука се
може донети само под условом да је:
- друштво у потпуности намирило сва потраживања поверилаца,
- као и да по основу ликвидације није отказан уговор о раду било ком запосленом, и
- да није почела исплата члановима друштва.
Саставни делови одлуке о обустави ликвидације су:
1) одлука о именовању законског заступника друштва;
2) изјава ликвидационог управника да не постоје сметње за обуставу ликвидације
(испуњеност услова).
Ова одлука се региструје. У случају обуставе ликвидације, потраживања поверилаца
која нису пријављена у року, као и поверилаца који нису на време покренули поступак пред
надлежним судом, не сматрају се преклудираним.
Ако се из почетног ликвидационог биланса или почетног ликвидационог извештаја
утврди да имовина друштва није довољна за намирење свих његових поверилаца
(презадуженост), ликвидациони управник је дужан да надлежном суду поднесе предлог за
покретање стечаја у року од 15 дана од дана састављања почетног ликвидационог биланса,
односно почетног ликвидационог извештаја. Дакле, ако се из имовине друштва не могу
намирити сви повериоци, подноси се предлог за покретање стечаја!!!!! У овом случају
ликвидациони управник не може вршити намирење исплате потраживања поверилаца, већ
може вршити само исплате из текућег пословања друштва, до дана покретања стечајног
поступка.
Ликвидациони управник након исплате поверилаца саставља: 1) завршни
ликвидациони биланс; 2) извештај о спроведеној ликвидацији; 3) писану изјаву да је упутио
обавештење свим познатим повериоцима, као и да су све обавезе друштва по основу
пријављених потраживања измирене у потпуности и да се против друштва не воде други
поступци; и 4) предлог одлуке о расподели ликвидационог остатка друштва.
Ова документа усвајају ортаци, комплементари, односно скупштина ДОО и АД, и
истовремено доносе одлуку о окончању ликвидације на начин на који се доноси одлука о
72
ликвидацији. Ова одлука се доноси у року од 60 дана од дана подношења тих докумената на
усвајање од стране ликвидационог управника.
Ликвидација се окончава када ортаци, комплементари, односно скупштина ДОО или
АД донесу одлуку о окончању ликвидације, која се уписује у регистар, после чега се друштво
брише из регистра и тиме престаје да постоји као правни субјект. Ако ортаци, комплементари,
односно скупштина ДОО или АД не донесу одлуку о усвујању докумената потребних за
окончање ликвидације поднетих од стране ликвидационог управника, ту одлуку може
заменити писана изјава ликвидационог управника о њиховом неусвајању.
Ликвидациони остатак - имовина друштва у ликвидацији, после намирења свих
обавеза друштва (ликвидациони остатак), расподељује се члановима друштва у складу са
одлуком о расподели ликвидационог остатка. Ова расподела се врши на следећи начин: 1)
ортацима, комплементарима и члановима ДОО, сразмерно њиховим уделима у друштву; и 2)
акционарима са преференцијалним акцијама који имају право приоритета у односу на
ликвидациони остатак, а после њих, акционарима са обичним акцијама, сразмерно учешћу
њихових акција у укупном броју обичних акција у друштву. Командитори, чланови ДОО и
акционари који су у ликвидацији као савесна лица примали исплате, дужни су да врате
примљено само ако је то потребно за намирење поверилаца друштва. У случају спора око
расподеле ликвидационог остатка међу члановима друштва, ликвидациони управник је дужан
да исплату члановима одложи до правоснажног окончања тог спора.
Ликвидациони управник има право на накнаду трошкова које је имао у том својству
при спровођењу поступка ликвидације, као и право на накнаду за свој рад, а њихову висину
одређују ортаци, командитори, односно скупштина ДОО и АД, а у случају спора или ако то ови
органи или чланови друштва не одреде, ликвидациони управник може тражити да то уради суд
у ванпарничном поступку. У погледу ових потраживања према друштву, ликвидациони
управник се сматра повериоцем друштва у ликвидацији.
Ликвидациони управник одговара повериоцима друштва и ортацима, члановима и
акционарима друштва за накнаду штете проузроковане у току поступка ликвидације његовом
кривицом и она је последица чињенице да ЗПД конституише обавезу лојалности према
друштву и ликвидационог управника. Одговорност ликвидационог управника застерава за 3
године од дана брисања привредног друштва из регистра, а ако их има више, њихова
одговорност је солидарна. Ликвидациони управник се може ослободити одговорности ако је у
извршавању својих дужности поступао савесно, са пажњом доброг привредника и у интересу
друштва у ликвидацији.
Ортаци и комплементари одговарају солидарно неограничено за обавезе друштва у
ликвидацији и после брисања друштва из регистра привредних субјеката (солидарна
неограничена одговорност). Командитори, чланови ДОО и акционари АД одговарају
солидарно за обавезе друштва у ликвидацији после брисања друштва из регистра привредних
субјеката, до висине износа примљеног из ликвидационог остатка (солидарна ограничена
одговорност). Потраживања поверилаца од чланова друштва застаревају у року од 3 године
од дана брисања друштва из регистра привредних субјеката.
73
3) Ако ОД остане са једним ортаком, односно КД остане без командитора или без
комплементара, а не приступи недостајући члан или друштво не промени правну
форму у правну форму чије услове испуњава, или друштво не отпочне ликвидацију, и то
све у даљем року од 3 месеца;
4) Ако се основни капитал друштва смањи испод минималног износа прописаног законом,
а друштво у року од 6 месеци од тог дана не повећа основни капитал најмање до
минималног износа прописаног законом, или у истом року не промени правну форму у
правну форму чије услове испуњава у складу са законом, или у истом року не донесе
одлуку о ликвидацији и такву промену у истом року региструје у складу са законом
којим се уређује регистрација;
5) Ако друштво не достави надлежном регистру привредних субјеката годишње
финансијске извештаје до краја пословне године за претходну пословну годину,
односно ако не достави почетни ликвидациони биланс;
6) Ако је правоснажном пресудом утврђена ништавост регистрације оснивања друштва
или ништавост оснивачког акта друштва;
7) Ако је правоснажном пресудом наложен престанак друштва по основу захтева
мањинских чланова друштва, а друштво у року од 30 дана од дана правоснажности
пресуде не отпочне ликвидацију;
8) Ако друштво остане без законског заступника, а не региструје новог у року од 3 месеца
од дана брисања тог заступника из регистра привредних субјеката;
9) Ако друштво у ликвидацији остане без ликвидационог управника, а не региструје новог
у року од 3 месеца од дана брисања тог управника из регистра привредних субјеката;
10) Ако усвојени почетни ликвидациони извештај не буде достављен регистру привредних
субјеката, у складу са ЗПД.
Када постоје основи принудне ликвидације, регистратор који води регистар привредних
субјеката, по службеној дужности преводи предметно друштво у статус „у принудној
ликвидацији“ и о томе истовремено објављује оглас на интернет страници регистра
привредних субјеката у непрекидном трајању од 6 месеци од дана објављивања. Оглас
обавезно садржи основ принудне ликвидације и обавештење повериоцима да у року од 6
месеци од дана његове објаве могу поднети предлог за покретање стечаја надлежном суду.
Ако регистар привредних субјеката у року од 1 године од дана објаве огласа о отварању
принудне ликвидације не прими решење надлежног суда о отварању стечаја над друштвом у
тој ликвидацији, регистратор који води регистар привредних субјеката по службеној дужности
брише друштво из регистра (аутоматски стечај).
У случају брисања из регистра друштва над којим је покренут поступак принудне
ликвидације, његова имовина постаје имовина чланова друштва у сразмери са њиховим
уделима у основном капиталу друштва, а у случају ОД, расподељује се на једнаке делове
између ортака. Чланови друштва брисаног из регистра привредних субјеката по овом основу
одговарају за обавезе тог друштва солидарно неограничено (ортаци ОД и комплементари КД),
односно солидарно ограничено до висине вредности расподељене имовине тог друштва
(командитори КД и чланови ДОО, као и акционари АД). Потраживања поверилаца према
члановима брисаног друштва по овом основу застаревају у року од 3 године од дана тог
брисања.
74
РЕОРГАНИЗАЦИЈЕ И ПРЕСТАНАК ИНСОЛВЕНТНОГ ПРИВРЕДНОГ
ДРУШТВА
75
огласа о покретању претходног поступка у Службеном гласнику РС (преклузивни рок). Током
овог поступка стечајни судија може именовати привременог заступника (привременог
стечајног управника)!!!, а на предлог подносиоца овог плана стечајни судија може одредити
забрану извршења на обезбеђеној и необезбеђеној имовини стечајног дужника. Ако се
унапред припремљени план реорганизације усвоји на овом рочишту, стечајни судија
истовремено решењем отвара стечајни поступак, потврђује усвајање овог плана и обуставља
стечајни поступак. Ако се план не усвоји, стечајни судија решењем констатује да план
реорганизације није усвојен.
2. План реорганизације може се поднети и након отварања стечајног поступка (план
након отварања стечајног поступка). Овај план могу поднети: 1) стечајни дужник; 2) стечајни
управник; 3) повериоци с обезбеђеним или необезбеђеним потраживањима, који према
стечајном дужнику имају прописани проценат потраживања од укупног износа његових
дуговања (30%); 4) акционари, чланови или ортаци привредног друштва који имају прописани
проценат основног капитала или ортачког удела у стечајном дужнику (30%). План
реорганизације подноси се стечајном судији у прописаном року након отварања стечајног
поступка (90 дана, али могуће продужити за још 60 дана од стране стечајног судије или за још
60 дана уз сагласност одбора поверилаца). За разматрање плана реорганизације суд који води
стечајни поступак заказује посебно рочиште (рок је 20 дана од дана подношења предлога овог
плана), на које се позивају сва заинтересована лица. План реорганизације мора бити доступан
свим заинтересованим лицима у седишту стечајног дужника.
Право гласа о плану реорганизације имају сви повериоци сразмерно висини њихових
потраживања. Ако постоји више планова, о свима се гласа на истом рочишту. Потраживања
поверилаца деле се на класе по основу њихових разлучних и заложних права и права
приоритета њихових потраживања према исплатним редовима. Лица повезана са стечајним
дужником (повезана лица) чине посебну класу поверилаца, али не гласају о плану
реорганизације. План реорганизације се сматра усвојеним у једној класи поверилаца ако га
прихвате повериоци који имају већину потраживања у односу на укупна потраживања
поверилаца у тој класи, с тим да се сматра да је овај план усвојен ако на овај начин буде
прихваћен у свакој класи поверилаца. Класа поверилаца чија потраживања, према плану
реорганизације, треба да буду намирена у потпуности, не гласа за овај план. Ако се поднесе
више планова, о њима се гласа по редоследу подношења, а усвојеним се сматра онај који је
први изгласан. По правоснажности решења о потврђивању усвајања плана реорганизације,
стечајни поступак се обуставља. Ако се ниједан план не усвоји, стечајни судија одобрава
подносиоцу плана прописани допунски рок за подношење новог плана реорганизације (30
дана), а ако ни он не буде усвојен, спроводи се поступак престанка стечајног дужника
(банкротство).
Усвојени план реорганизације има снагу извршне исправе према свим повериоцима (и
другим лицима) који су у њему наведени. Даном почетка примене плана сматра се дан утврђен
тим планом, с тим да тај дан не може бити пре дана правоснажности решења о потврђивању
плана реорганизације, нити по истеку рока од 15 дана од те правоснажности. Усвајањем плана
реорганизације, из пословног имена брише се ознака „у стечају“ и престају све правне
последице отварања стечајог поступка.
Стечајни судија може обуставити примену плана реорганизације и донети решење о
започињању банкротства, ако утврди да стечајни дужник извршава план чије је усвајање
издејствовано на преваран или незаконит начин, ако поступа супротно условима из усвојеног
плана, ако не сарађује са стечајним органима или не испуњава налоге стечајног судије.
76
2. Ликвидација инсолвентног друштва од стране суда (стечај,
банкрот)
СУБЈЕКТИ СТЕЧАЈА
Су привредни субјекти - правна лица (трговачки стечај), а у већини земаља и физичка
лица са статусом трговца, негде и са статусом занатлије (мали трговац) и пољопривредника
(тзв. грађански стечај).
77
Стечајни поверилац је лице које на дан покретања стечајног поступка има
необезбеђено потраживање према стечајном дужнику. Он стиче својство странке у стечајном
поступку од дана када је пријава његовог потраживања примљена у стечајном суду.
Трећа лица су лица која у стечајнм поступку учествују као солидарни дужници, јемци и
слично, који такође могу захтевати да им се врати оно што су исплатили за стечајног дужника
пре или после дана покретања стечајног поступка, ако имају право регреса према стечајном
дужнику.
У стечајном поступку обавезни органи су: стечајни судија при надлежном суду (суд
седишта стечајног дужника), стечајни управник (лиценцирани), скупштина поверилаца и
одбор поверилаца.
- Стечајни судија:
1) Одлучује о покретању претходног стечајног поступка;
2) Утврђује постојање стечајног разлога и одлучује о отварању стечајног поступка;
3) Именује и разрешава стечајног управника;
4) Разматра предлог плана реорганизације и одржава рочиште за разматрање
предлога или одбацује предлог;
5) Потврђује усвајање плана реорганизације или констатује да план није усвојен;
6) Доноси решење о главној деоби стечајне масе.
78
- Престају пуномоћја која је дао стечајни дужник а која се односе на имовину која улази у
стечајну масу;
- Наследничку изјаву за стечајног дужника даје стечајни управник;
- Настаје разлог за отказ уговора о раду (одлучује стечајни управник).
79
Условљена потраживања – потраживања под одложним условом намирују се из
деобне масе ако услов наступи до правоснажности решења о главној деоби стечајне масе, у
противном се такво потраживање гаси, а средства се распоређују на остале повериоце
сразмерно висини њихових потраживања. Потраживања под раскидним условом намирују се
ако повериоци тих потраживања пруже обезбеђење да ће примљено вратити ако настане
раскидни услов. Ако он не наступи до правоснажности решења о главној (коначној) деоби
стечајне масе, сматра се да тај услов није ни постојао.
80
Несавесност друге стане (повериоца) се доказује, осим у два случаја (претпоставка је оборива):
1) када је поверилац наплатио своје потраживање које није доспело, или 2) када је то учинио у
облику и на начин који није уобичајен (неуобичајено намирење). Неуобичајено намирење
постоји када се неком повериоцу пружа обезбеђење или даје намирење које он није имао
право да тражи или је имао то право, али не на начин и у време када је предузето!!!
- Побијати се могу и правни послови и друге правне радње који су извршени одређено
време пре покретања стечајног поступка или после подношења предлога за отварање стечаја,
ако је у време када су предузети стечајни дужник био неспособан за плаћање, а стечајни
поверилац је то знао или морао знати према датим околностима (правни послови уобичајеног
намирења или непосредног оштећења стечајних поверилаца).
- Побијати се могу и правни послови и правне радње којима је извршено умањење
имовине стечајног дужника (ако су те радње уз незнатну накнаду или без накнаде могу се
побијати и без обзира на савесност трећег лица), као и намерна оштећења стечајних
поверилаца, ако је сауговарач стечајног дужника био несавестан.
- Предмет побијања могу бити и неки послови стечајног дужника са повезаним
лицима: враћање кредита или зајма тим лицима у последњој години пре дана отварања
стечаја, осим ако се ради о лицу које се у оквиру своје редовне делатности бави давањем
кредита.
Не могу се, међутим, побијати:
1) Правни послови, односно правне радње којима дужник извршава одобрени план
реорганизације;
2) Настављање послова предузетих после покретања стечајног поступка;
3) Исплата по меницама и чековима, ако је друга страна морала примити исплату да не би
изгубила право на регрес против осталих меничних, односно чековних дужника.
Рокови извршења побојних правних послова, или правних радњи пре наступања
дејства стечаја (упоредно право):
- Најдужи су рокови за послове и правне радње намерног оштећења стечајних
поверилаца и послове и правне радње без накнаде или уз незнатну накнаду –
закључени или предузети у последњих 5 година пре подношења предлога за
покретање стечајног поступка;
- Послови или правне радње тзв. неуобичајеног намирења – предузети у последњих
годину дана пре подношења предлога за покретање стечајног поступка;
- Послови и правне радње непосредног оштећења стечајних поверилаца и послови и
правне радње уобичајеног намирења – предузети у последњих 6 месеци пре
подношења предлога за покретање стечајног поступка.
Правно дејство усвајања побојног захтева (тужба, приговор) састоји се у томе што
се побојна правна радња или правни посао оглашава без правног дејства према стечајној
маси, па је противна страна дужна да врати у стечајну масу све имовинске користи. Побијање
се увек врши у корист свих поверилаца, без обзира на то ко врши побијање. Побијањем се не
врши поништај правног посла између дужника и трећег лица (противника побијања) – правни
посао остаје, али је без правог дејства према стечајној маси, и то све док повериоци не
намире своја потраживања. Противник побијања по повраћају имовинске користи има право
да остварује своје противпотраживање као стечајни поверилац.
81
поверилаца стечајном већу. Након доношења овог закључка, стечајни управник обуставља
пословање стечајног дужника и без одлагања започиње поступак уновчења.
Продају имовине стечајног дужника врши стечајни управник или лице које он овласти.
Имовина (имовинска маса) дужника продаје се по правилу јавним надметањем, а изузетно
прикупљањем понуда и непосредном погодбом (ако је то одобрено од одбора поверилаца).
При уновчењу ствари из имовине мора се поштовати право прече куповине лица која га имају.
Ако имовина дужника не буде продата, може се предати повериоцима, ако је прихвате, водећи
рачуна о висини њихових потраживања, а имовина која се ни овако не распореди предаје се
власницима, а ако је реч о непокретности - јединици локалне самоуправе на чијој се територији
налази.
Закон о стечају уводи институт „продаја стечајног дужника као правног лица“. Тиме
стечајни дужник престаје да постоји као правни субјекат, али наставља свој живот кроз новог
субјекта права у стечајном поступку – стечајна маса. Средства добијена продајом стечајног
дужника улазе у стечајну масу и стечајни поступак се наставља против стечајне масе, коју
заступа стечајни управник, а обуставља се против стечајног дужника. За потраживања према
дужнику настала до продаје и обуставе стечајног поступка више не одговара дужник, већ нови
дужник – стечајна маса. Дакле, реч је о промени дужника, у смислу облигационог права.
Стечајну масу за поделу повериоцима (деобну масу) чине, поред новчаних средстава
дужника на дан покретања стечајног поступка, и новчана средства остварена продајом
имовине, као и потраживања наплаћена у том поступку и средства остварена настављањем
започетих послова. Деоби стечајне масе, односно намирењу стечајних поверилаца, приступа се
после правоснажности решења о главној деоби. Нацрт решења о главној деоби саставља
стечајни управник и јавно објављује, а решење о главној деоби доноси стечајни судија. На
нацрт је могућ приговор одбора поверилаца и поверилаца појединачно. Стечајни управник и
повериоци имају и право жалбе против решења о главној деоби, и то другостепеном суду.
Поред главне деобе могу постојати и делимичне деобе, којима се приступа у зависности од
притицања готовинских средстава у деобну масу. Накнадној деоби се приступа према приливу
новчаних средстава у деобну масу. Најзад, завршној деоби се приступа после завршетка
уновчења целокупне стечајне масе односно њеног претежног дела, ако главном деобом није
обухваћена целокупна деобна маса. Она се спроводи на начин и под условима спровођења
главне деобе.
СТЕЧАЈНИ РЕДОВИ
Закон о стечају уводи систем стечајних редова, код којег влада принцип хијерархије
редова (искључивост између редова), тако да ред старији по рангу има приоритет намирења,
па кад се он намири иде се у ред следећи по рангу. Унутар једног стечајног реда влада принцип
сразмерности, па ако нема довољно стечајне масе за потпуно намирење поверилаца тог реда
они се намирују сразмерно висини својих потраживања.
Из стечајне масе приоритетно се намирују трошкови стечајног поступка, а након тога се
намирују „обавезе стечајне масе“, у које спадају:
- Обавезе које су проузроковане радњама стечајног управника или на други начин
управљањем или уновчењем и поделом стечајне масе, а које не спадају у трошкове
стечајног поступка;
- Обавезе из двостранотеретних уговора, ако се њихово испуњење тражи за стечајну
масу или мора уследити након отварања стечајног поступка;
- Обавезе које су настале неоснованим обогаћењем стечајне масе;
- Обавезе према запосленима стечајног дужника, настале након отварања стечајног
поступка.
-
Закон о стечају утврђује следеће исплатне редове, након подмиривања „обавеза
стечајне масе“ и трошкова стечајног поступка:
82
1) Први исплатни ред: неисплаћене нето зараде запослених и бивших запослених код
стечајног дужника у износу минималних зарада у последњих годину дана пре отварања
стечајног поступка са каматом од дана доспећа до дана отварања овог поступка и
неисплаћени доприноси за пензијско и инвалидско осигурање запослених у последње 2
године пре отварања стечајног поступка;
2) Други исплатни ред: потраживања по основу свих јавних прихода доспелих у последња
3 месеца пре отварања стечајног поступка, осим доприноса за пензијско и инвалидско
осигурање запослених;
3) Трећи исплатни ред: потраживања осталих стечајних поверилаца (укључујући и
повериоце оспорених потраживања за које се издваја износ који би ти повериоци
добили да њихово потраживање није оспорено, а у сразмери одређеној решењем о
главној деоби до правоснажног окончања парнице);
4) Четврти исплатни ред: потраживања повезаних лица настала 2 године пре дана
отварања стечајног поступка по основу зајмова, као и других правних радњи које
одговарају одобравању зајмова, у делу у коме ти зајмови нису обезбеђени, а који су
стечајном дужнику одобрени од стране тих лица, осим лица која се у оквиру своје
редовне делатности баве давањем кредита и зајмова.
Одлуку о евентуалној деоби након закључења стечајног поступка доноси стечајни
судија, ако се: пронађе нова имовина која улази у стечајну масу или наступе услови или се
сазна за наступање услова за исплату условљених потраживања (накнадно наступање
одложног услова). Против овог решења жалбу могу изјавити стечајни управник и било који
поверилац. О уновчењу ове имовине стара се стечајни управник, који о том, као и о деоби (у
складу са решењем о главној деоби) доставља допунски завршни рачун стечајном суду.
НАЧЕЛА СТЕЧАЈА
Начело заштите стечајних поверилаца (стечај омогућава колективно и сразмерно
намирење стечајних поверилаца); начело једнаког третмана и равноправности поверилаца
истог исплатног реда, односно исте класе у поступку реорганизације; начело економичности
(стечајни поступак се спроводи тако да омогући остваривање највеће могуће вредности
имовине стечајног дужника и највећег могућег степена намирења поверилаца у што краћем
времену и са што мање трошкова); начело судског спровођења поступка (по отварању стечајни
поступак спроводи суд по службеној дужности); начело императивности и преклузивности
(стечајни поступак се спроводи по одредбама закона о стечају, а на питања која њиме нису
регулисана, примењују су одговарајуће одредбе којима се уређује парнични поступак;
прописани рокови су преклузивни); начело хитности (поступак је хитан и није дозвољен застој и
прекид); начело двостепености (поступак је двостепен осим ако Законом о стечају није
искључен правни лек) и начело јавности и информисаности (стечајни поступак је јаван и сви
учесници у стечајном поступку имају право на благовремени увид у податке везане за
спровођење поступка, осим података који представљају пословну или службену тајну).
83
расположивих средстава стечајног дужника, тако да повериоци могу бити и само делом или ни
делом намирени;
Разлог престанка – код ликвидације то може бити: престанак природних услова,
испуњење циља оснивања или воља самих оснивача, док је стечајни разлог увек неспособност
плаћања и измирења обавеза;
Положај оснивача – након исплате свих поверилаца вишак ликвидационе масе
преноси се акционарима, док код стечаја таквог вишка, по правилу, и нема;
Заступање – ликвидациони управник се именује у одлуци о покретању ликвидације,
коју доносе ортаци, комплементари, односно скупштина, и тада престају права заступања свим
заступницима друштва (а ако не буде одређен, тада сви законски заступници постају
ликвидациони управници), док је стечајни управник један од органа поступка и има статус
службеног лица ког именује стечајни судија решењем о отварању стечаја;
Надлежност – ликвидацију друштва спроводе сами власници без укључивања суда у
тај процес (суд има само надзорну позицију), док стечај обавезно подразумева отварање,
вођење и закључивање поступка од стране суда;
Прописи – одредбе о ликвидацији налазе се у ЗПД, јер се тај институт односи на
солвентна друштва, док је стечај регулисан Законом о стечају.
84
ИЗВОРИ ТРГОВИНСКОГ ПРАВА
ОБИЧАЈИ – данас је опште усвојена објективна теорија примене обичаја, према којој су
трговачки обичаји објективно право и примењују се увек кад нису супротни императивним
прописима или ако њихова примена није, изричито или прећутно, искључена вољом самих
странака. У складу са тим, обичаји имају предност пред диспозитивним прописима. Међутим,
ЗОО даје предтност диспозитивним законским нормама, осим ако су странке изричито
уговориле примену трговачких обичаја или из околности произилази да су њихову примену
хтеле.
Полазећи од критеријума области примене разликују се: вертикални обичаји (обичаји
једне струке) и хоризонтални обичаји (обичаји заједнички свим трговачким струкама). У
случају неслагања обичаја струке и обичаја свих струка предност имају обичају струке, будући
да се претпоставља да је више познат трговцима дате гране.
Полазећи од територијалног критеријума разликују се међународни и национални
обичаји (који могу бити општи, регионални и месни – локални). Најјачу правну снагу имају
месни обичаји.
УЗАНСЕ – су кодификовани пословни (трговачки) обичаји, и то од стране овлашћеног
тела. Зависно од области примене и субјекта доношења, разликују се опште и посебне узансе.
Код нас постоје само Опште узансе за промет робом, које је 1954. године донела Главна
државна арбитража. Одлика ових узанси је општост (обухватају обичаје који су заједнички
свим гранама промета робом), јединственост (важе на подручју целе земље) и потпуност
(садрже и правила облигационог права). Код нас постоји више посебних узанси (Посебне
узансе о угоститељству, Посебне узансе за трговину житарицама, Посебне узансе о грађењу,
итд), које доносе привредне коморе, берзе и друге асоцијације трговаца.
ОПШТИ УСЛОВИ ПОСЛОВАЊА – у ширем смислу, представљају услове под којима неки
привредни субјект (трговац) послује. Доносе их по правилу групације привредних друштава или
појединачне транснационалне корпорације. Они не представљају трговачке обичаје, али могу
да имају за свој садржај неки трговачки обичај, а такође могу и постати трговачки обичај
(Једнообразна правила за документарне акредитиве).
