Professional Documents
Culture Documents
Day2 04
Day2 04
Day2 04
مدخل لدراسة
عقد الفيديك
لمشروعات التصميم والبناء والتشغيل
استخدامه في عقود المشاركة مع القطاع الخاص
في مشروعات البنية الساسية والمرافق العامة
وفق ا للقانون الكويتي
السأتاذ
محمد السعودي أحمد تقي الدين
محام بالسأتئناف العالي ومجلس الدولة
باحث دكتوراه بالقانون الدولي الخاص -حقوق السأكندرية
عضو الجمعية المصرية للقاتصاد السأياسأي والتشريع
lawyer@taqiadeen.com
بدايات المشاركة مع القطاع الخاص في الكويت
فل للي بدايل للة العقل للد الخيل للر مل للن القل للرن العشل لرين ،كل للان ال ل لدمار الل للذي لحل للق بالبنيل للة
السأاسأية بدولللة الكلويت ،وتعطللل العديللد مللن مشللروعات الدوللة ودمارهللا وانخفلاض أسأللعار
النفط بشكل كبير ،كل ذلك جعل من المملئم السأتعانة بالقطاع الخاص فللي تقللديم العديللد
مللن الخللدمات العامللة إوانجللاز مشللاريع البنيللة السأاسأللية والمشللروعات التنمويللة ذات النفللع
العام ،فلهذا برزت خلل تلك الفترة العديللد مللن المشلروعات الللتي أنجللزت ملن قابللل القطللاع
الخاص .باختصار كان اتجاه الدولة بشكل عام ،وبلدية الكويت بشكل خاص ،نحو تنفيللذ
تلك المشروعات من خلل القطاع الخاص -كان تماشيا مع طبيعة تلك الفترة.
وقاللد بللدأ النشللاط الحكللومي نحللو الخصخصللة بإصللدار مجلللس الللوزراء الق لرار رقاللم
17/5في اجتماعه رقام 25/91الذي عقده في 1/9/1991حيللث تضللمن القلرار توجهل ا
عاما بتشجيع مشاركة القطاع الخاص في تنفيذ مشاريع التنمية العمرانية .واسأللتمر تطللوير
التنظيم التشلريعي لزيلادة دور القطلاع الخلاص إللى أن صلدر القلانون رقالم 5لسألنة 2005
بشأن بلدية الكويت الذي أشار صراحة فللي المللادة 12منلله إلللى إمكانيللة إقاامللة مشللروعات
بنظام البناء ،والتشغيل ،وتحويل الملكية إلى الدولة ،أو وفلق أي نظلام آخلر مشلابه ،علللى
القط للاع الخ للاص .ث للم ص للدر أخيل ل ار الق للانون رقا للم 7لسأ للنة 2008بتنظي للم عملي للات البن للاء
والتشلغيل والتحويللل والنظمللة المشلابهة وتعللديل بعلض أحكلام المرسألوم بالقللانون رقالم 105
لسأنة 1980في شأن نظام أملك الدولة .ووفقا لحصلائية نشلرتها جريلدة "القبلس" فلي 7
فلبراير 2010بشلأن المشلروعات الللتي أمسأللندت إللى القطللاع الخلاص لقاامتهللا علللى أراض
مملوكل للة للدولل للة بنظل للام الل ل ل ،BOTبلغ ت ه ذه المش روعات 103مشل للروعاا ،تتنل للوع فل للي
معظمها ما بين مدارس وعيادات ومواقاف للسأيارات ،ومشروع واحد للله طبيعلة بيئيللة ،وهلو
2
مشروع للسأتفادة من النفايات النشلائية تقلرر إقالامته جنلوب اللدائري السألابع عللى مسألاحة
50ألف مت ار مربعاا.
ت ل لواترت كافل للة الم ارجل للع القاتصل للادية والقانونيل للة علل للى القا ل لرار بل للأن المشل للاركة بيل للن
القطل ل للاعين العل ل للام والخل ل للاص ) Public-Private-Partnership (PPPتع د إحل ل للدى
الوسأللائل السأاسأللية الللتي يمكللن أن تسأللهم فللي تمويللل تقللديم الخللدمات العامللة علللى المسأللتوى
المحلي وفي تحسأين مسأللتوى هللذه الخللدمات الللتي يتللم تقللديمها مللن خلل مشللروعات البنيللة
السأاسأية والمرافق العامة .وذلك فللي ظلل زيلادة عبللء تلوفير تلللك الخلدمات علللى الموازنلة
العامل للة ،وفل للي ظل للل ثبل للوت إخفل للاق الحكومل للات فل للي الدارة القاتصل للادية لهل للذه المشل للروعات
والمرافق ،وفي ضوء تنامي دور القطاع الخاص في القاتصاد.
وحللتى فللي الللدول الللتي ل تعللاني موازنتهللا العامللة مللن العجللز ،والللتي ل تفتقللر إلللى
السأ للتثمارات ال للتي يمك للن ض للخها م للن تل للك الموازن للة العام للة نفسأ للها ،ف للإن إشل لراك القط للاع
الخاص فلي تقلديم هلذه الخلدمات العاملة يحقلق الجلدوى القاتصلادية ملن حيلث حسألن إدارة
المشروعات العامة وتطويرها.
إواذا كل للان نظل للام الل ل ل BOTه و الش هر ف ي عالمن ا العرب ي ،إل أن ه ذا النظ ام
التعاقادي – رغم ما يقدمه مللن حلللول وم ازيللا – فللإنه يفللرض العديللد مللن التعقيللدات المتعلقللة
بالتمويل وحمايلة المسأللتهلك والتصللرف فللي أ ارضللي الدوللة إلللى شللركة المشلروع الللذي سأليتم
طرحه على القطلاع الخلاص بنظلام ال ل BOTومشتقاته .وأحكام التحكيم الدولية المنشورة
والصل للادرة ضل للد الحكومل للات العربيل للة فل للي بعل للض القضل للايا تعتل للبر شل للاهد علل للى وجل للود هل للذه
التعقيللدات الللتي قاللد تطيللح بللأهم م ازيللا نظللام ال ل ،BOTوهي تخفيف العباء عن الموازنة
العامة للدولة.
3
ومن خلل ورقة العمل الماثلة ،نربط بيشن أحشدث العقشود النموذجيشة الشتي نششرها
التحششاد الششدولي للمهندسششين الستشششاريين )الفيششديك( ،وهششو عقششد الفيششديك لمشششروعات
التصميم والبناء والتشغيل ،FIDIC Contract Form for DBO Projectsنربط
هششذا العقششد وبيششن مششا يقششدمه مششن م ازيششا وحلششول تختلششف عششن الم ازيششا والحلششول الششتي يوفرهششا
نظشششام الشششش BOTومش تقاته .ودور ه ذه المزاي ا والحل ول الجدي دة ف ي تمكي ن القط اع
الخاص من القيام بدور مختلف في مجال مشروعات البنية الساسششية والم ارفششق العامششة
بالكويت في ظششل تغيششر الظششروف الششتي سششبق وأن اسششتدعت التفكيششر فششي اعتمششاد نظشام الششش
BOTكحل أول عند التفكي ر ف ي ط رح أح د المش روعات العام ة للمش اركة م ع القط اع
الخاص.
4
،وليس من الضرائب taxes المرفق لمسأتهلكيه بالذات ،ولو جعلته مجانيا ا لتحمل نفقاته دافعوا
العل للدل فل للي الم ارفل للق القاتصل للادية أن يتحمل للل نفقاتهل للا دافعل ل لوا الضل ل لرائب ولل للو كل للانوا مل للن غيل للر
المسأتهلكين .
