Professional Documents
Culture Documents
GP - Skripta Popravki
GP - Skripta Popravki
GOSPODARSKO PRAVO
(izpiski iz knjig, zapiski s predavanj)
UVOD
(zapiski s predavanj)
Gospodarsko pravo je nadgradnja civilnega prava. Je sicer del civilnega prava, vendar ima
svoje specifike.
Sistem pravil, ki spadajo v gospodarsko pravo, lahko razvrstimo:
1
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
I. AVTONOMNI VIRI
nastanejo med gospodarskimi subjekti samimi. Pravna zavest je avtonomna.
Če pravila niso enotna, nastane problem, katera pravila urejajo določena vprašanja.
II. OBIČAJI
Zapisuje jih Mednarodna trgovinska zbornica. Običaji niso obvezujoči. N.pr.: Incoterms.
3
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
1. poglavje: SPLOŠNO
4
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
5
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Podjetniška združenja
Podjetje je lahko tudi podjetniško združenje, ki neposredno ne opravlja gospodarske
dejavnosti, vendar vpliva alibi lahko vplivalo na ravnanje podjetja. Podjetja lahko delujejo
skupaj bolj institucionaliziranih okvirih, posebno prek vmesnikov ali združenj, kar je tudi
najbolj uveljavljeno.
Delovanje takih združenj lahko poseže na trg, tako da omejuje svobodno nastopanje podjetij
članov. Včasih je podjetniško združenje ustanovljeno, prav s tem (prikritim namenom).
Podjetja, ki jim predpisi prepovedujejo sklepanje omejevalnih sporazumov, se skušajo
izogniti tej prepovedi z ustanavljanjem podjetniških združenj, ki naj bi sprejemala sklepe o
nastopanju podjetij na trgu. Združenje nastane, ko število potencialnih udeležencev preseže
10, kar je velikokrat tudi izhodišče za razmejevanje med subsumpcijama kartelnemu
delovanju in sklepom združenj podjetij.
Pojem združenja podjetij je treba razumeti zelo široko: zadruge, gospodarske interesne
skupnosti, strokovna združenja podjetij določene panoge, gospodarske zbornice, konzorciji
za izvrševanje določenih del,... – kvalificira kakršnokoli telo, ki predstavlja interese članov,
kvalifikacija združenja v konkurenčno-pravnem pomenu pa se torej ne ravna po javnopravni
in zakonodajni opredelitvi.
Nujne značilnosti podjetniškega združenja so:
1. zavestno vzpostavljena organizacija – odrejenost in kompleksnost, zavestno postavljeni
cilji in zavestna racionalnost.
2. obstoj članov ali pripadnikov organizacije – določljiv krog podjetij (tržnih udeležencev).
3. možnost vpliva organizacije na tržno ravnanje podjetij članov, vpliv je lahko:
formalen – temelji na zakonskih ali statutarnih pooblastilih združenja in se kaže prek
formalnih aktov,
neformalen ali dejanski – s priporočili, neobveznimi resolucijami in stališči organov
Vpliv na trd je mogoče le, če obstaja zanj materialna podlaga – skupen presek dejavnosti
članov.
Med podjetniška združenja ne spadajo organizacije, ki jim ne pripadajo podjetja (politične
stranke, društva, verske skupnosti). Lahko vplivajo na tržno ravnanje, vendar zavzemanje
politične stranke za bojkot nekega podjetja ni sklep podjetniškega združenja, vendar bi se
lahko omejevanje konkurence zaradi takih sklepov presojalo kot usklajeno omejevalno
ravnanje podjetij, ki bi ta napotila upoštevala.
Lastninske ali upravljalske povezave gospodujočih in odvisnih podjetij (načeloma) ne štejejo
za podjetniška združenja, ampak za enotna podjetja. Sklepa matičnega (gospodujočega)
podjetja je treba presoditi v vsakem primeru posebej. Presoditi je treba, koliko so se
vključevana podjetja odrekla svoji samostojnosti pri nastopanju na trgu. Če se pristojnosti
gospodujočega podjetja nanašajo na primer le na razvojno strategijo ali usmerjanje finančnih
tokov za razvoj in so odvisna podjetja samostojna pri nastopanju na trgu – gre za sklep
podjetniškega združenja.
Brez vključitve podjetniških združenj, bi obstajala velika možnost, da bi podjetja uporabila ali
zlorabila podjetniška združenja za omejevanje konkurence, ki sicer ne opravljajo
gospodarske dejavnosti.
Ob vsakem primeru omejevanja konkurence je treba presoditi, ali in v kolikšni meri je lahko
podjetniško združenje storilec prepovedanega omejevalnega ravnanja. Podjetniška združenja
vplivajo ali lahko vplivajo na ravnanje podjetij na trgu zlasti s svojimi sklepi.
6
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
3. Gospodarska dejavnost
Skupni znak vseh naslovljencev konkurenčnega prava je, da opravljajo gospodarsko
dejavnost. Le-to definira 3/II ZPOmK-1: Gospodarska dejavnost« je vsaka dejavnost, ki se
opravlja proti plačilu na trgu.
Gospodarska dejavnost ima 2 bistvena znaka, ki ju je treba uporabiti kumulativno:
1. je dejavnost za druge osebe proti plačilu: izključena je dejavnost, ki se opravlja
neodplačno, ali dejavnost, katere uporabnik ne zagotovi plačila. Dejavnost proti plačilu
ni nujno identična s pridobitno dejavnostjo, ki se opravlja z namenom pridobivanja
dobička. Na trgu nastopajo tudi subjekti, ki opravljajo dejavnost proti plačilu brez
pridobitnega namena – plačilo je namenjeno le kritju stroškov. Dejavnost proti plačilu je
širša kot pridobitna dejavnost.
2. se opravlja na trgu: dejavnost na trgu terja samostojno odločanje tržnih udeležencev o
tržnih parametrih. Udeleženci so podrejeni tržnemu položaju – ponudbi, povpraševanju,
tržno oblikovanim cenam,... Plačilo ni enostransko določeno. Med naslovljence
konkurenčnega prava zato ne sodijo subjekti, ki zadovoljujejo potrebe ljudi in organizacij
po netržnih pravilih.
Naslovljenci konkurenčnega prava opravljajo dejavnost navzven samostojno, kar pravno po-
meni v svojem imenu. Ni pomembna morebitna povezava kakšnega naslovljenca z drugimi
pravnimi ali fizičnimi osebami, ki stojijo za njim. Med naslovljence zato ne sodijo osebe, ki
opravljajo dejavnost v imenu drugega (prokurist, direktor, poslovodja,...).
Krog subjektov, za katere velja konkurenčno pravo (ZPOmK-1):
podjetja in
podjetniki po ZGD-1:
- samostojni podjetniki,
- osebne družbe,
- kapitalske družbe,
- gospodarsko interesno združenje.
Tiha družba ni pravna oseba. Njeno ravnanje se presoja glede na ravnanje podjetja - nosilca.
Pomembnejše pravno-organizacijske oblike zunaj ZGD-1 so se zadruge.
dejavnosti, ki se po tradiciji označujejo kot negospodarske: kultura, umetnost, znanost,
izobraževanje,...
svobodni poklici (odvetniki, notarji,...) – za konkurenčno pravo je pomembnejša dejavnost
organizacij, v katere se združujejo svobodni poklici,
drugi subjekti, ki so po svojem namenu precej odmaknjeni od gospodarskih (n.pr. društva).
7
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
4. Javna podjetja
Nekatere dejavnosti so za ljudi in organizacije tolikšnega pomena, da je za njihovo
izvrševanje morala poskrbeti država z ustanavljanjem javnih podjetij. Z delovanjem javnih
podjetij prihaja do izraza državna intervencija v gospodarstvu. Zaradi splošnega pomena
dejavnosti, njenega velikega obsega in pogosto monopolnega položaja javnih podjetij je
lahko državna intervencija celo močnejša kot podjetniško omejevanje konkurence.
Danes je moč zasebnega kapitala že tolikšna, da je sposoben prevzeti tudi zadovoljevanje
splošnih potreb. S tem so ustvarjene materialne možnosti za premik teh dejavnosti s
področja državnega urejanja na tržno. Poteka proces razdržavljanja dejavnosti splošnega
pomena:
privatizacija doslej državnih podjetij in drugih podobnih organizacij,
demonopolizacija kot možnost ustanavljanja novih privatnih podjetij poleg državnih,
izenačevanje položaja in pogojev za opravljanje dejavnosti javnih podjetij s položajem in
pogoji privatnih.
V nekaterih državah so vprašanja javnih podjetij povezana s posebno urejenimi dejavnostmi
(regulated industries): javni letalski in pomorski prevoz, energetika, komunalne dejavnosti,...
8
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
9
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
1. Sporazum
Obstoj (protikonkurenčnega) sodelovanja med najmanj dvema ekonomskima in ravno
neodvisnima podjetjema. Prepovedani sporazumi pomenijo, da se njihova medsebojna
kapitalska povezanost hčerinskim oz. odvisnim družbam ne omogoča avtonomije pri
poslovnih odločitvah na trgu. Temeljni kriterij presoje je vprašanje, ali je protikonkurenčni
učinek mogoče pripisati izključno delovanju države. Omejevalni sporazumi, ki temeljijo na
jasnem, brezpogojnem aktu ali ukrepu države, ne pomenijo prepovedanih sporazumov. Če
pa takšni sporazumi vplivajo na trgovanje med državami članicami, mora urad prepovedati
nadaljnjo omejevalno ravnanje.
Sporazum mogoče opredeliti kot vsako soglasje volj vsaj dveh podjetij na določenem trgu.
Izjava volje je lahko izrecna ali konkludentna. Prepovedana so tista koluzivna ravnanja, ki
imajo ali pa bi lahko imela omejevalni učinek na konkurenco na področju RS. Sporazum je
lahko neformalen. Dovolj je, da udeleženci izrazijo skupen namen, da se bodo na trgu
obnašali na določen način. Zaradi izrazito negativnih posledic na tržno strukturo in položaj
potrošnikov, je zakonodajalec v skladu z uveljavljeno paradigmo prepovedal tudi ravnanja,
katerih posledica še ni omejevalni učinek. Gre za sporazume, ki naj bi že po svoji naravi
pomenilo izrazito intenzivno grožnjo stanju konkurence. Ker gre za omejevalna ravnanja, ki
so per se protipravna, njihovega učinka ni treba dokazovati. Zadošča že dejstvo, da so ga
stranke sklenile. Njihov obstoj je za konkurenco nevaren, predstavljajo najbolj zavržna
poslovna dejanja na trgu. Konkurenčno pravo je primarno namenjeno varstvu oz.
izboljševanju potrošnikovih koristi, ta cilj pa se dosega s preprečevanjem omejevalnih
ravnanj subjektov na trgu. Stanje, ki naj se s konkurenčnim pravom doseže, je treba
opredeliti kot učinkovito, delujočo konkurenco, torej stanje trga, ko je treba dovoljevati
določene oblike deviacij od stanja čiste, popolne konkurence.
10
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
11
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Sklepi
Omejevalno ravnanje v smislu sporazuma se lahko pojavi tudi v obliki obvezujočih ali
neobvezujočih sklepov podjetniških združenj.
Sklepi podjetniških združenj lahko negativno vplivajo na stanje učinkovite konkurence na
zelo različne načine. Sklep o določitvi cen izdelkov oz. storitev, ki jih na trgu ponujajo člani
združenj, obvezujoč in brezpogojen, je mogoče govoriti o klasični hard-core kartelni omejitvi
konkurence.
Sklepe formalno sprejema organ vodenja ali upravljanja združenja ter tako ne pomenijo
izvirno izražene volje članov. Od sporazuma in usklajenega ravnanja se sklep podjetniškega
združenja loči po tem, da gre za enostranski akt, ki nastane po volji same organizacije, in ne
po volji podjetij. Ločimo več stopenj:
podjetniško združenje je pooblaščeno sprejemati sklepe ne glede na voljo podjetij članov –
volja podjetij je le posredna ("unitarno" združevanje podjetij),
organ združenja, ki sklep sprejema, sestavljajo delegati vključenih podjetij, ki so formalno
samostojni in imajo možnost izraziti voljo podjetja, ki jih je delegiralo ("federativno"
združevanje podjetij),
sklep podjetniškega združenja je možno sprejeti le na podlagi predhodnega soglasja vseh
podjetij članov ("konfederativno" združevanje podjetij).
3. Usklajena ravnanja
Usklajena ravnanja se na trgu kažejo zgolj kot posledica in jih je pred njenim nastankom
nemogoče (ali težko) identificirati. Usklajena ravnanja so namreč tista dejanja udeležencev
na trgu, pri katerih je morda najpomembneje opraviti podroben preizkus dejanskega tržnega
stanja. Tipičen primer bi bil poskus znižanja cene produkta s strani enega od konkurentov, ki
bi mu kot reakcija sledilo veliko bolj intenzivno znižanje cen vseh ostalih udeležencev na
trgu.
Namen vključitve usklajenega ravnanja v konkurenčno pravo je v tem, da se omogoči
obravnavanje primerov, v katerih obstaja neformalno sodelovanje med podjetji, ki ni zajeto v
spora-zumu ali sklepu. Zavestno sodelovanje udeležencev na trgu je zato nujno potreben
element, ki ga je treba identificirati in dokazati, da lahko dejansko govorimo o usklajenosti
ravnanj s protipravnimi cilji ali učinki. Bistveno je torej dokazati obstoj sodelovanja
(zavestnega) med konkurenti.
81. člen PES je poudaril, da so prepovedana vsakršna usklajena ravnanja, katerih namen ali
učinek je omejevanje konkurence, in da načrtovanje protikonkurenčnega učinka ni nujen
element prepovedanega ravnanja.
Usklajena so torej vsa tista dejanja udeležencev na trgu, ki niso sporazum, vendar takšen
sporazum nadomeščajo, s tem da konkurentje prenehajo s tekmovanjem, ki bi med njimi
sicer potekalo.
12
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
13
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
3.3. Priporočila
se izmikajo zakonskemu urejanju. Priporočilo je enostranska želja izdajatelja nasproti
določenemu ali določljivemu krogu naslovnikov, ki za naslovnike ni obvezna. Če naslovnik
priporočila ne upošteva, ni nobenih sankcij. Izdajatelj priporočila je lahko posamezno
podjetje ali podjetniško združenje. Dejanske okoliščine so lahko take, da naslovniki
gospodarsko gledano ne morejo izbirati, ali bodo priporočilo upoštevali ali ne:
- naslovniki vedo, da jim bo upoštevanje priporočila prineslo koristi, ki jih sicer ne bi
dosegli, če priporočila ne bi upoštevali,
- naslovniki vedo, da jim bo neupoštevanje priporočila škodovalo, do česar ne bo
prišlo, če bodo priporočilo upoštevali,
- izdajatelj priporočila ima možnost pritiska na naslovnike, ki priporočila ne bi
upoštevali (n.pr.: prenehanje ali zmanjšanje dobav, težave v drugih razmerjih,...),
- izdajatelj ima na trgu prevladujoč ali drugačen močan položaj,
- izdajatelj priporočila je podjetniško združenje, priporočilo je sprejel organ, pristojen
za sprejemanje sklepov. Priporočilo je sprejeto namesto sklepa in naslovljenci se
zavedajo njegove dejanske obveznosti. Priporočilo je prikrita oblika sklepa.
14
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Urad vodi postopek v skladu s procesnimi določbami tega zakona ob subsidiarni uporabi
zakona o splošnem upravnem postopku. Postopek pri omejevalnih ravnanjih se konča z:
- odločbo o ugotovitvi obstoja kršitve
- odločbo z zavezami
- sklepom o ustavitvi postopka
Kar zadeva postopek pri koncentracija, pa izda urad eno od tega odločb:
- odločbo o nepodrejeno koncentracije določbam ZPOmK-1
- odločbo o skladnosti koncentracije s pravili konkurence
- odločbo o neskladnosti koncentracije s pravili konkurence
- odločbo v primeru posebnih primerov razveljavitve odločbe
- odločbo v primeru ukrepov za odpravo učinkov koncentracije
Urad je organ v sestavi ministrstva za gospodarstvo in ima tri notranje organizacijske enote:
- sektor ekonomske analitike: presoja koncentracij in ekonomski vidiki omejevalnih
ravnanj
- sektor za pravne zadeve
- sektor za preiskovalna dejanja oddelek za pravne zadeve: ukvarja s pravnimi vidiki
kršitev, postopkovnimi vprašanji, organizacijo in izvedbo preiskav ter izvedbo
postopkov o prekrških.