Основ примене општих услова пословања може бити:
1) Изричито преузимање у уговор или позивање на њих у уговору;
2) Устаљена пословна пракса закључивања уговора међу уговарачима на основу општих
услова;
3) Конклудентност;
4) Обичај.
ТРГОВАЧКЕ КЛАУЗУЛЕ И ТЕРМИНИ – доносе их овлашћене трговачке асоцијације. Оне
постају саставни део уговора на тај начин што се уговорне стране позивају на њих, односно што
их уврсте у своје уговоре. Они имају диспозитивну природу, тако да је могуће да уговорне
стране од њих и одступе. Због раширености примене у пословној пракси, неки трговачки
термини и клаузуле, постепено прерастају у трговачке обичаје.
85
Објективна - одређени послови сматрају се трговачким без обзира на то ко их обавља
и на њих се примењују правила трговачког, а не грађанског права. Трговачки посао је: а) акт
циркулације (између произвођача и потрошача) и б) акт шпекулације (циљ је стицање
профита из размене производа и вршења услуга).
Субјективна– трговачким се сматрају сви послови које закључи трговац за потребе
своје трговине.
ЗОО изричито не набраја уговоре у привреди али се из њихове опсине дефиниције
уочава опредељеност за тзв. субјективно-објективну концепцију и према њему уговори у
привреди су уговори које предузећа и друга правна лица која обављају привредну
делатност, као и имаоци радњи и други појединци који у виду регистрованог занимања
обављају неку привредну делатност, закључују међу собом у обављању делатности које
сачињавају предмете њиховог пословања или су у вези са тим делатностима.
86
1) Када понуђени стоји у сталној пословној вези са понудиоцем у погледу одређене робе,
сматра се да је прихватио понуду која се односи на такву робу, ако је није одмах или у
остављеном року одбио.
2) Лице које се понудило другом да извршава његове налоге за обављање одређених
послова, или извршење таквих налога спада у његову пословну делатност, дужно је да
изврши добијени налог ако га није одмах одбило.
Ван ових случајева, одредба у понуди да ћутање значи прихват понуде не производи
правно дејство. Када се уговор закључује ћутањем, као време закључења уговора сматра се
тренутак када је понуда или налог стигао понуђеном.
Меморандум - Опште је правило да се уговори у привреди могу закључивати само од
стране овлашћених лица, а изузетно могу се закључивати писменим понудама и писменим
прихватима неовлашћених лица, ако су кумулативно испуњена четири услова:
1. Ако је таква изјава сачињена на хартији са одштампаним или утиснутим ознакама
понудиоца или понуђеног, којом се они служе у пословању (тзв. меморандум);
2. Да је таква изјава снабдевена печатом или штамбиљем понудиоца или понуђеног и да
је потписана на уобичајени начин;
3. Да се таква изјава односи само на посао којим се понудилац или понуђени редовно
баве и да не прелази обим њиховог редовног пословања;
4. Да понудилац, односно понуђени нису знали да је понуду или прихват потписало
неовлашћено лице.
Савремена средства везе - Када се уговор закључује преко средстава везе, а
уговорачи или од њих овлашћена лица су била лично у вези, сматра се да су понуда или изјава
о прихвату, у погледу времена, дати између присутних лица. То значи да понуђени треба
одмах да се изјасни о понуди ако жели да уговор буде закључен. Али у погледу места
закључења уговора, примењује се правило да је уговор закључен између одсутних лица –
место закључења уговора је место у коме понудилац има своје седиште. Још једно важно
правило: код закључења уговора преко телепринтера пошиљалац не може оспоравати
пуноважност понуде или изјаве о прихвату понуде отпремљене у његово име преко његовог
телепринтера, факса или компјутера (сигурност правног саобраћаја).
Уговори се могу закључивати и путем телеграма, па будући да је реч о преписци, а не о
непосредном разговору, и у погледу места и у погледу времена закључења уговора, сматра се
да су понуда или изјава о прихвату учињене између одсутних лица (примена теорије пријема
прихвата у погледу времена закључења уговора).
Обезбеђење уговора у привреди - И у уговорима у приведи користе се сва средства
обезбеђења као у стварном и облигационом праву: уговорна казна, кауција, одустаница,
гаранција, менични авал, аванс, капара, пенали, јемство, залога, право придржаја.
Јемство може бити уговорно и законско. Његова основна карактеристика је
солидарност – поверилац може да захтева испуњење обавезе од јемца и пре него што је
захтевао испуњење од дужника који је преузео обавезу, а може и истовремено од обојице. Од
овога се може одступити уговарањем супсидијарног јемства. Дакле, у привредним односима
солидарно јемство је правило, али се може уговорити и супсидијарно јемство, док је у
непривредним односима обрнуто. Основна карактеристика јемства је и његова акцесорност
(зависност) у односу на обавезу главног дужника, а изузеци су – принудно поравнање (као
мера реорганизације, иако долази до смањења обавезе главног дужника не долази до
смањења обавезе јемца) и стечај.
Залога може бити уговорна и законска. До сада je у привредним односима највише
коришћена ручна залога, а сада је све више у развоју и хипотека. У савременим правима се све
више развија систем бездржавинске ручне залоге (не предаје се ствар у државину повериоца)
на основу судског пописа и процене покретних ствари, односно уписа у регистар залога на
покретним стварима. У привредним односима залога може настати и на основу самог закона -
87
законско заложно право имају повериоци из више уговора у привреди: превозници свих грана
превоза робе, шпедитер, комисионар, трговински заступник, банка као држалац сефа, итд.
Реализација, како уговорног тако и законског заложног права, код уговора у привреди,
изузетно је упрошћена. Наиме, ако дужник не измири потраживање обезбеђено залогом,
поверилац може и без обраћања суду приступити продаји заложене ствари на јавној продаји.
Ако роба има тржишну или берзанску цену, или ако је реч о роби која је у квару или чија
вредност пада, поверилац може извршити продају и непосредном погодбом. Из реализоване
продајне цене залогопримац има право првенствене наплате. Међутим, ако продајна цена није
довољна за намирење потраживања заложног повериоца, као и за покриће трошкова чувања и
продаје робе, за ненамирену разлику такав поверилац има положај обичног (хирограферног)
повериоца.
Одговорност из уговора у привреди - Према ЗОО, дужник се ослобађа
одговорности за штету ако докаже да није могао да испуни своју обавезу, односно да је
закаснио са испуњењем обавезе због околности насталих после закључења уговора које није
могао спречити, отклонити или избећи – дакле, постоји претпоставка одговорности
дужника чим уговорна обавеза није испуњена или није уредно испуњена. Дужник се не може
ослободити одговорности, у случају штете настале неизвршењем или неуредним испуњењем
уговора, доказом да није крив.
За законско ослобођење од одговорности дужника за штету због неизвршења или
неуредног извршења уговора потребно је да се кумулативно испуне следећи услови:
постојање штете;
немогућност испуњења обавезе од стране дужника, или закашњење у њеном
испуњењу;
да су немогућност испуњења или закашњење проузроковани околностима које се
настале после закључења уговора;
да дужник није могао да спречи, отклони или избегне настанак ових околности;
да дужник обавезно докаже настанак ових околности и узрочну везу са немогућношћу
испуњења обавезе, односно закашњењем у испуњењу.
У нашем праву, према општем правилу, дужник се ослобађа одговорности за штету
насталу неизвршењем или неуредним извршењем уговора, не само доказом да је до тога
дошло услед више силе, већ и због тзв. случаја. При томе, понашање дужника према
„околностима које није могао спречити, отклонити или избећи“ треба проценити према
правилима струке (објективни критеријум).
Законски режим одговорности није императиван, већ уговорне стране могу овај режим
одговорности својим уговорним клаузулама мењати – клаузуле егзонерације. Измена
режима утврђене одговорности може бити разноврсна: може се ублажити појам више силе;
проширити одговорност дужника и на слуачај за који он иначе не одговара, осим ако је то
супротно начелу савесности и поштења; може се искључити одговорност дужника за обичну
непажњу; може се уговорити највиши износ накнаде, ако није у несразмери са штетом и ако за
одређени случај није што друго одређено законом. Ипак, постоје и одређена ограничења за
клаузуле егзонерације: одговорност дужника не може се искључити за намеру и грубу
непажњу; такође и за обичну непажњу, ако је таква клаузула последица монополског положаја
дужника или је уопште израз неравноправног односа уговорних страна; непуноважно је
ограничење висине накнаде, ако је неиспуњење или неуредно испуњење уговорне обавезе
проузроковано намерно или крајњом непажњом дужника.
ЗОО ограничава обим накнаде на обичну штету и измаклу добит, које је дужник у
време закључења уговора морао предвидети као могуће последице повреде уговора, а
имајући у виду чињенице које су му тада биле познате или морале бити познате (предвидљива
штета). Изузетно, у случају преваре, намере или крајње непажње, поверилац има право да
захтева од дужника накнаду целокупне штете која је настала због повреде уговора.
88
Камата - Доцња у испуњењу новчаних обавезе има за последицу плаћање и затезне
камате, поред главнице. Према нашој судској пракси прописана стопа затезне камате је
императивног карактера и не може се уговором мењати. Странке се не могу пуноважно
унапред одрећи права да захтевају плаћање затезне камате. Дужник је у обавези да повериоцу
плати затезну камату и у случају када не постоји његова одговорност за закашњење, као и без
обзира на то да ли је поверилац претрпео неку штету због закашњења. Изузетно, ако би после
закључења уговора наступила правна немогућност извршења новчане обавезе, онда треба
узети да је искључена одговорност дужника за штету.
У случају спора могу се користити различита доказна средства: пословна
кореспонденција, јавне и привате исправе, искази сведока и слично, а посебна специфичност је
и могућност коришћења пословних књига, и то како самих уговорних страна, тако и трећих
лица (посредника, заступника, превозиоца, шпедитера, итд).
Приговори на видљиве и скривене мане испоручене робе (извршених услуга), под
претњом губитка права (преклузија) морају се дати одмах по откривању (код грађанскоправних
послова рок је 8 дана).
Међусобна потраживања правних лица из уговора о промету роба и услуга, као и
потраживања накнаде за издатке учињене у вези са тим уговорима застаревају за 3 године
(иначе, општи рок застарелости потраживања је 10 година).
Преговори за закључење уговора - често претходе закључењу уговора у привреди.
Њихова сврха је у томе да се лицу које је дало иницијативу за преговоре помогне да
формулише своју понуду. Преговори се могу водити усмено или писмено. Основно правило
уговорног права је да преговори не обавезују. Од преговора се може одустати у сваком
моменту, могу се водити са више лица истовремено, понуда се може учинити независно од
садржаја преговора, итд.
Одговорност из преговора условљена је постојањем одређених објективних и
субјективних претпоставки, које морају бити кумулативно испуњене.
Објективне претпоставке укључују:
- вођење преговора за закључење неког конкретног посла;
- безуспешност преговора (да нису довели до закључења уговора);
- претрпљену штету неког учесника преговора, која је у узрочној вези са скривљеном
радњом другог учесника преговора.
Субјективна претпоставка има два вида:
- потребно је да страна која је одустала од преговора није имала намеру да закључи
уговор;
- потребно је да је страна која одустане од преговора то учинила без основаног разлога,
иако је иначе водила до тада преговоре у намери да закључи уговор.
Што се тиче одговорности из преговора (предуговорна одговорност), у нашој правној
теорији доминира схватање да је реч о вануговорној (деликтној) одговорности, и то оној која
је заснована на кривици штетника за штету непоштовања начела свесности и поштења.
ЗОО је предвидео критеријум претпостављене кривице штетника (оборива
претпоставка), а судови су заузели став да се претпоставља само најлакши степен кривице
(обична непажња), као и тежи степени кривице (намера и груба непажња), ако је то изричито
утврђено законом, а ако то није случај, тежи степени кривице доказују се према општима
правилима парничног поступка. Будући да се у овом случају предуговрне одговорности
субјективна претпоставка у оба случаја своди у основи на намеру да се не закључи уговор, а да
није прописана претпоставка њеног постојања код штетника, то ову субјективну претпоставку
мора доказати онај ко тражи да му се накнади штета. Подразумева се да сам оштећени мора
бити савестан, тј. да није знао или није морао знати за одсуство намере друге стране да
закључи уговор. Код надокнаде штете, надокнађује се тзв. негативни уговорни интерес - само
обична штета настала вођењем преговора, а не и измакла добит, јер међу странкама нема
уговора који би се морао извршити, те не постоји ни повреда уговорних обавеза која би
89
оправдавала накнађивање позитивног уговорног интереса. Обична штета обухвата само
ванредне трошкове поводом конкретних преговора, а не и редовне трошкове који су нормални
ризик привредне активности (телефонирање, писмена кореспонденција). Ако су пак преговори
окончани успешно или су прекинути оправдано, без одговорности учесника преговора,
правило је да свака страна сноси своје трошкове, а заједничке трошкове сносе подједнако.
Судови и арбитраже - Многобројне специфичности уговора у привреди условиле су и
постојање специјализованих привредних (трговачких) судова, а када је реч о привредним
споровима са елементом иностраности, специјалном уговорном клаузулом (компромисорна
клаузула), или по настанку спора (компромис) уговорне стране могу уговорити надлежност
институционалних (код нас Спољнотрговинска арбитража при Привредној комори Србије) или
ad hoc арбитража. Када су у питању спорови између домаћих привредних субјеката, може се
уговорити решавање међусобних спорова из пословних односа и путем изабраних судова при
привредним коморама. Како пред привредним судовима, тако и пред арбитражама и пред
изабраним судовима, примењује се посебан поступак, који уважава специфичности трговачких
послова.
УГОВОР О ПРОДАЈИ
Опште карактеристике
Уговор о продаји у привреди је такав уговор којим се једна страна – продавац
обавезује да ствар (робу) коју продаје испоручи (преда) другој уговорној страни – купцу, са
истим својством и да му пренесе право својине, а купац се обавезује да продавцу плати цену
у новцу и преузме ствар. Осим права својине, предмет могу бити и друга права.
Битни елементи - Уговор мора да садржи одређење ствари које продавац продаје
купцу (битни елемент по природи посла), одређење цене које је купац дужан да плати
продавцу, али је могуће да одређење цене изостане, и у том случају или када се на основу
елемената уговора цена не може одредити, за разлику од грађанске продаје, уговор о продаји
у привреди је ипак пуноважан. Уговор о продаји у привреди садржи и означење неких других
елемената који могу бити битни елементи на основу воље странака – њихово изостајање може
бити надомештено диспозитивним законским нормама, узансама или обичајима.
90
са повласним добром), а од личних службености право плодоуживања (за живота
плодоуживаоца). Може се продати и залога, али по правилу не одвојено од дуга. Могу се
преносити и ауторска и проналазачка права, као и потраживања (изузев оних која су везана за
личност).
Обавезе продавца
Основна обавеза је обавеза предаје ствари купцу у својину и обухвата скуп радњи које
је продавац, према уговору или природи посла, дужан да изврши како би се купцу омогућила
државина ствари. Дакле она се састоји у предаји ствари, а не у преносу својине. За пословни
свет је битан момент преласка ризика са продавца на купца, а не стицање својине. У
одређеним случајевима, иако је предаја са стварноправним дејством извршена, ризик ће ипак
остати на продавцу (и обрнуто) – ризик остаје на продавцу код куповине на пробу, затим ако је
купац због неког недостатка предате ствари раскинуо уговор или тражио замену ствари; код
продаје са задржавањем права својине од стране продавца ризик ипак прелази на купца
моментом предаје.
91
- Питање места предаје (испоруке) регулише се у првом реду уговором, и то најчешће
позивањем на транспортну клаузулу. Ипак, будући да није реч о битном елементу по природи
посла, чест је случај да изостане одређење у самом уговору. Тада се примењују диспозитивне
законске или узансне норме:
1) будући да је реч о неновчаној обавези опште је правило да се извршава у седишту
дужника (продавца) у време закључења уговора;
2) ако је предмет уговора индивидуално одређена ствар, онда се испорука има
извршити у месту где се ствар налази у моменту закључења уговора или у месту где треба да
буде произведена, ако су обе стране тада знале да се она налази у том месту или да треба да
буде произведена у том месту;
3) испорука генеричне ствари која се према уговору има узети из одређеног стоваришта
или масе, извршава се тамо где се то стовариште или маса налази у моменту закључења
уговора.
Према томе, у сваком случају, продавац није обавезан, изузев када је то изричито
уговорено, да испоручи робу у тзв. место опредељења, тј. место у које роба према уговору
треба да буде испоручена (седиште купца или неко друго место по диспозицији купца).
- Као и место предаје, и време предаје се регулише уговором и то на различите начине:
1) уговором је могуће прецизно одредити дан испоруке; 2) уговором се испорука може
одредити унутар одређеног периода времена; 3) уговором се може одредити оквирни рок
испоруке употребом израза почетком месеца, у првој половини године, крајем месеца,
означењем месеца испоруке, итд; 4) рок испоруке може бити одређен и употребом израза
брзо, хитно и слично, и тада се сматра да продавац робу треба испоручити без одлагања, а
најкасније у року од 8 дана од дана закључења уговора. Ако рок испоруке није уговорен
прецизно или оквирно, према ЗОО, испорука се има извршити у разумном року, после
закључења уговора, зависно од природе робе и осталих околности.
- И начин испоруке се одређује уговором и зависи од тога да ли је реч о индивидуалној
роби (испорука се врши на начин који одговара околностима сваког конкретног случаја) или
генеричној роби (испорука се врши њиховим издвајањем на јасан начин, ради отпреме, на
складишту продавца (ако је то локацијско место испоруке) или њиховом предајом превозиоцу
или шпедитеру (код дистанционе продаје код које није одређено место испуњења), односно
предајом робе купцу у уговореном месту опредељења (код дистанционе продаје)) и да ли је
реч о покретним или непокретним стварима. Ако ништа друго није уговорено, испоручује се
цела уговорена количина робе одједанпут, тако да се сукцесивна испорука не претпоставља,
већ се посебно уговара.
Предаја може бити физичка (предаја из руке у руку), симболичка (предаја хартија од
вредности са традиционим својством, помоћу којих се омогућује купцу да располаже са робом)
и фиктивна (traditio brevi manu, constitutum possessorium, cessio vindicationis).
Продавац је обавезан да испоручи купцу робу саобразну уговору, дакле робу која у
начелу нема материјалне недостатке, што је према ЗОО везано само за квалитативне
недостатке. Према ЗОО, сматра се да испоручена ствар има материјалне недостатке: ако
нема својства или одлике које су изричито или прећутно уговорене или прописане; ако нема
потребна својства за нарочиту употребу за коју је купац набавља, што је било познато продавцу
или му је морало бити познато; ако није саобразна узорку или моделу, осим ако су узорак или
модел показани само ради обавештења; и ако нема потребна својства за редовну употребу или
промет.
У остале обавезе продавца спадају: предаја робних докумената, гаранција за правна
својства робе (евикција), чување робе, обезбеђење амбалаже, обавеза обавештавања и
обавеза осигурања (код одређених транспортних клаузула).
92
Обавеза купца
1. Обавеза плаћања цене
Место плаћања - купац плаћа куповну цену у уговореном месту, а ако у уговору о томе
нема одредаба, а не постоји ни неки обичај у погледу места плаћања цене, купац је дужан да
плати цену у месту предаје ствари, што је по правилу седиште продавца, и на тај начин се и
место предаје ствари и место плаћања куповне цене подударају, што одговара општем правилу
да се новчане обавезе испуњвају у седишту повериоца.
Време плаћања се одређује уговором и модалитет плаћања може бити тројак: плаћање
за готово, плаћање пре испоруке робе и плаћање после испоруке робе. Уговорне стране могу
уговорити и плаћање по клаузули „одмах“, „промптно“, у ком случају је купац дужан да плати
цену првог радног дана по пријему фактуре, а ако је робу примио после пријема фактуре, онда
првог радног дана по пријему робе. ЗОО овлашћује купца да одложи плаћање робе за време
које је потребно за преглед робе, изузев ако начин испоруке и плаћања са којима су се стране
сагласиле искључују такву могућност.
Начин плаћања - воља уговорних страна код начина плаћања није сасвим суверена –
купац и продавац не могу да одреде валуту плаћања у земљи, будући да се плаћање у домаћој
продаји врши у домаћој валути, али су ипак слободне да одреде да ли ће плаћање бити у
готовом новцу, хартијама од вредности или ће се радити о тзв. плаћању уз документа
(документарни акредитив и плаћање уз откуп робних докумената).
2. Обавеза преузимања ствари – обавеза купца да преузме робу након испоруке
разложена је на два дела: а) обавеза предузимања свих потребних радњи да би се продавцу
омогућило извршење испоруке, и б) обавеза одношења ствари.
У остале обавезе купца спадају: разне обавезе у вези са исплатом цене (отварање
акредитива, давање гаранције за плаћање цене, итд); обавеза достављања спецификације;
обавеза давања диспозиције продавцу код дистанционе продаје; обавеза прибављања
транспортних средстава; обавеза достављања амбалаже.
Продавац одговара:
a) За квалитет и квантитет испоручене робе (саобразност) купцу, под условом да су такви
недостаци благовремено и прописно утврђени од стране купца;
b) За квалитативне и квантитативне недостатке ако му је купац благовремено и уредно
ставио приговоре;
c) За материјалне недостатке ствари које је она имала у часу преласка ризика на куппца,
без обзира на то да ли му је то било познато;
d) За недостатке ствари ако купац своја права врши у одређеном законском преклузивном
року (годину дана).
Ако купац прегледом робе утврди квалитативне и квантитативне недостатке дужан је да
стави приговоре (рекламације) благовремено (одмах, а ако су мане скривене одмах по
откривању), конкретно (не уопштено) и на сигуран начин (да се може доказати).
Рок за стављање приговора за материјалне недостатке је преклузиван, те купац губи
права која има према продавцу ако их не стави благовремено и уредно. Међутим, на
неблаговременост купчевог приговора суд не пази по службеној дужности, већ само на захтев
продавца.
Кад је реч о квантитативним недостацима (испорука мање или веће количине од
уговорене), онда рокови стављања приговора имају другачије последице. Неистицање
приговора у разумном року код вишка испоручене робе води претпоставци да је купац
сагласан да прими целу уговорену количину. Код испоруке мање количине од уговорене, купац
93
и поред нестављања приговора има иста права као да је ставио приговор, с тим што може бити
одговоран за штету продавцу, а коју му причини нестављањем или неуредним стављањем
приговора.
Ако су испуњене све друге претпоставке за одговорност продавца за материјалне
недостатке, купац мора своја права да оствари у року од годину дана од дана слања
рекламације продавцу, и реч је о преклузивном року који није изложен застоју и прекиду као
рок застарелости, али суд на њега не пази по службеној дужности.
Права продавца:
Према ЗОО и Општим узансама, када су испуњене претпоставке одговорности продавца
за несаобразну испоруку, купац има следећа права:
1) да захтева испуњење уговора (отклањање недостатака или предаја друге ствари без
недостатака);
2) да захтева снижење цене; и
3) право раскида уговора.
Уз сва ова права, купац има право и на накнаду штете. Опредељење купца да раскине
уговор или снизи цену је неопозив и дефинитиван избор, а захтев за оправку и замену ствари
не мора бити дефинитивно – ако купац не добије захтевано испуњење уговора (оправка или
замена) у разумном року, задржава право да захтева раскид уговора или снижење цене.
Право на замену ствари трпи одређења ограничења: да се ради о роби која је одређена
по роду и потребно је да је реч о неком крупнијем недостатку.
Право купца на раскид уговора трпи још већа ограничења: купац не може да тражи
раскид уговора ако је располагао са робом, не може да раскине уговор у целини ако само део
робе има недостатке и не може да раскине уговор ако испоручена роба има само материјалне
недостатке, без остављања накнадног – примереног рока за уредно испуњење уговора.
Неблаговремено извршење испоруке доводи продавца у дужничку доцњу.
Благовременост испоруке утврђује се по уговореном року испуњења или, у његовом
недостатку, по пријему повериочеве опомене за испуњење обавезе. Доцња продавца са
испоруком робе рађа два основна права купца:
1) право на захтевање испуњења уговора и
2) право на раскид уговора (без обзира на кривицу).
Уз ова два основна права купац има и секундарно право на накнаду штете (ако постоји
кривица за доцњу). Избор купца између испуњења уговора или раскида уговора у начелу је
неопозив. Ипак, док опција раскида уговора остаје увек неопозива, опција испуњења уговора
остаје неопозива само онда ако продавац по оваквом захтеву купца покаже спремност за
извршење уговора. У супротном, купац може да изјави да раскида уговор, а може и да остане
при захтеву за испуњење до истека застарног рока из уговора.
Опција купца за раскид уговора условљена је обавезношћу остављања накнадног
рока!!!, а изузетно купац није дужан да купцу остави накнадни рок: ако је уговорена фиксна
94
продаја (уговорен фиксни рок испоруке или то произилази из околности посла) или кад из
продавчевог држања (или из изричите изјаве) произилази да он неће извршити уговор. У
случају кад се не оставља накнадни рок уговор се раскида по самом закону истеком
уговореног рока испоруке. С друге стране, и кад постоји обавеза купца да остави накнадни рок,
његовим безуспешним протеком настају исте последице као и кад не постоји обавеза
остављања накнадног рока – раскид уговора по самом закону, уз овлашћење купца да га
одржи на снази.
Купац је дужан да прими мање испоручену количину робе, а изузетно то није дужан,
односно може да раскине уговор у целини, само ако уговорена количина или продата ствар
чини целину и ако купац има оправдани интерес да прими уговорену ствар или количину у
целини. Куповна цена се увек плаћа према стварно испорученој количини робе. Иста правила
важе и код испоруке робе чији само један део има квалитативне недостатке (обавеза пријема,
раскид уговора само у погледу дела који има недостатке, изузетно раскид уговора у целости), с
тим што у овом случају купац има и право по основу несаобразне испоруке (замена ствари,
снижење цене, раскид уговора).
Купац није дужан да прими испоруку веће количине робе од уговорене, али може да је
прими. Према ЗОО, претпоставља се да ју је примио ако у разумном року није изјавио да вишак
одбија, а у сваком случају испорука вишка робе рађа обавезу на његово чување на трошак и
ризик продавца.
Поједини оброци код сукцесивних испорука имају самосталну правну судбину,
изузетно то не мора бити случај, и закон прописују три значајна правила за сукцесивне
испоруке, док у свему осталом важе општа правила о несаобразним испорукама:
a. Ако продавац касни само са испоруком једног оброка, купац може да у разумном року
раскине уговор само у погледу тог оброка;
b. Може да раскине уговор и у погледу будућих недоспелих оброка, ако је из датих
околности очигледно да они неће бити уредно испуњени;
c. Може да га раскине у целини (и у погледу испоручених и недоспелих оброка), ако нема
интереса за већ извршена испуњења, јер доспели неиспуњени оброци и будући оброци
чине са овим једну целину.