5
حول أحقية بلدية الكلويت فلي إبلرام عقلود ال ل ،BOTوقاد مع درض المر على هيئة الفتوى
والتشل لريع بدولللة الكللويت ،وقاللد أفللادت باختصللاص البلديللة بللإبرام هللذه العقللود اسأللتنادا إلللى
نصلوص القلانون رقالم 5لسألنة 2005الخلاص ببلديلة الكلويت .ولسأليما الفقلرة الخيلرة ملن
المللادة 12الللتي تنللص علللى أن يكللون طل لرحا جميللع المشللروعات الللتي تمقللام علللى أملك
الدولللة العقاريللة وفللق نظللام البنللاء والتشللغيل وتحويللل الملكيللة إلللى الدولللة أو وفللق أي نظللام
2
آخر مشابه 1على القطاع الخاص طبقا لحكام المرسأوم بقانون رقام 105لسأنة .1980
1مثال ذلك :عقود البناء فنقل الملكية فالتشغيل - BTOعقود البناء فاليجارة فالتشغيل فنقل الملكية - BLOTعق ود
البناء فالساتئجار فالتشغيل فنقل الملكية - BROTعقود البناء فالمتلكا فالتشغيل فنقل الملكية - BOOTعقود البناء
فالمتلكا فالتشغيل - BOOعقود التجديد فالتشغيل فنقل الملكية ROTأو - MOTعقود التجديد فالمتلكا فالتشغيل
ROOأو - MOOعقود التصميم فالبناء فالتشغيل .DBO
2ياسار أحمد كامل الصيرفي :النظام القانوني لعقد BOTومدى خضوعه لقواعد القانون الخاص .جامعة الكويت ،2008،ص 22وما بعدها.
3طعمه الشمري ،ملحظات عامة على الشروط الحقوقية لعقود المقاولت ،محاضرة ألقيت فى دورة مسئولية
مهندساي ومقاولي البناء )الكويت :كلية الحقوق ،(1995 ،ص .2
6
يذكر أن فكرة العقد النموذجي ليسأت بالغريبة على النظام القانوني في دولة الكويت ،إذ
تناولها القانون المدني في بعض نصوصه ،مقر ار صحة هذا النوع من العقود وسأريان
5 4
أحكامه عند التفاق على الحالة إليه.
ولقد اعتمدت شركات المقاولت و المكاتب الهندسأية الكبرى نماذج الفيديك
العقدية في مشروعات ضخمة خاصة بالتنمية و بالبمنى السأاسأية على المسأتوى الدولي،
لما تتميز به تلك النماذج من حسأن العداد و التوزيع العادل للمخاطر 6.كما أن كبريات
7
مؤسأسأات التمويل في العالم قاد تبنت هذه النماذج.
و في الكويت ،فان الصندوق الكويتي للتنمية القاتصادية العربية يعتبر من أبرز
مؤسأسأات التمويل التي تبنت تطبيق الشروط العقدية لنموذج الفيديك ،و إن بصورة غير
مباشرة 8،على مشروعات البمنى السأاسأية في العقود التي يمولها الصندوق في كافة
10 9
الدول النامية.
4المادة 51من القانون المدني الكويتي ،وقد ورد فى المذكرة اليضاحية للقانون "أن العقد النموذج تضعه ،فى
العادة ،منظمات جماعية خاصة ،كالنقابات وغيرها من الهيئات المهنية والغرف التجارية واتحادات البنوكا ،وقد تعمد
الدولة نفسها أو غيرها من الشأخاص المعنوية العامة لوضع نموذج الشروط التى تتعاقد عليها مع الفراد ،كما إذا
وضعت نموذج اا للشروط التى يتضمنها بيع أموال الدولة الخاصة أو تأجيرها ،أو لمنح امتياز المرافق العامة .وقد
يطلق على جماع الشروط التي تضعها الدارة اصطلحا اللئاحة النموذجية" .و حول ذلك ،انظر :أحمد الملحم،
"نماذج العقود و وساائال مواجهة الشروط المجحفة فيها" ،مجلة الحقوق ،العدد الول و الثاني ،مارس /يونيو .1992
5مشاعـل عبـد العزيـز الهاجـري" ،بدايــة النهايــة :أثــر ظهــور مجالـس تسويــة المنازعــات على اضمحـلل
الـدور شأبـه التحكيمـي للمهنـدس الساتشـاري فـي عقـد الفيديـك لمقـاولت أعمـال الهندساـة المدنيـة )دراساة في آليات
المنازعات العقدية وفقا ا لتعديلت الصدار الخير من عقد الفيديك(" ،مجلة الحقوق ،العدد ،1السنة ،31مارس
،2007ص75.
6في معرض مناقشة نماذج الفيديك العقدية الجديدة ،تجدر الشأارة الى أن التعامل مع هذه العقود ل يخلو من
صعوبة ،اذ تتصف بعض هذه المستندات بالطالة و التعقيد و الحالت المتكررة من بند لخر ،كما أن أسالوب
الصياغة ليس بالبسيط دائاماا.
7مشاعـل عبـد العزيـز الهاجـري" ،بدايــة النهايــة :أثــر ظهــور مجالـس تسويــة المنازعــات على اضمحـلل
الـدور شأبـه التحكيمـي للمهنـدس الساتشـاري فـي عقـد الفيديـك لمقـاولت أعمـال الهندساـة المدنيـة )دراساة في آليات
المنازعات العقدية وفقا ا لتعديلت الصدار الخير من عقد الفيديك(" ،مجلة الحقوق ،العدد ،1السنة ،31مارس
،2007ص .77
8حيث وضع الصندوق شأروطا ا عقدية ا خاصة ابه للتطبيق على المشروعات التي يمولها ،تعرف بـ:
Standard Instructions to Tenderness and Conditions of Contract for the Procurement of
Works of Civil Engineering Construction (1st edition, 2004).
9يبلغ رأس مال الصندوق 2000مليون دينار كويتي ،فيما تبلغ إجمالي قيمة القروض التي قدمها الى الن حوالي
3345مليون دينار كويتي ،موزعة ا على ما يقرب من 630مشروعاا .أنظرhttp://www.kuwait-> :
.<fund.org
7
عقد الفيديك لمشروعات التصميم والبناء والتشغيل
وقاد انضم عقد التصميم والبنللاء والتشللغيل النمللوذجي )الكتللاب الللذهبي( إلللى سألسألللة
عقللود الفيللديك النموذجيللة .وقاللد تللم الكشللف عللن الصللدار التحضلليري -مللا قابللل النشللر -
فللي المللؤتمر السأللنوي للفيللديك الللذي انعقللد فللي سأللبتمبر 2007فللي سأللنغافورة ،وقاللد تللم نشللر
الطبعة الرسأمية الولى من هذا العقد في سأبتمبر من عام .2008وقاد قاللام علللى صللياغة
هللذا العقللد النمللوذجي الجديللد مجموعللة عمللل مشللكلت خصيص لا بإش لراف مباشللر مللن لجنللة
العق للود ال للتي تعت للبر أح للد اللج للان الدائم للة بالفي للديك ،وذل للك م للع دع للم م للن ع للدد ك للبير م للن
11
المتخصصين من مختلف دول العالم.
وبصدور عقد الل ،DBOصار من الممكن تقسأيم عقود الفيديك إلى ثلثللة أنلواع
م للن العق للود :عق للد المقاول للة التقلي للدي – عق للود التص للميم والبن للاء -عق للود التص للميم والبن للاء
والتشغيل .النلوع الول قاام الفيلديك بتغطيتله ملن خلل الكتلاب الحملر ،والكتلاب الصلفر
الجديللد وكللذلك الكتللاب الفضللي يغطيللان النللوع الثللاني ،أمللا النللوع الثللالث فقللد صللدر عقللد ال ل
DBOلتغطيته.
Design, Build and Operate Projects’ ICLR, Vol. 27, 2010 - Part 1, p.p. 37.
8
وبسأللبب زيللادة انتشللار مشللروعات التصللميم والبنللاء والتشللغيل والحتيللاج إلللى عقللد نمللوذجي
يقوم بتغطية هذا الشكل من أشكال المشروعات النشائية؛ قاام التحللاد الللدولي للمهندسأللين
السأتشللاريين بتطللوير عقللدا نموذجي لا يحللدد المخللاطر والمسأللئوليات المتعلقللة بفللترة التشللغيل
12
طويلة الجل.