Urad je pri izvajanju svoji nalog in pristojnosti neodvisen in samostojen. Minister pa daje
organu usmeritve ter obvezna navodila za njegovo delo ter mu naloži, da v mejah svoje
pristojnosti opravi nekatere naloge ali sprejme nekatere ukrepe ter mu o tem poroča.
Minister lahko zahteva poročila, podatke in druge dokumente v zvezi z opravljanjem dela
organa v sestavi.
15
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Urad vodi direktor, ki ga imenuje vlada na predlog ministra za gospodarstvo, za dobo 5 let.
Lahko je tudi ponovno imenovan.
Predpisan način senatnega odločanja izraža potrebo po večji depersonifikaciji urada ter
prispeva k bolj kakovostnemu in neodvisnemu odločanju, saj bi brez izrecne določbe o
senatnem odločanju odločal posameznik. V upravnem postopku odloča predstojnik urada,
direktor urada, medtem ko postopek pred prekrškovnim organom vodi in v njem odloča
pooblaščena uradna oseba tega organa. Sestava senata za odločanje ni določena kot stalna.
Tričlanski senat sestavljajo:
- direktor urada: edini stalni član
- dve osebi, zaposleni na uradu, ki ju določi direktor: v upravnem postopku, bo moral
direktor urada pred določitvijo dveh osebi, te osebe tudi ustrezno pooblastiti
Vsakokrat se oblikuje senat za odločanje, bo odločitev direktorja o izbiri oseb, ki bodo
soodločale, odvisna od posameznega primera. Ključno vlogo bodo imele vodje ustreznih
notranje-organizacijskih enot in osebe, ki so vodile postopek, oz. bo na njegovo sestavo
vplivala potreba po uravnoteženem znanju s področij ekonomije in prava, ki se pri
konkurenčnem pravi neločljivo prepletat, zaradi česar potrebujemo njuno ravnotežje tudi pri
odločanju.
Za sprejem odločitev senata je predpisana večina. Senat se sestane na seji, ki ni javna.
16
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
17
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
18
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
19
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
3. Izjeme
Prepoved omejevanja konkurence s sporazumi se ne uporablja za sporazume, če prispevajo k
izboljšanju proizvodnje ali razdelitve dobrin ali ki pospešujejo tehnični in gospodarski razvoj,
pri tem pa zagotavljajo potrošnikom pravičen delež doseženih koristi. Vendar ti sporazumi,
sklepi in usklajena ravnanja ne smejo:
- nalagati udeleženim podjetjem omejitev, ki niso nujne za doseganje navedenih ciljev,
- dajati udeleženim podjetjem možnosti, da bi izključila pomemben del konkurence
glede znatnega dela P/S, ki so predmet sporazuma (vse skupaj čl. 6/III ZPOmK-1).
Skupinske izjeme pomenijo, da pravna ureditev vnaprej dopušča določene vrste ali tipe
omejevalnih sporazumov. Skupinska izjema ne pomeni, da je vsak konkretni sporazum o
nekem tipu razmerja v skladu z 81. členom PES. Prepovedan, ničen sporazum je ko konkretne
okoliščine pomembno omejujejo konkurenco oz. gre za to, da so omejitve presežene.
Nobena državna ureditev ni popolnoma uveljavila prepovedi podjetniških omejevalnih
sporazumov. ZPOmK-1 se je odmaknil od strogega prepovednega načela in se približal
uporabi pravila utemeljenosti (rule of reason).
Pravilo utemeljenosti je oblikovala angloameriška teorija na podlagi nekaterih sodnih odločb.
Kljub načelni prepovedi omejevanja konkurence so sodišča dovolila nekatere omejitve.
Razlog za to je bilo dejstvo, da so omejitve razumne, utemeljene (reasonable) in potrebne,
ker varujejo nekatere dobrine, ki so v konkretnem primeru pomembnejše kot svobodna
konkurenca.
20
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
21
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
22
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
23
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
24
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
1. Uredba vlade
Vlada z uredbo določi skupine sporazumov, ki sicer omejujejo konkurenco, vendar so zaradi
tega, ker vsebujejo pozitivne pogoje in ne vsebujejo negativnih pogojev, lahko izvzeti od
prepovedi in ničnosti.
Temeljna naloga uredbe je zagotovitev učinkovitega nadzora in bolj preprostega izvajanja
ZPOmK-1. Vsak sporazum, ki vsebuje elemente omejevanja konkurence iz generalne
klavzule, morajo udeleženci prijaviti UVK, če želijo zatrjevati, da njegovi pozitivni učinki
utemeljujejo ugotovitev o dopustnosti. UVK na podlagi zbranih dejstev odloči o dopustnosti.
Odločitev je lahko posamična ali skupinska.
Stranke sporazuma se ne morejo zanesti na to, da je njihov sporazum izvzet, ker je naslovljen
tako, kot je naslovljena uredba in obrnjeno. Presoja po uredbi o skupinskih izjemah je vedno
vsebinska – če po vsebinski presoji sporazum ni deležen ugodnosti izvzetja po določeni
uredbi o skupinskih izjemah, se lahko stranke sklicujejo na drugo uredbo.
Uredba, ki obravnava posamezno skupino sporazumov, omogoča za to skupino visoko
stopnjo predvidljivosti in pravne varnosti. Vlada (UVK) objavi, da pod določenimi pogoji
dopušča določene tipe omejevalnih sporazumov.
25
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
26
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
27
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
1. Prevladujoči položaj
je položaj ekonomske moči, ki ga ima podjetje, kar mu omogoči
- izključitev konkurence sposobnost omejiti konkurenco
- zmanjšanje učinkovite konkurence s tem, da se obnaša neodvisno od konkurentov,
strank in potrošnikov sposobnost neodvisnega obnašanja pomeni ekonomsko
izračunljivo tržno moč, ki je zmožnost podjetja ali podjetij, da z omejevanjem
povečajo cene nad konkurenčno raven in s tem poberejo povečane dobičke
28
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
29
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
30
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
3. Tržna moč
9/V ZPOmK-1: Šteje se, da ima podjetje prevladujoč položaj, če je njegov tržni delež na trgu
Republike Slovenije višji od 40 odstotkov.
9/VI ZPOmK-1: Šteje se, da ima dvoje ali več podjetij prevladujoč položaj, če je njihov tržni
delež na trgu Republike Slovenije višji od 60 odstotkov
Treba je ugotoviti na kateri točki ima podjetje, dovolj veliko moč na trgu. Tržno moč izkazuje
vrsta pokazateljev oz. kazalniki dominance:
- Zakonski monopoli: možno videti v uporabi pravil za podjetja, pooblaščena za
opravljanje storitev splošnega gospodarskega pomena, ter podjetja, ki ima značaj
dohodkovnega monopola
- Tržni delež: je pomemben, vendar ne odločilni indikator. Številke ne morejo razkriti
tržne moči podjetja, predvsem so nujno popolni vstopni podatki. Ti nedvomno služijo
kot orientacijska vrednost in skupaj z ostalimi elementi kot relevanten podatek. Pri
analiziranju tržnih deležev se ugotavlja absolutne in relativne stopnje ter spremembe
v nekem časovnem obdobju. Koncept neizogibnega partnerja zahteva še analiziranje
stabilnosti oz. nestabilnosti poslovnih razmerij med udeleženci na trgu. Po praksi
sodišča ES delež po 30% ni dokaz o obstoju, delež med 30% in 40% prav tako ne
pomeni prevlade, deleže nad 40% pa na prevlado že kaže, Tržni delež mora biti
relativno stabilen, petletno obdobje je praviloma dovolj dolgo, na dinamičnem trgu
pa utegne biti triletno in krajše obdobje prekratko. Podatke za skupno velikost trga in
tržne deleže za vsakega dobavitelja se izračuna na podlagi njihove prodaje
upoštevnih proizvodov na upoštevnem območju. Najbolj običajna osnova za izračun
deležev je prodaja, drugi kazalniki pa so zlasti zmogljivost ter številko akterjev na
ponudbenih trgih. Relevantni so podatki obsega in vrednosti prodaje, za
diferencirane proizvode pa podatki po vrednosti in s tem povezani tržni dele običajno
boljše izražata relevantni položaj in moč posameznega dobavitelja.
- Vstopne ovire: kolikor nižje so, verjetneje je, da bodo preprečile podjetjem, ki so že
na trgu, da bi dobičkonosno dvigovali cene nad konkurenčno raven. To so dejavniki, ki
podjetju omogočajo, da dolgoročno zadrži dobičkonosne, nekonkurenčne cene, ne da
bi moral biti učinkovitejše od konkurentov. Veliko tržno moč ima podjetje z velikim
tržnim deležem in visokimi vstopnimi ovirami. Vstopne ovire so prednost podjetja
pred potencialnimi vstopajočimi konkurenti na trg, ki ne izhaja nujno iz učinkovitosti.
Definiramo jih tudi kot katerikoli dejavnik, ki obstoječem podjetju omogoča, da
dvigne cene nad stroške, ne da bi uporabilo kakšno omejitev, ali pa kot stroške, ki jih
mora ob vstopu na trg prevzeti vstopajoči subjekt, obstoječemu pa jih za obstoj na
trgu ni treba. Gre torej za posebne pravice pri proizvodnji ali distribuciji ali
privilegiran odstop do ključnih dejavnikov. Nujni (nenadomestljivi) poslovni partnerji
majhnih podjetij (parteneire obligatoire) so le eden izmed dejstev, ki kažejo vstopne
ovire – podjetje postane neizogibni partner na trgu, kjer se povpraševanje povečuje
počasi, na katerem ni substitutov, konkurenti so od njega teritorialno oddaljeni,
podjetje pa ima visok tržni delež. Neizogibni partner ve, da ga zaradi položaja, ki ga
uživa, obstoječi konkurenti ne morejo napasti, potencialni konkurenti pa ne bodo
napadli.
- Drugi elementi: na prvem mesti je moč kupcev, potrošnikov. Moč in struktura na
nakupni strani trga lahko omejita moč prodajalca in velikost kupcev ni izključno
odločila; moč kupcev zahteva, da ima kupec možnost izbire.
31
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
32
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
33
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
I. PREPOVEDANE KONCENTRACIJE
Prepovedane so koncentracije, ki bistveno omejujejo učinkovito konkurenco na ozemlju
Republike Slovenije ali njegovem znatnem delu, zlasti kot posledica ustvarjanja ali krepitve
prevladujočega položaja – 11/I ZPOmK-1
1. Prepoved koncentracij
Definicija je namenjena tržnim ravnanjem, ki prinašajo trajno spremembo v strukturo
udeleženih podjetij. Najbolj tipične koncentracije zajemajo pridobitev nadzora nad
podjetjem.
1.1. Podjetje
Pojem podjetja je širok. Za konkurenčno pravo je značilno, da pojma podjetje ne izpelje le
statusno-pravnega pojmovanja, ki temelji na načelu numerus clausus pravnoorganizacijskih
oblik. Pojem podjetje se v konkurenčnem pravu razteza na vsako pravno ali fizično osebo, ki
opravlja gospodarsko dejavnost. Ni treba, da je dejavnost registrirana, pomembno je
dejansko opravljanje.
Pojem podjetja zajema vse subjekte po ZGD-1, gospodarska združenja, kmetijske zadruge,
samostojne trgovce in državna podjetja.
34
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Definiranje koncentracij
Za koncentracijo gre pri trajnejših spremembah kontrole nad podjetjem, in sicer: 10/I ZPOmK-1
- pri združitvi dveh ali več predhodno neodvisnih podjetij ali delov podjetij ali
- kadar ena ali več fizičnih oseb, ki že obvladuje najmanj eno podjetje, ali kadar eno ali
več podjetij z nakupom vrednostnih papirjev ali premoženja, s pogodbo ali kako
drugače pridobi neposredno ali posredno kontrolo nad celoto ali deli enega ali več
podjetij ali
- kadar dve ali več neodvisnih podjetij ustanovi skupno podjetje, ki opravlja vse funkcije
samostojnega podjetja z daljšim trajanjem.
Konkurenčno pravo se pri določanju oblik koncentracij, ki so konkurenčno-pravno
relevantne, opira na ureditev, ki jo določa statusno pravo gospodarskih subjektov.
Koncept združitve pokriva vsakršno transakcijo, ki ekonomsko gledano nadomesti z novo
osebo 2 ali več prej neodvisnih podjetij.
Slovensko pravo utemeljuje princip numerus clausus pravnoorganizacijskih oblik in oblik
združitev podjetij.
Oblike združitev so:
- pridobitev premoženja drugega podjetja ali podjetij (acquisition),
- spojitev (merger),
- pridobitev deleža drugega podjetja (delnic, poslovnih deležev),
- nastanek koncerna,
- oblike podreditve drugemu podjetju (delovanje na račun drugega podjetja, pogodba
o odvajanju dobička, zakup podjetja),
- enak osebni sestav nadzornega sveta ali uprave.
Statusne oblike koncentracij dopolnjujejo oblike koncentracij obligacijske narave.
Podjetja, ki se koncentrirajo, morajo biti predhodno neodvisna. Če gre za stanje, v katerem ni
formalne združitve ali prevzema, vendar obstaja serija pogodb, na podlagi katere je nastal
skupni svet direktorjev, ki zastopa enakost interesov, sta podjetji že integrirani v ekonomsko
celoto in nista bili ekonomsko neodvisni.
Če podjetje pridobi posameznik, skupina posameznikov ali pravna oseba, ki ne opravlja
gospodarske aktivnosti in ni podjetje v smislu konkurenčnega prava, gre za koncentracijo le,
če posamezniki ali pravna oseba že kontrolirajo vsaj eno ali več drugih podjetij.
Do koncentracije pride tudi v primeru, ko eno ali več podjetij pridobi nadzor zgolj nad delom
ali deli podjetij. Pridobitev nadzora nad podjetjem kot celoto ni nujni opredelilni element
koncentracije. Del, nad katerim je pridobljen nadzor, mora biti sposoben samostojnega
podjetniškega delovanja.
35
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
36
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
37
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
nadomestne proizvode in test SSNIP ponoviti. Preizkus se ponavlja toliko časa, dokler ni
ugotovljena najmanjša skupina proizvodov, pri kateri dvig cene hipotetičnega
monopolista ni več dobičkonosen.
2. Opredelitev oz. izračun koncentriranosti trga - uporablja se Herfindahl–Hirschmannov
indeks, ki je vsota kvadratov tržnih deležev vseh podjetij na nekem trgu. Pokaže vlogo
združenega subjekta glede na obstoječe stanje konkurence in druge relevantne
konkurente z uporabo posebnih indeksov. Rezultat se giblje med 0 (atomiziran trg) in
10'000 (monopol). Če je vrednost:
- manjša od 1'000, na trgu ni koncentracije vpliva,
- pri vrednostih 1'000 do 1'800 je trg zmerno koncentriran,
- vrednosti nad 1'800 izkazujejo močno koncentracijo.
3. Vsebinska presoja koncentracije, predvsem v luči presoje morebitnih negativnih posledic
koncentracije:
- Potencialna konkurenca
- Vstopne ovire,
- Dolgoročne ali ekskluzivne pogodbe s tujci
- Pravočasnost in zadostnost vstopa potencialnih konkurentov,
- Moč kupčeve učinkovitosti
38
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
III. Presoja
1. Kriteriji za presojo koncentracije
Urad presoja koncentracije zlasti glede na tržni položaj v koncentraciji udeleženih podjetij,
njihovo možnost za financiranje, strukturo trga, izbiro, ki jo imajo na voljo dobavitelji in
uporabniki, ter njihov dostop do virov ponudbe oziroma do samega trga, obstoj morebitnih
pravnih ali dejanskih vstopnih ovir, gibanje ponudbe in povpraševanja na upoštevnih trgih,
koristi vmesnih in končnih uporabnikov ter glede na tehnični in gospodarski razvoj pod
pogojem, da je v korist potrošnikom in ne ovira konkurence. 11/II ZPOmK-1
Koncentracije se presoja glede na to:
• ali so združljive z učinkovito konkurenco na upoštevnem trgu,
• ali učinkovito konkurenco na upoštevnem trgu zmanjšujejo ali onemogočajo.