АЛУИД - Купац коме је испоручена роба друге врсте у односу на уговорену (aluid), није
дужан да утврђује квалитет те робе, нити да ставља приговор продавцу, и такву робу купац
може без даљега ставити на располагање продавцу. Дакле, у нашој судској пракси aluid се
третира као неиспуњење уговора, а не као испорука робе са материјалним недостацима
(pejus).
Кашњење купца са плаћањем цене доводи га у дужничку доцњу, али она у односу на
доцњу продавца има неких специфичности:
i. Продавац може да раскине уговор о продаји само ако је купац у доцњи са плаћањем
цене, а није примио испоруку робе – кад купац прими испоруку робе он постаје њен
власник, па продавац, и поред неплаћања цене, не би могао да тражи повраћај робе ни
својинском тужбом;
ii. Продавац има право на камату за све време трајања доцње и случају када је купац у
доцњи услед узрока за који није одговоран, као и у случају да услед купчеве доцње није
претрпео никакву штету. Ако је купац и одговоран за неплаћање цене, односно ако је
продавац претрпео већу штету од уговорене и затезне камате, има право и на накнаду
те веће штете, али је дужан исту доказати;
iii. Код сукцесивних испорука правило је да се плаћа сваки испоручени оброк посебно, ако
нешто друго није уговорено или ако нешто друго не произилази из околности посла.
95
Заједничка правила за обавезе продавца и купца
Обавезе купца и продавца из уговора о продаји као двостраног уговора су узајамно
условљене, при чему извршење обавезе једне стране служи као циљ (кауза) друге стране. Из
начела узајамне условљености обавеза произилази и начело истовременог испуњења –
ниједна страна није дужна да испуни своју обавезу ако друга страна не испуни или није
спремна да истовремено испуни своју обавезу. Кад је пре истека рока за испуњење обавезе
очигледно да једна страна неће испунити своју обавезу, друга страна може да раскине уговор и
захтева накнаду штете. Раскид уговора пре истека уговореног рока мора бити изјављен (нема
раскида по самом праву), а изјава о раскиду производи своје дејство од тренутка пријема.
Када дужник (купац или продавац) не испуни своју обавезу или је испуни неуредно,
дужан је да накнади повериоцу (купцу или продавцу) штету која му је тиме нанета, изузев ако
је до неиспуњења или неуредног испуњења дошло из узрока за који се може ослободити
одговорности. Циљ накнаде штете није у томе да се успостави стање које би постојало да
уговор није закључен (тзв. негативни уговорни интерес), него у томе да стави повериоца у исти
имовински положај у коме би се налазио да је уговор испуњен или да је уредно испуњен (тзв.
позитивни уговорни интерес – интерес испуњења).
Раскид уговора и апстрактна штета - Апстрактна штета заснива се на разлици између
уговорене и тржишне (или берзанске) цене погођене робе. Реч је о претпостављеној штети
која се базира на идеји препродаје тј. да би купац по тој цени могао продати робу да му је
испоручена, односно да би продавац могао продати ту робу новом купцу по тој цени, као и на
идеји куповине, односно продаје ради покрића. Отуда, купцу право на ову штету припада ако је
текућа цена виша од уговорене, а продавцу ако је текућа цена нижа од уговорене. Апстрактна
штета представља минимум одштетног захтева повериоца, који само докаже такву разлику у
цени, те му припада и право на накнаду друге штете, под условом да је докаже. Временски
моменат утврђивања разлике у цени (текућој и уговореној) је моменат раскида уговора, а
место утврђивања је место где је испорука требало да буде извршена (Опште узансе и Бечка
конвенција), односно место у коме је посао обављен (ЗОО).
Раскид уговора и конкретна штета куповине или продаје ради покрића - Купац и
продавац у случају неизвршења обавезе друге стране могу бити обештећени и накнадом тзв.
конкретне штете, путем реализације куповине, односно продаје ради покрића. Од овог
института треба разликовати институт тзв. продаје ради самопомоћи (ако је ствар која је
предмет продаје неподесна за чување или би њено чување изазвало несразмерне трошкове у
односу на њену вредност, у случају неиспуњења обавезе друге стране, дужник је може
продати, а добијени износ, по подмирењу трошкова продаје, положити код суда. Ако је у
питању роба која брзо пропада или се квари, дужник има обавезу, у случају неизвршења
обавезе друге стране, да је прода без одлагања на најпогоднији начин).
Дакле, реализација куповине, односно продаје ради покрића захтева испуњење
одређених услова:
a) Поверилац (купац или продавац) мора да раскине уговор на начин предвиђен за раскид
уговора (јер све док не раскине уговор дужник задржава право да испуни уговор), а
изузетно, ако је реч о неизвршењу фиксне уговорне обавезе, не тражи се испуњење
овог услова будући да раскид произилази из самог закона;
b) Потребно је да су предмет продаје ствари одређене по роду;
c) Потребно је да куповина односно продаја ради покрића буду извршене у разумном
року после раскида уговора – рок би требало да је преклузиван;
d) Куповина односно продаја ради покрића мора да буде извршена на разуман начин (у
погледу цене, исте количине, истог квалитета, најближег могућег места, и слично);
e) Потребно је да поверилац о намераваној куповини односно продаји ради покрића
обавести дужника.
Конкретна штета се обрачунава према разлици у цени по којој је роба продата
односно купљена у односу на уговорену цену, укључујући и трошкове продаје односно
куповине и друге трошкове које је поверилац разумно учинио.
96
И апстрактна и конкретна штета извршена на основу куповине ради покрића или
продаје ради покрића садрже и стварну штету и измаклу добит. Али ако поверилац докаже да
је поред њих претрпео и неку другу штету, он има право и да је накнади. Поверилац има право
на накнаду доказане стварне (обичне) штете и измакле добити, које је у време закључења
уговора морао предвидети као могућу последицу повреде уговора, имајући у виду чињенице
које су му тада биле познате или су му морале бити познате. Ово право на накнаду, до граница
предвидљиве штете, није зависно од кривице дужника. Обавеза накнаде штете сматра се
доспелом од тренутка настанка штете, а висина накнаде се одређује према ценама у време
доношења судске одлуке, осим ако је законом нешто друго одређено.
97
извозну дозволу и да плати и царину. Код ње купац обезбеђује брод, те је стога
повољна код увоза јер наш купац може уговорити наш брод. Трошкове и ризик превоза
сноси купац.
e) Цена, осигурање, возарина (ЦИФ) – уговорена лука опредељења. Основна одлика
ове клаузуле је да цена ЦИФ обухвата све три ставке без могућности рашчлањавања –
цену робе, возарину и осигурање. Ова клаузула спада у клаузуле уз отпрему те
продавац извршава своју обавезу утоваром робе у брод у луци укрцаја у уговореном
року. Продавац је обавезан да прибави чист коносман „укрцано“, као и извозну
дозволу, цертификат о пореклу, полису осигурања. Ризик прелази на купца у тренутку
када роба стварно пређе ограду брода у отпремној луци. Продаја ЦИФ као и ФОБ је
извозна продаја, те продавац сноси извозне таксе и царине, као и возарину до
приспећа робе у место опредељења. Специфичност ове клаузуле је, дакле, обавеза
продавца да осигура робу – износ осигурања мора покривати цену коју је фактурисао
продавац – тзв. цена ЦИФ повећана за 10%.
f) Цена, возарина – уговорена лука опредељења – има исту садржину као ЦИФ, само
што продавац нема обавезу да осигура робу.
g) Франко аеродром (ФОБ) – уз назначење договореног аеродрома отпреме –
примењује се у ваздушном превозу робе. Продавац је обавезан да стави на
располагање робу авиопревознику у уговореном року и на уговореном аеродрому
отпреме, на уобичајен начин на аеродрому. Реч је о извозној продаји, па продавац
прибавља извозну дозволу на свој трошак и ризик, а сноси све порезе, таксе и друге
дажбине у вези са извозом.
h) Франко превозник – назначено место – циљ је задовољење потреба контејнерског
превоза, као и превоза тегљачима и фериботима. Заснива се на принциму као и
клаузула ФОБ, с тим што ризик као и трошкови прелазе са продавца на купца у
тренутку предаје робе првом превозиоцу, а не када роба пређе ограду брода (као код
клаузуле ФОБ). Купац о свом трошку уговара превоз од назначеног места и дужан је да
обавести продавца о имену превозника и времену када роба треба да буде стављена на
располагање превознику.
i) Франко брод – назначено место опредељења – продавац испуњава своју обавезу
испоруке у месту опредељења, на палуби брода. Име брода не мора бити назначено у
тренутку закључења уговора, већ касније приликом достављања коносмана или
обавештења о приспећу робе. Продавац сноси све трошкове и ризике до тренутка кад
стави робу на располагање купцу на палуби брода у месту опредељења.
98
рачунајући од дана кад је сазнао за овај пренос, захтевати да се пренос поништи и да се ствар
њему уступи под истим условима.
Куповина на пробу - постоји ако је уговором о продаји одређено да купац преузима
ствар да је испроба, да би установио да ли одговара његовим жељама (субјективна проба). Он
је дужан да након пробе обавести продавца да ли остаје при уговору, у року који је одређен
уговором или обичајем, а ако таквог нема, онда у примереном року који му одреди продавац,
иначе се сматра да је одустао од уговора. Ако је, пак, ствар предата купцу да би је испробао до
одређеног рока, а он је по његовом истеку не врати или не изјави да је одустао од уговора,
сматра се да је остао при уговору. Објективна проба постоји када је проба уговорена да би се
утврдило да ли ствар има одређено својство или да ли је подобна за одређену употребу. Ако је
одговор потврдан, уговор се сматра закљученим. Ризик случајне пропасти или оштећења
ствари предате купцу ради пробе сноси продавац до купчеве изјаве да остаје при уговору,
односно до истека рока када је купац био дужан да врати ствар продавцу.
Продаја робе по спецификацији – таква врста уговора о продаји у привреди у којима
је у часу закључења уговора одређена врста и количина робе, а купац има право да накнадно у
одређеном року одреди својства робе (облик, меру и друге појединости). Ако купац не изврши
ову спецификацију до уговореног датума или до протека разумног рока рачунајући од
продавчевог тражења да то учини, продавац може изјавити да раскида уговор или обавити
спецификацију према ономе што му је познато о купчевим потребама – о томе обавештава
купца и одређује разуман рок да сам изврши другачију спецификацију – ако овај то не учини,
обавезна је спецификација коју је извршио продавац. За случајеве када својства робе нису
прописана, а ни уговорне стране нису уредиле ово питање, важе два правила: 1) кад квалитет
робе није одређен уговором, а продавцу је приликом закључења уговора била или му је
морала бити позната сврха за коју купац купује робу, продавац мора испоручити робу таквог
квалитета који одговара тој сврси; 2) ако квалитет робе није одређен уговором, а продавцу није
била позната њена сврха, нити му је морала бити позната, испоручује се роба средњег
квалитета – мора имати потребна својства за њену редовну употребу и промет.
Продаја са задржавањем права својине – продавац задржава право својине на
испорученој ствари све док купац не исплати цену у потпуности. Дакле, продавац предаје купцу
у државину покретну ствар, преносећи му фактичку власт на ствари, али правну власт (право
својине) задржава за себе, све до коначне исплате цене. Ризик случајне пропасти или
оштећења ствари сноси купац од часа кад му је ствар предата.
Продаја по узорку (моделу) – ако роба коју је продавац предао купцу није саобразна
узорку или моделу, продавац одговара по прописима о одговорности продавца за материјалне
недостатке ствари, а у другим случајевима по прописима о одговорности за неиспуњење
обавезе. Продавац може приликом закључења уговора предати узорак купцу или неком
трећем лицу, посреднику, комисионару, да би се обезбедило да испоручена роба код овог
уговора о продаји буде у потпуности саобразна узорку. Узорак се најчешће печати и потписује
од уговорних страна и трећег лица да би се могао сматрати веродостојним.
Продаја са оброчним отплатама цене - продавац се обавезује да преда купцу
одређену покретну ствар пре него што му цена буде у потпуности исплаћена, а купац се
обавезује да исплати њену цену у оброцима (ратама), у одређеним временским размацима.
Уговор мора садржати укупан износ свих рата, износ појединих отплата, као и њихове рокове
исплате. Уговор мора да буде састављен у писменој форми. Купац може увек исплатити
одједном остатак дужне цене, без уговорних камата и трошкова. Продавац може раскинути
уговор ако купац дође у доцњу са почетном отплатом, а након тога у случају доцње у исплати
најмање две узастопне рате отплате. У случају раскида уговора, продавац је дужан вратити
купцу износ примљеног новца са каматом, а купац је дужан вратити продавцу примљену ствар
и платити накнаду за њено коришћење до раскида уговора.
Фиксна продаја - купопродаја код које су уговорени тачни и непромењиви (фиксни)
рокови за испоруку робе или за плаћање цене, који се сматрају битним елементима уговора.
99
Специфичност овог уговора је пооштрена одговорност: 1) уговор се сматра аутоматски
раскинутим чим је дужник закаснио са испуњењем; 2) али поверилац ипак може остати при
уговору и тражити испуњење о чему мора одмах обавестити дужника; 3) поверилац има право
да од дужника захтева накнаду штете због неиспуњења или задоцњења.
Продаја на почек (на кредит, на вересију) – продавац испоручује робу, а купац
преузима, с тим што је обавезан да плати цену, у целости или у ратама, тек после одређеног
рока од испоруке. Купац постаје власник чим преузме робу и истом може слободно
располагати иако није платио цену. Код оваквог одложеног плаћања продавац има право да
зарачуна камату с обзиром да кредитира купца.
Пренумерациона купопродаја – купац се обавезује да унапред исплати куповну
цену, одједном или у ратама, а продавац је у обавези да изврши испоруку робе тек кад у
потпуности прими цену.
Продаја са правом откупа – купац купује и преузима робу, дакле стиче право
својине, али продавац задржава право да у одређеном року откупи продату робу, и поново је
стекне у својину. У том случају продавац је дужан да купцу врати цену коју је примио и накнади
му трошкове. Овим уговором се несумњиво ограничава право купца који је ограничен да за
време трајања права откупа располаже робом. Уколико би купац у року права откупа отуђио
ствар трећем лицу, продавац не би имао право да робу поврати од савесног стицаоца, јер није
њен власник, али би имао право на накнаду штете од купца.
УГОВОР О ПОСРЕДОВАЊУ
Уговор о обављању привредних услуга у коме се једна уговорна страна – посредник
обавезује да настоји да нађе и доведе у везу са својим налогодавцем као другом уговорном
страном лице које би са њим преговарало о закључењу одређеног уговора, а налогодавац се
обавезује да му исплати одређену накнаду (провизију), ако тај уговор буде закључен.
Спада у неформалне!!! уговоре тако да се често закључује савременим средствима
везе. Не може се закључити ћутањем посредника поводом налога налогодавца. По техници
закључења спада у уговоре по приступу, јер се закључује на бази општих услова пословања
посредничких организација.
На основу налога за посредовање и у вези са посредничким послом успостављају се по
правилу две врсте правних односа: посредник – налогодавац (што представља уговор о
посредовању), који настаје правноваљаним закључењем овог посла, и налогодавац – треће
лице, који настаје извршењем овог правног посла (извршењем уговора о посредовању).
Законске обавезе посредника су: обавеза извршења налога – тражење пословне везе за
налогодавца; обавеза обавештавања налогодавца; обавеза заштита интереса обеју страна
између којих посредује; обавеза верности – чувања пословне тајне, вођења посредничког
дневника, издавања посредничког листа (закључница).
Уговорне обавезе посредника: обавеза посредовања у преговорима, обавеза примања
испуњења обавезе трећег лица и обавеза чувања узорака.
Одговорност посредника - посредник је дужан да се придржава добијених упутстава и
при том да поступа са пажњом доброг привредника или са струковном пажњом –
професионална одговорност. Он одговара за сваку штету која настане његовом кривицом – по
начелу претпостављене кривице и може да се ослободи одговорности доказом да штета није
настала његовом кривицом и доказом постојања ослобађајућих разлога. За његову
одговорност ирелевантно је да ли је дошло до закључења уговора између његовог
налогодавца и трећег лица или не (на пример одговорност за пропуштање обавештења
релевантних за конкретни посао, што узрокује незакључење уговора).
Посредник не одговара увек за избор трећег лица, посебно не одговара увек за бонитет
трећег лица, већ одговара само у случају своје несавесности. Такође, не одговара за успех
100
обављеног посла – за извршење обавезе трећег лица из уговора закљученог његовим
посредовањем, већ само за савесно извршење свог посла.
Посредник стиче право на провизију у часу закључења уговора за који је посредовао,
али је могуће уговорити да стиче то право тек кад се изврши уговор закључен уз његово
посредовање. Провизију посреднику плаћа налогодавац, а изузетно код двоструког
посредовања (посредовање за обе стране), ако другачије није уговорено, провизију плаћају
обе стране и то по половину. Исто правило важи и за његове трошкове, кад има право на њих.
Трошкови које посредник има у извршењу уговора о посредовању укључени су у
провизију, те по правилу нема право на њихову посебну накнаду, осим ако је то изричито
уговорено. Кад је уговорено право посредника на накнаду трошкова, он има право на њихову
накнаду и кад уговор са трећим лицем није закључен.
Посредник губи право на провизију и на накнаду трошкова, кад противно уговору или
интересима свог налогодавца ради за другу страну.
101
свему припремљен посредовањем заступника, кад заступник није овлашћен да уговор и
закључи, али је дужан да без одлагања о томе обавести заступника.
Налогодавац је дужан да заступнику исплати наканду (провизију) за уговоре закључене
његовим посредовањем као и за уговоре које је сам заступник закључио, ако је за то био
овлашћен. Њена висина се одређује уговором или тарифом, а у недостатку оваквог
одређивања важи уобичајена провизија. Заступник има право на провизију и код тзв.
директних послова које налогодавац закључи непосредно са клијентима које је заступник
нашао. Према ЗОО, моменат стицања права заступника за провизију је моменат када уговор
буде извршен. Делимично извршење уговора даје право на делимичну провизију сразмерно
извршењу уговора.
Врсте провизије - У одређеним уговореним случајевима заступник има право на
посебне видове провизије:
Del credere провизија – када на уговорној основи преузме одговорност према
налогодавцу за испуњење обавезе трећег лица из уговора за чије је закључење посредовао или
које је по овлашћењу он закључио у име налогодавца, и тад има право на увећану провизију;
Инкасо провизија – када је по овлашћењу налогодавца извршио наплату неког
потраживања има право на посебну накнаду од наплаћене своте, која се обрачунава у
одређеном проценту;
Накнада за клијентелу – посебна накнада по престанку уговорног односа из
заступништва, ако је налогодавац извлачио корист из пословног односа са клијентима тржишта
на ком је деловао заступник.
Заступник нема право на накнаду трошкова који прозилазе из редовног вршења
посредничких послова (поштански трошкови), осим ако је другачије уговорено, док има право
на накнаду посебних трошкова (трошкови царине, транспорта) које је учинио у корист
налогодавца или по његовом налогу, и независно је од остваривања права на провизију.
Ради обезбеђења наплате својих потраживања из уговора о заступању, заступник има
законско право залоге на свотама које је наплатио за налогодавца по његовом овлашћењу,
као и на свим налогодавчевим стварима које је у вези са уговором примио од налогодавца или
од неког другог, док се налазе код њега или код неког другог ко их држи за њега, или док има у
рукама исправу помоћу које може располагати њима (коносман, товарни лист, складишница).
УГОВОР О КОМИСИОНУ
Уговор о обављању привредних услуга у коме се једна уговорна страна – комисионар
обавезује да у своје име а за рачун свог комитента закључи неки привредни уговор, а друга
уговорна страна – налогодавац (комитент) се обавезује да за то плати одређену накнаду
(провизију).
Према ЗОО, ово је неформалан!!! уговор - сматра се закљученим када се стране
споразумеју о битним елементима уговора, и спада у уговоре по приступу, будући да се
закључује прихватом комисионарових општих услова пословања од стране комитента.
Правна конструкција правног посла комисиона по правилу је тродимензионална:
налогодавац, комисионар и треће лице. Концепција комисионог посла се састоји од два
правна односа: унутрашњи, који се заснива на налогу и који уствари и представља однос из
уговора о комисиону (однос: комисионар – налогодавац) и спољашњи, који настаје извршењем
закљученог уговора о комисиону од стране комисионара, тј. закључењем неког правног посла
из предмета овог уговора. У овом правном односу налази се комисионар (који је закључио
уговор у своје име а за рачун свог комитента) и треће лице.
Негација директног правног односа комитент – треће лице има одређене изузетке:
102
1) у случају стечаја комисионара, комитент може захтевати излучење из стечајне масе
ствари које је предао комисионару ради продаје за његов рачун, као и ствари које је
комисионар набавио за његов рачун;
2) у случају стечаја комисионара комитент може директном тужбом сам остваривати
потраживања према купцу или продавцу, дужнику комисионара;
3) повериоци комисионара не могу ради наплате својих потраживања, чак ни у случају
његовог стечаја, да предузимају мере извршења на стварима и правима које је комисионар,
извршавајући налог, стекао у своје име а за рачун налогодавца (те ствари и права се сматрају
комитентовим у односу на њих), изузев ако је реч о потраживањима насталим у вези са
стицањем тих ствари или права (на пример, ако комисионар није платио превознину за ствар
коју је купио за коминтента, па превозилац користећи своје законско право залоге може
продати такву ствар ради наплате превознине).
Директан однос између комитента и трећег лица, са могућношћу узајамног истицања
приговора и подизања узајамних тужби из посла закљученог посредством комисионара,
успоставља се цесијом (формалним уступањем од комисионара комитенту), индосирањем
хартија од вредности или законском персоналном суброгацијом (потраживања прелазе на
комитента без икаквог формалног акта у моменту кад он изврши све своје обавезе према
комисионару).
Врсте комисиона:
1. Обични комисион и комисион „star del credere“– обични комисион је када
комисионар одговара само за савестан избор трећег лица са којим закључује уговор (избор
пажњом доброг стручњака), те не одговара за инсолвентност тог лица. Он не одговара за
неизвршење обавезе трећег лица, будући да је његова обавеза обавеза средства а не обавеза
резултата. Комисион „star del credere“ постоји када комисионар на основу самог уговора о
комисиону преузме обавезу својеврсне „гаранције“ извршења уговорне обавезе трећег лица
(комисионар-продавац да ће треће лице исплатити цену, а комисионар-купац да ће треће лице
уредно извршити испоруку). Овакав комисион има значајне предности и за комитента (добија
солидарног дужника поред трећег лица) и за комисионара (иако се обавезује на пажљивији
избор сауговарача омогућује му наплату увећане провизије).
2. Продајни комисион – комисионар се обавезује да у своје име а за рачун свог
комитента прода трећем лицу комитентову робу (или хартије од вредности). За разлику од
куповног, код продајног комисиона није спорно да комитент остаје власник робе све до њене
продаје трећем лицу, до ког момента он може и подизати својинске тужбе.
3. Продајни комисион – консигнација – има све одлике продајног комисиона уз
додатак и обележја уговора о ускладиштењу (комисионар-консигнатор преузима и обавезу да
робу свог комитента-консигнанта чува на свом тзв. консигнационом складишту).
Консигнациони однос може да буде и заступничког карактера, ако је комисионар-консигнатор
преузео обавезу да робу са консигнационог складишта продаје, не само за рачун, него и у име
комитента – консигнанта.
4. Куповни комисион – комисионар се обавезује да у своје име а за рачун комитента
купи неку робу (или хартије од вредности) од трећег лица. На питање својине на роби за време
док је у државини комисионара (фактичкој или симболичкој), законодавство, судска пракса и
правна теорија не одговарају јединствено.
5. Комисион у транспорту – комисионар се обавезује да у своје име а за рачун
комитента закључи уговор о превозу са превозиоцем.
6. Остали комисиони послови – куповина и продаја се често називају правим
комисоним пословима, а сви остали (туристички послови, берзански послови, банкарски
послови, послови осигурања, итд) – неправи комисиони послови.
Обавезе комисионара: обавеза извршења налога, обавеза верности (чување интереса
комитента), обавеза обавештавања комитента о имену сауговарача, обавеза вођења књига,
обавеза полагања рачуна.
103
Комисионар има право да од комитента захтева, што је овај дужан да учини,
омогућавање обављања посла из предмета уговора о комисиону (предаја робе ради продаје
трећем лицу, предаја одговарајуће робне документације, обавештење о ризицима за које
треба робу осигурати, итд).
Комисионар има право на провизију која се утврђује уговором или тарифом, а у случају
изостанка оваквог утврђивања, провизија се одређује према обављеном послу и постигнутом
резултату. Временски моменат стицања права на провизију везан је за успех комисионог посла
– извршење посла који је комисионар обавио и то од стране трећег лица (исплата цене,
испорука робе).
Комисионар има право на накнаду „потребних“ трошкова за извршење налога, са
каматом од дана када су учињени. Пословна пракса изједначава са овим трошковима и
корисне трошкове за комитенте, те комисионару даје право и на њих (увозне дажбине,
трошкове употребе складишта, итд), док комисионар нема право на накнаду редовних
режијских трошкова (уобичајени путни трошкови, пословна коресподенција, закуп пословних
просторија, плате радника), јер се претпоставља да су покривени редовном провизијом као
ценом услуге комисионара.
УГОВОР О КОНТРОЛИ
Уговор о обављању привредних услуга у коме се једна уговорна страна – вршилац
контроле обавезује да стручно и непристрасно обави уговорену контролу и о томе изда
сертификат, а друга уговорна страна – наручилац контроле се обавезује да за то плати
одређену накнаду (провизију).
Може се поделити према различитим критеријумима:
1) Према предмету контроле – контрола робе, конторла услуга и контрола ствари које
нису намењене промету;
2) Према обиму контроле предмета контроле – потпуна (контрола целокупне количине
робе, сваког комада) и делимична (контрола на прескок, по методу узорка);
3) Према обиму обавеза вршиоца контроле и карактера радњи које врши – обична
контрола и контрола са вршењем правних радњи (контрола са преузимањем);
4) Зависно од одговорности вршиоца контроле – контрола са гаранцијом и контрола без
гаранције.
Обична контрола постоји када вршилац има само обавезу да изврши стручно и
непристрасно контролу предмета контроле и да о томе изда прописани цертификат. При
извршењу ове контроле, контролна организација обавља своју регистровану професионалну
делатност практично у своје име и за свој рачун, по налогу наручиоца контроле. Реч је о
обављању фактичких радњи.