تتكللون فكل لرة عقللود الل ل DBOم ن التص ميم والبن اء والتش غيل لم دى طوي ل الج ل
وكللذلك الصلليانة فللي إطللار عقللد واحللد يتللم ترسألليته علللى مقللاول واحللد )الللذي سألليكون غالبلا
كونسأللورتيوم أو Joint Ventureيض م كاف ة التخصص ات ال تي يسأ تلزمها تنفي ذ عق د الل ل
،(DBOومللن أجللل القضللاء علللى أي شللك ،نؤكللد علللى أن الفيللديك لللم يقصللد بهللذا العقللد
النمللوذجي أن يتضللمن الجللدوى القاتصللادية للمشللروع أو تمللويله .حيللث يبقللى رب العمللل
هو مالك المشروع .ومن ناحية أخرى ،قاصد الفيديك بعقده النموذجي الجديد الشللكل الللذي
يتللم فيلله تصللميم إوانشللاء وتشللغيل مشللروع جديللد ،وسأللوف يصللدر الفيللديك دليلا للتغيي لرات
ل.
اللزم إدخالهل للا عنل للدما يل لراد اسأل للتخدام هل للذا العقل للد النمل للوذجي بالنسأل للبة لمشل للروع قال للائم فع ا
ويعتل ل للبر أن المشل ل للروع قال ل للد اكتمل ل للل عنل ل للدما يصل ل للدر ممثل ل للل رب العمل ل للل شل ل للهادة التكليل ل للف
Commissioning Certificateطبق ا للم ادة الفرعي ة .11.7قايللام المقللاول بالت ازمللاته
المنصوص عليها في العقد يكلون قالد اكتملل بقيام ممثلل رب العملل بإصلدار شلهادة إتملام
العقللد وذلللك بعللد انقضللاء مللدة التشللغيل ،مللع ملحظللة أن أيلا مللن الشللهادتين ل تعتللبر فللي
ل على أن المقاول قاد أوفى بالتزاماته .وعلى الرغم مللن ذلللك ،قاصللدت مجموعللة
ذاتهما دلي ا
العم للل ال للتي وض للعت نم للوذج عق للد ال ل ل DBOأل تك ون هن اك ف ترة لض مان العي وب بع د
صللدور شللهادة إتمللام العقللد .وفللي حيللن أن المقللاول يبقللى مسأللئولا عللن إصلللحا أي عيللوب
إواتمللام أيللة أعمللال متبقيللة حللتى بعللد صللدور شللهادة التكليللف ،فللإن كافللة العيللوب وأوجلله
القصللور الللتي تظهللر خلل فللترة التشللغيل يتللم إصلللحها قابللل إصللدار شللهادة إتمللام العقللد
13
وذلك طبق ا للمادة الفرعية . 12.1
12
Axel-Volkmar JAEGER and Gotz-Sebastian HÖK, ‘FIDIC Conditions of Contract for
Design, Build and Operate Projects’ ICLR, Vol. 27, 2010 - Part 1, p.p. 37.
13
Axel-Volkmar JAEGER and Gotz-Sebastian HÖK, ‘FIDIC Conditions of Contract for
Design, Build and Operate Projects’ ICLR, Vol. 27, 2010 - Part 1, p.p. 37.
9
ونظ ل ل ار لوجل لله الشل للبه بيل للن مشل للروعات التصل للميم والبنل للاء مل للن ناحيل للة ومشل للروعات
التصميم والبناء والتشلغيل ملن ناحيلة أخلرى ،قالامت مجموعلة العملل اللتي صلاغت عقلد ال ل
DBOقاامت بعملها اعتمادا على الكتاب الصفر .وهكذا جاء عقد الل DBOبنفس شكل
الكتل للاب الصل للفر ونفل للس المبل للادئ السأاسأل للية إل أنل لله تل للم عمل للل تعل للديلت طفيفل للة اسأل للتجابة
لمجموعللة عقللود الفيللديك الصللادرة فللي 1999لتيسأللير المهمللة علللى مسأللتخدمي هللذا العقللد
النمللوذجي الجديللد الللذي يعتللبر بمثابللة تعللديل وتطللوير للكتللاب الصللفر أكللثر منلله عقللدا
نموذجيا جديداا.
نموذج عقد الل DBOتتكون مجمل مدته من مرحلتين هما مرحلة التصميم والبن اء
ومرحلة التشغيل تعقبها فترة ضمان للعيلوب تخضلع للقلانون الحاكم للعقلد .وفلي ختلام كلل
مرحللة ملن هللذه الم ارحللل تصلدر شللهادة معينلة ،وبالتللالي يكللون لكلل فللترة منهلا نقطللة بدايللة
ونهايللة محللددتين .ومللن المعللالم المميلزة لعقللد ال ل DBOما جاء في المادة الفرعية 9.13
مللن حمايللة لللرب العمللل فللي الحالللة الللتي يخفللق فيهللا المقللاول فللي إتمللام العقللد فللي ال لوقات
المحدد بشكل ملموس ،حيث يجوز لرب لعمل في هذه الحالة فسأخ العقد.
مشللاريع الل ل ،DBOال تي يك ون موض وعها منش أ جدي د ،تسأ تلزم خط وات مختلف ة.
الهدف الرئيسأي الول هو تحديد وتوضيح المشروع نفسأه .الهدف الثاني هو تحديد نطاق
العمللال والغللرض منهللا .وقاللد افترضللت المجموعللة الللتي صللاغت عقللد الل ل DBOأن رب
العمل يكون قاد حللدد سألللفا متطلبللات رب العمللل Employer’s Requirementsوالتي
تمكللن المقللاول مللن تقللديم تفاصلليل تصللميمه فللي مرحلللة التقللدم بالعطللاءات .وتشللكل هللذه
التفاص لليل م للا يسأ للمى بع للرض المق للاول Contractor’s Proposalوال تي سأتش كل م ع
متطلبللات رب العمللل جللزء مللن العقللد طبقلا للمللادة الفرعيللة .1.5ل وعنللدما يتللم ترسأللية العقللد،
يلتزم المقاول بتكملة التصميم إواتمام عملية البناء ) (5.1أيض ا وكذلك إصلحا أية عيوب
) .(4.1وبانتهللاء مرحلللة التصللميم والبنللاء يللدخل المقللاول فللي مرحلللة التشللغيل الللتي تمللت
معالجتهللا بالتفصلليل فللي المللادة العاش لرة مللن العقللد النمللوذجي الصللادر مللن الفيللديك ،وهللي
المرحلة التي في نهايتها يصدر ممثل رب العمل شهادة إتمام العقد كما سأبق وأشرنا.
10
وي للدخل المق للاول ف للي مرحل للة التص للميم والبن للاء عن للدما ي للوجه ل لله ممث للل رب العم للل
إخطا ار بذلك طبق ا للمادة الفرعيلة ،8.1ويكلون تاريلخ البلدء Commencement Date
خلل 42يوم لا بعللد تلقللي المقللاول لخطللاب القبللول the Letter of Acceptanceأو
خطللاب الترسأللية .والخطللار نفسألله يجللب أل يكللون قابللل 14يوم لا مللن تاريللخ البللدء وذلللك
لمنللح المقللاول ال لوقات المناسأللب .ومللن هللذا الخطللار يبللدأ حسأللاب الل لوقات المحللدد للتمللام
ويكللون علللى المقللاول تقللديم برنامللج زمنللي مفصللل وأن يبللدأ فللي تصللميم وتنفيللذ العمللال
خلل 28يوما من تلقيه الخطار بتاريخ البدء )م ف .(8.3ويجب إنهاء تصميم وتنفيذ
العمللال خلل اللوقات المحللدد لللذلك بمللا فللي ذلللك فللترة الختبللارات )م ف & 8.2ل .(9.2
وعنل للد إتمل للام العمل للال يصل للدر ممثل للل رب العمل للل شل للهادة التكليل للف )م ف ,11.5ل ل ,11.7
،(9.12والتي تفتح الباب لمرحلة التشغيل.