39
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
40
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Osrednji cilj kontrole koncentracij je ohraniti konkurenčno strukturo trgov (pri prepovedi
kartelov gre za poskus ohranitve komercialnega obnašanja med konkurenti).
UVK presoja, ali ustvaritev oz. krepitev prevladujočega položaja lahko povzroči izločitev ali
bistveno zmanjšanje učinkovite konkurence:
- s primerjanjem združenih podjetij z dejanskimi ali potencialnimi konkurenti,
- analizo drugih dejavnikov:
- analiza vstopnih ovir,
- analiza kupne moči povpraševalcev,
- analiza dostopa do dobav oz. trgov, na katerih obstajajo visoki tržni deleži.
Pri presoji koncentracije mora UVK upoštevati konkurenčne dejavnike:
1. izbira, ki jo imajo na voljo dobavitelji in uporabniki,
2. tržni položaji prizadetih podjetij,
3. dostop do virov ponudbe oz. samega trga,
4. struktura tržnih deležev,
5. konkurenčni položaj na trgu,
6. ovire pri dostopu na trg za konkurenčna podjetja,
7. finančne zmožnosti prizadetih podjetij,
8. mednarodna konkurenčnost podjetij,
9. naraščanje ponudbe in povpraševanja po blagu in storitvah, ki jih pokriva koncentracija.
Med dejavniki ni hierarhije.
Tržni deleži strank na upoštevnem trgu so pomemben element za presojo koncentracije.
Treba je ugotoviti tržne deleže vseh podjetij, ki bi bila po koncentraciji pod istim nadzorom.
Potencialna konkurenca je relevanten dejavnik ob obstoječi konkurenci. Grožnja ali možnost
vstopa novega subjekta na trg lahko omeji proti-konkurenčne namere. Potencialna
konkurenca je lahko:
- notranjega izvora,
- tujega izvora.
Vstopne ovire so:
- vstopne dajatve (davki, carina),
- kapitalski zagonski stroški,
- pomembnost tehničnega know–how,
- geografske vstopne ovire,
- transportni stroški,
- cene,
- lokacija.
Če se subjekti, ki želijo vstopiti na upoštevni trg, ne soočajo z vstopnimi ovirami in je podana
možnost relativno enostavnega vstopa na trg, je potencialna konkurenca pomemben
dejavnik za presojo. Nizke vstopne ovire ali njihov neobstoj zmanjšujejo tudi pomen visokih
tržnih deležev.
Ob obstoječih pogojih na trgu so relevantni tudi strukturni elementi na trgu, ki bodo
spremenili obstoječe pogoje v prihodnosti.
41
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
42
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
I. PREPOVED
1. Subjekti prepovedi
Vlada, državni organi, organi lokalnih skupnosti in nosilci javnih pooblastil ne smejo
omejevati prostega nastopanja podjetij na trgu. 64/I ZPOmK-1.
Prepoved se nanaša na 2 skupini subjektov:
1. državni organi v širšem pomenu = telesa, ki so po ustavi ustanovljena zato, da
sprejemajo oblastne akte in opravljajo oblastna dejanja. Gre za zakonodajne, upravne
in sodne organe, na primer:
- ministrstva in organi v njihovi sestavi,
- Banka Slovenije,
- agencija za trg vrednostnih papirjev,
- druge agencije, ki opravljajo javna pooblastila in delujejo v okviru teh pooblastil
(Slovenska razvojna družba, Zavod za zdravstveno zavarovanje)
2. osebe – nosilci javnih pooblastil– niso ustanovljeni zaradi izvrševanja oblastnih
funkcij, vendar zaradi povezanosti z njihovo dejavnosti je naloženo tudi opravljanje
nekaterih izrecno določenih javnih pooblastil. Ustanovljeni so lahko z zakonom, ki jim
določa tudi javna pooblastila.
43
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
44
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Izjeme
Za omejevanje prostega nastopanja podjetij na trgu po tem zakonu se ne štejejo predpisi, s
katerimi se v skladu z ustavo zagotavljajo človekove pravice ter gospodarska in socialna
razmerja, zlasti pa predpisi, s katerimi se določajo: 65/II ZPOmK-1
- pogoji za promet z blagom in storitvami, ki določajo lastnosti blaga ali način
opravljanja storitev zaradi sanitarnih, veterinarskih, fitopatoloških, okoljevarstvenih,
delovnovarstvenih, tehničnih in podobnih razlogov;
- ukrepi za nadzorovanje cen v skladu s posebnim zakonom;
- način poslovanja podjetij zaradi varstva potrošnikov v skladu s posebnim zakonom,
- obvezni standardi;
- obveznost z zakonom določenih podjetij, da opravljajo svojo dejavnost za uporabnike
Določeni so primeri, ki sicer vplivajo na nastopanje na trgu, vendar pa ne gre za omejitve po
ZPOmK-1; gre za dopustne omejitve. Ni določeno za katere predpise gre in kateri organ jih
sprejme – odvisno od posebnih zakonov (o cenah, o varstvu potrošnikov, o tržni disciplini,…),
bistveno je samo da gre pa splošne in ne za posamične akte.
Zakonodajalec mora upoštevati:
1. legalitetno načelo – dopustne omejitve morajo biti določene v zakonu. Zakon določa:
- omejevalne ukrepe in razloge zanje,
- obseg in trajanje omejitev,
- postopek za določanje omejitev.
Omejevalna ureditev mora biti v skladu z ustavo. Le pravice in razmerja, določena z ustavo,
lahko omejijo svobodno gospodarsko pobudo in konkurenco.
2. načelo sorazmernosti in neizogibnosti omejitev – svobodna gospodarska pobuda in
konkurenca sta lahko omejeni v dobro drugih ustavno zagotovljenih vrednot le:
- kolikor je nujno zaradi varovanja teh vrednot,
- če so omejitve neizogibne za varovanje vrednot.
Konkurenčne omejitve ne smejo biti uperjene proti določenemu podjetju. Zadevati morajo
vsa podjetja, ki nastopajo na istem upoštevnem trgu. Ti ukrepi ne prizadenejo
medpodjetniške konkurence, temveč konkurenco na splošno kot značilnost tržne ureditve.
Vsa konkurenčna podjetja so podrejena enaki zakonski omejevalni ureditvi.
45
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
1. Definicija
Za omejevanje prostega nastopanja s posamičnimi akti in dejanji se štejejo zlasti akti in
dejanja, s katerimi se: 66/I ZPOmK-1
- podjetju onemogoča opravljanje dejavnosti na kakšnem območju ali glede kakšne
vrste dejavnosti, čeprav izpolnjuje z zakonom določene pogoje;
- neupravičeno zavlačuje postopek za izdajo dovoljenja za opravljanje dejavnosti ali
kakšnega drugega dovoljenja, pomembnega za nastopanje podjetja na trgu;
- posredno ali neposredno ustvarja diskriminacija med podjetji glede na njihov sedež;
- prepoveduje promet z blagom in storitvami zunaj območja lokalne skupnosti;
- določenemu podjetju neutemeljeno zagotavlja privilegiran položaj pri poslovanju na
trgu.
Posamični akti splošna pravila individualizirajo in konkretizirajo. Posamični akt je naslovljen
le na določeno osebo ali nekaj individualno določenih oseb. Posamični akt je lahko le
konkretizacija omejevalnega splošnega akta, v takem primeru je posamični akt formalno
zakonit, ker je v skladu s splošnim aktom in sprejet zaradi izvrševanja splošnega akta.
Omejitve iz prvega odstavka so naštete primeroma, eksemplifikativno, seznam ni zaključen.
ZPOmK-1 je opustil določbo o možnosti upravnega spora, ker izhaja taka možbnost že iz
157/I URS.
Izjemoma dovoljene omejitve iz prejšnjega člena sme vlada predpisati le, če razlogov za
omejitve ni mogoče odpraviti z ukrepi v podjetjih, z uvozom ali ukrepi tekoče gospodarske
politike.
Oblastno omejevanje konkurence je dopustno le iz posebej utemeljenih razlogov, ki morajo
biti v konkretnem primeru pomembnejši kot svobodna konkurenca. Načelo za uporabo
omejevalnih ukrepov je načelo sorazmernosti in neizogibnosti.
46
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
1. Vrste ukrepov
Vlada sme predpisati: 69/I ZPOmK-1
- prepoved prometa z določenim blagom, omejitev prometa s posameznim blagom
glede količine ali kakovosti, določitev posebnih pogojev za promet s posameznim
blagom ali vrstami blaga;
- obveznost določenih podjetij, da morajo dati v promet določene količine ali vrste
blaga in da ga morajo dati na razpolago ali dobaviti določenim uporabnikom ali
uporabnikom po določenem vrstnem redu;
- obveznost določenih podjetij, da si morajo ustvariti rezerve in v njih hraniti določene
količine in vrste blaga.
Smiselno enake prepovedi in obveznosti se lahko predpišejo za storitve 69/II ZPOmK-1.
Določitev nujnih ukrepov je prepuščena vladi, ker se želi zagotoviti čim hitrejši odziv na
izredne razmere.
47
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Možnost tožbe
Če je z ukrepi iz prejšnjega člena nastala podjetju občutno nesorazmerna škoda in niso bili
sprejeti ukrepi v skladu s prejšnjim odstavkom, lahko podjetje zahteva povrnitev te škode od
Republike Slovenije. 70/II ZPOmK-1
Oškodovano podjetje lahko doseže omilitev s tožbo nasproti državi.
48
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
49
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Prisilni ukrepi:
- nadzor nad določanjem minimalnih cen,
- nadzor nad določanjem maksimalnih cen.
Prisilni ukrepi v bistvu ne spadajo pod državne pomoči.
3. Splošni ukrepi državne ekonomske politike:
ocenjujemo jih glede na njihov učinek. Po navadi niso državne pomoči.
4. Zagotavljanje infrastrukture:
se izvaja s strani javne oblasti, če je financirano iz proračuna. Načeloma ne gre za
nedovoljeno pomoč (gradnje bolnic, šol, zaporov, javnih uradov, stanovanjskih poslopij,...).
5. Udeležba države v podjetju:
- nacionalizacija,
- privatizacija.
Državne investicije niso avtomatično pomoči.
50
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
13 ZVK
Nelojalna konkurenca je prepovedana.
Nelojalna konkurenca je dejanje pri nastopanju na trgu, ki je v nasprotju z dobrimi poslovnimi
običaji in s katerim se povzroči ali utegne povzročiti škoda drugim udeležencem na trgu.
Kot dejanja nelojalne konkurence se štejejo:
- reklamiranje, oglaševanje ali ponujanje blaga oz. storitev z navajanjem neresničnih
podatkov ali podatkov in izrazov, ki ustvarjajo ali utegnejo ustvariti zmedo na trgu ali
z zlorabo nepoučenosti ali lahkovernosti potrošnikov
- reklamiranje, oglaševanje ali ponujanje blaga oz. storitev z navajanjem podatkov ali
uporabo izrazov, s katerimi se izkorišča ugled drugega podjetja, njegovih proizvodov
ali storitev, oz. ocenjuje ali podcenjuje kvaliteto proizvodov drugega podjetja
- reklamiranje, oglaševanje ali ponujanje blaga ali storitev ali omalovaževanje drugega
podjetja s sklicevanjem na narodnostno, rasno, politično ali versko pripadnost,
- dajanje podatkov o drugem podjetju, če ti podatki škodijo ali utegnejo škoditi ugledu
in poslovanju drugega podjetja
- prodaja blaga z označbami ali podatki, ki ustvarjajo ali utegnejo ustvariti zmedo glede
izvora, načina proizvodnje, količine, kakovosti ali drugih lastnosti blaga,
- prikrivanje napak blaga ali storitev, ali kakšno drugačno zavajanje potrošnikov
- dejanja, usmerjena v prekinitev poslovnega razmerja med drugimi podjetji, ali k
preprečevanju ali oteževanju takih razmerij
- neupravičeno neizpolnjevanje ali razdiranje pogodbe s kakim podjetjem, da bi se
sklenila enaka pogodba z drugim podjetjem,
- oglaševanje navidezne razprodaje ali navideznega znižanja cen, in podobna dejanja,
ki zavajajo potrošnike glede cen
- neupravičena uporaba imena, firme, znamke, ali kakšne druge oznake drugega
podjetja, ne glede na to ali je drugo podjetje dalo soglasje, če se s tem ustvari ali
utegne ustvariti zmeda na trgu
- dajanje ali obljubljanje daril, premoženjske ali drugačne koristi drugemu podjetju, da
bi se darovalcu omogočila ugodnost v škodo kakšnega podjetja ali potrošnikov
- nepooblaščena uporaba storitev trgovskega potnika, trgovskega predstavnika ali
zastopnika drugega podjetja
- pridobivanje kupcev ali uporabnikov storitev z dajanjem ali obljubljanjem nagrad ali
kakšne druge premoženjske koristi ali ugodnosti, ki po vrednosti občutneje presegajo
vrednost blaga ali storitev, s katero naj kupec pridobi možnost nagrade,
- protipravno pridobivanje poslovne tajnosti drugega podjetja ali neupravičeno
izkoriščanje zaupane poslovne tajnosti drugega podjetja.
51
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
52
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
1. Podjetje
obsega vse subjekte (pravne in fizične osebe), ki delujejo na trgu, in podjetniška združenja.
2. Nastopanje na trgu
Pravilo je nepotrebno, kar vsako podjetje nastopa na trgu. Z nastopanjem na trgu razumemo
vsako aktivnost podjetja, ki je usmerjena v pridobitev tržnega položaja.
53
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Pojem dobrih poslovnih običajev pomeni normo. Ni mišljeno to, kar se dejansko dogaja,
ampak tisto, kar naj bi se dogajalo. Dobrih poslovnih običajev ne smemo enačiti z moralo.
Moralne norme niso vedno tudi pravne in nekatere pravne norme ne vsebujejo moralnega
vrednotenja. Dobri poslovni običaji pomenijo kogentna pravila, uveljavljena v tržnih
razmerjih.
4. Škoda
Za nelojalno konkurenco ne štejemo dejanja, s katerim se niti ne povzroči in niti ne utegne
povzročiti škoda drugim udeležencem na trgu.
Nastanek škode ni pogoj za obstoj nelojalne konkurence. Zadošča možnost nastanka škode –
abstraktna možnost. Nastanek škode je pogoj za odškodninski zahtevek zaradi dejanja
nelojalne konkurence.
54
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
55
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Prikazovanje lahko:
- izkorišča tujo stvaritev v dobrem smislu – naslanjajoča ali opirajoča reklama. Primerja
se lastno blago s tujim, da bi se dosegel vtis, da gre za podobno visoko kvaliteto.
- dokazuje superiornost lastnega oz. inferiornost tujega izdelka – primerjalna ali
kritizirajoča reklama.
Poleg njiju poznamo še osebno primerjalno reklamo, ki jo ZVK obravnava posebej v 13/III(3)
ZVK.
Naslanjanje lahko pomeni sočasno tudi kršitev tuje pravice industrijske lastnine ali označbe
geografskega porekla. Ni potrebno, da bi obstajala možnost zamenjave ali da bi bila
ustvarjena zmeda na trgu. Smisel prepovedi je, da se prepreči izkoriščanje tujega tržnega
položaja zaradi ugleda drugega podjetja oz. ugleda njegovih izdelkov (storitev). Ne gre za
naslanjanje pri reklamiranju rezervnih delov za izdelke drugega podjetja.
Pri primerjalni reklami gre za primerjanje lastnega blaga (storitve) z zamenljivim blagom
(storitvami) drugega podjetja, pri čemer se ocenjujejo lastnosti obeh in se naglašajo
prednosti lastnega izdelka.
V pojem neresničnosti reklame je treba vključiti tudi nepopolnost primerjave ali uporabo
različnih metod ocenjevanja različnih izdelkov. Gotovo gre za nelojalnost, kadar podjetje
objavi primerjalne podatke le glede lastnosti blaga, ki so v dobro njegovemu blagu, in
zamolči tiste, po katerih je konkurenčno blago boljše.