104
Контрола са вршењем појединих правних радњи – на основу изричитог налога
наручиоца контроле, вршилац контроле може поред извршења уговорене контроле предмета
контроле да изврши и поједине правне радње у име и за рачун наручиоца контроле. Реч је о
услузи која се обавља по изричитом налогу наручиоца контроле и може следити обичну
контролу, а никако не може предстваљати самосталну обавезу вршиоца контроле и да се
обавља без претходног обављања обичне контроле. Правне радње које следе фактичке радње
обичне контроле могу бити разноврсне: преузимање робе од продавца, склапање уговора са
превозником, склапање уговора са шпедитером, итд. Вршећи ове правне радње вршилац
контроле напушта своју непристрасну позицију и налазећи се у улози пуномоћника практично
штити само интересе свог налогодавца (наручилац контроле).
Контрола без гаранције и контрола са гаранцијом - вршилац контроле се може
изричитом уговорном клаузулом обавезати да гарантује непроменљивост својстава
предмета контроле у уговореном року и најчешће се практикује код дистанционе продаје
робе, када се врши контрола робе пре утовара у превозно средство, а вршилац контроле
гарантује да роба неће изменити своја својства до истовара у месту опредељења.
Обавезе вршиоца контроле су: извршење уговорене контроле, вршење одређених
правних радњи, издавање цертификата, чување робе и узорака, информисање наручиоца
контроле.
Права вршиоца контроле: право захтевања омогућавања вршења контроле, право на
накнаду (провизију), право на накнаду трошкова, право закоснке залоге.
Одговорност код обичне контроле – вршилац контроле одговара субјективно за свој
стручни рад - ако није применио пажњу доброг стручњака, те одговара само за штету која је
последица прпопуста струковне пажње. Према томе, не одговара за последице неквалитетне
испоруке, ако је радио савесно и стручно, већ за то одговара продавац из уговора о продаји.
Одговорност код контроле са вршењем правних радњи – вршилац контроле у сегменту
вршења правних радњи за свог налогодавца одговара као пуномоћник.
Одговорност код контроле са гаранцијом – вршилац контроле преузима далеко већи
ризик и одговорност, него код обичне контроле, будући да гарантује исправност резултата свог
рада (гаранција да сезонска роба код дистанционе продаје неће променити своја својства за
време превоза).
Одговорност за друга лица - уговор о контроли није уговор intuitu personae, те је могуће
да вршилац контроле повери другом лицу вршење уговореног посла контроле, изузев ако му је
то наручилац контроле изричито забранио. У том случају, вршилац контроле одговара за рад
другог лица! (као да је сам вршио ту услугу) које је изабрао да врши контролу за њега (што је
правило својствено уговорима intuitu personae, док је код уговора који не спадају у ову
категорију својствена одговорност само за избор другог лица).
УГОВОР О УСКЛАДИШТЕЊУ
Уговор о обављању привредних услуга у коме се једна уговорна страна – складиштар
обавезује да прими на чување одређену робу и да предузме потребне или уговорене мере
ради њеног очувања у одређеном стању, те да је преда на захтев друге уговорне стране –
оставодавца или другог овлашћеног лица (имаоца складишнице), а оставодавац се
обавезује да му за то плати одређену накнаду (провизију).
Постоји неколико категорија складишта: јавна складишта (издају складишнице),
царинска складишта (такође издају складишнице), царинска сместишта, косигнациона
складишта, тржнице на велико.
Обавезе складиштара: пријем робе, чување робе, вођење посебних књига, издавање
складишнице, омогућавање прегледања робе, старања о интересима оставодавца, извршење
налога оставодавца, предаја ускладиштене робе овлашћеном лицу.
105
Одговорност складиштара - складиштар одговара за сваку штету (губитак и оштећење)
на роби, осим ако докаже да је штета проузрокована услед околности које се нису могле
избећи или отклонити или је проузрокована кривициом оставодавца, манама или природним
својствима робе, као и неисправном амбалажом. Према томе, складиштар може одговарати и
када је штета настала без његове кривице, тј. ако је штета проузрокована тзв. случајем. ЗОО
изражава принцип ограничене одговорности складиштара - до висине стварне штете
(вредност робе), а као ставрна вредност робе узима се она вредност коју је оставодавац
пријавио складиштару приликом предаје робе на чување. Изузетно, складиштар одговара за
целокупну штету (стварна штета и измакла добит), ако је штету проузроковао намером или
крајњом непажњом, што мора доказати оставодавац или друго овлашћено лице.
Да би скалдиштар одговарао за штету на роби након преузимања са чувања, прималац
робе (оставодавац или друго овлашћено лице) мора приликом пријема робе да стави приговор
складиштару на видљиве мане, а ако је реч о невидиљивим манама, прималац је дужан да на
поуздан начин обавести складиштара у року од 7 дана од преузимања робе, иначе ће се
сматрати да је роба уредно примљена.
Права складиштара: право обавештавања о својствима робе, право на накнаду
(провизију), право на накнаду трошкова, право законске залоге, право продаје робе – кад
продају робе захтева ималац варанта заложнице; кад је истекао рок чувања робе, а роба није
подигнута ни у накнадном року; кад је користио право залоге ради обезбеђења својих
потраживања према оставодавцу.
УГОВОР О ОСИГУРАЊУ
Уговор у коме се једна страна – уговарач осигурања обавезује да плати одређену
своту осигурања (премија осигурања), према уговором утврђеним условима, а друга уговорна
страна – осигуравач се обавезује да, ако се деси догађај који представља осигурани случај,
исплати уговарачу осигурања (осигуранику или неком трећем лицу) накнаду, односно
уговорену своту или учини нешто друго.
Обавеза осигуравача може бити тројака, у зависности од врсте и циља осигурања:
1) Код осигурања чија је сврха накнада штете (имовинска осигурања) - исплате накнаде из
осигурања;
2) Код осигурања чија сврха није накнада штете (лична осигурања) - исплата уговорене
своте (сума осигурања);
3) Осигуравач је обавзена да „учини нешто друго“ ако је, на пример, уговорено да ће
штете покривене осигурањем накнадити у натури или да ће код осигурања од
одговорности, да брани осигураника од одштетних захтева трећих лица која немају
основа.
Поред уговорних страна, у облигационом послу осигурања, појављују се и друга лица:
осигураник, корисник осигурања, осигурано лице, оштећено лице, агенти осигурања и друга
лица (повериоци којима је полиса предата у залогу, повериоци уговарача осигурања).
Уговорне стране у правном послу осигурања су осигуравач и уговарач осигурања, а
ако уговарач осигурања закључује уговор у своје име и за свој рачун, онда је он уједно и
осигураник. У случају закључења уговора у туђе име и за туђ рачун, опет се осигураник
појављује као уговорна страна, јер је уговор посредством заступника закључен у његово име и
за његов рачун.
Уговор о осигурању спада у именовне, двострано обавезне и теретне уговоре, са
трајним престацијама, по приступу, алеаторне и по правилу формалне уговоре (закључен је кад
уговарачи потпишу полису осигурања или листу покрића, која привремено замењује полису).
Има више битних елемената: одређење ствари или лица које се осигурава, одређење
ризика, одређење трајања осигурања и периода покрића, одређење осигураног случаја,
106
одређење суме осигурања, одређење накнаде из осигурања, одређење интереса осигурања и
одређење премије осигурања.
Обавезе осигуравача: обавеза прихвата понуде код обавезних осигурања, обавеза
издавања полисе осигурања, предаја општих и посебних услова осигурања, исплата накнаде из
осигурања или осигуране суме.
Обавезе уговарача осигурања и осигураника: обавеза пријаве околности значајних за
процену ризика, плаћање премије, обавештавање осигуравача о променама ризика,
спречавање наступања осигураног случаја, обавеза спасавања, обавештавања о наступелом
осигураном случају.
Осигурање имовине - постоје следећа начела:
1. Начело обештећења - износ накнаде не може бити виши од штете коју је осигураник
претрпео наступањем осигураног случаја;
2. Постојање интереса осигурања - право из осигурања имовине могу имати само
лица која су у часу настанка штете имала материјални интерес да се осигурани случај не
догоди;
3. Забрана кумулирања накнаде из осигурања и накнаде штете од одговорног лица
- ако је осигурана ствар уништена или оштећена кривицом одговорног лица, осигураник има
право избора од ког лица ће надокнадити штету (осигуравача по основу уговора о осигурању
или трећег одговорног лица по основу одговорности за накнаду штете);
4. Законска суброгација осигуравача у права осигураника према одговорном лицу – с
обзиром да се штетник не налази ни у каквом правном односу са осигуравачем, а пошто
евентуална исплата осигураника од стране осигуравача не може штетника ослободити од
одговорности, то осигуравач по самом закону (персонална суброгација), до висине исплаћене
накнаде из осигурања, стиче сва права осигураника према штетнику;
5. Недозвољеност надосигурања и двоструког осигурања – будући да накнада из
осигурања не може бити већа од претрпљене штете, није дозвољено тзв. надосигурање. Чак и
ако је уговорена већа свота осигурања од вредности осигуране ствари, износ штете је граница
обавезе осигуравача. Затим, иста ствар не може бити осигурана код два осигуравача у исто
време од истих ризика тако да збир свота осигурања износи двоструку вредност те ствари (тзв.
двоструко осигурање).
6. Дозвољеност подосигурања и вишеструког осигурања – дозвољено је да уговарач
осигурања осигура ствар само за део њене вредности (тзв. подосигурање), а такође,
дозвољено је да иста ствар буде осигурана за исто време од истих ризика, код два или више
осигуравача, тако да збир свота осигурања не прелази вредност те ствари (тзв. вишеструко
осигурање).
Абандон - док је у пловидбеном осигурању правило да се након наступања осигураног
случаја може препустити осигуравачу оштећена ствар и од њега да се захтева исплата пуне
своте осигурања, дотле је у свим другим врстама осигурања, па и у копненом транспортном
осигурању, правило да је то допуштено само ако је изричито уговорено (абандон –
препуштање).
Франшиза - у уговорима о осигурању ствари може бити одређено да ће осигураник
сносити део штете ако се деси осигурани случај – овај део штете назива се франшиза. Оне могу
бити интегралне - штете до одређеног износа се не надокнађују, а ако прелазе износ
франшизе штете се надокнађују у потпуности, као да није била уговорена франшиза. Циљ је
отклањање обавезе осигуравача да надокнађује мале штете; и одбитне – износ франшизе се
увек одбија од утврђене штете, те ако је штета мања од утврђене франшизе она се неће
надокнађивати, а ако је виша, осигуранику ће се исплатити само разлика између износа
франшизе и износа штете. Циљ је јачање пажње осигураника према чувању осигуране ствари.
Осигурање од одговорности има одређене специфичности – иако је имовинског
типа, све више преузима функцију грађанске одговорности. Иако је у начелу добровољно, неки
његови облици имају карактер обавезног осигурања, због наглашеног друштвеног интереса. У
107
осигурању од одговорности правни односи се заснивају између три лица – уговором о
осигурању заснивају се правни односи између осигуравача и осигураника, а када се реализује
осигурани случај, у непосредни правни однос са осигуравачем ступају и оштећена лица. У
случају када се деси догађај за који одговара осигураник, оштећено лице има право директне
тужбе за накнаду штете од осигуравача, али највише до износа осигуравчеве обавезе. Од
дана када се десио осигурани случај оштећено лице има сопствено право на накнаду из
осигурања, те је свака каснија промена у правима осигураника према осигуравачу без утицаја
на право оштећеног лица на накнаду. И код осигурања од одговорности може да се уговори
примена франшизе и абандона.
Осигурање лица дели се на осигурање живота (осигурање за случај смрти, осигурање
за случај доживљења, мешовита осигурања за случај смрти и доживљења) и осигурање од
последица несрећног случаја (осигурање путника у јавном превозу, осигурање на послу и
приватном животу, осигурање возача, путника и радника на моторним возилима за време
вожње, осигурање гостију хотела, посетилаца, спортских и других приредби, туриста, итд).
Будући да се ризик осигурања лица остварује на човеку, чија вредност се не може
материјално изразити, то осигурање лица нема за циљ накнаду настале штете услед
реализације осигураног ризика, већ исплату унапред уговорене осигуране суме. Обавеза
исплате уговорене осигуране суме постоји чак и кад се штета није уопште ни догодила (на
пример, осигурање за случај доживљења одређених година старости). Необештећујући
карактер осигурања лица претпоставља непостојање материјалног интереса као услова за
остварење права из осигурања. Из тог необештећујег карактера произилазе следеће
посебности овог осигурања у односу на осигурање имовине:
a) Осигурана сума је битан елемент уговора и она се утврђује и исплаћује независно од
настале штете – висина осигуране суме је практично диктирана висином премије;
b) Не долази до примене правила о надосигурању, подосигурању, двоструком и
вишеструком осигурању, јер не постоји осигурана вредност, па самим тим ни однос
између осигуране вредности и осигуране суме;
c) Корисник осигурања може да кумулира и захтев из уговора о осигурању и захтев по
основу накнаде штете од трећег одговорног лица, а што води искључењу суброгације
осигуравача у права осигураника на накнаду од трећег одговорног лица.
Осигурана сума – представља битни елемент уговора о осигурању лица и границу
обавезе осигуравача.
Искључени ризици – код осигурања лица осигуравач преузима само оне ризике који су
прихватљиви са становишта јавног поретка, општих правних начела, који су независни од
искључиве воље уговарача, који су неизвесни и погодни за примену закона статистике и
математике, и отуда су искључени ризици самоубиства осигураника, намерног убиства
осигураника, намерног проузроковања несрећног случаја и ризици ратних операција, а могу
бити искључени и други ризици (ризик земљотреса, искључење из осигурања лица која су теже
болесна, итд).
108
Особине реосигурања:
- Реосигурање претпоставља постојање пуноважног уговора о директном осигурању
између осигуравача и осигураника;
- Дејство односа реосигурања ограничено је на однос између осигуравача и
реосигуравача, а осигураник из уговора о директном осигурању за овај однос јесте
треће лице;
- Уговор о реосигурању карактерише начело обештећења, јер осигуравач може тражити
накнаду из реосигурања само у мери у којој је претрпео штету по неком ризику који је
осигуран;
- Исплатом накнаде из реосигурања осигуравачу, реосигуравач не ступа у права
осигуравача према трећем одговорном лицу (искључење суброгације) за наступање
осигураног случаја, већ то право има само осигуравач, и то за цео износ исплаћен
осигуранику, па и за онај део који представља накнаду из реосигурања.
109
туристичке агенције која је са угоститељем закључила уговор о алотману (легитимациони
папир).
Обавезе угоститеља: 1) обавеза стављања на коришћење уговорених смештајних
капацитета; 2) обавеза пружања уговореног квалитета услуга; 3) обавеза једнаког поступања
(према лицима које упути туристичка агенција и лицима са којима је непосредно закључио
уговор о угоститељским услугама); 4) обавеза немењања цена услуга; 5) обавеза плаћања
уговорене или уобичајене провизије туристичкој агенцији на промет остварен на основу
уговора о алотману.
Врсте шпедиције:
Del credere шпедиција - шпедитер који по правилу не одговара за рад других лица
којима се служи у извршењу уговора (превозиоца, међушпедитера, складиштара, вршиоца
110
контроле), може уговором да преузме такву одговорност уз увећану провизију. Одговорност
шпедитера не замењује одговорност других лица, већ је њихова одговорност солидарна.
Фиксна шпедиција састоји се у томе што шпедитер преузима обавезу да обави
шпедитерске услуге и друге уговорене услуге, сам или уз ангажовање других лица, уз одређену
фиксну накнаду. Тада нема право на посебну превознину или накнаду ускладиштења и друге
накнаде за посебне услуге, будући да се претпоставља да је све покривено фиксно утврђеном
накнадом. Овде постоји одговорност шпедитера за рад других лица као да је сам вршио
услуге за које је ангажовао трећа лица – ово зато да би се спречио избор јефтинијег и
непословнијег трећег лица у циљу веће зараде.
Збирна шпедиција - шпедитер може, осим ако је то уговором о шпедицији изричито
или прећутно искључено, организовати збирну шпедицију: да отпреми робу више својих
комитената на превоз једним превозним средством, једним уговором о превозу и једном
превозном исправом. Тиме се редовно постижу уштеде за комитента, те шпедитер има право и
на посебну накнаду за ову услугу (додатна провизија) у сразмери уштеђених трошкова.
УГОВОР О ГРАЂЕЊУ
Уговор којим се једна уговорна страна – извођач радова обавезује да према
одређеном пројекту сагради у уговореном року одређену грађевину на одређеном
земљишту, или да на таквом земљишту, односно на већ постојећем објекту изврши какве
друге грађевинске радове, а друга уговорна страна – наручилац радова се оабевзује да му за
то исплати одређену накнаду (цену).
Обавезе извођача радова: проучавање техничке документације, извођење уговорених
грађевинских радова, придржавање уговорених рокова, плаћање уговорне казне, омогућавање
наручиоцу да изврши надзор, осигурање радова, заштита обустављених радова, обавештавање
наручиоца.
Обавезе наручиоца радова: обезбеђење пројектно-техничке документације, увођење
извођача у посао, вршење стручног надзора, плаћања уговорене грађевинске цене, плаћања
аванса.
По завршетку грађевинског објекта, односно по завршетку грађевинских радова, а пре
примопредаје између уговорних страна, врши се прво технички преглед од стране органа
управе (грађевинска инспекција), а примопредаја се одвија између уговорних страна и то
састављањем записника о примопредаји, који потписују обе уговорне стране. Након извршене
примопредаје спроводи се коначни обрачун цене радова, с тим што се он мора завршити у
року од 60 дана од дана примопредаје. Коначни обрачун се врши записнички од стране обеју
уговорних страна, али у случају неоправданог одбијања једне уговорне стране да учествује у
овом поступку, коначни обрачун може да састави и само једна уговорна страна и да га достави
другој страни, која га може оспорити, а ако га не оспори, коначни обрачун обавезује оба
уговарача.
Одговорност извођача у току извођења радова је вишеструка:
1) у погледу начина извођења радова;
2) у погледу поштовања рокова;
3) у погледу материјала и опреме;
4) за грешке у пројекту;
5) за мане земљишта.
Извођач је дужан да изводи грађевинске радове према правилима своје струке, при
чему мора да поштује уговор и пројекат који је обезбедио наручилац, али може да одговара и
за туђе грешке (грешке пројектанта), али не за недостатке његовог рада, већ зато што као
стручњак није упозорио на то наручиоца (упозорење на грешке у пројекту које су се могле
открити). Исти принцип важи и за одговорност извођача за мане земљишта. Извођач је, такође,
111
одговоран за уграђивање у грађевински објекат материјала и опреме, без обзира на то да ли их
набавља он или наручилац, који одговарају прописаном или уговореном квалитету.
Одговорност извођача за квалитет изведених радова након примопредаје вишеструко
је условљена:
a) Потребно је да се ради о скривеним манама које се нису могле приметити приликом
примопредаје или о видљивим манама за које је извођач знао, а није их показао
наручиоцу (што мора доказати наручилац);
b) Потребно је да наручилац обавести извођача о показаном недостатку што пре, а
најкасније у року од месец дана од његовог откривања;
c) Потребно је да се недостатак појави најкасније у року од 2 године од дана
примопредаје;
d) Ако наручилац остварује право по основу одговорности за недостатке грађевине
судским путем, потребно је да поднесе тужбу најкасније годину дана од учињеног
обавештења (изузетно, он ово своје право може остваривати и касније али само
приговором против захтева извођача за исплату накнаде из уговора).
Одговорност извођача за солидност грађевине после примопредаје - извођач одговара
за недостатке у изради грађевине који се тичу њене солидности, уколико се ови недостаци
појаве у року од 10 година од примопредаје. Реч је о претпостављеној одговорности. Под
недостацима у изради грађевине који се тичу њене солидности подразумевају се они који се
односе на стабилност и сигурност грађевине, а извођач одговара и за солидност грађевине
узроковану манама земљишта или грешком у пројекту који је обезбедио наручилац (осим ако
те грешке није могао уочити).
112
према ЗОО, уговорена цена обухвата и вредност свих непредвиђених радова, као и вишкова
радова, а искључен је и утицај мањкова радова на уговорену цену.
Уговор о консалтинг инжењерингу („чисти инжењеринг“) – предмет уговора је
обављање одређених услуга интелектуалног карактера, као што су давање идеја, израда
студија, пружање савета и стручне помоћи у току изградње и у радовима на изграђеном
објекту, стручно-технички надзор над извођењем радова и над изградњом грађевинског
објекта, координација свих учесника у изградњи објекта.
Делатност инжењеринга може бити не само предмет самосталног уговора (када има
природу уговора о делу), већ се може уговорити као споредна обавеза у неком другом уговору
уз основни предмет тог уговора (уз уговор о грађењу, уговор о лиценци, уговор о испоруци
опреме). Најзад, делатност инжењеринга може бити у целости утопљена у друге уговорне
обавезе неког другог правног посла, без самосталног исказивања.
Основна права консалтинг организације су: право на добијање података, право на
ангажовање других стручњака за посао, право на измену пројеката и радова, ауторско право
над пројектом и документацијом и право на награду. Основне обавезе консалтинг
организације су: обавеза поступања по правилима струке, обавеза сталне сарадње са
наручиоцем посла и обавеза чувања поверљивих података. Одговорност консалтинг
организације редовно се уговорним клаузулама ограничава износом награде (накнаде)
уговорене за обављање уговорених услуга.
113
Правило је у поморском превозу да крцатељ допрема терет уз бок брода, на дохват
копнене или бродске дизалице, а сам укрцај врши бродар. Али уговором о превозу ово питање
може бити и другачије решено, уношењем одговарајућих клаузула о укрцају, као што су:
Клаузула ФИО (слободно у брод и из брода) – дужност укрцаја (самим тим и ризик и
трошкови) пребацују се са бродара на крцатеља;
Клаузула ФИОС (укрцано, искрцано и сложено) – крцатељ је дужан и да укрца и да сложи
терет на броду;
Клаузула ФИОТ (укрцано, искрцано, поравнато) – односи се на робу у расутом стању са
истим значењен клаузуле ФИОС, која се односи на паковану робу;
Клаузула о тешким теретима – укрцај терета чија тежина појединог колета прелази две
тоне, пада на крцатеља.
Ове клаузуле се практикују код бродарских уговора, док код возарског уговора је првило
да се примењује клаузула ФАС (слободно уз бок брода – под чекрк), те је обавеза укрцаја на
бродару.
Редовно време укрцаја назива се стојнице за које се не плаћа никаква накнада и које теку
само радним данима, а варедно време укрцаја назива се прекостојнице, за које се плаћа
одређена накнада, будући да је крцатељ у доцњи, а које теку свим текућим данима. Бродар
изузетно, ако крцатељ не укрца терет ни за време тока прекостојница, може оставити накнадни
рок, уз плаћање знатно веће накнаде од накнаде за прекостојнице (50% више). Овај рок се
назива изванредне прекостојнице. Ако, пак, крцатељ укрца терет и пре истека стојница има
право на посебну накнаду за уштеђено време укрцаја, која износи половину уговорене накнаде
за прекостојнице. Најзад, могуће је уговорити јединствено време укрцаја и искрцаја, тако да се
уштеђено време при укрцају користи при искрцају – реверзибилне стојнице.
Права бродара - основно право бродара као превозиоца је право на возарину као цену
услуге превоза. Она се одређује уговором, а у недостатку уговорне одредбе примењује се
просечна возарина у време укрцаја робе за одређену врсту робе. Возарина може бити
одређена на разне начине: паушално (по јединици бродског простора), по јединици терета, по
јединици времена, по вредности појединих пошиљки.
Возарина се плаћа само за превезени терет, а изузетно, ако је тако уговорено (клаузула
пуно за празно), бродар има право на пуну возарину за целу уговорену количину терета, чак и
ако до истека прекостојница није укрцан сав терет или терет није био уопште укрцан, а бродар
за то није одговоран (мртва возарина). Ипак, ако је укрцан само део терета, а бродар је
располагао неискоришћеним бродским простором, уговорена возарина се сразмерно смањује.
Остала права - поморски бродар има право на накнаду одређених трошкова у вези са
превозом, на накнаду за споредне услуге, на накнаду штете, право законске залоге и
придржаја робе (са овлашћењем продаје) ради обезбеђења својих потраживања од корисника
превоза.
Одговорности поморског бродара у превозу робе – реч је о субјективној уговорној
одговорности са прептпостављеном кривицом на страни бродара. Бродар мора са дужном
пажњом оспособити брод за пловидбу и том истом пажњом чувати робу током превоза, те се
може ослободити одговорности, ако докаже да је уложио дужну пажњу (као и лица – физичка
и правна – којима се служи у извршењу уговора) да се штета не догоди.
Бродар одговара лимитирано за губитак и оштећење робе коју превози, и овде постоје
три система лимитирања одговорности бродара за интегритет робе:
a) Ограничење одговорности бродара за губитак и оштећење робе по јединици терета;
b) Ограничење одговорности по килограму бруто тежине;
c) Ограничење одговорности по величини брода (бродар који жели да се користи овим
системом оснива у ванпарничном судском поступку посебан фонд, чија висина зависи
од тонаже брода. Утврђени износи по тони брода множе се са укупном тонажом брода
и добија се укупни износ на који је ограничена одговорност бродара).
Наш закон изричито предвиђа одговорност бродара „за закашњење у предаји терета
примаоцу“, али не прописује посебан лимит накнаде за закашњење, већ одређује јединствен
114
лимит за штете губитка, оштећења и закашњења (отуда се у овом превозу вредност робе као
основица накнаде утврђује у завршној тачки пута након превоза, те трошкови превоза улазе у
њену цену и не надокнађују се посебно).
Нелимитирана одговорност - бродар не може да се позива на правила о ограниченој
одговорности у два случаја:
1) у случају личне квалификоване кривице (намера и груба непажња), што је дужан да
докаже корисник превоза, и
2) у случају декларације вредности пошиљке.
Ако роба није предата по истеку 60 дана од дана када је требало бити предата
(уговорени, примерени или уобичајени рок), сматра се да је изгубљена.
Бродар се ослобађа од одговорности за губитак, оштећење терета и штете настале
закашњењем у превозу доказом да су настали из узрока који нису могли да се спрече или
отклоне „пажњом уредног бродара“, али се овај разлог примењује само за оспособљеност
брода за пловидбу. Изузети случајеви могли би се груписати у неколико катекорија:
1. Виша сила, скривене мане брода које се не могу дужном пажњом открити; опасности
или незгоде мора или других пловних вода; ратни догађаји; дела јавних непријатеља;
наредбе или мере принуде владара, власти или народа или судске заплене;
карантинска ограничења; грађански немири или побуне; штрајкови или опште
отпуштање са посла или обуставе, односно ограничења рада;
2. Дела или пропусти крцатеља или власника робе, његовог агента или представника;
недовољно паковање; недовољност и мањкавост ознака;
3. Умањење у запремини или тежини или други губитак, односно оштећење настало
услед скривене мане, посебне природе или властите мане робе;
4. Пожар – уколико није проузрокован делом или кривицом бродара, што доказује
корисник превоза – доказана кривица бродара;
5. Спасавање или покушај спасавања живота или добара на мору;
6. Дело, непажња или пропуст заповедника, морнара, пилота или другог лица у служби
возара, кад се ради о пловидби или управљању бродом – наутичка грешка.