وما لم يتم النص على خلف ذلك فللي متطلبللات رب العمللل ،فلإن مرحللة التشللغيل
تبللدأ مللن التاريللخ المنصللوص عليلله فللي شللهادة التكليللف )م ف (10.2والخط لوات التاليللة
تتمثل فيما يلي:
خلل ف للترة التش للغيل يل للتزم المق للاول بتق للديم خدم للة التش للغيل عل للى النح للو المط للابق
لمتطلبل ل ل للات إدارة التشل ل ل للغيل ) Operation Management Requirementsم ف
(10.1ورخصة التشغيل ) Operating Licenceم ف .(1.7
والللتزام المقللاول بتشللغيل وصلليانة المنشللأ يتوقاللف بنهايللة الفللترة المحللددة فللي العقللد
كفللترة لخدمللة التشللغيل )م ف .(10.8وعلللى الرغللم مللن ذلللك ،فللإن قايللام المقللاول بالت ازمللاته
بموجب العقد لن يعتبر قاد تم حتى يتم توقايع شهادة إتمام العقد من ممثل رب العمل ويتم
تسأ للليمها إل للى المق للاول )م ف .(8.6وقا للد أوض للحت الم للادة الفرعي للة – 8.8وه للي مسأ للألة
ل عن الوفاء بكل التزام لم يتم تنفيذه فلي
يجب أل يتم تجاهلها – أنا كل طرف يبقى مسأئو ا
وقات صدور شهادة إتملام العقللد .وقالد تلم النللص فللي الملادتين الفرعيلتين 8.6و 8.8عللى
ل على أن المقاول قاد قاام بالتنفيذ طبقلا للعقللد .فمللن
أن شهادة إتمام العمال لن تعتبر دلي ا
11
ثم ،ومن حيث المبدأ ،وطبقا للقانون الحاكم للعقد على النحو المنصوص عليه في المللادة
الفرعية ،1.4تبدأ فترة ضمان العيوب.
طبقل ل ا للمللادة الفرعيللة 11.7تعتللبر شللهادة التكليللف بمثابللة قابللول للعمللال .وعلللى
الرغللم مللن ذلللك ،فللإنه يجللب قا لراءة المللادة الفرعيللة 11.7علللى ضللوء المللادة الفرعيللة 8.6
والتي تنص على أن شهادة إتمام العقللد تعتلبر إقالرار بللأن المقلاول قالد أتلم الت ازملاته بمللوجب
العقللد وأنلله بعللد هللذه الشللهادة يكللون رب العمللل مسأللئول كللاملا عللن حفللظ وتشللغيل وصلليانة
العمللال .وأخيل ارا ،تنللص المللادة الفرعيللة 17.5علللى أن المقللاول يتحمللل بمسأللئولية العنايللة
بالعمال من تاريخ البدء حتى تاريخ صدور شهادة التكليف وأنه يتحمل بمسأئولية العنايللة
بالعمال الدائمة خلل مرحلة التشغيل.
وفللي أي وقاللت طلوال فللترة العقللد ،يجللوز لممثللل رب العمللل أن يللوجه تعليمللات إلللى
المقاول بضرورة قايامه بإزالة أي تجهيلزات آليلة أو ملواد أو اسألتبدال أيهمللا طالمللا كلانت ل
تتطللابق مللع العقللد ،أو بضللرورة إ ازلللة إواعللادة تنفيللذ أي عمللل ل يطللابق العقللد ،أو بضللرورة
تنفيذ أي عمل يكون مهملا لتللأمين العمللال محللل العقللد )م.ف .(7.6وفضللا علللى ذلللك،
ل بتبعلة حفلظ المنشلأ حلتى صلدور شلهادة إتملام العقلد )م.ف .(10.8
يبقى المقاول متحم ا
ل بللالتزامه بإصلللحا أي ضللرر أو عيللب يطل أر أثنللاء فللترة التشللغيل
كمللا يبقللى المقللاول متحم ا
)البنللد .(b.12.1كمللا يسأللتفاد مللن المللادة الفرعيللة 8.6فللإنه بصللدور شللهادة إتمللام العقللد
ل بالكامل عن العناية بالعمال وتأمينها وتشغيلها وصيانتها وعللن
يصير رب العمل مسأئو ا
مواصلللتها لتقللديم الخللدمات الللتي تقللدمها .وعلللى الرغللم مللن ذلللك ،فللإنه طبقلا للمللادة الفرعيللة
،8.8فللإنه رغللم صللدور شللهادة إتمللام العقللد يبقللى لللرب العمللل الحللق فللي مقاضللاة المقللاول
ع للن أي أعم للال معيب للة طبقل لا للق للانون الح للاكم للعق للد ،حي للث أن الطرفي للن يبقي للان متحملي للن
بتبعات اللتزام بالوفاء بأية التزامات غير منفذة.
يجب التأكيد عللى أن مجموعللة العمللل الللتي صللاغت عقلد ال ل DBOلم تهدف إلى الحيدة
عن مبدأ التمام الجوهري .المادة الفرعية 11.5تعكس هذا المبدأ والحرص عليلله .وفللي
حيللن أن المللادة الفرعيللة 9.12ل أبللدا تغييللر فيلله .حيللث أن المللادة الفرعيللة 11.5حللددت
12
الواجب توافرها لصدور شهادة التكليف ،فإن المادة الفرعية 9.12لخصت فقط الخطوات
التي تتم إلى التمام الجوهري .بالطبع سأيتم تنفيلذ تصللميم وتنفيللذ العملال بالكاملل ،ولكللن
ذلك يجب حصوله وفقا للعقد ولمتطلبات رب العمل ،بما في ذلك المادة الفرعية .11.5
بموجب عقد الل DBOالنموذجي يلتزم المقاول بتصميم وبناء وتشغيل وصيانة العمال.
ويجل للب أن يؤسأل للس التصل للميم علل للى متطلبل للات رب العمل للل وتعليمل للات رب العمل للل .وطبقل ل ا
للمادة الفرعية 4.1فإنه يجب أن يتطابق التصميم والمصنعية مع الغللرض مللن العمللال.
وخلل فترة التشغيل يلتزم المقاول فقللط بخطللة متطلبللات إدارة التشللغيل the Operation
Management Requirements Planالتي يقدمها المقاول ويتفق عليها الط راف.
وتشير المادة الفرعية 4.1إلى أن المقاول يلتزم بتقديم خدمة التشغيل على نحو مطللابق
للعقللد ويلللتزم بإصلللحا أيللة عيللوب بالعمللال .وفللي حالللة إخفللاق المقللاول فللي إنتللاج المنتللج
يكون على الطرفين معا تحديد سأبب ذلك )م.ف ،(10.7فإذا كان سألبب ذللك راجعل ا إللى
المقللاول فللإنه يلللتزم باتخللاذ كللل الخطلوات الضللرورية للوصللول بالمنتجللات إلللى المسأللتويات
المنص للوص عليه للا ف للي العق للد .وبالض للافة إل للى ذل للك يك للون المق للاول ملزمل ل ا بإص لللحا أي للة
أضلرار أو عيللوب تطل أر أثنللاء فللترة التشللغيل .وطبقلا للمللادة الفرعيللة 12.2فللإن كللل العمللل
المطلوب لجل إصلحا العيوب المذكورة تكون على نفقة المقاول ما لم تكن هللذه العيللوب
والض لرار راجعللة إلللى رب العمللل أو راجعللة إلللى السأللباب المنصللوص عليهللا فللي المللادة
الفرعية 18.8التي حددت الظروف السأتثنائية.
أوال -التصميم
عقد الل DBOتضمن مادة رئيسأية كاملة – هي المللادة الخامسأللة – مخصصللت لبيللان
الت ازمللات المقللاول المتعلقللة بللالتزامه الرئيسأللي المتعلللق بتصللميم العمللال ،و ذلللك مللن خلل
المواد الفرعية السأت التي تتكون منها المادة الرئيسأية الخامسأة المشار إليها.