Kot primerjalna reklama je označena vsaka, kjer se kvaliteta proizvodov drugega podjetja
ocenjuje ali podcenjuje. Treba je ugotoviti 2 sestavini:
1. Primerjava s proizvodom drugega podjetja – v reklami mora biti zajeto prikazovanje
tujega izdelka. Takšno prikazovanje je lahko tudi konkludentno.
2. Ocenjevanje ali podcenjevanje drugega izdelka – zadostuje kakršnakoli očitna ali skrita
vrednostna sodba o obeh izdelkih (storitvah). Ni nujno, da bi bila ta sodba nujno
neugodna ali nepravična do drugega.
Primerjalno testiranje je dopustno. Bistvena razlika med primerjalno reklamo in primerjalnim
testiranjem je v tem, da primerjave pri primerjalnem testiranju opravljajo potrošniške in
podobne neodvisne organizacije z namenom objektivno informirati tržne udeležence.
56
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
4. Očrnitev
Pri očrnitvi ni nujno, da gre za reklamiranje, oglašanje ali ponujanje, temveč zadostuje
kakršnokoli dajanje podatkov (izjave o dejstvih, ki jih je mogoče preveriti) o konkurentu, ki bi
utegnilo prizadeti njegov ugled ali poslovanje.
Ocene o poslovanju drugega podjetja ne spadajo pod očrnitev.
Očrnitev ni dopustna:
- če zanjo ni utemeljenega razloga,
- če gre podjetju za krepitev lastnega tržnega položaja oz. za poslabšanje
konkurentovega.
57
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
9. Navidezna razprodaja
pomeni, da obstaja le videz razprodaje, v resnici pa gre za normalno prodajo. Pri čemer v
resnici razprodaja obsega le manjši del blaga v prodajalni ali pa velja objavljeni odstotek
znižanja le za manjši del blaga. Navidezno znižanje cen pomeni ustvarjanje videza, da so cene
manjše. Gre za dokaj pogosta dejanja, ki močno prizadenejo interese potrošnikov, saj so ti
dokaj občutljivi za razprodaje in znižanja.
11. Podkupovanje
Značilno dejanje t.i. aktivnega podkupovanja. Naslovnik podkupovanja je lahko:
- drugo podjetje,
- delavec ali oseba, ki dela za drugo podjetje.
Za težavno razmejitev med podkupovanjem in običajnim poslovnim darilom ali ugodnostjo je
treba uporabiti kriterij dobrih poslovnih običajev iz generalne klavzule.
Za nelojalno konkurenco se šteje le dajanje oz. obljubljanje daril, ne pa njihovo prejemanje.
Oboje sta tudi kaznivi dejanji.
58
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
59
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
60
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Namen dejanja
Namen dejanja je pridobitev neupravičene premoženjske koristi.
Za presojo, kdaj je korist neupravičena (to zakon prepoveduje), je treba upoštevati več
okoliščin. To so:
1. višina cene v primerjavi:
- s ceno v rednih razmerah,
- s cenami v tujini,
- z vloženim delom in stroški.
2. riziko podjetja pri nastopanju na nerednem trgu.
3. višina normalnega dobička v določeni gospodarski dejavnosti na upoštevnem trgu.
Če v določenem nerednem stanju enako ravnanje najverjetneje pripelje do neupravičene
premoženjske koristi, potem lahko rečemo, da pri podjetju tak namen obstaja. Če se podjetje
hoče znebiti očitka namena neupravičene premoženjske koristi, mora dokazati nasprotno.
3. Posledice
1. motnje na trgu,
2. motnje pri preskrbi,
3. neupravičeno povišanje cen.
Glede na to, da je dejanje špekulacije storjeno v nerednih razmerah na trgu, so motnje na
trgu spremembe, ki še poslabšujejo neredne razmere. Pri tem ni nujno, da motnje
prizadenejo ves trg. Zadošča že možnost prizadetosti določenega kroga potrošnikov, kupcev
ali uporabnikov. Z zakonom določene posledice ne nastopijo, če se motnje nanašajo le na
enega samega potrošnika ali zelo majhno št. potrošnikov.
Kot mogoča posledica špekulacije se (lahko) pojavlja neupravičeno povečanje cen –
govorimo v zlasti dveh primerih:
- če dejanje samo ni strojeno s tem, da se zviša cena, ali
- če bi dejanje povzročilo zvišanje cen drugih podjetij
Ni podana zahteva, da bi do posledic prišlo. Zadošča, da dejanje utegne imeti posledice.
61
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
62
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
I. DEFINICIJA
Šteje se, da gre za dumpinški uvoz, če je blago uvoženo po ceni, ki je nižja od normalne
vrednosti – 15/I ZVK. Dumpinški proizvod je naprodaj poceni, ker za pokritje nižje cene
poskrbi prodajalec ali izvoznik s pomočjo višjih cen istega blaga na domačem trgu.
Šteje se, da gre za subvencionirani uvoz, kadar je bilo blago, ki se uvaža, deležno neposredne
ali posredne pomoči pri proizvodnji ali izvozu v državi, iz katere blago izvira ali iz katere se
izvaža – 15/II ZVK. Subvencionirani proizvod je naprodaj poceni, ker proizvajalcu del cene v
obliki premi-je ali regresa primakne država.
1. Dumpinški uvoz
1.1. Pojem dumpinga
Dumping pomeni poceni prodajati na tujem trgu. Izvozna cena je nižja od normalne cene. Ni
vsak poceni izvoz hkrati dumpinški izvoz.
63
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
64
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Subvencioniran izvoz
2.1. Vrste subvencij
Pravna ureditev mednarodne trgovine sicer različno obravnava različne vrst subvencij:
- posredne in neposredne subvencije,
- subvencije, namenjene le izvozu,
- subvencije, namenjene izvozu in domači proizvodnji.
S kompenzacijskimi carinami je možno nastopiti proti uvozu vsakega blaga, ki je bilo deležno
kakršnekoli domače (državne) podpore.
65
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Vzročna zveza
Vseh negativnih gibanj v prizadeti domači industrijski panogi ni možno pripisati
dumpinškemu uvozu. Za uvedbo zaščitnih ukrepov ni dovolj, da se dokažejo negativni trendi
v ogroženi industriji, temveč mora biti dokazano, da so negativni trendi posledica
dumpinškega uvoza in ne drugih dejavnikov, kot so:
- naraščanje uvoza po nedumpinških cenah,
- upadanje ponudbe.
V mednarodni praksi organi, ki vodijo postopke, dokazno breme glede vzročne zveze pogosto
prevalijo na obtoženega izvoznika, ki mora odkazati obstoj in učinek drugih dejavnikov.
3. Ukrep
Edina sankcija je posebna protidumpinška ali kompenzacijska carina, ki se zaračunava poleg
redne in sme znašati največ, kolikor znaša ugotovljena stopnja dumpinga ali višina
subvencije. ZVK ni predvidel možnosti za uvedbo začasne zaščitne carine.
Dokončno protidumpinško ali kompenzacijsko carino je možno uvesti šele po izvedenem
postopku. Večina mednarodnih dumpinških sporov se konča s sporazumom o cenah (Price
Undertaking), s katerim se tuji izvozniki zavežejo popraviti svoje izvozne cene in tako
odstraniti škodljive učinke.
66
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
4. Postopek
Določbe ZVK so skromne – urejajo le začetno fazo postopka (predlog z uvedbo dajatve)
Aktivna legitimacija: vlagatelji morajo predstavljati znaten del proizvodnje istovrstnega ali
podobnega blaga. Dumping je možno sankcionirati le, če povzroča škodo celotni panogi in ne
le posameznemu proizvajalcu.
Faze preiskave v primerjalnih ureditvah:
1. preverjanje vloge oz. predloga za uvedbo postopka,
2. razpošiljanje vprašalnikov o ekonomskih podatkih (cenah, količinah, stroških, tržnemu
deležu,...):
- izvoznikom, ki so obtoženi dumpinga,
- uvoznikom teh proizvodov na trg EGS,
- predstavnikom prizadete industrijske panoge.
3. preverjanje z obiskom inšpektorjev na sedežu izvoznikov, uvoznikov in predstavnikov
industrije.
4. ustno zaslišanje (obravnava) – prizadete osebe imajo pravico do vpogleda v
dokumentacijo in podatke, na katere se bo opirala odločitev v postopku, vendar je
potrebno pri tem upoštevati varovanje poslovnih skrivnosti prizadetih podjetij.
67
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
II. del:
PRAVO GOSPODARSKIH DRUŽB ALI STATUSNO GOSPODARSKO
PRAVO
1. poglavje: SPLOŠNO
I. SPLOŠNO
Status je skupek pravnih posledic, ki se vežejo na položaj subjekta.
Družbe so pravne osebe, razen societetas, ki je združenje fizičnih oseb.
Z gospodarstvom so se sprva ukvarjale fizične osebe (n.pr.: v starem Rimu). Prvi začetki
povezovanja ljudi v gospodarske skupine oz. subjekte segajo v 15. st. (Genova, Benetke) z
ustanavljanjem bank. V 19. st. takim subjektom rečemo gospodarske družbe. Gre za
povezovanje kapitala, sredstev in dela.
Gospodarske družbe so pravni subjekti, ki so ločeni od svojih članov. Z ustanovitvijo
gospodarske družbe nastane nova pravna oseba (z družbeno pogodbo ne nastane pravna
oseba, ker gre za obligacijski posel).
Gospodarska družba pomeni uzakonitev možnosti, da se fizične osebe povežejo tako, da
ustvarijo novo osebo, katere premoženje in račun sta ločena od premoženja njenih članov.
Značilnosti gospodarskih družb so:
1. numerus clausus = gospodarsko dejavnost je možno opravljati le v eni izmed oblik, ki jih
predvideva zakonodaja. Oblike v naši zakonodaji so podjetnik posameznik in 6
gospodarskih družb, ki se delijo na osebne in kapitalske družbe (osebne: d.n.o., k.d., t.d.;
kapitalske: ES, d.d, k.d.d., d.o.o.).
2. soodločanje – kdor v družbo vlaga, ima pravico do soodločanja in pravico do udeležbe pri
dobičku. Vlaganje kapitala je zaželeno, ker imata od njega korist oba: vlagatelj in
gospodarska družba (načelo kapitalizma). Načelo socializma je nasprotno trdilo, da lahko
le delo določi materialni položaj človeka. To pomeni, da je kapital zapostavljen – kdor
vlaga kapital, ne pridobiva dobička. Ljudje v socializmu niso vlagali, ker niso imeli interesa
– njihov vložek bi se razdelil med zaposlene podjetja, kamor bi bil kapital vložen.
3. ločenost premoženja – kadar kdo vlaga v gospodarsko dejavnost, s tem tvega tudi osebno
premoženje. Poleg izgube vložka lahko nastane še večja izguba. Za to izgubo mora nekdo
odgovarjati, zato je pravo gospodarskih družb uvedlo ločenost premoženja. Vlagatelj
tvega le vložek kapitala, družba za svoje premoženje odgovarja sama, zanj ne odgovarjajo
družbeniki s svojim osebnim premoženjem.
68
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
69
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
70
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Postavlja se vprašanje, kaj se zgodi s posli, ki so sklenjeni izven dejavnosti družbe – posli
ultra vires = preko sposobnosti. Dovoljeno je sklepanje poslov, povezanih z dejavnostjo
družbe, ki pa ne spadajo v samo dejavnost družbe – dopustnost akcesornih poslov.
N.pr.: družba proizvaja čevlje, vendar lahko kupuje elektriko za ogrevanje, pisarniški
material, letalsko karto za direktorja,... Če pa družba kupi vilo z namenom preprodaje, gre za
posel ultra vires.
Anglosaksonsko pravo pravi, da posli ultra vires niso veljavni ne glede na okoliščine.
Kontinentalno pravo posle ultra vires presoja mileje. V določenih primerih je sodna praksa
glede na okoliščine dopustila takšne pravne posle.
Rešitev tega problema, povzeto po direkciji EU, ponuja 6/V ZGD-1 – pravni posli ultra vires so
veljavni, razen če je 3. oseba vedela ali bi morala vedeti za prekoračitev dejavnosti. Morala bi
vedeti za prekoračitev dejavnosti, ker je ena izmed posledic sodnega registra publiciteti
učinek – praesumptio iuris et de iure pravi, da mora vsakdo poznati sodni register
(publicitetno načelo).
Vendar obstaja tudi izjema od publicitetnega načela. Po ZGD-1 navedba dejavnosti v registru
še ne pomeni, da je 3. oseba vedela ali bi morala vedeti za prekoračitev dejavnosti.
71
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Toda nekaj nacistov je že med vojno ustanovilo delniško družbo v Švici, ki je bila formalno
švicarska. Sodišče je odločilo, da je delniška družba dejansko nemška, zato so zavezniki lahko
zaplenili njeno premoženje.
Spregled pravne osebnosti določa 8 ZGD-1. Temelji na zlorabi družbe do tretjih oseb. Po
Zakonu o podjetjih so se namreč gospodarske družbe zelo hitro razširile. Največ je bilo
majhnih družb z omejeno odgovornostjo, pri katerih družbeniki ne odgovarjajo za obveznosti
družbe. Zakon predpisuje višino kapitala za ustanovitev družbe (danes je to 7500 evrov za
družbo z omejeno odgovornostjo). Družbe so se zadolžile, upniki pa se niso mogli iz ničesar
poplačati.
Družbeniki odgovarjajo za obveznosti družbe: 8/I ZGD-1
- če so družbo kot pravno osebo zlorabili za to, da bi dosegli cilj, ki je zanje kot
posameznike prepovedan,
- če so družbo kot pravno osebo zlorabili za oškodovanje svojih ali njenih upnikov,
- če so v nasprotju z zakonom ravnali s premoženjem družbe kot pravne osebe kot s
svojim lastnim premoženjem, ali
- če so v svojo korist ali v korist druge osebe zmanjšali premoženje družbe, čeprav so
vedeli ali bi morali vedeti, da ne bo sposobna poravnati svojih obveznosti tretjim
osebam.
Slovenija je ena izmed redkih držav, ki ima spregled pravne osebnosti zapisan kot zakonsko
normo v ZGD-1. Slabost tega je, da se interes za investiranje v slovenske družbe zmanjšuje,
ker vedno obstaja riziko, da se bo upnik poplačal s premoženjem družbenikov. Strah je
predvsem tuje vlagatelje.
VII. FIRMA
N.pr.: Veletrgovina Mercator, d.d.
Firma pomeni ime oz. označbo družbe, ki družbo predstavlja navzven. Vsaka družba mora
imeti firmo, ki mora biti vpisana v sodni register.
Ekonomski pomen firme: danes na trgu vlada velika konkurenca, zato je pomembno, da so
subjekti razpoznavni. Kupci morajo vedeti, od katere gospodarske družbe kupujejo. Po firmi
se družba loči od drugih – firma kot distinktivni (razlikovalni) znak. Blago se ocenjuje tudi po
označbi, ne le po kvaliteti.
Nekatere označbe so sinonim za visoko kvaliteto (n.pr.: Coca–Cola, Mercedes–Benz,...).
Pravni red takšne označbe ščiti – po pravu industrijske lastnine ima družba izključno pravico
do svoje označbe. Predpisan je postopek pridobitve označbe. Vsakomur lahko družba
prepreči, da bi uporabljal njeno označbo.
Gospodarsko družbo označujejo:
- firma,
- blagovna oz. storitvena znamka,
- označba geografskega porekla blaga.
Blagovna znamka je označba, s katero družba lahko označuje svoje proizvode. Kljub enaki
kvaliteti lahko daje na določeno blago le družba, ki je pridobila pravico blagovne znamke.
Pravno varstvo – nihče ne sme uporabljati blagovne znamke, ki jo nekdo ima, če gre za iste
ali podobne stvari.
Označba geografskega porekla blaga – nekateri proizvodi so znani po tem, da so nastali v
določenih geografskih okoljih (kmetijstvo, vinogradništvo,...). N.pr.: teran (= vino, ki zraste iz
trte vrste refošk na Krasu), švicarske ure (Swiss made),...