115
Заједничке хаварије деле се на хаварије штете (бацање терета у море, гашење пожара
на броду, штете на терету, стварима и залихама брода настале искрцавањем и другим
манипулисањем) и хаварије трошкова (награде за спасавање, трошкови олакшања насуканог
брода, трошкови у луци склоништа).
Штете и трошкове заједничке хаварије сносе сви учесници пловидбеног подухвата
сразмерно вредности имовине са којом су учествовали у извршењу подухвата. Ради расподеле
заједничке хаварије на све учеснике пловидбеног подухвата, образују се две масе: дужничка
(која служи за намирење штета и трошкова из хаварије) и поверилачка (коју чине штете и
трошкови заједничке хаварије). Упоређивањем ове две масе добија се проценат за
израчунавање доприноса за заједничку хаварију и при томе је ирелевантно чија је ствар
жртвована или ко је сносио трошкове спасавања. Сразмеран део штете сноси и онај учесник
чија је ствар спашена и онај чија је ствар жртвована.
116
УГОВОР О ПРЕВОЗУ РОБЕ (СТВАРИ) ВАЗДУШНИМ ПУТЕМ
Правни посао у коме се једна уговорна страна – уговорни превозилац обавезује да
изврши лично или уз помоћ стварног превозиоца превоз одређене робе на одређеној
превозној релацији, за одређено време и у неоштећеном стању и да је након превоза преда
овлашћеном примаоцу, а друга уговорна страна – наручилац превоза се обавезује да за то
плати одређену превознину.
Обавезе превозиоца: извршење превоза, издавање товарног листа, поступање по
накнадним налозима, предаја робе.
Права превозиоца: превознина, законска залога и придржај, остала права (накнада
трошкова превоза који нису обухваћени превознином, право на накнаду за споредне услуге).
Одговорност ваздушног превозиоца робе: превозилац није одговоран ако докаже
да су он и њему потчињена лица предузели све потребне мере да би избегли штету или докажу
да је било немогуће да их предузму.
Превозилац одговара за закашњење у превозу само по систему доказаних штета
насталих закашњењем. У домаћем превозу основ ове одговорности истоветан је основу
одговорности за транспортне штете.
Лимитирана одговорност - у међународном ваздушном превозу превозилац одговара
до износа доказане штете, али највише до 250 Поинцаре франака по килогараму, а одговара
изнад прописаних лимита (нелимитирана одговорност)` у три случаја:
1) У случају декларације вредности пошиљке („изјаве о важности испоруке“) од стране
пошиљаоца, уз плаћање веће превознине;
2) Ако корисник превоза докаже да је штета настала намером или грубом непажњом
превозиоца или лица којим се служи у извршењу уговора – одговара до износа
целокупне доказане штете;
3) Важи само за међунардни ваздушни превоз робе у режиму Варшавске конвенције и
Хашког протокола, у случају неиздавања товарног листа са пристанком превозиоца или
нестављања у издатом товарном листу клаузуле о примени норме Варшавске
конвенције о ограниченој одговорности.
Претпоставља се да је роба изгубљена ако је превозилац није предао примаоцу у року
од 7 дана од дана када је по уговору био дужан да је преда, или ако пре истека овог рока
изјави да је изгубљена – претпоставка губитка.
Ослобођење од одговорности - ваздухопловно право не познаје систем изузетих
случајева (привилеговани ослобађајући разлози), већ се ослобођење од одговорности заснива
на примени опште норме о одговорности и ослобођењу од одговорности – доказ да су
предузете све нужне мере да се штета избегне или да је било немогуће да се такве мере
предузму.
Специјалан ослобађајући разлог – навигационе грешке!!! – превозилац робе није
одговоран ако је штета проистекла због грешке у пилотажи, у управљању ваздухопловом или
у навигацији, под условом да је у сваком другом погледу заједно са лицима којима се служи у
извршењу уговора предузео све потребне мере да се штета на догоди.
Основи ослобођења - Монтреалски протокол изричито је прописао следеће
ослобађајуће разлоге: природно својство или валстита мана робе, мањкаво паковање робе које
није извршио превозилац или лица којима се служи у извршењу уговора, ратни догађај или
оружани сукоб, акт јавне власти извршен у вези са уласком, изласком или транзитом робе и
кривица пошиљаоца или примаоца. Ваздушни превозилац робе се може ослободити
одговорности само ако докаже да су ови разлози искључиви узроци настанка штете, а ако је
доказао само делимичну узрочну везу, радиће се о подељеној одговорности.
117
УГОВОР О ПРЕВОЗУ РОБЕ (СТВАРИ) ЖЕЛЕЗНИЦОМ
118
пошиљка пронађе у року од годину дана по испалти одштете, железница је дужна да ex lege
извести власника, који је дужан да се у даљем року од 30 дана изјасни да ли прихвата пошиљку
(уз враћање одштете, али уз задржавање права на одштету због прекорачења рока превоза), а
ако се пронађе после овог рока или се добије негативан одговор о прихватању, железница
постаје њен власник (стицање права својине на основу самог закона).
Ослобађање од одговорности
1. Општи (неповлашћени) разлози - железница се ослобађа од одговорности за
транспортне штете ако докаже да је до њих дошло због:
1) кривице корисника превоза;
2) мана саме ствари; или
3) околности које железница није могла да избегне нити да отклони њихове последице.
Ако се железница позива на ове разлоге ослобођења од одговорности, дужна је да
докаже, уз постојање овог разлога, и директну узрочну везу између настале транспортне
штете и ових разлога. Железница се не може ослободити одговорности доказом
непостојања властите кривице, или кривице људи којима се служи у извршењу уговора, па чак
и да пружи доказ да је показала највећи степен пажње, јер је њена обавеза "обавеза
резултата"!!! Штете са непознатим узроком остају на терет железнице.
2. Другу групу основа ослобођења железнице од одговорности чине посебни разлози -
привилеговани разлози ослобођења - (случајеви нарочитих опасности у железничком
саобраћају), и уведени су ради побољшања положаја железнице на бази повољније расподеле
терета доказа, при чему се од железнице тражи само да учини вероватним у конкретном
случају постојање узрочне везе између транспортне штете и неког случаја нарочитих опасности.
Будући да је искључиви узрок штете учињен само вероватним, то имаоцу права располагања
пошиљком (прималац и пошиљалац) остаје да пружи доказ правог узрока штете за коју
железница одговара (позитиван доказ) или да докаже да штета није настала из
претпостављеног узрока (негативан доказ), не пружајући доказ стварног узрока штете. Не
пружи ли такав противдоказ, претпостављени узрок штете узеће се као стварни, и железница
ће се ослободити од одговорности. У посебне разлоге спадају следећи разлози: превоз у
отвореним колима; превоз без одговарајуће амбалаже; утовар и истовар од стране корисника
превоза и неисправно товарање; извршење административних формалности од стране
корисника превоза; непрописно означавање одређених ствари, превоз живих животиња,
превоз без обавезне пратње.
3. Специјални основи ослобођења
Прво, ако је дошло до „ванредно великог мањка или губитка целих комада“ код
превоза у отвореним колима, не примењује се претпоставка да је штета настала услед
посебних опасности везаних за превоз отвореним колима. Ради се, дакле, само о изостанку
претпоставке и потреби пружања стварног узрока неуобичајеног губитка код превоза
отвореним колима. Претпоставка изостаје само ако је реч о „ванредно великом мањку или
губитку целих комада“, а не и у случају оштећења, за које се без обзира на интензитет, може
увек претпоставити (до супротног доказа) да је проузроковано посебним ризицима у вези са
превозом у отвореним колима.
Друго, транспортни кало. У питању је превоз ствари које, с обзиром на своју природу,
редовно губе у тежини и поред нормалног одвијања железничког саобраћаја. Висина таквог
губитка не утврђује се у сваком конкретном случају, јер су као резултат искуства формиране
одређене обичајно толерантне висине, што је временом постало и правно правило. Редовни
губитак настаје најчешће због испаравања, сушења и цурења и у пословној пракси се назива
„транспортни кало“, а ако се ради о пошиљци у расутом стању – растур. Посебан правни режим
за ствари које редовно губе у тежини састоји се у томе што се у корист железнице изричито
установљава претпоставка неодговорности за толерантни губитак – железница одговара само
за део губитка који прелази утврђене границе. Листа ствари које су подложне калирању није
лимитирана, а при утврђивању да ли је нека ствар, због своје природе, подложна редовном
119
губитку (калирању) треба водити рачуна о паковању које је у складу са прописима или је
уобичајено, не узимајући у обзир специјална паковања која могу искључити или умањити
губитак у тежини. Претпоставка неодговорности железнице је обориве природе – важи само до
супротног доказа од стране корисника превоза. Корисник превоза може пружити позитиван
доказ о узроку калирања (пропуст службеника железнице да привије вентил на цистерни), али
не и негативан доказ (губитак у тежини није могао наступити због особене природе ствари јер
је употребљено спцијално паковање). Исто тако, може се доказивати да калирање може
достићи мањи износ од прописаног, али не могу се побијати у прописима утврђени проценти
калирања.
120
УГОВОР О КОМБИНОВАНОМ ПРЕВОЗУ РОБЕ (СТВАРИ)
121
Обавезе стицаоца технологије: искоришћавање предмета уговора, плаћање накнаде за
уступљену технологију, плаћање наканде за услуге и техничку помоћ, подношење извештаја,
коришћење накнадних усавршавања, чување уступљене технологије у тајности, обавеза истог
квалитета производа или услуге код лиценце жига, означавање да се ради о производњи (и
услугама) по лиценци.
Врсте права по престанку уговора: право стицаоца технологије да распрода робу
произведену за време трајања уговора, да користи технологију у циљу извршења обавеза
преузетих за време трајања уговора, право да користи knоw-hоw.
Врсте обавеза по престанку уговора: повраћај документације, обавеза стицаоца да
изврши коначан обрачун накнаде, обустава даљег коришћења знакова и симбола, чување
технологије у тајности.
Подлиценца – лиценца коју даје стицалац лиценце. Стицалац неискључиве лиценце
нема право да даје подлиценцу, ако ништа друго није уговорено између даваоца и корисника
лиценце, а стицалац искључиве лиценце има, у границама просторног и временског важења
лиценце, право да даје подлиценце, ако ништа друго није уговорено између стицаоца и
даваоца лиценце. Уговором о лиценци се може предвидети да стицалац нема право давања
подлиценце, односно да је за давање подлиценце потребна сагласност (дозвола) даваоца, а
овај то може одбити само из озбиљних разлога.
Ако је законом (неискључива лиценца) или уговором (искључива лиценца) предвиђено
да је за давање подлиценце потребна дозвола даваоца лиценце, давалац може да откаже
уговор о лиценци без отказног рока ако је подлиценца дата без његове дозволе.
УГОВОР О ФРАНШИЗИНГУ
Франшизинг је уговорни однос између даваоца и примаоца франшизе у коме
давалац франшизе уступа искључива права продаје робе или вршења услуга другој
уговорној страни – примаоцу франшизинга, коме преноси своје знање и искуство у
обављању одређене делатности, док се прималац обавезује да послује под заједничким
пословним именом (фирмом), спољним изгледом или поступком који припада даваоцу или
га он контролише, као и да из својих извора уложи основни инвестициони капитал у
пословање.
Постоје следеће врсте:
1) Робни франшизинг (франшизинг производа) – произвођач (давалац франшизинга)
уступа изабраном трговцу права искључиве продаје одређених производа или групе производа
на тачно одређеној територији, ради продаје крајњем кориснику (купцу).
2) Прометни (пословни) франшизинг (франшизинг услуга) – има за предмет
коришћење пословног и техничког знања и искуства даваоца франшизинга у обављању
одређене врсте услуга од стране примаоца франшизинга (продаја брзе хране).
3) Индустријски (производно-технолошки) франшизинг – предмет није само продаја
одређене робе, већ и производња, односно обављање неких фаза технолошких процеса у
производњи (углавном хране и пића). За сада је ограничен на безалкохолна пића, пекарске
производе и пиво.
Обавезе даваоца франшизинга: уступање права искључиве продаје робе и вршење
услуге; уступање права употребе робног и услужног жига (ради разликовања производа и
услуга); успутање права употребе пословног имена, меморандума и других пословних знакова
(ради разликовања компаније); уступање knоw-hоw (тајни методи производње, употреба
рецепата, формула, знања о организацији пласмана и промета, итд.); вршење надзора;
пружање низа допуснких услуга са циљем олакшања отпочињања и вођења послова
предвиђених уговором (помоћ у проналажењу и уређењу седишта, образовање примаоца
франшизе и његовог особља, помоћ у управљању компанијом).
122
Обавезе примаоца франшизинга: обавеза примене у пословању свих упустава и
прописаних стандарда пословања и технолошких поступака у производњи хране, пића и
слично (унутрашња једнообразност); обавеза спољњег униформног уређења седишта односно
радње (спољна једнообразност); обавеза набавке робе од даваоца франшизинга или лица које
он означи; обавеза одређеног инвестирања; обавеза чување пословне тајне; обавеза плаћање
накнаде.
Накнада се плаћа као паушална или као франшизинг накнада. Уобичајено се уговара у
одређеном проценту и зависи од обима укупног промета (варијабилни део) или је делом
фиксна (накнада за уговорене посебне услуге). Ако франшизинг накнада није уговорена, онда
је редовно укључена у цену производа које давалац франшизинга продаје примаоцу.
БАНКАРСКИ ПОСЛОВИ
Такви правни послови који за свој предмет имају промет новца и ХОВ, као и одређене
услуге које банке врше својим клијентима у вези са платним прометом (промет новца) и тим
хартијама.
Разликују се класични банкарски послови, парабанкарски послови и специјализоване
врсте послова које банке врше на тзв. финансијском тржишту.
Банкарски послови се одликују следећим карактеристикама: формални (све више се
одступа развојем електронског преноса података); атхезиони (закључују се приступом клијента
и прихватом општих услова пословања банака у појединим банкарским пословима); по
правилу су intuitu personae; могу се доказивати свим доказним средствима (принцип слободе
доказа).
Најчешће се класификују према функцији банке у одређеном послу на:
1) Активни- такви послови код којих се банка појављује као поверилац свог клијента
(разноврсни облици уговора о кредиту);
2) Пасивни – послови код којих се банка појављује као дужник свог клијента (улог на
штедњу, текући рачун);
3) Неутрални – послови код којих се банка не појављује ни као поверилац ни као
дужник свог клијента, већ обавља одређене послове у платном промету као заступник,
комисионар или посредник клијента (акредитив, гаранција).
Банкарски депозити – банкарски послови код којих клијент депонује код банке новчана
средства или неке друге ствари (новчани депозит, улог на штедњу, текући рачун, неновчани
депозит, депозит ХОВ, уговор о сефу).
Кредитни послови – послови код којих банка ставља на располагање клијенту одређена
новчана средства (разни облици уговора о кредиту).
Банкарски услужни послови – послови код којих банка по налогу свог клијента
извршава одређене услуге трећем лицу (акредитив, банкарска гаранција, издавање ХОВ,
платни промет, документарни инкасо, откуп емисије ХОВ, депо ХОВ, издавање и продаја ХОВ,
итд).
Одговорност банке: обавезе банке могу да се групишу у три целине и зависно од
њихове природе и одговорност банака је различита:
1) Обавеза информисања клијента, пружања савета;
2) Обавеза немешања у послове клијента који мора да остане власник својих одлука;
3) Обавеза увиђања својеврсних заблуда клијента и упозорења клијента на то.
У сваком случају, будући да банка врши једну професионалну деланост, дужна је да у
извршењу својих послова поступа са повећаном пажњом, према правилима струке и обичаја
(пажња доброг стручњака). Одговорност банке из послова које закључује са својим клијентима
123
уговорног је карактера и подвргнута је општим правилима уговорне одговорности и
ослобођења од одговорности (по закону или на основу уговорне клаузуле, изузев ако је реч о
намери или грубој непажњи, а некад и обичној непажњи). Одговорност банке према трећим
лицима је деликтног карактера.
124
9) Посебна врста кредита су и рамбурсни кредити – банка може да стави кредит у течај
и акцептирањем менице свог клијента, с тим што се тај кредит може да наплати само уз
презентацију робних докумената. Овај правни посао укључује три посла: акцептни кредит,
ломбард и документарни акредитив. Овај кредит обезбеђује продавца да може да дође до
готовине уновчавањем акцептиране менице пре рока доспелости, али обезбеђује и купца, јер
продавац може робу да напалти - добије акцептирану меницу, само наком испоруке робе и
предаје робних докумената банци. Овај кредит обезбеђује и банку, јер је њена менична
обавеза покривена робним документима која су јој уручена и гласе на њено име. Постоје
различити облици рамбурсног кредита: опозиви непотврђени, неопозиви непотврђени и
неопозиви потврђени.
10) Према начину враћања – кредити који се враћају одједном; кредити који се враћају
у ратама; кредити са мировањем отплате; и тзв. револвинг кредити (омогућавају аутоматско
обнављање по искоришћености кредита до одређеног лимита).
125
УГОВОР О ФАКТОРИНГУ
Правни посао код којег форфетер купује од свог комитента недоспело новчано
потраживање, уз одређени дисконт који терети комитента (клијента), и уз одрицање права
на регрес према продавцу такве тражбине (комитенту) ако ово потраживање остане
неплаћено од стране трећег лица.
Ово је мешовити уговор који у себи укључује више других уговора, а пре свега уговор о
продаји (купац стиче тражбину и њом може даље слободно да располаже, а одговорност
126
продавца за наплативост тражбине је искључена) и уговор о кредиту (време од продаје
тражбине до њене доспелости).
Разлика у односу на прави факторинг:
- Код факторинга се ради о откупу краткорочних потраживања, а код форфетинга о
дугорочним потраживањима;
- Делатност факторинга је шира од делатности форфетинга, који никад не обавља остале
факторинг услуге (управљање потраживањима);
- Код факторинга се обично цедира путем тзв. глобалне цесије више потраживања, а код
форфетинга само једно потраживање.
127
2) уговор закључен са даваоцем лизинга, на основу којег је давалац постао власник
предмета лизинга, не може накнадно мењати са дејством према примаоцу лизинга, без
сагласности примаоца лизинга.
Врсте лизинга:
Индиректни (финансијски, прави) лизинг – тространи правни посао у коме учествују
три лица и закључују се два уговора. Централну позицију код овог посла има давалац лизинга,
који је субјект оба уговора. Правна конструкција овог посла је следећа: прималац даје даваоцу
спецификацију опреме и бира испоручиоца не ослањајући се по правилу на стручност даваоца;
давалац на основу ове спецификације и овог избора закључује уговор о куповини (испоруци)
са трећом страном (изабраним испоручиоцем) у складу са лизинг уговором који је закључио са
примаоцем или који ће закључити са примаоцем уз знање продавца (испоручиоца). Право
својине на опреми која је предмет уговора о лизингу стиче давалац, што му пружа заштиту у
случају стечаја примаоца, против захтева стечајног управника или поверилаца примаоца (тзв.
излучна тужба). Овај тродимензионални однос изражава се посебно у правима која прималац
лизинга има према испоручиоцу и даваоцу лизинга - прималац се може позвати на обавезе
испоручиоца из уговора о продаји закљученог са даваоцем, као да је он уговорна страна. То
значи да прималац има на располагању сва правна средства (изузев права на раскид уговора)
из уговора о продаји која припадају даваоцу, ако испоручилац не изврши уговор или га изврши
неуредно.
Директни (неправи, квази) лизинг – јављају се само две стране у лизинг конструкцији и
лизинг уговору: давалац који је истовремено и испоручилац, и као друга страна - корисник
лизинга. Испоручилац и након закључења уговора о лизингу остаје власник ствари која је
предмет коришћења из уговора о лизингу, будући да је он истовремено и давалац лизинга.
Отуда, испоручилац мора решити питање властитог финансирања, за шта се може послужити
уговором о факторингу (продајући фактору потраживање по основу лизинг накнаде према
примаоцу, уз одређени дисконт). Карактеристика овог лизинга је и непостојање тзв. базичног
рока унутар ког се не може отказати уговор, те обе стране, под условима предвиђеним
уговором, могу отказати уговор у сваком тренутку.
ИЗДАВАЧКИ УГОВОР
128
БАНКАРСКИ ДЕПОЗИТИ
Банкарски посао у коме се депонент обавезује да положи код банке (уз њен прихват)
одређени новчани износ, којим банка може да располаже, уз обавезу повраћаја према
условима закљученог уговора.
Обавезе депонента: 1) полагање уговореног новчаног износа у уговорено време код
депозитара (предаја новца у депозит је акт извршења уговорне обавезе депонента, а не акт
закључења уговора, те неизвршење ове обавезе рађа правне последице доцње); 2) отклањање
дуговног салда који се појави на рачуну депозита, ако је банка извршавала његове налоге и без
постојања покрића на рачуну депозита (прећутно закључење уговора о кредиту); 3) дужан је да
налоге за уплату и исплату са депозитног рачуна упућује у седиште банке са којом је закључио
уговор о депозиту.
Обавезе депозитара: 1) држање депонованих средства за рачун свог депонента; 2)
отварање рачуна депонованих средстава; 3) вршење исплата са рачуна депозита по налогу
депонента или другог овлашћеног лица; 4) извештавање депонента (годишње или чешће) о
стању на његовом рачуну (салдо рачуна); 5) плаћање депоненту уговорене или законске
камате, будући да је овлашћена да располаже депонованим новчаним средствима (теретни
посао).
Врсте новчаних депозита: депозити по виђењу и орочени (критеријум је време чувања
и специфичности располагања), и наменске и ненаменске (критеријум је сврха депоновања).
УЛОГ НА ШТЕДЊУ
Уговор код кога улагач предаје банци одређену своту новца, којом она може
располагати, али са обавезом враћања, према условима уговора.
Врсте улога на штедњу: орочени и неорочени, наменски и ненаменски, са отказним
роком и без отказног рока.
Једнострано обавезан уговор, ствара само обавезе за банку: 1) плаћање уговорене или
законске камате, у уговореним или законским роковима; 2) извршавање исплате средстава
означених у књижици (са припадајућом каматом) улагачу.
Банкарски депозитни посао којим се банка обавезује да неком лицу отвори посебан
рачун и да преко њега прима уплате и врши исплате у границама његових средстава и
одобреног кредита. Правна и физичка лица могу имати рачуне за плаћање у домаћој и страној
валути и могу имати више од једног рачуна у једној банци и рачуне у више банака.
Омогућује поједностављење плаћања и наплату механизмом аутоматске
компензације узајамних потраживања уношењем у текући рачун - овим механизмом
омогућује се укидање посебних плаћања по сваком поједином основу, те појединачна
потраживања уношењем у текући рачун губе своју индивидуалност и аутономност, а уместо
њиховог појединачног изравнавања врши се низ сукцесивних компензација узајамних
потраживања и дуговања на текућем рачуну, а плаћање се извршава у периодима
утврђивања салда и од стране која има негативни салдо. Дакле, код банкарског текућег рачуна
банка уместо посебних плаћања уноси све уплате за корисника рачуна у његов рачун, а на
129
терет тог рачуна врши све исплате по његовим налозима. Функција текућег рачуна је
омогућавање лакшег одвијања платног промета без употребе готовог новца.
Обавезе банке: примање уплата и вршење исплата, обрачун и утврђивање салда,
достављање извода кориснику рачуна.
Обавезе корисника текућег рачуна: плаћање провизије за извршене услуге по текућем
рачуну, као и накнаду за посебне трошкове учињене у вези са тим услугама.
НЕНОВЧАНИ ДЕПОЗИТ
Уговор на основу ког депонент предаје банци на чување одређене телесне покретне
ствари, уз плаћање одређене накнаде, а банка се обавезује да примљене ствари чува
пажњом доброг стручњака и да их врати депоненту сагласно условима уговора.
Предмет овог уговора могу бити уметнички предмети, драгоцености, документи, ХОВ.
Према својим особинама овај уговор је најсличнији уговору о остави, али се разликује по
знатно ужем појму депозитара и предмету депозита. Са друге стране, за разлику од новчаног
депозита, овај депозит спада у праве депозите, јер депозитар нема овлашћење да се користи
предметом депозита, што је одлика и уговора о остави.
Врсте: орочени и неорочени, са отказним роком и без отказног рока, отворени
(клијент предаје банци на чување ствари које нису затворене или запечаћене) и затворени
(предаје ствари које су затворене и запечаћене). Код затвореног депозита банка не зна за
садржај депозита и нема право да проверава шта је предмет депозита, али може својим
општим условима пословања да одреди које ствари не могу бити предмет уговора о
затвореном депозиту, па ако непоштовање ових норми банци проузрокује штету, депонент би
био дужан да такву штету надокнади. Код овог депозита банка не одговара за стање ствари
које су предмет депозита, већ само за неповредивост њиховог паковања. Неоштећеност самог
омота и печата ствара претпоставку уредности извршења уговорне обавезе, те депонент не би
могао да доказује да неки предмети из омота недостају.
130
УГОВОР О СЕФУ
АКРЕДИТИВ
131
корисника (успоставља се од дана када је кориснику акредитива отварање акредитива
саопштено). За настанак акредитива захтева се постојање писмене исправе коју издаје и
потписује акредитивна банка, на стандардном обрасцу банке; и 4) однос између банака које
учествују у акредитивном послу.
Начело аутономије акредитива – има више својих изражајних модалитета. Прво,
независност акредитива према основном послу. Друго, независност акредитива од уговора о
издавању акредитива и односа између банака.
Начело пословања документима а не робом – банке у испуњавању своје обавезе
према кориснику испитују једино поднете документе а не робу (услуге или друге чинидбе на
које се односе документи). Банка испитује документа према начелу строге саобразности према
свом спољном изгледу са условима акредитива (да су поднети сви документи, да су саобразни
са роком важења акредитива, да су саобразни са износом цене и утврђеном количином, да је
саобразан опис робе).
Отпремна документа - у акредитивном послу су најзначајнији отпремни документи
(транспортни), који доказују извршење испоруке - извршење обавезе из основног посла. Банке
прихватају као исправна за наплату следећа отпремна документа (акредитивна документа):
коносман (чисти), товарни лист, складишницу, талон отпремнице, поштански рецепис,
поштанску потврду о одашиљању и било који други документ који носи пријемни жиг
превозника или издаваоца или ако је на њега стављен потпис превозника или његовог агента.