13
-1اللتزام باستخدام مصممين مؤهلين:
طبقل للا ا للفق ل لرة الولل للى مل للن المل للادة الفرعيل للة – 5.1و عنوانهل للا General Design
Obligationأي الت ازمللات التصللميم العامللة -يلللتزم المقللاول بتصللميم العمللال ،كمللا يلللتزم
بللأن يسأللتخدم مصللممين مللؤهلين فللي عمللل تصللميم العمللال ،سأ لواء كللان هللؤلء المصللممين
مهندسألين أو ملن تخصصلات أخلرى ،عللى أن يسألتوفوا ملا قالد تتضلمنه متطلبلات رب العملل
من معايير .و يكون على المقاول – ما لللم يتفللق الطلراف علللى خلف ذلللك -أن يقللدم إلللى
رب العمللل أسأللماء و بيانللات المصللممين المرشللحين و كللذلك مقللاولي التصللميم مللن البللاطن
للحصول على موافقة رب العمل عليهم.
و طبق للا ا للفقل لرة الثاني للة يق للع عل للى ع للاتق المق للاول عب للء ض للمان ك للون المص للممين و
مقللاولي التصللميم مللن البللاطن لللديهم الخللبرة و القللدرة اللزمللة عليلله .كمللا يلللتزم المقللاول بللأن
يك للون المص للممين مت للاحين لحض للور جلسأ للات المناقاش للة م للع ممث للل رب العم للل ف للي الوقا للات
المعقولة.
-2اللتزام بفحص مستندات التصميم الممعدة من رب العمل:
طبقللا ا للفق لرة الثالثللة مللن المللادة الفرعيللة ، 5.1فللإن المقللاول يلللتزم بفحللص كللل مللن
متطلبللات رب العمللل )بمللا فللي ذلللك معللايير التصللميم و الحسأللابات فللي حالللة وجللود أيهمللا( و
كللذلك يلللتزم بفحللص البنللود المرجعيللة المنصللوص عليهللا فللي المللادة الفرعيللة . 4.7و يكللون
هلذا الللتزام بنلاء عللى اسألتلم المقلاول الخطلار بالبلدء المنصلوص عليله فلي الملادة الفرعيلة
.8.1و يلللتزم المقللاول باخطللار رب العمللل بللأي خطللأ أو أي faultأو أي عيللب آخللر فللي
متطلبات رب العمل أو هذه البنود المرجعية ،على أن يكلون ذلللك خلل الميعللاد المحللدد فلي
بيانات العقد محتسأبا ا من تاريخ البدء .أما عن تلك العيوب الللتي يتللم اكتشللافها فللي متطلبللات
المقاول بعد ذلك الميعاد المحدد فلي بيانلات العقلد ؛ فلإنه -طبقلا ا للفقلرة الخامسألة ملن الملادة
الفرعيل للة - 5.1سأل لليتم تطل للبيق المل للادة الفرعيل للة 1.10المتعلقل للة بالخطل للأ فل للي متطلبل للات رب
العمل.
14
و طبقللا ا للفقلرة الرابعللة مللن نفللس المللادة الفرعيللة ،فللإن ممثللل رب العمللل – بنللاء علللى
الخطل للار المل للذكور حل للال ا – يلل للتزم بتحديل للد مل للا إذا كل للان سأل لليتم تطل للبيق المل للادة 13الخاصل للة
بالتعللديلت و التغييلرات مللن عللدمه ،و علللى ممثللل رب العمللل أن يخطللر المقللاول بقل ارره فللي
هذا الشأن.
و فيما يتعلق بالتكلفة و الوقات و مدى تأثرهللا بللالعيوب الللتي قاللد تشللوب متطلبللات رب
العمللل و النقللاط المرجعيللة ،فقللد نصللت المللادة الفق لرة نفللس الفق لرة الرابعللة مللن المللادة الفرعيللة
5.1على أنه لن يكون هناك تمديد فلي اللوقات المحلدد للتملام و للن يكلون هنلاك تعلديل فلي
قايم للة العق للد و ذل للك للم للدى ال للذي يمك للن في لله للمق للاول الخ للبرة ال للذي ي للولي الهتم للام اللزم أن
يكتشف هذه العيوب عند فحص الموقاع و متطلبات رب العمل قابل تقديم عطللائه .و بمفهللوم
المخالفللة ،فللإن المقللاول يسأللتحق تمديللد فللي الل لوقات و زيللادة فللي سأللعر العقللد إذا كللانت هللذه
العيوب مما ل يمكن للمقاول الخبرة أن يكتشفه و هو بصدد فحص الموقاللع أو متطلبللات رب
العمل قابللل أن يتقللدم بعطللائه .و الحكملة ملن هلذا النللص تتمثلل فلي أل يكللون هنلاك عيللوب و
تناقاضللات فللي هللذه الوثللائق يكللون المقللاول قاللد تبينهللا ثللم يتقللدم بعطللاء أقاللل مللن العطللاء الللذي
يجب عليه تقديمه ثم يثير مسأألة وجود هذه العيوب طالبا ا زيادة في قايمة العقللد أو تمديللد فللي
مدة التنفيذ ،فالمفترض في المقاول أن السأللعر و مللدة التنفيللذ المتضللمنين فللي عطللائه كفيلن
بإتمللام العمللال دون أي تغييللر فيهمللا ،و هللذا النللص يللدفع المقللاول إلللى التمعللن فللي فحللص
متطلبات المقاول و النقللاط المرجعيللة و فحلص الموقاللع قابلل تقللديم العطللاء .و هلذا يصللب فللي
نهاية المر إلى تحاشي وجود خلفات بين الطرفين بعد بدء العمل في المشروع.
-3اللتزامات الخاصة بوثائق المقاول نفسه:
رأينللا أن الت ازمللات المقللاول فللي نطللاق عقللد ال ل DBOتتسأم بأنهللا تتميللز عللن الت ازمللاته
ف للي عق للد المق للاوله النم للوذجي الص للادر ع للن الفي للديك بطبع للاته و إص للداراته المختلف للة ف للي أن
المقاول هو الذي يلتزم بتصلميم العملال ،و للذلك فلإن يكلون لوثلائق المقلاول أهميلة قاصلوى
فللي نطللاق عقللد ال ل ل ، DBOو لللذلك مخصصللت المللادة الفرعيللة 5.2مللن عقللد ال ل ل DBO
15
النموذجي لبيان التزامات المقاول المتعلقة بالوثائق التي يقلوم بإعلدادها و اللتي تعتلبر ضلمن
مجموعة التزاماته المتعلقة بالتصميم.
هذا و قاد تم وضع تعريف للمقصود بوثائق المقاول فللي البنللد 1.1.19اللوارد ضللمن
بقيللة البنللود الخاصللة بالتعريفللات و المتضللمنة جميعهللا فللي المللادة الفرعيللة ، 1.1و الللذي
عرفهل للا بأنهل للا الوثل للائق ذات الطبيعل للة الفنيل للة الل للتي يقل للدمها المقل للاول مثل للل الحسأل للابات و ب ارمل للج
الحاسأللب و غيرهللا مللن الب ارمللج و كللذلك الرسأللومات و ادلللة السأللتخدام و النمللاذج و غيرهللا .و
بالضللافة إلللى هللذا التعريللف ال لوارد فللي المللادة الفرعيللة الخاصللة بالتعريفللات ،جللاءت الفق لرة
الولى من المادة الفرعية 5.2لتحديللد المقصللود بوثللائق المقللاول ،إذ تنللص هللذه الفقلرة علللى
أن وثللائق المقللاول تتكللون مللن الوثللائق الفنيللة المحللددة فللي متطلبللات رب العمللل ،و كللذلك
الوثائق المتطلبة للوفاء بالتصديقات الرسأمية و كذلك الوثائق المتعلقة بوصف العمللال كمللا
تللم تنفيللذها علللى الطبيعللة و المنصللوص عليهللا فللي المللادة الفرعيللة ،5.5و كللذلك الوثللائق
المتعلقة بأدلة التشغيل و الصيانة المنصوص عليها في المادة الفرعية .5.6
و أولللى الت ازمللات المقللاول فيمللا يتعلللق بوثللائقه هللي أن تكللون هللذه الوثللائق بللذات اللغللة
الللتي تللم التفللاق علللى أن تكللون لغللة الم ارسألللت علللى النحللو المنصللوص عليلله فللي المللادة
الفرعية ، 1.4و ذلك ما لم يتم التفاق على خلف ذلك في متطلبات رب العمل.