72
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
1. Sestavine firme
Firma mora imeti 3 sestavine:
1. označbo, ki kaže na dejavnost – na kratko označena dejavnost, podjetje lahko
opravlja številne dejavnosti, vendar ne sme opravljati poslov preko svoje dejavnosti.
N.pr.: veletrgovina, banka, gostinsko podjetje,...
2. označbo pravne oblike družbe – ena izmed 6 možnih oblik, ki so navedene v ZGD-1,
lahko je zapisana s kratico ali celim imenom (d.n.o., k.d.d., d.o.o., d.d., k.d.d., t.d.).
3. jedro firme – dodatna in odločilna sestavina, ki loči družbo od ostalih (n.pr.:
Mercator) 13 ZGD-1
Obvezne sestavine firme družbe z neomejeno odgovornostjo so, da vsebovati vsaj en (ime)
priimek družbenika. Če je družbenikov več, mora jedro vsebovati označbo, ki na to jasno
nakazuje (n.pr.: trgovina Kranjc in drugi, servis Smrdelj in sinovi,...).
Obvezne sestavine firme komanditne družbe so, da mora vsebovati (ime) priimek vsaj enega
komplementarja.
Smisel teh določil je, da se navzven vidi, kdo poleg družbe še odgovarja s premoženjem.
Pri kapitalskih družbah ni določb, ki bi zahtevale ime družbenika. Jedro firme mora vsebovati
neko označbo, po kateri se družba jasno razlikuje od drugih.
Označba predmeta poslovanja družbe je obvezna sestavina firm vseh družb – zaradi načela
resničnosti je treba pri določitvi predmeta poslovanja upoštevati:
- družba mora v resnici poslovati na področju, ki ga označuje predmet poslovanja. Pri
določitvi firme nove družbe zadošča, da ima družba resen namen začeti poslovati na
področju, ki ga označuje predmet poslovanja
- predmet poslovanja mora biti označen (določen) tako, da je na podlagi te označbe
mogoče v javnosti razpoznati bistvene značilnosti področja poslovanja družbe
2. Načela firme
1. Načelo o izključitvi firme ali načelo prioritete – odločilna lastnost firme je, da se mora v
firmi družba ločiti od drugih družb: 21/I ZGD-1. Vprašanje je, za kakšen teritorij to velja:
Slovenija je zelo majhna država – načelo izključenosti velja za celo državo. Vsi registri
so računalniško povezani med seboj.
na svetu je zelo pomembna razdalja – lahko obstajata isti firmi v New Yorku in
Münchnu, ker ni istih kupcev in je razlika dovolj razpoznavna.
Firmi se morata jasno razlikovati, ne smeta si biti tako podobni, da ju povprečen potrošnik
lahko zamenja. Primeri:
UHU Vs. OHO (lepilo) – tožba ni uspela,
Nestlé Vs. Bestlait /bestle/ – tožba je uspela,
proizvajalec Fructal d.d., Ajdovščina Vs. trgovsko podjetje Fructa d.o.o.:
- I. stopnja: tožba je uspela,
- II. stopnja – tožba zavrnjena,
- Vrhovno sodišče – tožba je uspela.
Posamezni vidiki načela izključnosti firme (zahteve po jasni individualizaciji) so urejeni tudi:
- V pravilu, po katerem mora firma kapitalske družbe vsebovati sestavino, po kateri se
razlikuje od firme drugih družb
- V pravilu, po katerem mora firma osebne družbe, kadar obsega enak priimek osebno
dogovornega družbenika kot druga osebna družba, obsegati dodatno sestavino
73
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Načelo stvarnosti in resničnosti – firma družbe mora obsegati samo resnične značilnosti
(lastnosti) družbe in da se ne sme obsegati zavajajočih sestavin ( sestavine ki bi lahko
povzročale zmedo na trgu). Podlaga za presojo je, da firma kot celota oz. njene
posamezne sestavine v pomembnejšem delu poslovnih krogov, v katerih družba posluje,
lahko ustvari(jo) napačen vtis (prepričanje) o pomembnih značilnosti družbe. Kršitve:
- pravila, po katerem mora firma obsegati oznako (resničnega) predmeta poslovanja
družbe
- pravila, po katerem firma ne sme obsegati sestavin, zaradi katerih bi lahko prišlo do
zamenjave s firmo ali znakom razlikovanja druge osebe
- prepovedi oz. omejitve uporabe imen ali znakov držav oz. lokalnih skupnost ali imen
znamenitih oseb
- Pravila, po katerem mora firma obsegati podatke, pomembne za opredelitev
odgovornosti za obveznosti družbe
Firma se lahko prenaša samo skupaj s prenosom gospodarskega podjema.
74
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
ime Slovenija in njene izpeljanke se lahko uporabljajo le z dovoljenjem Vlade RS 15/I ZGD-1
Slovenijales in Slovenijavto so stare firme iz povojnega obdobja, ko je bilo to dovoljeno. Z
novo zakonodajo je bilo s prehodno določbo določeno, da se ta imena lahko ohranijo.
Uporaba teh pojmov v firmi namreč lahko zavaja bodisi glede bistvenih značilnosti
poslovanja družbe bodisi glede pravnih razmerij družbe.
prepoved uporabe besed, ki kažejo na državni pomen ali pomen lokalnih skupnosti oz. mest
- Državna založba Slovenije je ohranila kratico, čeprav družba nima več nobene zveze s
Slovenijo (Drzni Znanilci Sprememb),
- Stanovanjska komunalna banka (SKB) – danes nima več zveze z državo, ohranila je
kratico.
- dopustno je uporabiti ime v obsegu, ki se nanaša na lokalno skupnost – Ljubljanske
mlekarne, d.d. (ni dovoljeno Mleko Mestne občine Ljubljana)
Treba je upoštevati načelo resničnosti firme in splošna pravila o prepovedi uporabe pojmov,
ki lahko ustvarijo napačen vtis glede vrste, pomena in obsega predmeta poslovanja družbe.
omejitev uporabe osebnih imen 16 ZGD-1 – pri osebnih družbah mora biti v firmi (ime)
priimek enega družbenika. Vnašanje osebnih imen je omejeno z dovoljenjem te osebe oz.
njenih sorodnikov (1. zakonec, če je še živ; 2. najbližji sorodni v ravni vrsti do 3.kolena, ki je še živ; 3. starši
znamenite osebnosti, če so še živi), če je ta oseba mrtva IN ministrstva za notranje zadeve, če gre
za zgodovinsko ali drugo znamenito osebo). Firma pomeni prvo informacijo o družbi. Ta je
lahko pozitivna ali negativna, zato je interes posameznika, da zavaruje svoje ime. N.pr.: firma
"Športna oprema Kunc, d.d." je dopustna, če je priimek glavnega delničarja Kunc, drugače pa
je prizadet interes priznanega športnika.
Če je v firmi ime osebe ali beseda Slovenija, lahko upravičena oseba ali pristojni organ
zahteva izbris firme iz registra, če bi s poslovanjem bil kršen njun ugled.
75
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
IX. ZASTOPANJE
Zastopanje je pravno razmerje, v katerem ena oseba izjavlja voljo za drugo osebo. Gre za
izjavljanje volje navzven nasproti 3. osebi.
76
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
1. Zakoniti zastopnik
Zakoniti zastopnik je oseba, katere upravičenost za zastopanje druge osebe temelji
neposredno na zakonu. Zakoniti zastopnik pridobi upravičenje (pravico) zastopati drugo
osebo neposredno na podlagi zakona (ex lege) z nastopom pravnega dejstva. Upravičenost
za zastopanje ne temelji na izjavi volje zastopanega. Zato se med zakonite zastopnik uvrščajo
tudi zastopniki, katerih upravičenje za zastopanje temelji na drugem (oblastvenem) pravnem
aktu – odločbi pristojnega državnega organa.
Posebna vrsta zakonitega zastopnika je tudi zastopnik kot organ družbe, ki je značilen zgolj za
zastopanje pravnih oseb. Družba je umetna tvorba, ni nima lastnosti, ki so potrebne za
oblikovanje in izjavljanje pravno-poslovne volje. To funkcijo mota v družbi opravljati določen
organ družbe – ena ali več oseb, ki v družbi in v imenu družbe v zunanjem svetu opravljajo
družbene aktivnosti. Treba je razlikovati od fizične osebe, ki v družbi opravlja funkcijo člana
zastopniškega organa družbe. Fizična oseba – član organa družbe pridobi upravičenje za
zastopanje družbe z imenovanjem na funkcijo člana zastopniškega organa družbe.
Pravni temelj pridobitve upravičenja korporacijskih zastopnikov za zastopanje družbe je
različno v zvezi s posameznimi pravno-organizacijskimi oblikami družbe:
- družba z neomejeno odgovornostjo (d.n.o.) – zakoniti zastopniki so vsi družbeniki.
Določba je dispozitivna – družbeniki se lahko dogovorijo drugače.
- komanditna družba (k.d.) – zakoniti zastopniki so vsi komplementarji, razen če se med
seboj dogovorijo drugače.
- družba z omejeno odgovornostjo (d.o.o.) – zakoniti zastopnik je poslovodja družbe,
- delniška družba (d.d) – zakoniti zastopnik je uprava družbe. Če je v upravi več ljudi, so
zakoniti zastopniki vsi člani uprave. Posamezni člani uprave pa pridobijo upravičenje
za zastopanje s tem, ko jih pristojni organ družbe imenuje na funkcijo člana uprave.
Ker je zastopanje zakonito, ni o zastopstvu potreben noben akt.
Situacija je za 3. osebo neprijetna, če nekdo sklene z njo pogodbo, pa ni zastopnik ali je
zastopnik z omejeno odgovornostjo (falsus procurator). Takšna pogodba je s strani družbe
izpodbojna. 3. oseba se mora prepričati, ali je zastopnik pravi, kar se preveri v sodnem
registru. Družba lahko tak pravni posel naknadno odobri.
77
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
32/II ZGD-1: Zastopnik lahko opravlja vsa pravna dejanja, ki spadajo v pravno sposobnost
družbe. Statutarna ali druga omejitev nima pravnega učinka proti tretjim osebam.
Pooblastilo je neomejeno, zato takšen sklep ne vpliva na veljavnost pravnega posla. Veljata
pa dve skupini izjem:
- upravičenje za zastopanje je omejeno na delovanje, ki je v skladu z namenom
delovanja družbe
- upravičenje posameznega korporacijskega zastopnika za zastopanje družbe je pri
posamezni pravno-organizacijski obliki omejeno s pravili o skupnem zastopanju bodisi
neposredno po zakonu bodisi na podlagi pravil družbe v skladu z zakonom
Zakonitega zastopnik lahko doletijo le sankcije znotraj družbe. Pri vseh ostalih zastopnikih je
možno omejiti odgovornost.
Za skupno zastopanje je značilno, da je pogodba veljavno sklenjena, če izjavijo voljo za
sklenitev pogodbe vsi korporacijski zastopniki. Skupno zastopanje zato omejuje upravičenje
posameznega korporacijskega zastopnika za zastopanje družbe.
3. Pravno–poslovni zastopnik
je lahko fizična ali pravna oseba. Zakoniti zastopnik pooblasti v imenu družbe
pravno–poslovnega zastopnika. S tem le ustanovi novo zastopanje in ne prenese svojih
pravic. Obseg pooblastila določi zakoniti zastopnik družbe.
Primeri obsega: sklepanje poslov le do določene vrednosti, sklepanje poslov le z dovoljenjem
nadzornega sveta, sklenitev konkretne pogodbe,... Obseg v zakonu ni določen in ni vpisan v
sodni register.
Pooblastitelj ima popolno razpolaganje glede ustanovitve pooblastila.
Ker obstaja zelo velika nevarnost zlorab, mora biti pooblastilo pismeno. V njem mora biti
naveden čas in obseg pooblastila.
78
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
3.1. Prokura
je oblika upravičenja za zastopanje družbe, ki temelji na pooblastilu pristojnega organa
družbe. O podelitvi prokure odloča poslovodstvo družbe. Zastopnik je prokurist. Gre za
pravno–poslovno zastopanje, ki nastane z izjavo volj. Obseg prokure določa zakon.
35 ZGD-1: Prokura upravičuje za vsa pravna dejanja, ki spadajo v pravno sposobnost družbe,
razen za odsvojitev in obremenitev nepremičnin, za kar mora biti prokurist posebej
pooblaščen.
Omejitev prokure nima pravnega učinka proti tretjim osebam.
Slednje lahko stori, če ga družba izrecno pooblasti. Omejitev obsega prokure nima učinka
proti 3. osebi, vendar ima interni učinek nasproti prokuristu. Pogodba velja.
Prednost prokure je v tem, da 3. oseba takoj, ko ugotovi, da je sopogodbenik prokurist,
zanesljivo ve, da bo pogodba veljavna, ker je družba ne more izpodbijati. Takšno poslovanje
je zanesljivo.
38 ZGD-1: Prokurist se vpiše v sodni register. Pri pismenem sklepanju pogodb je prokurist
poleg svojega podpisa dolžan dopisati, da je prokurist. Kratica za prokuro je p.p.a.
Prokura se lahko podeli:
- ločeno (večinoma),
- skupno: 34 ZGD-1 – skupni prokuristi lahko pravni posel sklenejo le, če so vsi skupni
prokuristi izjavili voljo o sklenitvi pravnega posla. Gre za skupno zastopanje več oseb,
ki je utemeljeno zaradi medsebojne kontrole.
4. Statutarni zastopnik
se ustanovi oz. določi z ustanovitvenim pravnim aktom družbe (statut pri d.d.), v katerem se
mu določi tudi odgovornost.
79
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
X. SODNI REGISTER
Sodni register je javna knjiga, namenjena vpisu in objavi podatkov o pravno pomembnih
dejstvih glede družb in drugih subjektov vpisa v sodni register, 7. člen Zakona o sodnem
registru. Pravno pomembna so tista dejstva, ki se nanašajo na pravne značilnosti subjekta
vpisa, ki so pomembne za varnost pravnega prometa – skup vseh pravnih dejanj pravnega
subjekta, katerih pravna posledica so nastanek, sprememba ali prenehanje določenega
pravnega razmerja. Pravna razmerja v katera vstopa družba je mogoče razdeliti v dve
skupini:
1. Zunanja pravna razmerja so razmerja med družbo in tretjimi
2. Notranja pravna razmerja so razmerja med družbo in njenimi družbeniki oz. delničarji
Obstajajo različne evidence, ki nimajo enake teže:
- evidence, namenjene potrebam javne uprave (n.pr.: register motornih vozil) – takšne
evidence nimajo nobenih učinkov v civilnem pravu.
- zemljiška knjiga – stvarne pravice se pridobivajo in odsvajajo z vpisi v zemljiško knjigo.
Šele z vpisom nastane pravica.
- matične knjige (rojstna, poročna, knjiga umrlih) – namenjene so evidenci fizičnih
oseb.
- če otrok ni vpisan v rojstno matično knjigo, to ne pomeni, da ne obstaja – še vedno je
subjekt pravic in dolžnosti, saj to vsakdo postane z rojstvom,
- enako velja za matično knjigo umrlih,
- poročna matična knjiga deluje podobno – poroka je sklenjena v trenutku, ko zakonca
izjavita voljo o tem. Zakon je sklenjen, četudi ni vpisan v poročno knjigo.
- sodni register – vpis v sodni register je pogoj, da nastane pravna oseba. Na to se veže
veliko drugih učinkov. Vpis povzroči pravno posledico.
Obstajajo evidence, ki jih vodijo pravne osebe. V njih obstaja nevarnost agregacije ali
združevanja podatkov. S kombinacijo podatkov o določeni osebi iz različnih evidenc dobimo
popoln vpogled v način njenega obnašanja, kar pomeni poseg v zasebnost (n.pr.: evidence
založb o naročnikih).
Zbiranje javnih podatkov, ki niso namenjeni vsak svojemu področju, je nedopustno. Evidence
morajo biti zaščitene. Podatki iz evidenc se lahko uporabljajo le za namen, za katerega so bile
vzpostavljene. Tako določa Zakon o varstvu podatkov.