Акредитив може бити: ОБИЧНИ АКРЕДИТИВ и ДОКУМЕНТАРНИ АКРЕДИТИВ (робни,
условни)
Подела документарног акредитива:
1. Према чврстини обавезе акредитивне банке – опозиви и неопозиви. Опозиви – не
везује акредитивну банку и може га у сваком моменту изменити или опозвати, на
захтев налогодавца или по сопственој иницијативи, ако је то у интересу
налогодавца. Неопозиви – може такође бити опозван!!! али само уз сагласност свих
заинтересованих страна: акредитивне банке, конфирмирајуће банке и корисника;
2. Према карактеру обавезе кореспондентне банке – потврђени и непотврђени.
Потврђени – према кориснику се не налази само акредитивна банка, већ и нека
друга која је конфирмирала акредитив акредитивне банке. Непотврђени – у
правном односу са корисником као дужник из акредитива стоји само акредитивна
банка;
3. Према начину реализације поднетих докумената – готовински, акцептациони и
откупни;
4. Према могућности преноса – преносиви и непреносиви. Преносиви – корисник
може дати налог банци да изврши плаћање другом кориснику или корисницима.
Може се пренети у целини или делимично.
Подакредитив - Циљеви који се постижу преносом акредитива могу се остварити и
отварањем тзв. подакредитива, који представља такав документарни акредитив који по налогу
продавца (први корисник) на основу посебног споразума о покрићу (банка од продавца не
добија новчано покриће, већ право наплате главног акредитива) издаје банка у корист другог
корисника (који је продавац првом кориснику из другог основног уговора). Главни акредитив је
финансијска подлога продавцу (кориснику) за отварање подакредитива. И главни акредитив и
подакредитив су правно самостални и одвојени, те стога подакредитивна банка мора да води
рачуна да хонорише (исплаћује, акцептира, откупљује) само она документа која много не
одступају од главног акредитива, како би их касније могла наплатити од банке која је издала
главни акредитив.
132
ГАРАНЦИЈА (БАНКАРСКА)
133
Контрагаранција – кориснику гаранције једне банке може се издати по налогу те банке
гаранција друге банке која му издаје ту гаранцију у замену за контрагаранцију прве банке (од
које се регресира ако се корисник наплати из њене гаранције).
Авизирајућа гаранција – друга банка по молби банке-гаранта преузима обавезу да у
њено име и за њен рачун изврши исплату гарантног износа кориснику гаранције, док за
разлику од конфирмирајуће, не преузима никакву самосталну обавезу према кориснику
гаранције банке-гаранта.
Гаранције могу издати банке (банкарске гаранције) и други привредни субјекти
(корпоративне гаранције), и за обе важе иста правила.
ПЛАТНИ ПРОМЕТ
Подразумева сва плаћања која се врше преко неке банкарске или сличне
организације у вези са било којом врстом правних послова. У платном промету, на страни
налогодавца појављују се сва правна лица, предузетници и физичка лица, док се на страни
примаоца налога и његовог извршиоца (пуномоћник) појављује овлашћена организација за
платни промет (банке, штедионице и друге овлашћене организације). Правна лица и
предузетници дужни су да код овлашћене организације за платни промет отворе своје рачуне
(код једне или више њих), а физичка лица могу (у одређеним случајевима такође морају) да
отворе рачуне.
Готовински платни промет – сва плаћања код којих се исплате врше у готовом новцу.
Правни субјект (и предузетник) може, с друге стране, за плаћања у готовом да подиже са
рачуна и да држи у својој благајни готов новац до висине тзв. благајничког максимума
прописаног одлуком НБС, а може да подиже и готов новац за испалте плата запослених (ако се
не врше преко текућих рачуна запослених), дивиденци акционара физичких лица, плаћања
физичким лицима (кооперанти, откуп пољопривредних производа, итд).
Безготовински платни промет – пренос са једног рачуна (рачуна налогодавца - дужника
из правног посла) на други рачун (рачун корисника - повериоца из основног посла).
Безготовински платни промет је правило.
Правни субјекти могу водити следеће рачуне: текуће рачуне (користе се за плаћања по
свим основима пословања); рачуне издвојених средстава (средства резерви, средства
заједничке потрошње, средства за инвестиције); рачуне за уплату прихода јединице локалне
самоуправе и њихових фондова; пролазне рачуне (рачуни за заједнички приход); рачуне
делова привредних друштава, осигуравајућих друштава, банака и других финансијских
организација, који су саставни део њихових текућих рачуна.
Правни субјекти и предузетници врше плаћање давањем налога за плаћање, које
потписују овлашћена лица за потписивање, чији су потписи депоновани код овлашћених
организације за платни промет. Оне су дужне да прописно издате налоге изврше истог или
најкасније наредног тзв. банкарског дана или на датум валуте, ако је тај датум означен у
налогу за плаћање, зависно од тога који је датум каснији. Ако се рачуни дужника и повериоца
налазе у истој банци ради се о интерном трансферу, а ако се налазе у различитим банкама
ради се о међубанкарском трансферу.
Плаћање без налога - принудну наплату врши овлашћена организација за принудну
наплату, основана посебним законом, са свих рачуна клијента на основу: 1) извршних решења
пореских, царинских и других надлежних органа - према времену пријема; 2) извршних судских
решења, других извршних исправа, законских овлашћења и наплате услуга платног промета –
према времену пријема; и 3) налога поверилаца на основу доспелих ХОВ и других
инструмената обезбеђења плаћања, отворених акредитива, других акцептираних инструмената
платног промета или уговорних овлашћења – према времену пријема. Принудна наплата врши
се према овом редоследу "исплатних редова".
134
ХАРТИЈЕ ОД ВРЕДНОСТИ И ЊИХОВА ПРИРОДА
Писмена исправа (може бити и у облику електронског записа) која у себи садржи
одређено имовинско право, које је по правилу неодвојиво и неоствариво без ње. Дакле,
истичу се три битне особине ХОВ: 1) формалност правног посла, 2) инкорпорираност
одређеног имовинског права и 3) везаност инкорпорисаног права за постојање саме хартије
као писмене исправе. Овде би се могло додати и негоцијабилност - највећи интензитет
негоцијабилности имају хартије на доносиоца, будући да се за њихов пренос не захтева
никаква форма.
Законити ималац ХОВ, као и код сваке друге покретне ствари, будући да поседује
стварно право на хартији (право својине или право залоге), може њоме и стварноправно
располагати. Са преносом права на хартији истовремено се преносе и права на која се та
хартија односи – права из хартије: право потраживања (меница, чек, итд), право својине или
залоге (коносман, складишница, итд) или право учешћа (имовинско и лично право акционара
код преноса акција).
Правило је да су право на хартији и право из хартије нераздвојни и да пренос једног
права повлачи за собом и пренос другог права, с тим што редослед преноса ових права зависи
од врсте ХОВ. Изузеци - пуномоћничким индосаментом се преносе одређена права из хартије
од вредности, али се задржава право на хартији, итд.
Статус ХОВ имају следеће исправе: меница, чек, складишница, преносиви товарни лист
(у железничком, друмском и ваздушном превозу робе), коносман (поморски и речни), акције,
обвезнице, благајнички запис, државни запис, цертификат, комерцијални запис, штедни запис,
варант или опција, депозитне потврде (именоване хартије).
Могу се поделити према следећим критеријумима:
Према природи инкорпорисаног права: стварноправне – у себи садрже неко стварно
право: својине или залоге (хипотекарне заложнице, складишница, коносман);
облигационоправне – у себи садрже неко право потраживања законитог имаоца према њеним
дужницима (меница, чек, обвезнице, благајнички запис, комерцијални запис, цертификат); и
хартије са правом учешћа (корпорационе) – у себи садрже и имовинско право (учешће у
добити издаваоца - дивиденда) и лично право учешћа у управљању у органима издаваоца
(акције).
Према односу са основним послом: каузалне – када се основни посао ради којег је ХОВ
издата види из саме хартије (коносман, преносиви товарни лист, складишница) и апстрактне –
када се не види основни посао ради којег је хартија издата (меница). Издавање ХОВ не значи
новацију основног посла поводом ког се издају.
Према начину настанка права: конститутивне – када је право на које се хартија односи
настало тек издавањем хартије (меница) и неконститутивне – у њима је садржано право које је
постојало и пре издавања хартије (све остале хартије).
Према карактеру потраживања: новчане - односе се на неко новчано потраживање
(меница, чек, обвезница) и робне - односе се на потраживање у роби (коносман, складишница,
преносиви товарни лист).
Према року доспелости: кракторочне – са роком доспећа од најкраће 30 дана а
најдуже 365 дана од дана издавања и дугорочне - са роком доспећа дуже од 1 године.
Према месту издавања и месту испуњења: ХОВ у унутрашњем промету и ХОВ у
међународном промету.
Према начину одређења имаоца права: хартије на име, хартије по наредби, хартије на
доносиоца, алтернативне и мешовите хартије.
Алтернативне хартије – издавалац хартије одређује корисника на алтернативан начин:
комбинацијом одређеног корисника и клаузуле о плативости доносиоцу исправе (платите М.М.
или доносиоцу).
135
Мешовите хартије – исправе које се састоје из више делова, од којих један део гласи на
име а други на доносиоца (на пример, акција се може састојати из основног дела који садржи
њене битне елементе и гласи на име, и другог дела - купона за наплату дивиденди, који гласе
на доносиоца).
Према начину издавања: оне које се издају појединачно - нејавним путем (меница, чек,
складишница, коносман) и оне које се издају у серији - нејавним или јавним путем (акције,
обвезнице, цертификати, записи).
Све хартије од вредности се издају по правилу поводом неког правног посла који
постоји претходно између њиховог издаваоца и корисника. Поводом тога се поставља питање
када настаје обавеза из хартије од вредности, и о томе постоје два одговора: 1) однос између
дужника и повериоца из ХОВ настаје једностраном изјавом воље дужника (издаваоца и
каснијег преносиоца), с тим што се у погледу временског момента кад се сматра да је та изјава
учињена, разликују теорија емисије и теорија креације; 2) однос између дужника и повериоца
из ХОВ настаје уговорно.
a) Теорија креације – обавеза дужника из ХОВ настаје у тренутку када дужник стави свој
потпис на ХОВ, без обзира што је још није предао кориснику. Данас се по правилу
врши њено ублажење са захтевом да треће лице дође до ње на савестан начин
(крадљивац или налазач хартије не би имали права из хартије, што би по њеној чистој
варијанти било могуће).
b) Теорија емисије – обавеза дужника из ХОВ настаје у моменту када он (издавалац или
други дужник код преноса), након стављања свог потписа на ХОВ, изврши и њену
предају кориснику. ЗОО полази од теорије емисије али је коригује са теоријом
савесности, тако да обавеза издаваоца (и каснијих дужника) увек постоји према
савесном стицаоцу хартије, који може да се користи необоривом претпоставком да је
хартија уредно емитована у правни промет.
c) Теорија уговора – обавеза издаваоца из ХОВ настаје тек у часу када се уговор склопи са
првим корисником хартије, а уговор се сматра склопљеним тек када је извршена и
предаја ХОВ кориснику. И недостаци ове теорије огледају се у више праваца: прво,
пуноважност ХОВ зависила би од пуноважности склопљеног уговора који претходи
уручењу првом стицаоцу; друго, пословно неспособно лице, будући да не би могло да
склопи уговор, не би могло да буде поверилац по ХОВ; и треће, правни промет би био
несигуран, јер у случају хартија на доносиоца које нису на основу уговора и вољом
издаваоца предате кориснику, обавеза издаваоца не би настала. Због тога се коригује
са теоријом правног привида, према којој свако треће лице које се савесно поузда у
формалну исправност ХОВ у оптицају, биће њен законити ималац, без обзира на то да
ли је она ушла у оптицај на основу ваљаног уговора издаваоца с првим корисником.
136
НОВЧАНЕ ХАРТИЈЕ ОД ВРЕДНОСТИ
(Хартије од вредности емитоване као појединачне)
МЕНИЦА
ВРСТЕ МЕНИЦЕ
Могу се поделити према разним критеријумима:
a) Зависно од меничних радњи – протестоване и непротестоване менице, акцептиране и
неакцептиране менице, авалиране и неавалиране менице и др.
b) Зависно од основног посла ради ког се издају – робне менице (издају се у вези са
неким послом промета робе и вршења привредних услуга) и финансијске менице
(издају се у вези са прометом новца - добијање кредита и слично).
c) Зависно од начина издавања и својства издаваоца – менице издате у своје име и за
свој рачун и менице издате у туђе име и за туђ рачун или менице издате у своје име и
за туђ рачун (комисиона меница).
d) Зависно од форме – пуна меница (у тренутку издавања садржи све битне елементе
одређене законом) и бланко меница (у тренутку издавања садржи само прописани
минимум битних елемената са овлашћењем каснијем имаоцу менице да попуни остале
битне елементе, сагласно споразуму са издаваоцем, пре него што меницу буде
користио против меничног дужника).
e) Зависно од броја лица у меници разликују се:
a. Трасирана меница – њен издавалац (трасант) даје налог другом лицу (трасату) да у
време њене доспелости исплати трећем лицу (ремитенту, кориснику), или лицу по
наредби тог трећег лица (пренос, индосирање), означену новчану своту у меници.
Ова меница се често назива и вучена меница. Ово је редовна трасирана меница, а
постоје и:
137
- трасирана меница по сопственој наредби, где трасант одређује самог себе за
корисника – ремитента, тј. издаје меницу у сопствену корист;
- трасирана сопствена меница, где трасант - издавалац означава самог себе као трасата
- исплатиоца менице;
- трасирана сопствена меница по сопственој наредби, где трасант даје налог самом
себи да себи исплати означену меничну своту по доспелости менице.
b. Сопствена (соло) меница - њен издавалац се обавезује да у времену доспелости
менице исплати ремитенту (као трећем лицу) или по наредби тог трећег лица
одређеном лицу (пренос, индосирање), новчану своту означену у меничној исправи.
Дакле, за разлику од трасиране менице, овде нема налога другом лицу за исплату
своте већ постоји сопствено обећање (обвезивање) издаваоца.
138
односи настају између регресних меничних дужника након исплате меничног повериоца -
солидарна обавеза након исплате меничног повериоца од неког регресног дужника не постаје
дељива (као у грађанском праву), већ се међу регресним дужницима успоставља ранг
одговорности - уместо дељења меничне обавезе на остале солидарне дужнике, долази до
преваљивања меничне обавезе на све претходнике исплатиоца, по начелу солидарности, и
траје све док меницу не исплати трасант неакцептиране менице, односно акцептант
акцептиране менице.
Начело самосталности – обавеза сваког меничног дужника је самостална и има
независну правну судбину. Тако, иако је обвеза издаваоца менице неважећа (малолетност,
лишеност пословне способности) обавеза осталих меничних потписника не може бити
непуноважна због овога. Али, ово начело се не примењује на интервенијента (акцептант за
част), пошто он одговара на исти начин као и дужник за кога је интервенисао (хонорат), дакле,
не одговара самостално.
Начело непосредности – постоји фикција непосредног правног односа између сваког
меничног дужника и меничног повериоца, а садржина тог односа опредељена је искључиво
садржином меничне исправе. Значи, у меничном спору сваки менични дужник може да истиче
према сваком меничном повериоцу само објективне приговоре (произилазе из меничног
писмена) и оне субјективне приговоре које има из непосредног односа са конкретним
меничним повериоцем (а не и приговоре које је имао према његовим претходницима по
меници – фикција непосредности). Изузетак је меница са ректа клаузулом, која омогућује
даљи пренос менице само цесијом и овлашћује меничног дужника на истицање субјективних
приговора према меничном повериоцу, који не произлазе из њиховог непосредног односа
(приговоре које има према његовим претходницима по меници).
Начело ефикасности – кратки рокови за меничне тужбе, као и посебна правила
везана за приговоре по меници и правила у вези са кратким роковима застарелости.
139
f) Назначење ремитента – битан елемент редовне трасиране менице. Меница се може
издати и на више ремитената, и то алтернативно или кумулативно (саремитенти), у
ком случају је пренос менице пуноважан ако га потпишу сви ремитенти.
g) Место издавања менице – посебно значајно за менице које циркулишу у
међународном промету. Према овом меничном елементу се одређује форма менице,
пасивна менична способност трасанта, рок до ког се може покренути регресни
поступак, итд.
h) Место плаћања менице – има велики значај и за меничног дужника (да зна где се
има припремити за исплату менице) и за меничног повериоца (да зна где ће потражити
главног дужника за исплату менице). У међународном промету, овај елемент је веома
важан, јер се према овој тачки везивања регулишу многобројна питања (валута исплате,
презентација менице, подизање протеста, итд).
i) Време издавања – датум издавања менице је битан за:
- одређивање рока доспелости менице (менице плативе на одређено време од дана
издавања);
- одређивање рока за подношење на акцептирање менице која доспева на одређено
време по виђењу;
- одређивање пасивне меничне способности трасанта и решавање сукоба закона у
времену.
j) Време доспелости – означење рока доспелости менице значи означење датума када
се поверилац може обатити дужнику за наплату меничне своте. Меница се не може
подносити пре рока доспелости ради наплате, нити је менични дужник обавезан да
плати меницу пре рока доспелости. Рок доспелости менице може да буде изражен на
један од следећа четири начина:
1) по виђењу - чим се поднесе на виђење трасату, чиме ова меница није подесна за
кредитну функцију, изузев ако се у њу унесе одређена клаузула која забрањује
презентацију ове менице до одређеног рока. Крајњи рок доспелости ове менице на
исплату може да буде одређен законом (годину дана од дана издавања), а може га
одредити и трасант (може да скрати или продужи законски рок) или индосанти (могу
само да скрате законски рок);
2) на одређено време по виђењу (тј. у времену означеном приликом акцептирања
менице након њене презентације на потпис);
3) на одређено време од дана издавања (тј. у означеном року од дана издавања
менице, а према правилима о рачунању рокова); и
4) на одређени дан.
140
ФАКУЛТАТИВНИ МЕНИЧНИ ЕЛЕМЕНТИ
141
МЕНИЧНЕ РАДЊЕ
ИЗДАВАЊЕ МЕНИЦЕ
Издавалац менице (трасант) једностраном изјавом воље, уз упућивање налога трасату
да у време доспелости плати ремитенту или лицу према његовој наредби означени менични
износ, самостално преузима меничну обавезу стављањем свог потписа на меници, и на тај
начин ступа у меничноправни однос и постаје менични дужник према свим лицима на која се
та меница пренесе, као и првом меничном повериоцу – ремитенту. Издавање менице је по
правилу прва менична радња, мада се често меница прво акцептира (или чак и авалира), да би
издавалац био сигуран да ће налог за исплату бити прихваћен, па тек онда издавалац
стављањем свог потписа и преузима меничну обавезу.
Менична способност - меница је универзална ХОВ и може да је изда (као што може
преузети и меничну обавезу) свако пословно способно лице (пасивна менична способност), а
поверилац по меници може да буде свако лице (правно, физичко) са правном способношћу
(активна менична способност).
Трасант - пуномоћник - трасант може да изда меницу не само у своје име и за свој
рачун, када постаје менични дужник, већ и у име и за рачун свог властодавца, у ком случају
трасант сам потписује меницу, али са нагласком да иступа у својству пуномоћника.
Трасант - комисионар - трасант може да изда меницу и као комисионар, када се
појављује и формалноправно као издавалац, и будући да издаје меницу у своје име, он је
меничноправно одговоран.
Покриће - будући да је меница кредитна ХОВ, за разлику од чека, издавање меница не
захтева постојање покрића трасанта код трасата. Ово покриће мора да постоји у тренутку
доспелости менице за наплату, али трасат може и тада акцептирати и исплатити меницу и без
постојања меничног покрића.
УМНОЖАВАЊЕ МЕНИЦЕ
Има вишестуки значај: 1) ради веће циркулације менице и тиме потпунијег
остваривања меничне функције; 2) ради веће сигурности, будући да оригинал може да се
изгуби, а онда се на акцептирање може упутити други умножени примерак менице; и 3)
искључује се потреба за амортизационим поступком, који је по правилу дуг и неизвестан.
Дупликат (трипликат, итд) – овлашћени издавалац је само трасант. Сваки ималац
менице може захтевати да се о његовом трошку изда умножени примерак менице, и то се
може тражити у сваком моменту, како у моменту издавања (на захтев ремитента), тако и после
њеног издавања, на захтев осталих меничних поверилаца. Под умножавањем менице
подразумева се издавање више примерака исте менице, а умножени примерци морају бити у
свему идентични са првим примерком, те се на сваком умноженом примерку морају наћи
оригинални потписи са првог оригиналног примерка менице. Изузетно, акцептант потписује
само један примерак менице (не мора бити први примерак)!!! Правило је да сви умножени
примерци менице чине једну обавезу, а разлика између умножених примерака менице је само
у томе што носе различит редни број.
Копија (препис) менице - за разлику од дупликата менице, чији је овлашћени
издавалац само трасант, препис менице може да сачини сваки ималац менице и мора бити
верна слика оригиналног примерка, па стога садржи све клаузуле које су садржане у оригиналу
менице, као и назначење свих њених потписа (потписници оригинала менице не потписују
препис менице). Препис мора обавезно да садржи ознаку да се ради о препису, као и
означење имена лица код кога се налази оригинална меница. Препис менице може да служи
само за индосирање и авалирање.
142
ПРЕНОС МЕНИЦЕ
(индосамент и цесија)
Цесија - менично потрживање може се, као и свако друго потраживање, пренети и
уступањем потраживања (цесија), уз примену општих правила грађанскоправне цесије и уз
предају меничне исправе (због начела инкорпорације). До тога долази када трасант или неки
од индосаната унесу у меницу клаузулу "не по наредби" (ректа индосамент). Оваквим
преносом полажај дужника из менице према новом повериоцу остаје непромењен и према
новом повериоцу могу се истицати сви приговори које је дужник имао према ранијем
повериоцу. За разлику од цесије, код преноса менице индосаментом, менични дужник не
може према новом повериоцу истицати личне приговоре које је имао према ранијем
повериоцу. За однос између меничног дужника и новог меничног повериоца меродаван је
само садржај менице и непосредни лични међусобни захтеви.
Индосамент – изјава преносиоца менице, унета на прописано место у менично
писмено, којом уступа менична права новом имаоцу менице. Лице које преноси меницу назива
се индосант и од меничног повериоца постаје менични дужник према свим лицима која се на
меници нађу иза његовог потписа. Први преносилац менице (први индосант) је ремитент, јер
је он први корисник менице. Лице на ког се преноси меница постаје нови менични поверилац и
назива се индосатар. За формалну легитимацију индосатара као меничног повериоца потребно
је да постоји тзв. непрекинути низ индосамената, а овај низ постоји кад је ремитент први
индосант и кад је сваки следећи индосант индосатар из претходног индосамента. Индосамент
мора бити безуслован и само потпун, а не и делимичан.
Забрана индосирања - меница је по самом закону, чак и ако не садржи клаузулу "по
наредби", преносива путем индосамента, осим ако је преношење забрањено уношењем
посебне клаузуле у меницу – тзв. ректа клаузула (ректа индосамент) која гласи "не по
наредби". У том случају, меница се даље може преносити само цесијом.
Врсте индосамената
У зависности од тога да ли се са правом из менице истовремено преноси и право на
меници, разликују се својински и несвојински индосамент.
Својински индосамент – поред права из менице (облигационо право потраживања)
истовремено се преноси и право на меници (право својине као стварно право). У ову групу
спадају: 1) пуни индосамент (садржи име лица на кога се меница преноси - индосатар и потпис
преносиоца - индосанта); 2) бланко индосамент (садржи само потпис индосанта – уписује се на
полеђини менице); 3) индосамент на доносиоца; 4) ректа индосамент ("не по наредби"); 5)
повратни индосамент (кад се меница у поступку преноса индосира на неко лице које је већ
менични дужник - трасант, трасат, акцептант, индосант).
Несвојински индосамент – преносилац менице (индосант) задржава право на
меници (својинско право), а на индосатара преноси само одређена права у вези са правом из
менице (наплата менице, залагање потраживања из менице), и због тога индосатар не може да
врши и располагање меницом. У ову групу спадају:
1) пуномоћнички индосамент (уноси се клаузула "вредност за наплату", "за инкасо",
"као пуномоћ") – индосатар врши само одређена менична права у име и за рачун индосанта.
Индосатар не стиче никаква самостална права из менице и не може меницу даље да пренесе
својинским индосаментом (не може да располаже меницом), јер није стекао права на меници,
али би могао даље да је пренесе својим пуномоћничким индосаментом; и
2) заложни индосамент (уноси се клаузула "вредност за залогу", "вредност за
обезбеђење"). Ради обезбеђења потраживања меничног повериоца из неког правног посла
ван менице може се извршити залагање меничног потраживања овим индосаментом. На
пример, ималац менице залаже потраживање из менице банци од које узима кредит. Ни овде
индосатар не може да располаже меницом, али је може даље пренети пуномоћничким
индосаментом.
143
РЕДОВНИ АКЦЕПТ
Менична неопозива изјава трасата којом прихвата менични налог упућен од трасанта,
и уношењем овакве изјаве у менично писмено трасат постаје акцептант и тиме главни
менични дужник. До момента давања овакве изјаве трасат није у меничноправном односу.
Изјавом о акцепту, поред тога, трасат конституише и необориву претпоставку према свим
доцнијим учесницима у меничноправном односу о постојању покрића за исплату менице у
обиму акцепта (ова претпоставка у односима између трасата и трасанта је оборива). У
принципу, трасат је увек слободан да одлучи да ли ће меницу акцептирати или не, а акцепт
мора да буде безуслован и неопозив.
Акцепт се даје на лицу менице и не може бити пуноважан ако је дат ван меничног
писмена. Међутим ако је тако дат, он није ништав, већ не производи меничноправно дејство, и
има само грађанскоправно дејство обећања исплате.
По форми, акцепт може да буде пуни и бланко. Пуни акцепт садржи клаузулу о
прихвату трасантовог налога ("признајем", "прихватам") и потпис акцептанта (и евентуалне и
факултативне елементе: адреса, датум и место акцептирања). Бланко акцепт садржи само
потпис акцептанта на одговарајућем месту у меници (попреко испод клаузуле о меничном
плафону, која се налази на дну меничног талона ).
По својој садржини, акцепт може бити потпун и делимичан. Потпун акцепт постоји
онда када акцептант прихвати да исплати меницу у целости до износа меничне своте коју
означи трасант (акцепт се не може дати на виши износ од означене меничне своте).
Делимични акцепт постоји кад акцептант прихвати да исплати само један део меничне своте.