ثانياا -البناء:
ل تختلللف الللتزام المقللاول فللي مرحلللة البنللاء اختلفل ا جوهريلا عللن تنظيللم بللاقاي عقللود
الفيللديك للللتزام المقللاول بتنفيللذ العمللال النشللائية وأعمللال التركيبللات المختلفللة الخللرى.
وبالتللالي نحيللل إلللى مللا سألليتم تنللاوله ضللمن بللاقاي فعاليللات المللؤتمر لعللدم التك لرار ،ولننتقللل
الن إلى اللتزام الرئيس الثالث وهو التشغيل.
ثالثاا -التشغيل:
16
طبقا ا لنص المادة الفرعية 10.1و عنوانها General Requirementsفإن المقاول
يلللتزم بالمتثللال لمتطلبللات إدارة التشللغيل the Operation Management Requirements
على النحو المنصوص عليه في العقد و ما يرد عليها من تعديلت يتفق عليها الطرفين.
و يلتزم المقاول بإتباع متطلبلات خطلة التشلغيل و الصليانة the Operation and
Maintenance Planيل تزم بإتب ل للاع أدل ل للة التش ل للغيل manualsالخاص ة بالتش ل للغيل و
الصلليانة .و لللن تكللون هنللاك أيللة تعللديلت فللي هللذه التللدابير المللذكورة إل بنللاء علللى موافقللة
مسأبقة من ممثل رب العمل.
و خلل فللترة التشللغيل يكللون المقللاول مسأللئول ا عللن ضللمان بقللاء العمللال بحالللة جيللدة
توفي بالغراض التي أنشئت من أجلها.
هللذا و مللن اللزم أن يكللون المشللغلين و مسأللئولي الصلليانة و مشللغلي اللت لللديهم
الخللبرة المناسأللبة و التأهيللل اللزم لداء خدمللة التشللغيل .و يجللب عللرض أسأللماء و مللؤهلت
هؤلء على رب العمل للموافقة عليهللا ،و ل يتللم اسأللتخدام أي منهللم قابللل اسألتلم هلذه الموافقللة
من رب العمل.
و طبقل ل للا ا للمل ل للادة الفرعيل ل للة 10.2و عنوانهل ل للا Commencement of Operation
Serviceفإن خدمة التشلغيل تبلدأ ملن التاريلخ المحلدد فلي شلهادة التفلويض ملا للم يتلم النلص
على خلف ذلك في متطلبات رب العمل.
و ل تبللدأ خدمللة التشللغيل إل إذا تللم تصللميم و بنللاء العمللال أو أي قاسأللم منهللا طبقللا ا
للمادة الفرعية رقام 9.12الخاصة بإتمام التصميم و البناء.
و طبقا ا للفقرة الثالثة من المادة الفرعية 10.2فإنه إذا كانت شهادة التفللويض أو أي
إخطار ملحللق أو متعلللق بهللا attached or pertaining theretoتتضمن متطلبللات أو
قايودا ا علوة عما هو موجود في العقللد ،فلإنه يكللون عللى المقلاول أن يمتثلل لهلذه المتطلبلات
و القيود ،و إذا تكبد المقاول بسأبب تلكما المتطلبللات و القيللود )الضللافية( نفقللات إضللافية ،
ف للإنه يك للون علي لله اتب للاع الخطل لوات المح للددة ف للي الم للادة الفرعي للة 20.1الخاص للة بمتطلب للات
المقاول كي يسأتوفي من رب العمل مقابل ما تكبده في هذا الخصوص ،و ل يكون للمقللاول
17
أن يسأللتوفي أي مللن هللذه النفقللات إذا كللانت هللذه المتطلبللات و القيللود كللانت نتيجللة خطللأ أو
إخفاق من المقاول.
و طبقا ا للفقلرة الرابعللة مللن المللادة الفرعيللة 10.3يكلون علللى المقللاول أن يقللدم خدملة
التش ل ل للغيل م ل ل للن بع ل ل للد ذل ل ل للك طبق ل ل للا ا لم ل ل للا ج ل ل للاء ف ل ل للي متطلب ل ل للات إدارة التش ل ل للغيل Operation
Management Requirement - OMPو طبقل للا ا للمل للادة الفرعيل للة 5.5الخاصل للة بوثل للائق
البناء As-Built Documentsكما تلم فعل ا و المللادة الفرعيللة 5.6الخاصللة بأدلللة التشلغيل
و الصيانة . Operation and Maintenance Manuals
وطبقل ا للفقلرة الخامسأللة مللن المللادة الفرعيللة 10.2إذا رغللب المقللاول فللي تعللديل وثيقللة
سأل ل للبق و أن صل ل للدرت و اعتمل ل للدت which has been previously submitted and
، approvedفإنه يكون على المقاول أن يخطر ممثللل رب العملل فلو ار ا و أن يتقللدم بالوثيقللة
معدلة كي يراجعها ممثل رب العمل على أن يرفق بتلك الوثيقة المعدلة توضيح مكتوب عللن
أسأباب طلبه هذه التعديلت بتلك الوثيقة.
و طبقللا ا للفق لرة السأادسأللة مللن المللادة الفرعيللة 10.2فللإن المقللاول لللن ينفللذ أي تعللديل
مقترحا في نطاق البند d.5.2حتى تتم مراجعة هذا التعديل من جانب ممثللل رب العمللل ،و
حللتى ميعطللى للله الموافقللة المكتوبللة علللى المضللي قالملدما ا فللي تنفيللذ التعللديل .و علللى الرغللم مللن
ذلك ،فإن أي تصديق أو موافقة أو أي مراجعة لن يكون لها أثللر فللي إعفللاء المقللاول مللن أي
التزام أو مسأئولية.
و طبق ل ل للا ا للفقل ل ل لرة الول ل ل للى م ل ل للن الم ل ل للادة الفرعي ل ل للة 10.3و عنوانه ل ل للا Independent
Compliance Auditأي المراقاب المسأتقل ،فإنه خلل 182يوما ا قابل بداية فترة التشغيل
،يك ل للون عل ل للى رب العم ل للل و المق ل للاول أن يعين ل للا مع ل للا ا jointly appointمجل س المراقاب ل للة
Auditing Bodyليتولى مهلام المراقابلة المسألتقلة و المحايلدة أثنلاء خدملة التشلغيل .و يجلب
أن يتم تضمين شللروط تعييللن مجلللس المراقابللة فللي متطلبللات رب العمللل ،و يكللون هللدف هللذا
المجلس هو مراقابة to audit and monitorأداء كل من المقاول و رب العمل خلل مرحلة
التش للغيل و م للدى امتثالهم للا لمتطلب للات إدارة التش للغيل .ف للإذا ل للم يتف للق الطل لراف عل للى تعيي للن
18
مجلللس المراقابللة ،فللإنه تتللم إحالللة المللر إلللى مجلللس فللض المنازعللات بواسأللطة الطلراف ،و
يكون على المجلس إجراء التعيين و إخطار الطراف بما تم في هذا الشأن.
و طبقا للفقلرة الثانيلة ملن الملادة الفرعيلة 10.3فلإن مجلللس المراقابللة يبللدأ واجبللاته فللي
ذات تاريخ بدء فترة التشغيل.
و طبقللا ا للفقل لرة الثالثللة ،فللإن المللدفوعات لمجلللس المراقابللة سأللتتم مللن خلل الللدفعات
المؤقاتة يتم تضمينها في العقد لهذا الغرض.
و طبقللا ا للفقلرة الرابعللة ،فللإن كل ا مللن الطرفيللن يلللتزم بالتعللاون مللع مجلللس المراقابللة و
بإعطاء الهتمام اللزم بشأن المسأائل التي يشار إليها في تقارير مجلس المراجعة.