80
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2.2.Načelo publicitete – šteje se, da je tisto, kar je vpisano v sodni register, znano vsem,
čeprav v resnici ni (praesumptio iuris et de iure). Publicitetni (deklaratorni) učinek nastopi, ko
se z dnem vpisa ali z dnem objave tega vpisa šteje,da je vpisani podatek javno objavljen in s
tem vsakomur znan. Ločimo pozitivni in negativni publicitetni učinek (glej zgoraj). Edina
izjema je 6/V ZGD-1, ki se nanaša na pravne posle ultra vires – navedba dejavnosti v registru
še ne pomeni, da je 3. oseba vedela ali bi morala vedeti za prekoračitev..
81
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2.3.Načelo zaupanja – vsako se lahko zanese na podatke, vpisane v sodni register. Tistega, ki
v pravnem prometu vestno ravna in se pri tem (v dobri veri) zanese na podatke, ne sme
trpeti škode zaradi zaupanja v sodni register oz. podatke, ki so v njem vpisani.
2.5.Načelo obveznega vpisa – vsi subjekti, za katere zakon določa, da se vpišejo v sodni
register, dolžni vložiti predlog za vpis njihove ustanovitve v sodni register.
3. Vrste vpisov
1. konstitutivni vpis – pravna posledica nastane z vpisom v sodni register. Pravna posledica
ne nastane z nastankom dejstev, ampak z vpisom. Primeri: ustanovitev in prenehanje
družbe,...
2. deklaratorni vpis – pravna posledica nastane že prej, vpis ima namen obveščanja. Primer:
skupščina d.o.o. imenuje novega poslovodjo, kar se s časovnim zamikom vpiše v register.
Poslovodja je vse kompetence prevzel že z imenovanjem, vendar je šele z vpisom v
register nastal publicitetni učinek. Pristojnost poslovodje obstaja prej, vendar 3. oseba ne
trpi škode, če zaupa v register, ko sprememba še ni vnesena.
O registru najdemo v ZGD malo podatkov, vsebuje jih Zakon o sodnem registru (dodani so
posebni obrazci).
Za vpis v sodni register so potrebne takse.
Sodišče nima pristojnosti odločati o primernosti ustanovnega akta, ampak mora v skladu z
zakonom le preveriti skladnost vloge z zakonom. Če je vloga skladna, mora sodišče izdati
odobritveni sklep.
V zakonu so predpisane tudi listine, ki morajo biti priložene vlogi. Hranijo se v Zbirki listin,
kamor je tudi mogoč vpogled.
Notar ima pooblastila po samem zakonu za izdajo listin v notarski obliki. Ne more vplivati na
vsebino sklepov, temveč samo verodostojno potrdi, kar je bilo sprejeto na skupščini d.d. ali
d.o.o. Če gre za nezakonit sklep, mora gospodarsko družbo na to opozoriti, vendar ne more
preprečiti sprejema tega sklepa.
82
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
83
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
84
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
85
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Firma d.n.o.
V firmi je obvezno ime vsaj enega družbenika, da se ve, kdo odgovarja.
86
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
4. Zastopanje
98/I ZGD-1: Za zastopanje družbe je upravičen vsak družbenik, če ni z družbeno pogodbo
izvzet od zastopanja.
Pri tem gre za pravna razmerja družbenikov do tretjih oseb, kjer so določbe kogentne
narave. Poznamo kolektivno in individualno zastopstvo, ki se lahko določi v pogodbi.
Kolektivno zastopstvo se lahko določi tudi tako, da družbeniki veljavno zastopajo družbo le s
skupno s prokuristom. Zastopanje se lahko z družbeno pogodbo tudi omeji. Prav tako pa
lahko sodišče odvzame družbeniku upravičenje za zastopanje, če obstaja utemeljen razlog, 99
ZGD-1.
5. Konkurenčna prepoved
Družbenik d.n.o. ne sme delovati v kakršnikoli drugi gospodarski družbi.
6. Število družbenikov
D.n.o. mora imeti vsaj 2 družbenika. Vprašanje je, kaj se zgodi, če ostane le 1 družbenik.
D.n.o. z 1 družbenikom ne more obstajati.
115 ZGD-1: Če iz kateregakoli razloga ostane v družbi en sam družbenik, mora v enem letu
ukreniti vse potrebno, da prilagodi družbo pogojem tega zakona, ali nadaljevati dejavnost
kot podjetnik.
Če v roku iz prejšnjega odstavka družbenik ne prijavi vpisa spremembe v register, družba
preneha.
Če družbenik nadaljuje kot podjetnik posameznik, d.n.o. preneha kot pravna oseba, vendar
podjetnik prevzame družbo kot podjetje, z aktivo in pasivo – nadaljuje se pravno nasledstvo
tako glede aktive in pasive.
Posebna oblika je d.n.o. – s.p. – družba z neomejeno odgovornostjo, ki nastopa pod enim
družbenikom kot samostojnim podjetnikom. Vsi družbeniki nastopajo pod enim imenom in
firmo, vendar so glede terjatev prizadeti vsi enako.
87
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
88
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
3. Dvojna družba
Dvojna družba je posebna oblika organiziranosti podjetništva; komplementar je d.o.o. z
enim družbenikom. Je komanditna družba, v kateri je edini komplementar družba oz. v kateri
so vsi komplementarji družbe, pri katerih ni osebno odgovornih družbenikov. Komplementar
je kapitalska družba. Vendar po zakonu ne gre za dvojno družbo, če je v komanditni družbi
vsaj eden od komplementarjev družba, ki ima osebno odgovorne družbenike.
Komplementarji niso osebno odgovorni, zato so v ZGD določene varovalke:
1. firma – v firmi dvojne družbe mora biti celotno ime kapitalske družbe, ki je
komplementar. N.pr.: Trgovsko podjetje, Veletrgovina Štajerc d.o.o., k.d. Smisel tega
določila je navzven pokazati, da nihče ne odgovarja osebno.
2. prepovedana je dvonadstropna dvojna družba – komanditna dvojna družba ne sme biti
komplementar v drugi komanditni družbi.
3. na poslovnih listinah mora biti poleg firme navedeno tudi ime poslovodje
komplementarja, da je vidno, kdo je fizična oseba, ki odloča. K.d. namreč zastopa
komplementar, tega pa zastopa poslovodja.
Konstrukcija dvojne družbe je možna le v pravnih sistemih, kjer je možno, da je
komplementar pravna oseba.
89
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
90
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Ustanovitev d.o.o.
474/I ZGD-1: Družba se ustanovi s pogodbo, ki je lahko sklenjena v obliki notarskega zapisa
ali na posebnem obrazcu, v fizični ali elektronski obliki. Družbeno pogodbo podpišejo vsi
družbeniki. Če je družbena pogodba sklenjena na posebnem obrazcu, morajo biti podpisi
družbenikov overjeni.
Celotno pogodbo mora zapisati notar. V družbeni pogodbi je dogovorjen osnovni kapital.
Pogodba izraža močnejšo povezanost med družbeniki in ob sami ustanovitvi nujno identiteto
položaja ustanovitelja ter družbenika. Ustanavljanje s pogodbo zagotavlja popolno
enakopravnost in soglasje vseh družbenikov. Pogodba ima dvojno naravo:
- pogodba obligacijskega prava
- organizacijska (statusna) pogodba
473 ZGD-1: Družbo lahko ustanovi ena ali več fizičnih ali pravnih oseb, ki postanejo z
ustanovitvijo družbe družbeniki.
Družba ima lahko največ 50 družbenikov.
Družba ima lahko več kot 50 družbenikov le, če to dovoli minister, pristojen za gospodarstvo.
Posebnost je enoosebna d.o.o., ko je družbenik samo eden.
D.o.o. je edina družba, v kateri je št. družbenikov omejeno navzgor. Zaradi bolj osebnih
odnosov v družbi d.o.o. ne prenaša prevelikega števila subjektov odločanja. Odločanje je
lahko urejeno v družbeni pogodbi, vendar to ni potrebno, ker je podrobno urejeno v ZGD.
Da družba nastane, je potrebna pogodba (soglasje). Če je ne podpišejo vsi družbeniki,
pogodba ne velja. Ko družba z vpisom v sodni register pridobi pravno sposobnost, se oddalji
od pogodbenega temelja.
V obligacijskem pravu lahko pride do spremembe družbene pogodbe le s soglasjem vseh. V
gospodarskem pravu se lahko pogodba spremeni že z večino vseh glasov. Societas je
obligacijsko-pravna pogodba in se spreminja s soglasjem vseh družbenikov.
Z vpisom v sodni register postane družbena pogodba ustanovitveni akt.
91
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Primer 1: osnovni kapital znaša 7500 eurov. Družbenik 1 je zagotovil stvarni vložek v
vrednosti 5000 eurov. Družbenik 2 mora prispevati denarni vložek v vrednosti 700'000 SIT. ¼
od 700'000 SIT znaša 175'000 SIT. Kljub temu mora družbenik 2 vplačati ob ustanovitvi
750'000 SIT, s tem pa osnovni kapital znaša 2'150'000 SIT. Ta konstrukcija pri osnovnem
kapitalu 2'100'000 SIT sploh ni možna.
Primer 2: osnovni kapital znaša 3'000'000 SIT. Družbenik 1 je zagotovil stvarni vložek v
vrednosti 2'000'000 SIT. Družbenik 2 mora prispevati denarni vložek v vrednosti 1'000'000
SIT. ¼ od 1'000'000 SIT znaša 250'000 SIT. Kljub temu mora družbenik 2 vplačati ob
ustanovitvi 750'000 SIT, ostalih 250'000 SIT pa lahko prispeva pozneje.
Primer 3: osnovni kapital znaša 12'000'000 SIT. Družbenik 1 je zagotovil stvarni vložek v
vrednosti 9'000'000 SIT. Družbenik 2 mora prispevati denarni vložek v vrednosti 3'000'000
SIT. ¼ od 3'000'000 SIT znaša 750'000 SIT. Družbenik 2 mora vplačati ob usta-novitvi 750'000
SIT, ostalih 2'250'000 SIT lahko vplača pozneje.
1. Stvarni vložki – vedno morajo biti izraženi v denarju, veljata dve formalni zahtevi:
1. Ni stvarnega vložka, če ta mi podrobno naveden v družbeni pogodbi
2. Izdelava poročila o stvarnih vložkih, ki ga priložiti družbeni pogodbi.
Stvarne vložke je treba vložiti v celoti ne glede na to, kolikšen del osnovnega vložka ali
celotnega osnovnega kapitala so.
476/IV ZGD-1: Če znaša skupna vrednost, za katero se dajejo stvarni vložki, več kot 100.000
eurov, morajo družbeniki, ki prispevajo stvarne vložke, na svoje stroške zagotoviti, da stvarne
vložke oceni revizor; revizorjevo poročilo je sestavni del poročila iz prvega odstavka tega
člena. Cenitev stvarnih vložkov, ki jo opravi revizor, in izdelava revizorjevega poročila nista
potrebni, če gre za stvarne vložke v obliki tržnih vrednostnih papirjev, že vrednotenih stvarnih
vložkov ali stvarnih vložkov, ki se ocenijo po knjigovodskih vrednostih iz revidiranega letnega
poročila ob smiselni uporabi določb tega zakona, ki se nanašajo na delniške družbe.
Devize so stvarni vložek, vendar se vložki v tuji valuti preračunajo v eure.
92
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
93
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
94
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
95
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
7. Upravljanje d.o.o.
Za d.o.o. je značilno svobodno oblikovanje notranjih odnosov med družbeniki, zlasti glede
upravljanja. Osnovno načelo pri urejanju razmerij je načelo svobodne volje družbenikov.
Upravljalske pravice delimo v dve skupini:
- družbeniki izvršujejo skupno, načeloma v okviru skupščine: skupna pravica, pri
kateri je vsak družbenik udeležen z individualno pravico sodelovati na skupščini ali
v drugačni obliki in na njej glasovati.
- individualne upravljalske pripadajo vsakemu posameznemu družbeniku in jih s
pogodbo ni mogoče omejiti ali izključiti
96
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Skupščino lahko skliče tudi 1/10 osnovnega kapitala – manjšinskih družbeniki. Skupščina se
skliče s priporočenim pismom vsem družbenikom, v katerem mora biti naveden tudi dnevni
res skupščine, najmanj 25 dni pred dnem zasedanja skupščine. Poslovodja mora
pravočasnost dokazati s potrdilom o odpravi priporočene pošiljke. Za veljavno odločanje, pa
morajo biti prisotni vsi družbeniki, kljub določenemu kvorumu. Skupščina sicer lahko
predhodno razpravlja, vendar ta razprava ni sklenjena.
Skupščina sprejema sklepe. Sklepi oblikujejo voljo d.o.o.
Glasovalna pravica je posebno pooblastilo družbeniku, da sodeluje na skupščini, kjer skupaj
z ostalimi družbeniki kolektivno oblikuje voljo družbe. Njeno izvrševanje se lahko prenese na
pooblaščenca.
Odloča se po načelu kapitalske večine – ne odločajo glasovi, ampak kapital. Vložek kapitala
pomeni ustrezno število glasov. Družbenik ima toliko glasov, kolikor znaša njegov poslovni
delež: 50 eurov= 1 glas. Družbenik glasuje s celoto svojih glasov. Družbenik ki pa ima več
deležev, mora glasovati za vsak delež posebej.
Odloča se z večino oddanih glasov. Pri odločanju ni potrebna nikakršna sklepčnost. Ne
obstaja obveznost udeležiti se skupščine in tako sodelovati pri upravljanju.
Upoštevajo se le oddani glasovi. Glasovi odsotnih družbenikov in glasovi prisotnih
družbenikov, ki ne glasujejo, ne štejejo. To pomeni, da lahko odloči en sam glas, če drugi
družbeniki ne glasujejo.
Glasovalna pravica družbenika je lahko:
- prepovedana – če je družbenik v sporu z družbo in bi pravico lahko zlorabil v škodo
družbe,
- omejena – v korist skupnih interesov družbe.
D.o.o. je namenjena bolj osebnemu odnosu med družbeniki. Družbeniki lahko odločajo tudi
izven skupščine s pisno ali ustno komunikacijo.
97
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
98
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Družbenik lahko delež prenese na druge osebe ali zastavi (kot jamstvo za svoj dolg). Delež
predstavlja jamstveno premoženje.
Delež je s stališča prenosa podoben stvari. Gre za prodajo pravice. Ne gre za prenos
lastninske pravice, temveč se družbenik zaveže, da bo 3. osebo napravil za družbenika v
družbi na temelju prodajne ali darilne pogodbe.
Kako prodajalec–družbenik naredi kupca za družbenika? Po prodaji se poslovodji d.o.o.
pošlje obvestilo o prenosu deleža, iz katerega je jasno, da se je družbenik spremenil. Šele od
tega trenutka je kupec novi družbenik. Delež s tem preide v premoženje novega družbenika.
Obvestilu poslovodji sledi vpis v sodni register, ki ga predlaga poslovodja. To pride v poštev,
če prenos določa družbena pogodba.
Delež se lahko proda po tržni ali nominalni vrednosti – kolikor je družbenik vplačal v osnovni
kapital ali kolikor je ta poslovni delež vreden zdaj. Ne smemo iskati korelacije med tržno in
nominalno ceno.
D.o.o. v resnici ni tako zelo mobilna, ker zakon pravi, da je pri prodaji deleža treba upoštevati
predkupno pravico ostalih družbenikov. Predkupna pravica je dispozitivna sestavina
družbene pogodbe, v katero se predvideva, če pogodba ne določa drugače.
Predkupna pravica je predhodna pravica družbenikov, če pride do prodaje deleža. Kdor je
obremenjen s to pravico, mora ponuditi prodajo poslovnega deleža predkupnemu
upravičencu – vsem ostalim družbenikom. Zajeti morajo biti vsi elementi prodajne pogodbe:
- predmet,
- cena,
- modalitete (rok, način plačila,...).
Ko je takšna ponudba poslana, lahko družbeniki sklenejo prodajno pogodbo.
Najbolj enostavno je, če je zainteresiran le en predkupni upravičenec in se pogodba sklene le
z njim. Če je zainteresiranih več predkupnih upravičencev, se med seboj dogovorijo, kdo bo
prevzel ponujeni poslovni delež. Če se ne dogovorijo, ponujeni poslovni delež prevzamejo vsi
skupaj in nastane skupna pravica na deležu.