144
Позивна интервенција - регресни менични дужници (трасант, индосанти и авалисти)
могу у меницу унети имена лица који ће по позиву имаоца менице акцептирати или исплатити
меницу, ако меници запрети регрес. Означена лица се називају адресати у нужди.
Спонтана интервенција – неко треће лице које није означено у меници као
интервенијент (што не искључује да то буде и лице из менице) спонтано интервенише ради
акцептирања или исплате менице.
Значајна разлика између позивне и спонтане интервенције састоји се у томе што
ималац менице не може одбити акцептирање менице од позивног интервенијента, али може
одбити акцептирање менице од стране спонтаног интервенијента. А све због тога што спонтана
интервенција може да води само одлагању вршења регресних права до доспелости менице,
али не и истинској намери да се меница плати, па ималац менице има могућност одбијања,
чиме задржава право вршења регреса пре доспелости менице.
Ако ималац менице одбије прихватање исплате интервенцијом, губи право регреса
према меничним дужницима која би та интервенција ослободила од обавезе.
Интервенијент спада у регресне меничне дужнике (акцептом за част не постаје главни
дужник, већ се налази у позицији регресног дужника и одговара онако како одговара његов
хонорат).
МЕНИЧНИ АВАЛ
Менична изјава одређеног лица, са потписом, којом гарантује да ће одређени
дужник испунити своју обавезу. То је споредна менична радња и није нужна за постојање
меничноправног посла. Даје се само за исплату меничне своте!!!, али не и за акцепт (па и
када се даје за трасата-акцептанта и интервенијента-акцептанта). Лице које даје авал је
авалиста, а лице за које се авалира је хонорат.
У улози авалисте нејчешће се појављује неко треће лице изван менице које није у
меничноправном односу, али у улози авалисте могу да се појаве и лица из менице. У том
случају, не може се авалирати за лица према којима је лице из менице већ менични дужник,
јер и без авала одговара за исплату менице. Тако акцептант не би могао да авалира ни за једно
лице из менице, а индосант, као ни трасант, не би могао да авалира за своје следбенике по
меници, али индосант би могао да буде авалиста за своје претходнике по меници. И трасант
би могао да се појави као авалиста за акцептанта, а трасат би могао да буде авалиста све док
не акцептира меницу. Правило је да авалиста назначује име свог хонората, а у случају да то не
уради претпоставља се да је то учинио за трасанта.
Врсте авала - изјава о авалу са потписом авалисте даје се по правилу на лицу менице
("као авал", "као гарант") или алонжу менице (може и на дупликату менице).
По форми, авал може бити пуни (клаузула о авалу, назнака за кога се авалира или
претпоставка, потпис) и бланко (не може на полеђини менице, јер се сматра да је бланко
индосамент).
По садржини, авал може бити потпун (авалирање за цео менични износ) и делимичан.
Његово давање побуђује сумњу у платежну способност хонората и из потребе
отклањања сумње развио се и тзв. скривени авал - (жиро) - у пословној пракси потрошачких
кредита (а и шире), корисник кредита потписује меницу као акцептант, а лице које за њега
јемчи не потписује меницу као авалиста, већ као трасант и уједно као први индосант (пословна
пракса ово лице третира као "први жирант"), а други индосант ("други жирант") се уписује
својим индосаментом иза првог индосанта. На овај начин ствара се привид да је реч о
трасираној меници по сопственој наредби, коју преноси издавалац својим индосаментом.
Уписи и других индосаната стварају привид да је меница већ циркулисала, те да су ови
индосанти били бивши повериоци (индосатари). Ако акцептант не плати меницу о доспелости,
ималац (бланко) менице попуњава је на неисплаћену своту, а последњи бланко индосант може
уписати себе као индосатара и реализовати менична права од индосаната (жираната).
145
Одговорност авалисте - авалиста одговара солидарно, самостално (отуда може
преузети и мању и већу обавезу него што је обавеза лица за које јемчи, али не може преузети
већу обавезу од меничне своте) и непосредно. Авалиста одговара онако како одговара лице за
које је авалирао (хонорат).
Права авалисте - исплатом менице авалиста стиче права свог хонората и може у
регресном поступку да наплати исплаћени износ, било од свог хонората, било од свих
хоноратових дужника по меници (хоноратових претходника).
ПРЕЗЕНТАЦИЈА МЕНИЦЕ
Пошто менично потраживање спада у тражљиво, то ималац менице има обавезу да,
пре доспелости менице, уколико му то презентационом клаузулом није забрањено,
презентира меницу трасату на акцептирање, а доцније и на исплату. По правилу је презентира
сам ималац менице (или његов пуномоћник) – презентант, а меница се презентира трасату,
односно акцептанту – презентат.
1. Презентација менице на акцепт - представља позив трасату да прихвати менични
налог издаваоца менице. Правило је да се меница може презентовати на акцепт све до
доспелости менице, али се тај рок, одговарајућом презентационом клаузулом, може померити
напред. Презентација менице на акцепт је у принципу факултативног карактера, јер зависи од
воље имаоца менице. Ипак, постоје три изузетка:
1) менице које доспевају на одређено време по виђењу морају се презентирати на
акцепт у диспозитивном року од годину дана од дана издавања. Исто тако, домицилиране
менице се морају поднети на акцепт трасату;
2) трсанти и индосанти могу наложити обавезну презентацију менице на акцепт (са
одређивањем рока или без тога, али у сваком случају најкасније до доспелости менице);
3) трасант може забранити подношење менице на акцепт (трајно или привремено),
што је последица чињенице да нема покриће код трасата и да није сигуран да ће га
обезбедити.
2. Презентација менице на исплату - представља повериочев позив акцептанту да
изврши исплату меничне своте. Врши се најраније на сам дан доспелости менице, а најкасније
једног од два радна дана после доспелости!!! Ова презентација је увек обавезна.
Делиберациони рок - када се ради о презентацији менице на акцепт, онда трасат има
могућност да захтева од имаоца да му након прве презентације изврши другу презентацију
следећег радног дана, ради регулисања односа са трасантом у вези са покрићем. Овај рок је
трасату посебно неопходан кад меница садржи клаузулу "са извештајем".
Пропуштање рока за презентацију менице на акцепт, у случају кад је она обавезна,
води губитку регресних права према трасанту и свим осталим меничним дужницима, а
изузетно, ако је клаузулу о обавезној презентацији унео неки индосант, онда ималац менице
губи регресна права само према том индосанту.
Пропуштање рока за презентацију менице на исплату води губитку свих регресних
права према свим меничним дужницима, а у обавези остаје смао главни менични дужник, ако
је претходно извршено акцептирање менице.
ИСПЛАТА МЕНИЦЕ
Исплата од главног дужника - главни дужник мора да изврши исплату менице чим
се меница презентира на исплату, будући да не може да тражи делиберациони рок.
Изузетно, на основу посебног споразума главног меничног дужника и меничног повериоца
може да се пролонгира рок исплате менице и после презентације менице на исплату. Да би
споразум производио меничноправно дејство потребно је да се одговарајућа клаузула
("продужено до...") унесе у меницу или да постојећа меница буде повучена из промета и
поништена, а да се уместо ње изда нова меница са новим роком доспелости (у којој би се
морале поновити све изјаве и потписи из првобитне менице).
146
Главни дужник је овлашћен да изврши и делимичну исплату повериоцу, будући да
тиме олакшава положај регресних дужника (ослобађају се меничне обавезе у обиму исплате), а
ако изврши исплату своте у целости, од меничне обавезе се ослобађају сви менични дужници и
гаси се меничноправни посао. Изузетно, ако исплату изврши интервенијент (или авалиста) за
главног дужника, он има право регреса према трасанту.
Исплата од регресних дужника - ако менични износ не исплати главни менични
дужник, тада доспева обавеза регресних меничних дужника (након претходно подигнутог
протеста и евентуалне нотификације), али менични поверилац може да користи и тужбу
против главног меничног дужника (редовна менична тужба). Регресни менични дужници могу
исплатити меницу само у целости (изузимајући авалисту делимичног авала и интервенијента
делимичне интервенције).
Поступак исплате - менични дужник који плаћа менични износ (најчешће је то главни
дужник) дужан је да води рачуна о формалној легитимацији имаоца менице, тј. да ли је до
менице дошао на основу тзв. непрекинутог низа индосамената (или цесије), али није дужан да
проверава материјалну легитимацију имаоца менице (претпоставка је да је реч о законитом и
савесном имаоцу менице).
Ако се менични износ исплати у целости, то треба назначити у меничној исправи и
меницу треба предати меничном дужнику који је исплатио меницу (ради вршења регреса, ако
је реч о регресном дужнику исплатиоцу, или ради поништења, ако је реч о главном дужнику
исплатиоцу), а делимична исплата менице мора обавезно да се констатује у меничној исправи
да би се избегао ризик поновног плаћања савесном имаоцу и ради вршења регресних права.
МЕНИЧНИ ПРОТЕСТ
Менична радња којом ималац менице на веродостојан начин утврђује да је његов
покушај извршења одређене меничне радње остао безуспешан. Основни значај састоји се у
томе што је он услов (у случају кад је обавезан) за вршење регресних права имаоца менице.
Подизање протеста је по правилу обавезна менична радња, али постоје одређени
законски изузеци (а могуће је и уговорно ослобођење од подизања протеста):
1) када је подигнут протест због неакцептирања, онда није потребна ни презентација на
исплату, ни протест због неисплате;
2) кад се може вршити регрес пре доспелости менице; и
3) кад се због више силе не може подићи у прописаним роковима (ако виша сила траје
до 30 дана прописани рокови се продужавају, а ако траје дуже, није потребно подизање
протеста, као ни радња презентације).
Уговорно ослобођење од обавезе подизања протеста постоји онда кад се у меницу
унесе клаузула "без протеста" ("без трошкова").
Протест се подиже код надлежног основног суда према седишту лица против ког се
подиже протест (протестат) или код нотара. Лице које подиже протест (протестант) подноси
меницу суду (нотару) са захтевом да се изврши одређена менична радња. Протестни орган о
овом обавештава протестата са позивом да изврши тражену радњу, у вези са меницом. Ако ово
лице изврши захтевану радњу, протестни орган то констатује на меници и меницу предаје
овлашћеном лицу, а ако одбије да је изврши, суд (нотар) враћа меницу протестанту, а предаје
му и протестну исправу, која представља јавну исправу. Све ове радње протестни орган уписује,
као и садржај протеста, у протестни регистар који представља јавну књигу.
Врсте протеста:
- Протест због неакцептирања (или делимичног акцептирања) менице – подиже се кад
трасат одбије да акцептира меницу (или је делимично акцептира), и то у роковима који
су предвиђени за презентацију менице на акцептирање;
- Протест због неисплате (или делимичне исплате) менице – подиже се кад је акцептант
одбио да изврши исплату акцептиране менице (или је извршио само делимичну
147
исплату), и то у роковима одређеним за презентацију менице на исплату (најкасније
два радна дана после доспелости за наплату);
- Протест због неисплате протестних трошкова – подиже се у случају да менична свота у
току протестног поступка буде исплаћена, а да не буду исплаћени протестни трошкови;
- Протест због недатирања акцепта – подиже ималац менице која доспева на одређено
време по виђењу, ако приликом акцептирања менице није стављен датум акцепта,
према ком би се утврдила доспелост ове менице;
- Преквизициони протест - подиже ималац дупликата менице коме држалац
акцептираног примерка одбије да преда акцептирани примерак, односно ималац
копије менице коме држалац оригинала одбије да преда ту меницу;
- Интервенцијски протест - подиже се у случају да меница буде акцептирана
интервенцијом, а интервенијент одбије да изврши исплату меничне своте;
- Амортизациони протест – подиже предлагач амортизације да би одржао своја
регресна права против трасанта неакцептиране менице или менице у којој је
забрањено подношење на акцепт.
МЕНИЧНА НОТИФИКАЦИЈА
Обавештење меничног повериоца упућено регресним меничним дужницима о
подизању протеста, као и даље међусобно обавештавање регресних дужника о овој
чињеници.
Врсте:
Нотификација због неакцептирања (или делимичног акцептирања) - регресни дужници
обавештавају се о извршеном протесту због неакцептирања (или делимичног акцептирања)
менице (од стране трасата или интервенијента);
Нотификација због неисплате (или делимичне исплате) - исто тако се регресни
менични дужници обавештавају о извршеном протесту због неисплате менице (или делимичне
исплате).
Лица у поступку - ималац менице обавештава о извршеном протесту свог непосредног
индосанта и трасанта (и њихове авалисте) у року од 4 радна дана након дана протеста или
након презентације менице, ако у њој стоји клаузула "без протеста". Истовремено
обавештавање трасанта има првенствено за циљ да овом омогући да одмах искупи меницу,
како би смањио трошкове регресног поступка и раст каматног износа, будући да је он иначе
одговоран свим регресним дужницима (који би на овај начин испали из меничне обавезе).
Сваки индосант обавештава даље свог непосредног индосанта (претходника) у даљем року од
2 радна дана. Обавештавање се тако наставља по низу индосаната све до трасанта.
Нотификација није обавезна менична радња, већ факултативна. Санкција није губитак
меничних права, већ само накнада проузроковане штете тим пропуштањем. Накнада штете не
може премашити износ меничне своте.
МЕНИЧНИ РЕГРЕС
Представља такву меничну радњу којом ималац менице и доцнији искупилац
менице (регресанти) захтевају од неког меничног дужника (регресат) да исплати меницу, ако
је трасат одбио да акцептира меницу (или је делимично акцептирао), односно ако је
акцептант одбио да исплати меничну своту (или је извршио делимичну исплату).
Регресати (менични дужници) у регресном поступку су: трасант, индосанти (уколико у
свој индосамент нису унели клаузулу "без моје даље обавезе", односно „без регреса“), као и
авалисти и интервенијенти. Регресат који искупи меницу у регресном поступку постаје
регресант у односу на своје меничне дужнике.
Први регресант у регресном поступку је ималац менице, а доцнији регресанти су
регресни дужници који у регресном поступку искупе меницу. Трасант може бити регресант у
меничном поступку у односу на акцептанта који је примио покриће, а није платио меницу (или
148
је делимично платио). Индосанти су регресанти за своје претходнике по меници, а авалисти и
интервенијенти су регресанти за своје хонорате и лица која су њихови менични дужници.
Трасат-акцептант не може бити менични регресант, јер својом исплатом менице ослобађа све
меничне дужнике, а ако евентуално није промио покриће од трасанта, његов захтев према
трасанту је изванменичне природе.
Врсте регреса:
1. Регресни поступак може се покренути због неакцептирања (или делимичног
акцептирања) – кад је трасат одбио (у целини или делимично) да акцептира
меницу, а није дошло до акцептирања менице интервенцијом. Услов за вршење
овог регреса је претходно прописно извршење презентације и протеста (када су
обавезни);
2. Због неисплате (или делимичне исплате) менице – врши се ако главни менични
дужник о доспелости није исплатио (или је делимично исплатио) меничну своту.
Услов за вршење овог регреса је претходно прописно извршена презентација на
исплату и протест због неисплате. Регрес због неисплате (или делимичне исплате)
врши се после доспелости менице на наплату.
Регрес пре доспелости - изузетно регрес може да се врши и пре доспелости менице за
наплату:
1) када су испуњени услови за вршење регреса због неакцептирања (или делимичног
акцептирања) менице; и
2) кад је пре акцептирања трасат пао под стечај или ликвидацију, односно кад је после
акцептирања акцептант пао под стечај или ликвидацију и кад је трасант менице која се не сме
подносити на акцептирање пао под стечај или ликвидацију.
Регресни поступак одликује се применом начела солидарности, самосталности и
непосредности. Када су испуњени услови за вршење регреса сви регресни дужници солидарно
одговарају и регресант може тражити наплату регресне своте од свих солидарних дужника,
неколицине или појединачног дужника. Регресант није дужан да води рачуна о реду меничних
дужника, те може да врши и тзв. скоковити регрес, а ако не успе да наплати меничну своту од
одређеног меничног регресног дужника, може да захтева наплату од било ког другог меничног
дужника.
Регресни менични дужник који исплати регресанта има право регреса од својих
претходника по меници (а интервенијент и авалиста од свог хонората и његових меничних
дужника) такође по начелу солидарне одговорности. Дакле, у регресном меничном поступку
долази до тзв. процеса преваљивања меничне обавезе на претходнике по меници и траје све
док меницу не исплати трасант неакцептиране менице, односно акцептант акцептиране
менице. У овом поступку преваљује се не само износ исплаћене меничне своте, већ и камате у
износу од 6% (или уговореном износу) од дана искупљења менице, као и трошкови поступка по
сваком регресном захтеву. Овако се почетна менична свота може знатно увећати у регресном
поступку (ефекат "грудве снега"). Зато се и каже да у меничном регресном поступку важи
правило "што виши ранг у меници, то гори положај".
149
одредио, будући да има право регреса према хонорату и његовим дужницима; ово важи и за
авалисту, па и кад авалира за главног дужника, јер има право регреса према њему.
Регресна менична тужба (против регресних дужника) - ималац менице, по начелу
меничне солидарности може, у истим случајевима, подићи меничну тужбу против регресних
меничних дужника (трасант након акцептирања, индосант, авалиста и интервенијент).
Одлике меничног спора - поступак по меничним споровима је врло једноставан и брз.
На основу менице као веродостојне исправе издаје се одмах извршна исправа. Уз регресну
меничну тужбу прилаже се протест, којим се на веродстојан начин доказује да меница није
наплаћена. Не изводе се докази ван менице (будући да је меница апстрактна ХОВ), те се суд не
упушта у основни правни посао. Ако туженик благовремено на достављено решење о
извршењу не уложи приговор оно постаје извршно у року од 3 дана од доставе. Ако туженик на
издату извршну исправу у року од 3 дана уложи приговор, поступак по приговору наставиће се
као по приговору против решења о извршењу (овај приговор мора бити образложен).
ОБЈЕКТИВНИ ПРИГОВОРИ - приговори који немају свој основ у личном односу повериоца
и дужника, већ произилазе из меничног писмена. Овде постоји више врста ових приговора:
- Приговори које може истицати сваки менични дужник против сваког имаоца менице
(недостатак битних елемената, неисправност меничне исправе);
- Приговори које може истаћи само поједини менични дужник против сваког имаоца
менице (да нема његовог потписа, да је потпис фалсификован, да није био менично
способан у време потписивања менице);
- Приговори које може истицати сваки менични дужник према једном имаоцу менице
(приговор недостатка материјалне легитимације).
СУБЈЕКТИВНИ ПРИГОВОРИ - приговори који имају свој основ у личном односу дужника
који их истиче и повериоца. Међутим, иако је меница апстрактна ХОВ, ипак се њена веза са
основним послом не може сасвим занемарити. Наиме, у складу са начелом самосталности и
непосредности, менични дужник не може према новом меничном повериоцу истицати
приговоре које је могао истицати према претходном повериоцу (уколико није реч о
објективним приговорима). Међутим, не сме се занемарити и негирати врхунско правно
начело које се тиче заштите добре вере (начело савесности и поштења). Стога, само савесно
треће лице може уживати предности меничног посла, па тако менични дужник према трећем
лицу (меничном повериоцу) које је прибављајући меницу „свесно поступило на штету
дужника“ може истицати и све приговоре који произлазе из личног односа са претходним
повериоцем који му је пренео (индосирао) меницу. У субјективне приговоре спадају: приговор
да није извршен основни посао, приговор неодстатка воље (превара, заблуда, принуда,
претња), приговор да није примљено менично покриће, приговор да је бланко меница
попуњена противно споразуму са издаваоцем, итд.
Рок за жалбу у меничним споровима није општи (15дана), већ специјални (8 дана)!!!
АМОРТИЗАЦИЈА МЕНИЦЕ
Ванпарнични судски поступак проглашења нестале или оштећене менице
неважећом, са циљем очувања меничних права према одређеним меничним дужницима.
Могу се амортизовати и копије (ако је на њима неки оригинални индосамент - да би се
остварила евентуална права из неоснованог обогаћења), као и нестале прејудициране менице
(јер такође чине основ за тужбу из неоснованог обогаћења).
Предлагач амортизације може да буде ималац менице или његов пуномоћник, лице
које је "искупило" меницу у регресном поступку или цесионар. Предлог за амортизацију мора
да садржи главну садржину менице уз доказе о вероватности меничних права. Ако суд оцени
да су поднесени докази довољни, издаће оглас којим позива свако лице код кога се та меница
налази да је у року од 60 дана од објављивања огласа преда суду. Ако се меница на овај начин
пронађе и преда суду, амортизациони поступак се обуставља, а ако се пронађе а не преда суду,
суд застаје са амортизационим поступком уз упућивање на посебан поступак предлагача
150
амортизације за доказ права на меници (својинска тужба). Ако се на овај начин меница не
пронађе, суд ће решењем ту меницу прогласити неважећом.
Завршетком амортизационог поступка и издавањем решења о амортизацији, уз
проглашење менице неважећом и лишавањем њеног евентуалног имаоца материјалног
легитимитета, задржавају се истовремено менична права према акцептанту, као и према
трасанту некацпетиране менице и менице чије је акцептирање трасант забранио (под условом
да је предлагач амортизације претходно подигао амортизациони протест). Остали потписници
менице (регресни дужници) се у потпуности ослобађају своје меничне обавезе. Лица која
остају у меничној обавези не могу плаћање менице да услове враћањем меничног писмена.
ДОМИЦИЛИРАНА МЕНИЦА
Меница у којој је означено да ће се исплата извршити у неком другом месту, а не у
трасатовом седишту, односно меница у којој је означено да ће исплату извршити неко треће
лице, а не трасат, у трасатовом седишту или неком другом месту. Дакле, правила о
домицилираној меници се не односе на акцепт, већ само на исплату менице!!! Овде треба
разликовати лице које је означено да ће извршити исплату менице (домицилијат) и место
плаћања које је различито од трасатовог седишта (домицил).
Домицилијант – меницу може домицилирати само трасант клаузулом о домицилирању
(или његов пуномоћник). У меницу се уписује клаузула "плаћање у...".
Домицилијат – лице које је означено да врши исплату уместо трасата - акцептанта.
Може се налазити у истом месту у коме трасат има седиште или неком другом месту. Може да
га одреди или трасант или трасат-акцептант (под условом да је трасант одредио домицил).
Домицилијат је лице различито од трасата-акцептанта, отуда он и не потписује меницу и није
менични дужник, већ само плаћа меницу као трасатов пуномоћник!!!
Домицилирање менице не утиче на меничне радње које се тичу акцептирања менице
(предузимају се и даље према трасату у месту његовог пребивалишта). Меничноправне радње
које се тичу исплате у случају домицилирања менице предузимају се у месту домицилијата
(односно означеном домицилу), а не у трасатовом седишту.
Привредни субјекти по правилу домицилирају менице на своје пословне банке, где
држе своја новчана средства, овлашћујући их за вршење исплата и наплата инкасо меница.
БЛАНКО МЕНИЦА
Меница која у моменту издавања, вољом самог издаваоца, не садржи све битне
меничне елементе, а која ја предата меничном повериоцу с овлашћењем да је касније
попуни сагласно споразуму са издаваоцем.
Садржи следеће елементе: менична исправа са ознаком "меница", потпис акцептанта
или издаваоца (може и обојце), предаја менице повериоцу (теорија емисије), са овлшћењем
да је касније попуни сагласно споразуму са издаваоцем, односно сагласно споразуму из
основног посла ради којег је издата (ако не постоји посебан споразум о попуни). Управо се по
овом елементу (овлашћење за попуну) разликује од непотпуне менице!!!, која не садржи све
битне елементе у тренутку издавања и не може да има природу меничне исправе. Овлашћење
за попуну може бити изричито или прећутно.
Правно дејство бланко менице почиње од момента њеног издавања, те се
меничноправна способност цени према овом моменту. Најчешће се бланко меница и не
попуњава: ако служи за обезбеђење кредита из основног посла који се уредно извршава или се
даје као депозитна, кауциона или гаранцијска меница за обезбеђење извршења уговора (враћа
се из депозита непопуњена). Када се бланко меница и попуњава, она мора да буде попуњена
пре презентације за исплату!!! На основу бланко менице не може се подићи менични протест
или менична тужба, нити суд може на основу ње да изда извршну исправу.
151
Право на попуну бланко менице по правилу не застарева и преноси се преносом ове
менице (индосирање, традиција, цесија), као и стечајем (на управника стечајног поступка) и
наслеђивањем.
Приговори код бланко менице - најчешћи приговори у вези са бланко меницом су
следећи: одсуство воље за стварање меничне обавезе (излазак менице из државине издаваоца
без његове воље), попуна бланко менице супротно споразуму са издаваоцем, а у недостатку
споразума сагласно условима и роковима из основног посла (на пример да је меница дата за
обезбеђење кредита попуњена и за отплаћене рате).
СОПСТВЕНА МЕНИЦА
Једнострана изјава воље издаваоца, са обећањем да ће о доспелости менице лицу
означеном у меници, или лицу на кога је меница пренета наредбом меничног повериоца,
исплатити означени менични износ.
Основна особеност састоји се у томе да не постоји треће лице –трасат, јер не постоји
ни трасант који трасира меницу, већ постоји издавалац сопствене менице који обједињује у
себи и улогу трасанта и трасата.
Специфичности:
1) У погледу битних и претпостављених битних меничних елемената, као и
факултативних елемената. Тако у неким земљама сопствена меница не мора да садржи
меничну клаузулу (ознаку да је то меница), већ је довољно да садржи клаузулу "по наредби".
Затим, не садржи безусловни налог за исплату, већ безусловно обећање исплате. Даље,
претпостављено место плаћања у сопственој меници је место које је означено као место
издавања менице, а ако оно није означено, онда место које је означено поред имена
издаваоца. У сопствену меницу не могу да се унесу неке факултативне клаузуле које се односе
на акцепт: клаузуле о броју меничних примерака, клаузула о извештају, клаузула о покрићу,
клаузула без обавезе.
2) Код меничних радњи, најважнија специфичност је непостојање акцепта!!! - из
тога произилази да нема делова других меничних радњи које су везане за акцепт
(интервенција због неакцептирања, презентација на акцепт, протест због неакцептирања,
нотификација због неакцептирања, регрес због неакцептирања, авалирање за акцептанта).
На сопствену меницу примењују се начелно сва правила која важе за трасирану
меницу, ако не важе посебна правила, под условом да одговарају правној природи и правној
конструкцији сопствене менице, и отуда се правила трасиране менице не могу дословно
применити на сопствену меницу, већ само сходно њеној природи.
152
основано да свој захтев оствари по грађанскоправном основу (менична заштита му је
ускраћена због његовог пропуста - "немарни ималац менице").