و طبق للا ا للفقل لرة الول للى م للن الم للادة الفرعي للة 10.4و عنوانه للا Delivery of Raw
Materialsأي تسأليم المواد الخام ،يكون رب العمل هو المسأئول عن توريلد و تسألليم الملواد
الخلام فلي الموقالع أو فلي أي مكلان آخلر يتلم تعيينله ،و كلذلك توريلد و تسألليم الوقالود و الملواد
المسأتهلكة consumablesو غيرها من المهمات المحددة في متطلبات رب العمل .و يكون
رب العمل مسأئول ا عن جودة هذه المهمات و كفايتها للغرض منها ،و لمطابقتهللا لمتطلبللات
العقد.
و طبقلا ا للفقلرة الثانيلة ملن الملادة الفرعيلة 10.4؛ فإنه فلي حاللة علدم تسألليم أي ملن
البنللود المنصللوص عليهللا طبقللا ا لبرنامللج التسأللليم أو كللانت هللذه التوريللدات أقاللل مللن الجللودة
المطلوبة و ترتب على التأخير في التسأليم أو النخفاض في الجلودة أن تكبلد المقلاول نفقللات
إضافية ،فإنه يكون عللى المقلاول أن يطلالب بهلذه النفقلات بملوجب إخطلار يللوجهه إلللى رب
العمل للل موضل للحا ا فيل لله طبيعل للة هل للذه النفقل للات و عليل لله إتبل للاع المل للادة الفرعيل للة 20.1الخاصل للة
بمطالب للات المق للاول لسأ للترداد قايم للة النفق للات الض للافية تل للك م للع ه للامش الرب للح Cost Plus
.Profit
إل أن تلك الحكام الواردة في المادة الفرعية 10.4لن يتم تطبيقهللا إذا كللان التللأخير
راجع إلى أحد السأباب الثلثة الواردة في الفقلرة الثالثلة ملن الملادة الفرعيلة 10.4نفسألها ،و
هي :
19
) (aتعط ل أو صلليانة أو إصلللحا أو اسأللتبدال أو أي خطللأ آخللر مللن أخطللاء التشللغيل الللتي
ميسأأل عنها المقاول.
) (bمخاطر الصحة أو المان أو البيئية التي يتحملها المقاول.
) (cأي فعل أو إغفال يقوم به المقاول بموجب العقد.
وطبقل للا ا للفقل ل لرة الول ل للى م ل للن الم ل للادة الفرعي ل للة 10.5فل للإن المقل للاول سأ ل لليتولى ت ل للدريب
مسأتخدمي رب العمل Employer’s Personnelعلى تشغيل و صيانة العمال في النطاق
المحدد في متطلبات رب العمل .و طبقا ا للفقرة الثانيلة فلإن برناملج و جلداول التلدريب سأليتم
التفاق عليها فيما بين رب العمل و المقاول الذي يلتزم بدوره باسأتخدام فريللق تللدريب خللبرة و
كذلك كافة مواد التدريب على النحو المحدد في متطلبات رب العمل .أمللا رب العمللل فيكللون
مسأل للئول عل للن تل للوفير تجهي ل لزات التل للدريب training facilitiesو عليل لله أن يرشل للح و يختل للار
المناسأبين للتدريب من بين مسأتخدميه.
و أما عن التأخير و النقطاعات في خدمة التشغيل فقد تعرضلت لهللا الملادة الفرعيلة
10.6و عنوانها ، Delays and Interruptions during the Operation Serviceإذ أنه
وفقللا ا للبنللد aم ن هللذه المللادة الفرعيللة – و الللذي يتعلللق بالتللأخير و النقطاعللات فللي خدمللة
التشللغيل الللتي يتسأللبب فيهللا المقللاول caused by the Contractorف إنه إذا كللان هنللاك أي
تأخيرات أو النقطاعات في خدمة التشللغيل و يكللون المقللاول هللو المتسأللبب 14؛ فللإن المقللاول
يلتزم بتعويض shall compensateرب العمل عن أي خسأائر بما فيها خسأللارة العوائللد loss
of revenueو خسأللارة الربللح loss of profitو الخسأللائر المسأللتقبلية . overhead lossesو
مبلغ التعللويض المسألتحق سأليتم التفللاق عليله أو تحديللده طبقلا ا للمللادة الفرعيللة 3.5الخاصللة
بالتقللديرات ، determinationsو يسأللتوفي رب العمللل مبلللغ التعللويض المحللدد علللى النحللو
المذكور عن طريق الخصم من الدفعة التالية المسأتحقة للمقاول .و على الرغم من ذلك فللإن
المبلغ الجمالي للتعويض يجب أل ميجاوز المبلغ المنصوص عليه في بيانات العقد .هللذا و
14في البند a.10.6نرى أن عبارة or by a cause for which the Contractor is responsibleكان يمكن
عدم إيرادها في نص هذا البند إكتفاء بالعبارة التي تسبقها ،و هي ، caused by the Contractorإذ ان تلك العبارة
أكثر إيجازا ا و تشير إلى المعنى المقصود و كان يمكن الكتفاء بها دون حاجة إلى إيراد عبارة أطول و ل تضيف
جديدا ا.
20
لن يكون هناك أي تمديد في فترة التشلغيل نتيجلة أي ملن هلذه التلأخيرات أو النقطاعلات فلي
خدمة التشغيل التي يتسأبب فيها المقاول.
فأمللا عللن التللأخيرات و النقطاعللات فللي خدمللة التشللغيل و الللتي يكللون رب العمللل هللو
المتسأبب فيها ،فقد عالجها عقد الل DBOفي البنللد ، b.10.6و وفقللا ا لهللذا البنللد فللإن رب
العمل فلي هلذه الحلالت يكلون ملتزملا ا بتعلويض المقلاول علن أي نفقلات أو خسألائر بملا فيهلا
خسأائر العوائد و خسأائر الرباحا .و مبلغ التعويض المسأتحق سأيتم التفاق عليه أو تحديلده
طبقا ا للملادة الفرعيلة 3.5الخاصلة بالتقلديرات ، determinationsو يقلوم رب العملل بلدفع
مبل للغ التع للويض المح للدد عل للى النح للو الم للذكور ع للن طري للق إدراج زي للادة ف للي الدفع للة التالي للة
المسأتحقة للمقاول .و في حالة إختيار رب العمل إنهاء العقد for his convenienceطبقا ا
للمادة الفرعية 15.5فإن إجمالي مبلغ التعويض الذي يلدفعه رب العملل للمقلاول للن ميجلاوز
المبلغ المنصوص عليه في بيانات العقد .هذا و لن يكلون هنلاك أي تمديلد فلي فلترة التشلغيل
نتيجة أي من التأخيرات أو النقطاعات التي يكون رب العمل هو المتسأبب فيها.
و إلى جانب التأخيرات و النقطاعات في خدمة التشلغيل هنلاك حاللة وقالف التشلغيل
من جانب رب العمل ،و هذه الحالة تعللرض لهلا عقللد ال ل DBOفي البنلد c.10.6و الللذي
نللص فللي الفقل لرة الولللى منلله علللى أنلله يجللوز لممثللل رب العمللل فللي أي وقاللت خلل مرحلللة
التشللغيل أن يللأمر المقللاول بوقاللف الممضللي فللي خدمللة التشللغيل .و خلل هللذا الوقاللف يلللتزم
المقللاول بحمايللة و تخزيللن و تللأمين و صلليانة اللت مللن أي تللدهور deteriorationأو مللن
أي خسأارة أو ضرر.