Če predkupne pravice na poslovnem deležu ne uveljavi nihče od družbenikov, lahko
družbenik ponudi delež 3. osebi. Pri tej ponudbi lahko pride do kršitve, če družbenik postavi
3. osebi ugodnejše pogoje, kot so bili postavljeni družbenikom, ko so imeli predkupno
pravico.
Kršitev se hitro ugotovi, ker je po prodaji potrebno poslati poslovodji obvestilo o prodaji
deleža in novem družbeniku. Predkupna pravica je enaka za vse družbenike, ne glede na
velikost njihovega deleža, ker je delež osebnostna pravica.
Prenos poslovnega deleža mora overiti notar.
Predkupna pravica do poslovnega deleža obstaja, če ni izrecno izključena s pogodbo.
Vinkulacijske klavzule – določene so v zakonu, poleg predkupne pravice imajo družbeniki
pravico odločati še o tem, katera 3. oseba bo tista, ki lahko sprejme delež. S pogodbo se
lahko določi drugače (n.pr.: da o tem odloča le poslovodja). Za uporabo vinkulacijske klavzule
je potrebno soglasje med ostalimi družbeniki. Če ga ni, ne ustvarjajo pravnih učinkov.
Zaradi vinkulacijskih klavzul se lahko družbenik znajde v oteženem položaju – družbeniki ne
kupijo ponujenega poslovnega deleža in ne dajo soglasja 3. osebi. Zakon to rešuje tako, da
lahko tak družbenik izstopi iz družbe.
Lahko se zgodi, da družbenik prenese le del svojega deleža. Najprej mora priti do delitve
deleža, nato pa do prodaje od deljenega deleža, pri čemer veljajo enaka pravila kot za
splošno prodajo.
V enoosebni d.o.o. teh problemov ni.
99
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Družbena pogodba je ključna za mobilnost kapitala v d.o.o. – družbo lahko zapre ali odpre.
Zakon določa, da poslovnega deleža v d.o.o. ni možno izraziti v vrednostnem papirju. Kdor
ima takšno listino, ne more biti družbenik. Vrednostni papirji so prihranjeni za delniške
družbe.
8. Enoosebna d.o.o.
D.o.o. ima lahko enega samega družbenika. Govoriti o družbi z eno osebo je nesmisel.
Obstajajo interesi oseb, da bi bili sami edini družbeniki. Včasih je bilo to nedovoljeno, zato je
družbo formalno ustanovilo več družbenikov, delež enega družbenika pa je bil tako velik, da
so bili ostali družbeniki nepomembni (slamnati možje). Zaradi tega je danes splošno priznana
možnost ustanovitve družbe z enim samim družbenikom.
EU je sprejela direktivo, po kateri morajo države članice uzakoniti enoosebne d.o.o. oz.
podobne oblike. V Franciji so ustanovili enoosebno podjetje z omejeno odgovornostjo.
V Sloveniji so se podjetniki posamezniki preoblikovali v enoosebno d.o.o. s ciljem izogniti se
osebni odgovornosti.
V enoosebni d.o.o. je ista oseba edini družbenik in poslovodja, kar je identično, kot pri
samostojnem podjetniku. V delovno-pravni literaturi se kljub pravni osebnosti šteje, da edini
družbenik kot poslovodja je samozaposlena oseba.
Pravna razlika med s.p. in enoosebno d.o.o. je, da s.p. odgovarja za obveznosti z vsem svojim
premoženjem, enoosebni družbenik pa odgovarja le s premoženjem družbe. Zato je varneje
poslovati s samostojnim podjetnikom kot z enoosebnim družbenikom.
Pri večosebnih d.o.o. se družbeniki lahko med sabo kontrolirajo. Pri enoosebnih družbah ni
tako. Značilnosti enoosebne d.o.o. so:
- ne more nastati s pogodbo,
- ustanovitveni akt je enostranska izjava volje, vendar ni potrebno,da je v notarskem
zapisu. Še vedno pa mora vsebovati sestavine, k jih določa 474 ZGD-1,
- veljajo enaka pravila o osnovnih vložkih in osnovnem kapitalu,
- če edini družbenik v izjavi določi, da denarni vložek ne bo izplačan v celoti, mora dati za
to določeno garancijo (varščino). Varščina je obvezna pri vseh oblikah nastanka
enoosebne družne (na novo, preoblikovanje, združitev). Glede varščine pridejo v poštev
pravila civilnega prava in gospodarska praksa. Smisel varščine je v tem, da se zagotovi
plačilo manjkajočega dela osnovnega vložka. Položena je v korist družbe in mora biti
dokumentirana – listina o varščini.
- evidenca odločanja – imeti skupščino pri enoosebni d.o.o. bi bilo nesmiselno, evidenca
odločanja je potrebna, ker obstaja nevarnost, da sklepi družbenika ne bi bili razvidni,
- sklepi edinega družbenika se vpisujejo v posebno knjigo sklepov, ki jo predhodno overi
notar. Notar ne sodeluje pri vsakem sklepu.
Pravni posli morajo biti sklenjeni v pisni obliki – posredno varstvo tretjih oseb in javnih
interesov. Izjema so redna poslovanja.
100
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Delniška družba omogoča koncentracijo kapitala. Njena glavna značilnost je, da je kapital
razdeljen na delnice. D.d. je upnikom odgovorna za svoje obveznosti z vsem svojim
premoženjem. Družbenika delniške družbe imenujemo delničar, ki ni odgovoren za
obveznosti družbe upnikom. Je najpomembnejša gospodarska oz. trgovinska, kapitalska in
korporacijsko-pravna organizacijska oblika.
Prva delniška družba je nastala 1407 v Genovi – Banco di San Giorgio. 1602 je bila
ustanovljena Vzhodnoindijska družba, ki je pridobivala kapital tako, da je prodajala delnice.
Prvi zakon, ki je urejal delniško družbo, je bil 1807 francoski Code de Commerce.
Po akumulaciji kapitala so delnice v samem vrhu gospodarskih družb. Z delnicami je možno
trgovati, zato je kapital v vsakem trenutku na voljo. D.d. ne omogoča le pridobivanja dobička,
ampak je vložek v vsakem trenutku možno pretvoriti nazaj v denar – delnica je likvidna.
Ime anonimna družba se je uveljavilo, ker je vez med delničarji in družbo tako rahla, da so
delničarji praktično anonimni. Delničarji nimajo praktično nobenega vpliva na poslovanje del-
niške družbe.
Prinosniške delnice – delničar je tisti, ki ima delnico v rokah. Njegovo ime ni nikjer navedeno.
101
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
9. Statut – mora biti sestavljen v obliki notarskega zapisa. Vsebuje veliko obveznih sestavin,
ki jih predpisuje 183 ZGD-1:
- ime, priimek in prebivališče ali firmo in sedež vsakega ustanovitelja;
- firmo in sedež družbe;
- dejavnosti družbe;
- znesek osnovnega kapitala;
- če ima družba delnice z nominalnim zneskom: nominalni znesek delnic in število
delnic vsakega nominalnega zneska, če je več razredov delnic, tudi razred delnic ter
nominalne zneske in število delnic, ki se izdajo v posameznem razredu;
- če ima družba kosovne delnice: število delnic, če je več razredov delnic, tudi razred
delnic in število delnic, ki se izdajo v posameznem razredu;
- ali se delnice glasijo na prinosnika ali na ime;
- znesek vplačanega kapitala na dan vpisa družbe v register in vsakokratni vplačani
kapital;
- sistem upravljanja (enotirni ali dvotirni);
- število članov organov vodenja ali nadzora, ali akt, v katerem se to določi;
- mandatna doba članov organov vodenja ali nadzora;
- obliko in način objav, pomembnih za družbo ali delničarje;
- čas trajanja družbe, če je ustanovljena za določen čas, in
- način prenehanja družbe.
Poznamo 2 načina ustanovitve delniške družbe:
- sočasna ali simultana ustanovitev,
- postopna ali sukcesivna ustanovitev.
102
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Danes se na tak način ne ustanavlja veliko družb, ker se kapital zagotovi z bančnim
posojilom.
Delničarji, ki prevzamejo delnice, jih morajo plačati. Ni jih nujno plačati takoj. Če jih ne
vplačajo, d.d. najprej zahteva vplačilo, nato pa jih lahko izključi – kaduciranje (kaducitetni
postopek).
Praktično vse d.d., ki danes obstajajo v Sloveniji, so nastale z lastninskim preoblikovanjem
podjetij v družbeni lastnini. Ta podjetja so bila brez družbenikov. V Sloveniji se je izvedlo
lastninsko preoblikovanje s pomočjo certifikatov, na podlagi katerih so lahko državljani pri-
dobili delnice. S spremembo certifikatov v delnice so se družbena podjetja preoblikovala v
delniške družbe.
2. Delnica
Delnica je celota korporacijskih pravic, ki pripadajo njenemu imetniku (delničarju) v razmerju
do družbe, ki je organizirana kot delniška družba. Korporacijske pravice, ki jih vsebuje delnica
je dovoljeno inkorporirati (vključiti) v vrednostni papir. Določena je tudi korporacijska
obveznost d.d. izdati nematerializirane delnice.
2.1. Pojem delnice – delnica kot alikvotni del kapitala
Delnica je delni znesek, na katere je razdeljen osnovni kapital.
Delničar je pravna ali fizična oseba, ki prevzame delnico. Prevzeti mora vsaj 1 delnico. Ni
možno večje št. delničarjev kot je delnic.
Posamezna delnica se mora glasiti na nominalni znesek najmanj 1 eura ali njegov večkratnik.
Delnice z nižjim nominalnim zneskom so nižje.
Sistema delnic sta:
- per value shares – del osnovnega kapitala je označen v znesku,
- non per value shares – del osnovnega kapitala je označen v odstotku (v ZDA). Ta sistem
pri nas ni dovoljen.
Posamezna izdaja ali emisija delnic ne sme vsebovati delnic različnih nominalnih zneskov.
Pri ustanovitvi d.d. je nujno, da so vse delnice vpisane:
1. pri delnicah, vplačanih v denarju, je treba vplačati vsaj ¼ nominalne vrednosti,
2. pri delnicah, vplačanih s stvarnimi vložki, je treba vplačati stvarne vložke v celoti.
Glavna obveznost delničarjev je plačilo vpisanih delnic ali izročitev stvarnih vložkov. Glavna
obveznost delničarja nastane, ko:
1. prevzame plačilo delnic ob ustanovitvi,
2. vpiše delnico ob povečanju kapitala.
Delničar dobi glasovalno pravico šele s plačilom celotnega zneska. Če ne plača pravočasno
(vložki se plačajo na poziv uprave), lahko družba terja zamudne obresti.
Kaducitetni postopek – če delničar ne plača pravočasno, ga lahko družba izključi. Izgubi vse
pravice delničarja in hkrati osebno odgovarja družbi za nastalo škodo. Postopek izključitve
vodi uprava, razen če statut določi drugače. Delničarji se odvzamejo delnice in izvršena
plačila v korist družbe. Izključenemu delničarju preneha obveznost plačila neplačanih
vložkov. Izključeni delničar subsidiarno odgovarja, če družba ne dobi neplačanega zneska v
postopku prodaje delnic. Zakon določa odgovornost delničarjevih pravnih prednikov za
vplačilo vložka. Predniki so odgovorni, ker so prodali delnice, preden so bile v celoti
vplačane. Vsak prednik odgovarja le za svojega naslednika v roku 2 let.
103
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Plačilo delnic 191 ZGD-1: delnice se lahko vplačajo v denarju ali s stvarnimi vložki. Vsaj 1/3
osnovnega kapitala je potrebno plačati v denarju. Denarno plačilo je plačilo, ki se opravi z
zakonitim plačilnim sredstvom. Za stvarni vložek se štejejo le predmeti, ki imajo ugotovljivo
gospodarsko vrednost. Glede stvarnih vložkov mora statut določiti 3 formalne obveznosti:
1. predmet stvarnega vložka,
2. oseba, od katere družba dobi stvarni vložek,
3. nominalni znesek, zagotovljen s stvarnim vložkom.
Če teh opredelitev ni, so pogodbe o stvarnih vložkih neveljavne. Stvarne vložke pregleda
eden ali več sodnih revizorjev.
Delniški kapital mora ustrezati št. delnic in njihovemu nominalnemu znesku.
104
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
105
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
106
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
107
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
108
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Postopek začne d.d. s privolitvijo sodišča. Pozove delničarje, naj ji izročijo delnice. Izročene in
neizročene delnice se razveljavijo z objavo poziva, ki se mora sklicevati na dovoljenje sodišča.
Delničarji imajo pravico zahtevati nove listine. Namesto razveljavljenih delnic se izdajo nove
delnice, ki se izročijo upravičencu ali se shranijo, o čeme se obvesti sodišče, ki je odobrilo
razveljavitev delnic.
3. Zamenjava poškodovane listine 245 ZGD-1 – delnica je poškodovana tako, da ni
primerna za pravni promet; poškodovanje vpliva na identifikacijo listine.
Določbe o amortizaciji delnic so relativno nepomembne, ker danes skoraj ves promet z
delnicami poteka v obliki nematerializiranih delnic.
109
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Prenos temelji na nalogu. Delničar, ki prodaja delnico, da nalog KDD, naj prestavi delnice z
njegovega računa na račun delničarja kupca. Transakcija se opravlja v borzah in bankah,
pooblaščenih za poslovanje z vrednostnimi papirji.
Vrednostne papirje v nematerializirani obliki morajo po zakonu izdajati:
- vse finančne organizacije:
- banke,
- zavarovalnice,
- borze.
- vse d.d., ki so izvedle postopek javne prodaje delnic.
Za vse ostale d.d. je odločitev prosta. Pri nas prinosniških delnic skoraj ni. Če d.d. izda
prinosniške delnice, se delniška knjiga ne vodi.
Javna prodaja delnic:
- simultana ustanovitev – delnice se razdelijo med krog že znanih delničarjev,
- sukcesivna ustanovitev – poziv javnosti, da odkupi delnice.
Zakon o trgu vrednostnih papirjev (ZTVP) – danes je vsaka prodaja delnic vezana na
dovoljenje Agencije za vrednostne papirje. Dovoljenje je namenjeno informiranju kupcev in
temelji na prospektu. V prospektu morajo biti navedeni podatki o bilančni politiki, statusni
podatki, podatki o poslovni politiki. Smisel javne ponudbe je, da so o njej informirani vsi. Pri
nas se javna ponudba uporablja redko.
Takoj po vpisu v centralni register morajo biti vrednostni papirji vključeni na trg.
Javna družba je družba, katere delnice so na voljo na trgu. Vsak dogodek, ki bi lahko vplival
na ceno delnic, mora javno objaviti. Javno mora objavljati informacije o kvalificiranih deležih
(5%) in pridobitvi večinskega deleža (25%). Če nekdo hoče pridobiti 25% delnic, jih lahko
pridobi le na podlagi javne ponudbe za odkup delnic.
Delničarji se v sodni register ne vpisujejo.
5. Upravljanje d.d.
Upravljanje d.d. se približuje upravljanju neprivatne (državne) institucije. Natančno so s
kogentnimi normami predpisani organi d.d., njihove pristojnosti in razmerja med njimi.
253 ZGD-1: Organi vodenja ali nadzora so uprava, upravni odbor in nadzorni svet.
Družba lahko izbere dvotirni sistem upravljanja družbe z upravo in nadzornim svetom ali
enotirni sistem upravljanja družbe z upravnim odborom.
Kogentno določena vsebina statuta d.d. nalaga, da družba mora izbrati sistem upravljanja.
Pri tem je treba natančno analizirati kakšen sistem upravljanja je primernejši za vsako
posamezno d.d., glede na njeno velikost, št. delničarjev, dejavnost,… Obema sistemoma je
skupno to, da v enem organu sodelujejo delničarji (skupščina) in da obstaja organ, ki vodi
delniške posle (uprava). Pri enotirnem sistemu sta ta organa vse, pri dvotirnem pa obstaja še
organ med skupščino in upravo (nadzorni svet), ki opravlja nadzorno funkcijo, ki je povsem
ločena od organa vodenja, to je uprave. Nadzorni svet je obvezen za večje delniške družbe.