2. У случају кад наступи прејудицирање менице, будући да се губе права само према
регресним меничним дужницима, а у меничној обавези остаје главни менични дужник, према
ком се може подићи редовна менична тужба, тужба из неоснованог обогаћења, као
грађанскоправна тужба, може се подићи против трасанта и индосанта. Тужба из неоснованог
обогаћења не може се ни у ком случају подићи против авалиста и интервенијента ("заштићени
дужници"), јер с обзиром на правну позицију ових дужника у меници и не може бити њиховог
неоснованог обогаћења.
Тужба из неоснованог обогаћења се не може подићи по протеку 3 године од настанка
основа - дакле, 3 године од прејудицирања или 3 године од застарелости меничних тужби
(зависно од категорије дужника).
ЧЕК
153
дефинитивне исплате, то чек, иако начелно апстрактна исправа, има значајне елементе
каузалности (корисник чека има право и на тужбу из основног посла).
ВРСТЕ ЧЕКА
Према начину одређивања имаоца права: чек на име, чек по наредби, чек на
доносиоца, алтернативни чек, трасирани чек по сопственој наредби, сопствени трасирани
чек.
По намени:
Готовински (исплатни) чек – када трасант да налог трасату да кориснику чека исплати
чековну своту у готовом новцу;
Обрачунски (вирмански) чек - трасант и сваки ималац чека могу забранити исплату
чека у готовом новцу стављањем клаузуле "само за обрачун". Уместо исплате готовим новцем,
банка-трасат означену чековну своту преноси са текућег или другог рачуна трасанта на текући
или други рачун ремитента;
Барирани (прецртани) чек - са општим прецртајем - кад између стављених
дијагоналних линија на чеку није ништа написано или је написано "преко банке", или са
посебним прецртајем - између дијагоналних линија је тачно назначена банка преко које ће се
извршити наплата чека;
Путнички чек – издају се на формуларима које штампа банка у виду посебних књижица,
са унапред одштампаним чековним износом на округле своте новца.;
Циркуларни чек – банка издаје чек свом клијенту који код ње има покриће на рачуну,
појављујући се тако у улози трасанта, а клијент у улози ремитента. Клијент банке као чековни
поверилац наплаћује чековне своте код свих кореспондената банке издаваоца, који се
регресирају од банке трасанта;
Цертифицирани чек - кад банка-трасат на издатом чеку посебном клаузулом "добар"
потврди да чек који је издао трасант има покриће, обавезујући се, на своју одговорност, да ово
покриће блокира до истека рока за презентацију чека на исплату;
Визирани чек - банка-трасат може на чек трасанта да стави и другу клаузулу "виђен",
која означава само да чек има покриће за исплату, али се том клаузулом не обавезује да то
покриће блокира до истека рока за презентацију чека на наплату;
Документарни чек - кад чек може да се презентира трасату на исплату само уз
презентацију одређених робних докумената - коносман, полиса осигурања, товарни лист,
фактура, итд, којим се доказује трасату да је корисник чека претходно извршио обавезе из
основног посла са трасантом;
Акредитивни чек – банка емитује посебне врсте чека у корист својих клијената који их
могу користити за куповину одређених врста производа (нпр. пољопривредних) или одређене
врсте услуга;
Поштански чекови (отварањем текућих рачуна у поштама); и други.
ЕЛЕМЕНТИ ЧЕКА
154
Календарски битни елементи – уношење рока доспелости је искључено, будући да
увек доспева по виђењу. С друге стране, уношење датума издавања чека је битни елемент, а
изостанак повлачи ништавост !!! (грађанска санкција) и казнене санкције.
ЧЕКОВНЕ РАДЊЕ
1) Издавање – издавање чека има одређене сличности, али и разлике са издавањем
менице. Разлике се тичу временског момента ове радње, форме и покрића. За разлику од
менице, издавање чека представља увек прву чековну радњу; затим, у погледу форме, будући
да није прихваћена теорија омисије, искључено је издавање бланко чека, тако да трасант
прликом издавања чека мора да попуни све битне елементе чека; и на крају, суштинска
разлика тиче се покрића (новчано потраживање трасанта према трасату, које је расположиво и
довољно за исплату чековне своте). Реч је о својеврсној законској гаранцији плаћања чека. У
принципу, покриће треба да постоји у моменту издавања чека или најкасније у моменту
презентације чека на наплату и мора да буде извесно, ликвидно, утуживо и довољно.
Санкција издавања чека без покрића није грађанскоправне природе (ништавост чека),
већ казнена – кривично дело. Пуноважношћу чека без покрића омогућује се кориснику да
користи и чековне тужбе, а не само тужбе из основног посла. Ипак, грађанскоправна санцкија
155
није у потпуности искључена, већ корисник чека без покрића може да наплати не само износ
чековне своте, већ и доказану потпуну одштету.
2) Умножавање – чекови који су издати и плативи у нашој земљи не могу да се
умножавају, док чекови који су издати у нашој земљи, а плативи у иностранству могу да се
умножавају, и то само ако не гласе на доносиоца. На сваком умноженом примерку чека мора
да се стави његов текући број, јер ће у противном сваки примерак вредети као посебан чек.
Такође, за разлику од менице, копија чека нема никакво чековноправно дејство.
3) Пренос – чекови који гласе на доносиоца могу да се преносе сасвим неформално –
тадицијом, док чекови који гласе на име или по наредби могу да се преносе индосаментом, а
једино чекови у које је унета клаузула "не по наредби" (ректа чек), преносе се уступањем
потраживања – грађанскоправна цесија. Најчешћи начин преноса чека је индосамент. У пракси,
чек је по правилу предмет само једног индосамента, и то у корист банке корисника чека, ради
његове наплате (пуномоћнички индосамент). На индосирање чекова примењују се у основи
правила меничног права, уз одређене изузетке:
1) бланко потпис на полеђини чека издатог на доносиоца нема значај бланко
индосамента, већ се сматра авалом за трасанта;
2) индосамент на трасата (повратни индосамент) нема дејство индосамента (трасат не
може даље индосирањем пренети права из чека), већ се сматра признаницом о исплати.
Користећи ово правило трасат и захтева, кад му се чек поднесе на исплату, да се на полеђини
потпише;
3) код чека је могућ само својински и пуномоћнички индосамент, али не и заложни; и
4) чек се може индосирати само до доспелости, будући да доспева по виђењу.
4) Авал – чековни авал има особеност у томе што га не може дати трасат (он је у чеку да
би вршио исплату, а не да би давао јемство за исплату - његов авал би практично био акцепт
чека), а такође авал се не може дати за трасата, а ако је дат он не би имао никакво
чековноправно дејство, али би могао имати третман обичног јемства.
5) Интервенција – има исту функцију као и радња акцепта - уговорна гаранција исплате
чека, али наш закон не предвиђа ову установу из разлога бојазни изигравања прописа о
трасирању чека само на банку, као и у потреби неизазивања сумње у постојање покрића за
исплату чека, што би умањило циркулациону способност чека, а посебно његово емитовање.
6) Презентација на исплату – чек се презентира банци-трасату (или другом трасату).
Будући да чек увек доспева по виђењу, што значи да може да се презентира већ од момента
издавања, логично је да прописи утврђују, и то на императиван начин, само крајње рокове за
презентацију чека на исплату, а једина могућност продужетка ових рокова, без штете по
корисника чека, може да се заснива на доказу више силе, која је спречила одржање рока.
Према Закону о чеку постоје општи рокови за презентацију чекова на исплату и посебни
рокови.
Општи рокови за презентацију чека на исплату (крајњи) су:
1) Ако је чек издат и платив у нашој земљи у истом месту – 8 дана;
2) Ако је издат у нашој земљи у једном месту, а платив у другом месту у нашој земљи – 15
дана;
3) Ако је издат у некој европској земљи, а платив у нашој – 20 дана;
4) Ако је издат у некој земљи ван Европе на обалама Средоземног или Црног мора, или на
острвима у њима, а платив у нашој земљи - 40 дана;
5) Ако је издат у некој другој земљи ван Европе, а платив у нашој земљи – 70 дана.
Поред општих, постоје и посеби рокови за поједине врсте чекова – циркуларни чекови
– рок за презентацију је до 6 месеци од дана издања; путнички, банкарски и акредитивни
чекови – рок за презентацију је по правилу до 6 месеци.
Пропуштање рокова за презентацију чека на исплату има за последицу тзв.
прејудицирање чека, што значи да корисник чека (ремитент или индосатар) губи регресна
права против трасанта, индосанта и авалиста (регресни дужници). С друге стране,
прејудицирање чека је основ за опозив чека од стране издаваоца. Ако се чек не опозове,
156
трасат, попут главног дужника у меници, остаје у чековноправној обавези и биће дужан да
изврши исплату чековне своте, али за разлику главног дужника у меници, само ако постоји
чековно покриће и ако није закључио другачији споразум са трасантом. Трасант нема право да
у овом случају, кад није опозвао чек, располаже са покрићем, у противном одговара за накнаду
штете.
7) Исплата – врши је трасат и он, том приликом, има двоструку обавезу: 1) мора да
провери форлману лигитимацију чековног повериоца (изузев код чекова на доносиоца, кад се
формална легитимација претпоставља) и 2) мора да провери формалну исправност чековне
исправе (по начелу locus regit actum), али нема обавезу провере материјалне легитимације
имаоца чека, а одговараће само ако је знао или морао знати да то лице до чека није дошло на
законит и савестан начин.
За разлику од правила меничног права, ималац чека може да одбије да прими
делимичну исплату. Али ако је прими, јер трасат има обавезу да изврши исплату чека само у
границама покрића, то ће се забележити на чеку, а ималац чека задржава чек, уз издавање
трасату признанице за плаћену своту. Када је извршена потпуна исплата, трасат задржава чек,
што је према правилима облигационог права претпоставка да је исплатио чековну своту.
8) Опозив – чековна радња којом трасант "противналогом" који упућује трасату
забрањује исплату издатог чека. Опозивом чек губи правно дејство, као да није издат. Начело
формалности условљава да изјава о опозиву буде у писменој форми, најбоље препорученим
писмом. По нашем закону, чек се не може опозвати до истека рока за презентацију чека на
исплату – до прејудицирања. Али посоји један изузетак, ако су испуњене три претпоставке:
1) ако је трасант тај чек послао непосредно трасату на исплату лицу означеном у чеку;
2) ако се ради о чеку који гласи на име или по наредби; и
3) ако опозивање чека стигне трасату пре него што је извршио исплату.
Чекови на доносиоца не могу бити опозвани пре протека рока за презентацију на
исплату (опозиви су само после прејудицирања).
Могућ је и опозив чека у случају губитка или крађе.
9) Протест – да би ималац чека могао да остварује своја регресна права према
регресним дужницима, у случају неисплате чековне своте у целости од трасата, правило је да
мора на веродостојан начин да докаже ту чињеницу (или чињеницу да је безуспешно извршио
и неке друге чековне радње). Закон о чеку усваја решење Једообразног закона о чеку о
троструком начину утврђивања потпуне неисплате: 1) путем јавне исправе (протест због
неисплате); 2) путем трасатове изјаве написане на чеку и датиране, са назначењем дана када је
чек презентиран на исплату и 3) путем уверења банке – трасата (обрачунског завода којим
констатује да је чек поднет на време и да није исплаћен путем обрачуна). Потреба за протестом
као јавном исправом може бити отклоњена клаузулом "без протеста", која има иста дејства као
и код менице.
Поступак и форма протеста чека идентични су правилима меничног права, уз одређене
специфичности: 1) протест због неисплате (или делимичне исплате) подиже се код чекова код
којих се исплата врши у готовом новцу (исплатни чек); 2) код чека постоји протест због
одбијања обрачуна код обрачунског чека, када трасат одбије да изврши обрачун чека
(скидање са рачуна трасанта и пребацивање чековне своте на рачун имаоца чека), што се чини
код непостојања покрића (или постојања недовољног покрића); 3) преквизициони протест
може подићи само ималац дупликата чека (трипликата, итд) и 4) код чека не постоји протест
због неакцептирања.
10) Нотификација – примењују се иста правила као код менице, уз два изузетка: 1) не
постоји нотификација због неакцептирања (у земљама које не познају акцепт чека) и 2) са
истим правним последицама пропуста, врши се нотификација у случају опозива чека.
11) Регрес – кад трасат одбије исплату (или делимично исплати) имаоцу чека, без
обзира да ли је то оправдано или не, имаоцу остаје могућност наплате чека од регресних
чековних дужника, под условом да чек није прејудициран (није извршена благовремена
презентација и није извршен благовремени протест или не постоји еквивалентна замена
157
протеста). Ималац чека не може ни у ком случају, и поред постојања покрића, да тражи
принудну наплату од трасата, јер није са њим у облигационом односу. У погледу поступка
вршења регреса примењива су правила меничног регреса, уз одређене специфичности:
1) регрес код чека се врши само због неисплате чека од стране трасата (или делимичне
исплате);
2) регрес се увек врши по доспелости за исплату (јер чек доспева увек по виђењу);
3) када у регресном поступку трасант искупи чек, чековни однос се гаси, јер као
издавалац чека одговара свим његовим каснијим потписницима.
У свему осталом примењују се правила меничног регреса.
12) Амортизација - на амортизацију чека примењују се правила о меници "аналогно
његовој природи". Овде се поставља питање могућности и основаности амортизације чека који
гласи на доносиоца. С обзиром да је амортизација ХОВ које гласе на доносиоца у принципу
искључена, долази се до закључка да амортизација чека на доносиоца није аналогна његовој
правној природи.
158
Приговори - чековни приговори, као и код менице, могу бити објективни (приговор
недостатка битних елемената, приговор недостатка пасивне чековне способности, приговор да
је чек исплатио трасат, приговор прејудицираности, приговор застарелости) и субјективни
(приговор крађе чека, приговор недостатка воље на страни дужника, приговор компензације,
конфузије, приговор раскида основног посла).
- Меница је кредитно средство, а чек је средство плаћања, тако да трасат као дужник по
чеку мора одмах имати довољно средстава да га исплати;
- Главна разлика је у покрићу, јер за разлику од менице, новчано покриће чека мора
постојати у моменту његовог издавања или најкасније приликом презентације на
исплату;
- Код чека је издавање чека увек прва чековна радња, док су пре издавања менице
могући акцепт и авал;
- Најважнија разлика је у томе што код чека нема акцепта!!!;
- Код чека нема домицилирања;
- Код чека нема радње интервенције;
- Код чека није обавезно назначити име ремитента (јер може гласити и на доносиоца), а
код менице је то битан елемент;
- Чек доспева искључиво по виђењу, а меница може и на друге начине;
- За разлику од менице, код чека копија нема никакво дејство у платном промету;
- Трасант и трасат код чека су два различита лица, а код менице то може да буде исто
лице (сопствена меница);
- Чек се, за разлику од менице, не може издати као бланко чек;
- Чек се може опозвати, док меница не може.
159
РОБНЕ ХАРТИЈЕ ОД ВРЕДНОСТИ
СКЛАДИШНИЦА
Исправа коју издаје овлашћено складиште (јавно и царинско) у којој потврђује да је
од депонента примило на чување робу која је у њој означена, и којом се обавезује да ту робу
изда лицу које је према њеној садржини легитимисано да је прими. Издаје се само на захетв
оставодавца, у противном издаје се само потврда о пријему робе у складиште која нема
ствојство ХОВ. Овлашћени складиштар издаје складишницу "за робу примљену на
ускладиштење", дакле после предаје робе у његов посед на основу закљученог уговора о
ускладиштењу.
Зависно од тога да ли се издаје као јединствена исправа или не, разликује се
једноделна и дводелна складишница.
Једноделна складишница издаје се као јединствена исправа, која у себе инкорпорира
два права: право својине на ускладиштеној роби и право залоге. Конституисањем заложног
права на ускладиштеној роби код кредита, будући да се даваоцу кредита (залогопримцу) врши
пренос целе складишнице, онемогућује се оставодавцу да посредством складишнице
располаже ускладиштеном робом.
Дводелна складишница омогућује располагање робом од стране оставодавца и након
њеног залагања. Ова се складишница састоји од два дела: први део (признаница) служи за
подизање робе из складишта и за њено отуђивање, и други део (заложница).
ЗОО не садржи изричито одређење врста складишнице у погледу начина одређења
њеног титулара, али се посредним путем може извести закључак да се разликују: складишнице
на име (које се могу преносити индосаментом, изузев кад садрже ректа клаузулу) и
складишнице по наредби (које се преносе индосаментом корисника).
Пренос складишнице - складишница се преноси у целини, без обзира да ли је реч о
једноделној или дводелној складишници, на купца ускладиштене робе. Делимични пренос не
би био могућ, јер би се тиме спречила њена даља циркулација, али ефекти делимичног
преноса складишнице могу се код дељиве робе постићи поделом робе и издавањем посебних
складишница за сваки део робе.
1. Пренос заложнице - преносом заложнице конституише се заложно право на
ускладиштеној роби заложног повериоца, али и облигационо право потраживања из ХОВ, што
је значајно кад дужник не плати дуг о доспелости. Пренос заложнице се врши индосаментом,
који, за разлику од индосамента признанице, не може бити бланко већ само пуни. Првим
индосаментом врши се цепање складишнице и конституисање једног новог стварног права на
ускладиштеној роби. Ради сигурности правног промета, први пријемник заложнице дужан је да
без одлагања пријави складиштару да је на њега извршен пренос заложнице, а складиште је
дужно да тај пренос упише у свој регистар и да на самој заложници забележи да је овај пренос
извршен.
2. Пренос признанице - ако је пренос заложнице одвојен од преноса признанице, онда
се пренос признанице врши после преноса заложнице. У овом случају право својине имаоца
признанице оптерећено је заложним правом имаоца заложнице. Зато, ималац признанице
може да захтева да му се преда роба само ако исплати потраживање имаоца заложнице, или
ако положи складиштару износ који треба да буде исплаћен имаоцу заложнице на дан
доспелости потраживања. Ималац признанице без заложнице може да захтева и продају робе,
ако се постигнутом ценом може исплатити износ потраживања имаоца заложнице, с тим да се
остварени вишак преда њему (по измирењу потраживања складиштара).
160
ТОВАРНИ ЛИСТ
Превозна исправа која прати робу и која служи као доказ да је закључен уговор о
превозу робе у домаћем или међународном друмском, ваздушном или железничком
саобраћају. Издаваоцем товарног листа увек се сматра превозилац, без обзира на то ко
попуњава податке садржане у њему.
Иако је непреносиви товарни лист, који гласи на име примаоца и нема својства ХОВ,
дуго био једина форма товарног листа, новији извори транспортног права омогућавају
издавање и преносивог товарног листа, који гласи по наредби одређеног примаоца или на
доносиоца, а који има својства ХОВ. Преносиви товарни лист по наредби преноси се
индосаментом примаоца (на који се примењују правила меничног права, изузев правила о
регресу), а ако његово име није назначено, онда индосаментом пошиљаоца (преносиви
товарни лист по сопственој наредби). Преносиви товарни лист на доносиоца преноси се
традицијом – предајом, а изузетно поморско транспортно право и транспортно право
унутрашњих вода не познају преносиви товарни лист, што је последица да код њих постоји
алтернативна могућност захтевања издавања коносмана који је ХОВ.
КОНОСМАН (ТЕРЕТНИЦА)
Исправа коју бродар издаје крцатељу на основу уговора о превозу робе поморским
путем или унутрашњим воденим путевима, и у којој потврђује да је примио на превоз робу
која је у њој означена, ради превоза на одређеној релацији и издавања у луци опредељења
њеном законитом имаоцу.
Коносман има три битне карактеристике: 1) теретницом бродар потврђује да је примио
на превоз робу у њој означену; 2) теретница није уговор о превозу, али је доказ о постојању тог
уговора и о његовој садржини; и 3) њом се бродар обавезује да преда терет овлашћеном
имаоцу теретнице.
Издавање теретнице обавеза је бродара, али под условом да је то захтевао крцатељ.
Теретница се редовно издаје код поморског возарског уговора (уговор о превозу појединачних
пошиљки), где служи као доказ о закљученом уговору о превозу и његовој садржини, док се
ређе издаје код тзв. поморског бродарског уговора, будући да овде уговорне стране закључују
уговор о превозу у писменом облику, те није потебно и издавање теретнице као доказног
средства таквог уговора о превозу.
Ако крцатељ не захтева издавање теретнице, бродар му издаје потврду о томе да је
роба укрцана на брод (тзв. часничка потврда), која нема својства ХОВ. У унутрашној пловидби,
ако не дође до издавања коносмана, поред часничке потврде, може доћи и до издавања
товарног листа који такође нема правну природу ХОВ у овим гранама права (јер то својство има
теретница чије издавање крцатељ није захтевао).
Зависно од временског тренутка издавања теретнице, разликује се теретница
"укрцано" и теретница "примљено за укрцај". Прва представља редован облик теретнице, коју
бродар издаје крцатељу тек након укрцаја робе на брод који је у тој теретници означен.
Такође постоје и "чиста" теретница (ако не садржи образложене примедбе о врсти,
броју, количини, тежини итд терета), и "нечиста" теретница (поред редовних података садржи
и клаузуле са образложеним примдбама о спољашњем изгледу робе).
Групна теретница – када се у улози крцатеља налази шпедитер иза кога стоји више
пошиљалаца робе (комитената), могуће је да се за робу која се превози једним бродом захтева
издавање само једне теретнице - групне теретнице. Ако се роба, коју предаје на превоз
шпедитер, испоручује различитим лицима, уместо групне теретнице може да се изда
теретница по деловима робе за сваког примаоца или се на основу издате групне теретнице
може да изда тзв. налог за искрцај робе и то за сваког примаоца посебно.
161
Директна теретница – када од луке укрцаја до луке искрцаја робу превози више
бродара, може да се изда од стране бродара који је примио робу на превоз једна теретница -
директна теретница. Она се издаје и кад се ради о мешовитом превозу.
Према начину одређена корисника – теретница на име (преноси се грађанскоправном
цесијом), теретница по наредби корисника (претпоставка је да је то крцатељ, ако није
означено друго лице, а преноси се индосаментом, када се примењују правила меничног права,
осим одредби о регресу јер је бродар једини дужник) и теретница на доносиоца (издаје се
веома ретко, а преноси се традицијом).
У правним односима између бродара и крцатеља, као уговорних страна из уговора о
превозу робе, теретница је непотпуно доказно средство. У овим односима подаци унети у
коносман имају само претпостављену доказну снагу у погледу врсте, стања и количине
примљеног терета, па обе стране могу податке из коносмана побијати свим доказним
средствима. Коносман, у овом правном односу, има сва обележја каузалне ХОВ, те бродар
одговара на основу онога што је стварно примио на превоз, а не на основу онога што је унето у
коносман.
У правним односима између бродара и примаоца као трећег лица, који није уговорна
страна из уговора о превозу, коносман са становишта бродара има карактер потпуног доказног
средства – апсолутна доказна снага (изузетак су тзв. скривене мане робе). Према томе, бродар
одговара према примаоцу у свему према садржају коносмана, независно од тога какву је робу
стварно примио (то се примењује само ако је прималац као треће лице савестан, што је
претпоставка).
ЛЕГИТИМАЦИОНЕ ИСПРАВЕ
Према ЗОО легитимациони папири представљају писмене исправе које садрже
одређену обавезу за ниховог издаваоца, а у којима није означен поверилац, нити из њих или
околности у којима су издате произилази да се могу уступити другоме, а на које се сходно
примењују одредбе које се односе на ХОВ. У ове папире спадају: железничке карте,
позоришне и друге улазнице, бонови, итд.
Иако закон упућује на сходну примену правила из ХОВ, између ових исправа постоје
значајне разлике: 1)основна одлика ХОВ је инкорпорираност права из хартије у саму хартију, а
то није изражено код легитимационих папира; 2)ХОВ су негоцијабилне исправе, а
легитимациони папири нису намењени за оптицај; 3)и једни и други имају легитимациону
функцију (сваки ималац ових исправа је формално овлашћен да од њиховог издаваоца захтева
извршење одређене чинидбе, а њихов издавалац је формално овлашћен да обавезу изврши
доносиоцу исправе, без упуштања у њихову материјалну легитимацију), код легитимационих
папира ова функција је примарна, док се код ХОВ она појављује у функцији остварења
негоцијабилности као њихове примарне функције.
Легитимациони знаци – гардеробни или слични знаци који се састоје из комада хартије
или другог материјала, на којима је обично утиснут неки број или наведен број предатих
предмета, а који обично не садрже нешто одређено о обавези њиховог издаваоца и служе
само да покажу ко је поверилац у облигационом односу приликом чијег настанка су издати. Не
садрже назначење имена повериоца (по правилу ни имена издаваоца као дужника). Имају
ограничену легитимациону способност (у часу издавања легитимациони знак је несумњив
доказ да је заснован одређени облигациони однос између његовог издаваоца и примаоца.
Међутим, касније ова доказна снага у односу на повериоца не може да буде апсолутна, те
издавалац као дужник може захтевати да доносилац легитимационог знака докаже своје
својство повериоца и на други начин (описом предмета остављеног у гардероби)). Ипак,
издавалац који у доброј вери, што је претпоставка, изврши своју обавезу доносиоцу
легитимационог знака, ослобађа се своје обавезе. Не одликује их начело инкорпорације
162
(поверилац може да захтева и без амортизације испуњење обавезе иако је изгубио
легитимациони знак), као ни негоцијабилност, те за разлику од легитимационих папира, закон
не упућује на сходну примену правила ХОВ.
ПОЛИСА ОСИГУРАЊА
КРЕДИТНА КАРТА
(платне картице)
Писмена исправа која овлашћује њеног имаоца да уз њену презентацију
безготовински набавља робу или користи разне услуге код њеног издаваоца, или код друге
организације која је са издаваоцем претходно закључила одговарајући уговор.
Првенствено је инструмент плаћања, али и инструмент краткорочног кредитирања
потрошача и корисника услуга од стране произвођача или вршиоца услуга, на основу њиховог
посебног уговорног аранжмана са издаваоцем ових карата.
Будући да се код универзалних кредитних карти појављују три лица, то се успоставља и
три врсте правних односа: 1) однос између издаваоца кредитне карте и организације која
продаје робу или врши услуге и уз коришћење кредитне карте; 2) однос између издаваоца и
корисника кредитне карте; 3) однос између корисника кредитне карте и органиазције која
продаје робу или врши услуге и уз коришћење кредитне карте.
По својој правној природи спада у легитимационе папире, а не у ХОВ, будући да у њој
није инкорпорисано неко имовинско право, које би се преносило уступањем карте другом
163
лицу. Према томе, кредитном картом се њен ималац легитимише пред организацијом која
продаје робу или врши услуге, уз њено коришћење, на основу уговора са издаваоцем ове
исправе. Кредитна карта редовно гласи на име одређеног лица. Изгубљену карту замењује њен
издавалац, а не врши се њена амортизација.
164