Skupščina imenuje nadzorni svet, nadzorni svet imenuje upravo. V svojem delovanju so
organi med sabo neodvisni – noben organ ne more drugemu prevzeti kompetenc. Odločitev,
ki so v pristojnosti enega organa, ne more sprejemati drug organ. Drug organ tudi ne more
spreminjati odločitev prvega. Organi so med seboj neodvisni, razen v imenovanju.
D.d. vodi uprava, ki je pri svojem delovanju samostojna in neodvisna, vendar mora delati v
korist družbe. Obstaja riziko, da nadzorni svet ali skupščina upravo odpokliče.
Vendar ne moremo reči, da je skupščina najvišji organ. Skupščina lahko upravo odpokliče, ne
more pa prevzeti njenih pristojnosti. Uprava je neodvisna od delničarjev.
110
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
5.1. Skupščina
Je hierarhično najvišji in najširši organ d.d. Sestavljajo jo vsi delničarji, ki izražajo voljo, tako
da ta postane volja d.d. Delničarji imajo pravico sodelovati v skupščini, vendar to ni njihova
dolžnost. Skupščina nima splošne pristojnosti, ker imajo tudi drugi organi izvirne pristojnosti,
določene neposredno z zakonom.
Pristojnosti skupščine 293 ZGD-1: (so naštete taksativno, drugih pristojnosti nima – kogentno
urejeno):
1. Kadrovske odločitve:
- imenovanju in odpoklicu članov nadzornega sveta in upravnega odbora,
- podelitev razrešnice članom organov vodenja ali nadzora,
- glasuje o nezaupnici upravi,
- imenovanju revizorja
2. Poslovne odločitve:
- sprejetju letnega poročila,
- uporabi bilančnega dobička,
- dajanje soglasij k posameznim poslovnim odločitvam na predlog
poslovodstva
3. Temeljna odločitve v družbi:
- sprejem in spremembe statuta,
- ukrepi za povečanje in zmanjšanje kapitala
- sklenitev podjetniških pogodb
- prenehanju družbe in statusnem preoblikovanju,
Priprava in sestava letnega poročila je :
- dolžnost uprave v dvotirnem sistemu
- dolžnost upravnega odbora v enotirnem sistemu
Če nadzorni svet ali upravni odbor letno poročilo potrdi, je to sprejeto in se skupščina z njim
le seznani. Skupščina d.d. odloča o sprejemu letnega poročila le v primerih, če nadzorni svet
ali upravni odbor letnega poročila ni potrdil oz. ga je izročil v zakonskem roku, če:
- organi vodenja ali nadzora prepustijo odločitev os prejemu skupščini
- ali če tako določa statut v primeru enotirnega sistema upravljanja
V dvotirnem sistemu upravljanja pa delničarji te pristojnosti skupščine ne morejo določiti s
statutom in tudi od uprave in nadzornega sveta ne morejo zahtevati, da jim prepusti sprejem
letnega poročila.
Skupščina ne more odločati o poslovanju. Lahko sicer daje nasvete upravi, vendar uprava
nanje ni vezana.
Zaradi heterogenosti skupščine velja poseben mehanizem njenega sklicevanja in odločanja.
Posebej natančne so določbe o sklepčnosti.
111
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
112
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
304 ZGD-1: Na skupščini mora biti prisoten notar, ki piše zapisnik. V zapisniku so navedeni:
- kraj in dan zasedanja
- notarjevo ime in priimek
- izid glasovanja
- predsednikova ugotovitev o sprejetju sklepov
Zapisniku se priloži seznam udeležencev skupščine in dokazila o sklicu. V 24urah po koncu
skupščine mora poslovodstvo poslati registru notarsko overjen prepis zapisnika in prilog.
Notar predstavlja garancijo, da so bili sklepi sprejeti po predpisanem postopku.
Skupščina neposredno ne odloča o poslovanju družbe.
113
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
5.3. Uprava
265 ZGD-1: je strokoven organ, ki vodi družbo. Pristojnosti uprave so:
1. vodi posle,
2. zastopa družbo.
To počnejo vsi člani uprave skupaj- soglasno, če ni v statutu drugače določeno.
Nikjer ni določeno, da mora uprava imeti liho št. članov.
268 ZGD-1: Mandatna doba uprave ne more biti daljša od 6 let, lahko pa je krajša. Ponovno
imenovanje ni omejeno, omejen je le rok, v katerem je mogoče opraviti ponovno imenovanje.
Ta rok je eno leto pred potekom mandata.
268/II ZGD-1: Nadzorni svet lahko odpokliče posameznega člana uprave ali predsednika:
- če huje krši obveznosti;
- če ni sposoben voditi poslov;
- če mu skupščina izreče nezaupnico, razen če je nezaupnico izrekla iz očitno neutemeljenih
razlogov, ali
- iz drugih ekonomsko-poslovnih razlogov (pomembnejše spremembe v strukturi
delničarjev, reorganizacija in podobno).
Na koncu mandata razlikujemo med odpoklicem in prekinitvijo oz. prenehanjem pogodbe
med predsednikom oz. članom uprave in družbe. Možnost odpoklica slabi položaj uprave.
Nadzorni svet, ki ima pravico, da predčasno odpokliče člana oz. predsednika uprave, toda je
pri tem vezan na zakonske razloge za odpoklic.
Za člane uprave d.d. je izrecno določena prepoved konkurence 271 ZGD-1: Član uprave ne
sme brez soglasja nadzornega sveta opravljati pridobitne dejavnosti, na področju dejavnosti
družbe pa tudi ne sklepati poslov za svoj ali tuj račun.
114
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
115
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
116
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
6.1.4. Povečanje osnovnega kapitala iz sredstev družbe (nominalno povečanje) 358 ZGD-1
Pri nominalnem povečanju se celotno premoženje d.d. (= delnice + rezerve + dobiček)
dejansko ne poveča. Povečanje kapitala se izvede tako, da:
1. delniški kapital, osnovna glavnica se številčno zviša – zvišanega zenska ne vplačajo
delničarji, temveč se z bilančno operacijo potrebni povečani znesek prenese na
postavko osnovnega kapitala, hkrati pa se zmanjšajo druge postavke lastnega
kapitala. V tem primeru se praviloma izdajo nove delnice,
2. povečajo se nominalni zneski že obstoječih delnic
Bistvena razlika je pri družbah s kosovnimi delnicami, ki lahko povečajo osnovni kapital tudi
brez izdaje novih delnic, pri čemer mora sklep o povečanju navajati način povečanja.
Nominalnega povečanja ni možno izvesti, če ima d.d. nepokrito izgubo.
Po sklepu povečanja se opravi registracija v sodnem registru. Delničarji morajo dobiti nove
delnice proporcionalno z njihovo obstoječo udeležbo.
Delne delnice – nominalni kapital se ne poveča tako, da bi se ujemal s predpisanimi
nominalnimi zneski delnic. N.pr.: nominalni kapital se poveča za 40%, imam delnico za 50
eurov in dobim delnico za 2 eura. Delne delnice ne zagotavljajo premoženjskih in glasovalnih
pravic, vendar jih je možno samostojno prenašati.
Delničarji morajo nove delnice prevzeti v 1 letu, sicer jih d.d. lahko proda. Izkupiček od
prodaje pripada delničarjem.
Pri nominalnem povečanju se proporcionalno povečajo tudi lastne delnice.
117
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2 načina:
1. zmanjšanje nominalnega zneska delnic,
2. združevanje delnic – nominalni znesek se ne more zmanjšati (je že 1euro).
375 ZGD-1: Sklep o zmanjšanju se objavi v sodnem registru. Po registraciji imajo upniki 6
mesecev časa, da prijavijo svoje terjatve. Po plačilu upnikom se izvršijo plačila delničarjem.
376 ZGD-1: Nato se izvede postopek razveljavitve (amortizacije) delnic. Delnice, ki so izdane
namesto razveljavljenih, mora družba prodati na borzi ali dražbi.
Zmanjšanje osnovnega kapitala se po opravljenem postopku vpiše v sodni register.
118
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
1. Postopek ustanovitve
465 ZGD-1: Statut komanditne delniške družbe mora sprejeti najmanj pet oseb. V statutu se
navedejo osnovni kapital družbe in število delnic, pri delnicah z nominalnim zneskom tudi
njihov nominalni znesek, in če obstaja več razredov delnic, tudi razred delnic, ki jih
prevzamejo komanditni delničarji.
Pri sprejetju statuta morajo sodelovati vsi komplementarji in tisti komanditni delničarji, ki pri
ustanovitvi prevzamejo delnice.
Možno jo je ustanoviti le na simultan način. Kot ustanovitelji se štejejo komplementarji in
komanditni delničarji. Sprejeti in podpisati statut morajo vsi komplementarji in komanditni
delničarji.
466, 467 ZGD-1: Komplementarji imajo po zakonu status uprave k.d.d. V statutu morajo zato
biti navedena njihova imena, prebivališča, gotovinski in stvarni vložki.
2. Upravljanje s k.d.d.
Obvezna organa k.d.d. sta:
1. uprava 467ZGD-1: v njej so vsi komplementarji, ki imajo enake pristojnosti, pravice
in odgovornosti kot uprava pri d.d.
2. skupščina 468 ZGD-1: sestavljajo jo komanditni delničarji. Za sklicevanje in
odločanje skupščine veljajo pravila o d.d.
Posebne določbe o sodelovanju komplementarjev na skupščini:
- sodelujejo na skupščini brez pravice glasovanja, razen če so udeleženci v osnovnem
kapitalu družbe,
- če so udeleženci v osnovnem kapitalu družbe, sodelujejo na skupščini kot en družbenik,
- nimajo glasovalne pravice o zadevah, ki se tičejo njih.
O vseh vprašanjih odločajo komanditisti v skladu s svojo udeležbo v osnovnem kapitalu. Za
sklepe, določene v statutu, je potrebno soglasje komplementarjev. Po doseženem soglasju se
taki sklepi vpišejo v sodni register.
469 ZGD-1: Fakultativni organ je odbor komanditnih delničarjev – sestavljajo ga
predstavniki, ki so jih izvolili komanditni delničarji z namenom, da varujejo njihove interese.
Odbor posreduje v sporih med komplementarji in komanditnimi delničarji. V njem ne morejo
sodelovati komplementarji.
119
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Enaka načela veljajo za kritje izgube. Komanditni delničar sodeluje pri kritju izgube le do
višine svojega deleža. Če ga ni v celoti vplačal, odgovarja do višine neporavnanega deleža.
Družba lahko daje posojila družbenikom, če to ni v nasprotju s finančnimi predpisi.
Prepovedano je dajati posojila, ki bi ogrožala obstoj družbe.
Komplementar kot nosilec poslov in subsidiarni porok za obveznosti družbe ter njen zakoniti
zastopnik ima pravico do plačila za opravljanje teh poslov.
120
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
121
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
122
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
123
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
124
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
2. Profitna skupnost
so povezane družbe, ki se s pogodbo zavežejo, da dobiček (delno ali v celoti) združijo z
namenom delitve skupnega dobička. Bistveno je, da se dobiček deli. Skupno financiranje
projekta ne šteje za profitno skupnost. Obvezno je soglasje skupščine in vpis v register.
V. VKLJUČENE DRUŽBE
Vključene družbe so oblika koncerna, v katerem obvladujoči družbi pripada 95% vseh delnic
odvisne družbe. To je najmočnejša oblika koncernske povezave.
Družba, ki ima 95% delnic, je glavna družba.
Družba, katere 95% ima glavna družba, je vključena družba.
Z vključitvijo preide na glavno družbo tudi 5% delnic, ki jih glavna družba še nima. Preostalim
delničarjem se zagotovi odpravnina v delnicah glavne družbe.
Vključena družba mora upoštevati navodila glavne družbe, četudi so škodljiva.
125
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
Družba preneha obstajati kot pravni subjekt. Družba lahko preneha tako, da:
1. ima univerzalnega pravnega naslednika, ki prevzame njene pravice in obveznosti –
nepravo prenehanje:
- preoblikovanje družbe,
- statusne spremembe družbe.
2. nima pravnega naslednika – pravo prenehanje:
- likvidacija,
- stečaj.
a. NEPRAVO PRENEHANJE
1. Preoblikovanje
Vsaka družba se lahko preoblikuje v drugo družbo. Upniki in družbeniki ostanejo v enakem
položaju. Spremeni se pravna oblika, vendar subjekt preživi. Pravice kot celota preidejo na
novo družbo. Preoblikovanje je navidezno prenehanje, saj gre za nadaljevanje družbe v drugi
pravni obliki.
Poznamo 2 vrsti preoblikovanja:
1. oblikovno preoblikovanje – identiteta obstoječe družbe ostane ohranjena, spremeni se le
zunanja oblika,
2. prenosno oblikovanje – poteka v več fazah:
- družba preneha,
- nastane nova družba v drugačni pravni obliki,
- premoženje bivše družbe se preoblikuje v osnovni kapital nove družbe –
univerzalno pravno nasledstvo.
Nova družba ni identična prejšnji družbi.
Delniška družba se lahko preoblikuje v:
- komanditno delniško družbo – preoblikovanje povzroči sklep skupščine, s katerim
morajo soglašati ¾ oddanih glasov, pristopiti mora vsaj 1 komplementar . 642/II ZGD-1
- družbo z omejeno odgovornostjo – preoblikovanje povzroči sklep skupščine, ki ga
morajo potrditi VSI delničarji. Delnice se spremenijo v poslovne deleže. Le če gre za
d.d. ki ima 50 delničarjev in manj, in izpolnjuje druge pogoje za ustanovitev d.o.o.
- družbo z neomejeno odgovornostjo – preoblikovanje povzroči sklep skupščine, ki ga
mora potrditi 90% vseh delničarjev. Delničarjem, ki nasprotujejo preoblikovanju, se
zagotovi denarno nadomestilo in ne postanejo družbeniki v d.n.o.
- zadrugo.
126
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
127
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
b. PRAVO PRENEHANJE
Družba se izbriše iz registra. Pred tem se morajo likvidirati vse njene pravice in obveznosti,
ker ni univerzalnega pravnega naslednika.
1. Likvidacija (redno prenehanje, tudi "redna likvidacija") – do likvidacije pride, kadar
premoženje družbe zadošča za kritje obveznosti do upnikov (aktiva je večja od pasive).
Likvidacija je predpisana v ZGD-1.
2. Stečaj (prisilno prenehanje, tudi "prisilna likvidacija") – pri stečaju so upniki ob svojo
terjatev in niso poplačani v celoti, ker premoženje družbe ne zadošča za kritje obveznosti
do upnikov. Po izpeljanem stečaju obveznosti družbe ugasnejo, ker ni pravnega
naslednika. Stečaj je predpisan v Zakonu o prisilni poravnavi, stečaju in likvidaciji (ZPPSL).
128
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
129
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
130
GOSPODARSKO PRAVO Izpiski s knjig, zapiski s predavanj
sodišča. Upniki morajo v 30 dneh prijaviti svoje terjatve upniškemu odboru. Na dan začetka
postopka se pravno izenači položaj vseh upnikov.
Družba predloži predlog za izvedbo prisilne poravnave in načrt finančne reorganizacije.
Finančna reorganizacija je metoda, ki omogoča:
- znižanje dolgov,
- odlog dolgov,
- dogovor o ukrepih, ki naj bi pripeljali do odprave prezadolženosti.
Če družba obljubi plačilo 50% dolgov, jih mora plačati v 1 letu.
Če družba obljubi plačilo 60% dolgov, jih mora plačati v 2 letih.
Če si družba za plačilo dolgov vzame 3 ali več let, mora plačati celotne dolgove.
Dolgovi se plačajo v denarju. Lahko se pretvorijo v delnice – konverzija terjatev.
Upniki odločijo o prisilni poravnavi z glasovanjem. Zanjo mora glasovati vsaj 60% terjatev
upnikov. Upniki, ki so pripravljeni pomagati dolžniku iz insolventnosti, imajo močnejšo
pravico pri glasovanju.
Prisilna poravnava se razveljavi, če:
1. bi dolžnik lahko poravnal terjatve v celoti in kljub temu normalno posloval,
2. je bila sklenjena na goljufiv način.
131