و طبقا ا للفقرة الثانية من البند c.10.6فإنه إذا كان المر بوقاف التشلغيل قالد صللدر
بسأبب إخفاق راجع إلى المقاول أو لظللروف هللو هلو المسأللئول عنهللا بملوجب العقلد ؛ فلإنه يتلم
تطللبيق الحكللام اللواردة فللي البنللد a.10.6التي تتعلللق بتعللويض رب العمللل عللن التللأخير و
النقطاعل للات فل للي خدمل للة التشل للغيل الل للتي يتسأل للبب فيهل للا المقل للاول ،و بالتل للالي يتل للم تحديل للد هل للذا
التعللويض طبقللا ا للمللادة الفرعيللة 3.5و يقللوم رب العمللل بخصللم التعللويض المسأللتحق للله مللن
21
الدفعللة التاليللة المسأللتحقة للمقللاول ،و فللي جميللع الحلوال لللن يكللون هنللاك أي تمديللد فللي فللترة
التشغيل نتيجة وقاف التشغيل الراجع إلى المقاول.
و قاد عالجت الفقرة الثالثة من البنللد c.10.6الحالة العكسأللية الللتي يكللون فيهللا المللر
بوقاف التشغيل لم يسأتدعيه أي إخفاق مللن المقللاول أو أي ظللرف يكللون المقللاول مسأللئول ا عنلله
،ففل للي هل للذه الحالل للة بتل للم تطل للبيق أحكل للام البنل للد b.10.6الخ اص بالتل للاخير و النقطل للاع فل للي
التشغيل الذي يتسأبب فيله رب العملل ،و بإعملال أحكلام هلذا البنلد عللى حاللة وقالف التشلغيل
الذي ل يرجع إلى المقاول ،فلإن رب العمللل يكللون ملتزمللا ا بتعللويض المقللاول عللن أي نفقللات
أو خسأللائر بمللا فيهللا خسأللائر العوائللد و خسأللائر الربللاحا .و مبلللغ التعللويض المسأللتحق سألليتم
التفاق عليله أو تحديلده طبقلا ا للملادة الفرعيلة 3.5الخاصلة بالتقلديرات ، determinations
و يلتزم رب العمل بدفع مبلغ التعويض المحللدد علللى النحللو المللذكور عللن طريللق إدراج زيللادة
في الدفعة التالية المسأتحقة للمقاول .هذا و لن يكون هناك أي تمديد في فترة التشغيل نتيجللة
قايام رب العمل بوقاف التشغيل في هذه الحالة.
أما إذا اسأللتمر الوقاللف الللذي ل يرجللع إلللى المقللاول لمللدة تزيللد علللى 84يومللا 15ا؛ فللإنه
يجللوز للمقللاول أن يطلللب مللن ممثللل رب العمللل أن يل لوالي التشللغيل ،فللإذا لللم يحصللل علللى
الذن بموالة التشغيل خلل 24يوما ا من تاريخ هذا الطلب ؛ فلإنه يجللوز للمقللاول أن يللوجه
الخطللار بالفسأللخ المنصللوص عليلله فللي المللادة الفرعيللة 16.2الخاصللة بالفسأللخ مللن جللانب
المقللاول .Termination by the Contractorو لكللن إذا صللدر الذن بموالللة التشللغيل أو
صللدر المللر بلله دون طلللب ،فللإنه يكللون علللى المقللاول و ممثللل رب العمللل معللا ا أن يختللب ار
العمللال . examine the Worksو يكللون علللى المقللاول إصلللحا shall make goodأي
تردي أو أي عيب في التجهيزات اللية و يكون على ممثل رب العمل أن ميعد تقري ار ا مكتوبللا
ا بكافة أعمال الصلحا of all making goodالتي يتطلب عملها .و يسأللتحق المقللاول فللي
هللذه الحالللة أن ميللدفع للله مللا تكبللده مللن نفقللات مللع هللامش ربللح Cost Plus Profitم ن أجللل
22
الصلحا الخاص بالعمال قابل إسأتئناف خدمة التشغيل ،و ذلك إذا كان وقاللف العملال ل
يرجع إلى المقاول.
هللذا و قاللد تللولي عقللد الل ل DBOمسأ ألة الخفللاق فللي أداء المنتللج النهللائي فللي المللادة
الفرعية رقام 10.7و عنوانها ، Failure to Reach Production Outputsإذ طبقا ا
للبنللد a.10.7إذا كللان إخفللاق المقللاول فللي انجللاز المنتللج المحللدد فللي العقللد راجعللا ا إلللى رب
العمل أو إلى أي من تللابعيه ؛ فلإنه – و بعلد التشللاور مللع المقلاول – يقللوم رب العمللل بتللوجيه
تعليملاته للمقلاول بشللأن التلدابير الللتي يللرى رب العمللل أنلله علللى المقللاول اتخاذهلا .فلإذا تكبلد
المقاول أي نفقات نتيجة هذا الخفاق أو نتيجة هللذه التللدابير الللتي صللدرت بهللا تعليمللات رب
العمللل ؛ فللإن رب العمللل يلللتزم بللأن يللدفع إلللى المقللاول هللذه النفقللات و هللامش الربللح طبقللا
للخطوات المنصوص عليها في المادتين الفرعيتين 3.5و . 20.1
أمللا الحالللة الخللرى ،و الللتي يكللون فيهللا الخفللاق فللي الوصللول إلللى المنتللج النهللائي
راجع إللى المقلاول ،فقلد تعلرض البنلد ، b.10.7و طبقلا ا لهلذا البنلد يكلون عللى المقلاول –
بعد التشاور مع رب العملل – أن يتخللذ كافللة الخطلوات اللزمللة للوصللل بالمنتللج النهللائي إلللى
المسأتويات المحددة في العقد .و لكن إذا تكبد رب العمل أي خسأارة كنتيجة لهذا الخفاق أو
للتللدابير الللتي اتخللذها المقللاول لعلجلله ؛ فللإنه يكللون علللى المقللاول أن يللدفع إلللى رب العمللل
التعويض المناسأب على النحو المحدد في بيانات العقللد ،علللى أن يتلم تحديلد هللذا التعلويض
طبقا ا للمادة الفرعية .3.5
و طبقا ا للفقرة الخيرة من البند b.10.7ذاته ،و ما لم يتم النللص علللى خلف ذلللك
في بيانات العقد ،فإنه إذا اسأتمر الخفاق في انجاز المنتج النهائي لمدة أكثر من 84يومللا
ا 16و كان المقاول غير قاادر على إنجاز المنتللج النهللائي المطلللوب ،فللإنه يجللوز لللرب العمللل
القيام بأحد المرين التاليين:
الول – أن يسأللتمر فللي خدمللة التشللغيل مللع مسأللتوى منخفللض مللن التعللويض at a reduced
level of compensationو الذي يتم تحديده طبقا ا للمادة الفرعية .3.5
و هي ذات المدة المحددة لوقف التشغيل بأمر رب العمل في البند c.10.6ساالف الذكر. 16
23
الثللاني – أن يللوجه إخطللا ار ا إلللى المقللاول فللي ميعللاد ل يقللل عللن 52يومللا ا قابللل تاريللخ فسأللخ
العقللد علللى النحللو المرسأللوم فللي المللادة الفرعيللة 15.2الخاصللة بفسأللخ العقللد بسأللبب تقصللير
المقللاول ،و ذلللك إذا كللان المنترللج لللم يصللل إلللى الحللد الدنللى المنصللوص عليلله فللي بيانللات
العقد .و في هذه الحالة يكون لرب العمل إسأتئناف خدمللة التشللغيل بنفسألله أو بواسأللطة مقللاول
آخر.
و بشأن إتمام خدملة التشلغيل ،فقلد نظلم عقلد ال ل DBOهذه المسألألة بملوجب الملادة
الفرعية 10.8و عنوانها ، Completion of Operation Serviceإذ أنه طبقا ا للفقرة
الولللى منهللا يتوقاللف الت ازمللات المقللاول المتعلقللة بفللترة التشللغيل عنللد حلللول أجللل انتهللاء فللترة
التشغيل و المنصوص عليه في العقد ،ذلك ما لم يتفق الطراف على مد هللذه الفللترة .و مللع
عللدم الخلل بمللا تقللدم ذك لره ،فقللد نصللت الفق لرة الثانيللة مللن المللادة الفرعيللة 10.8علللى أن
الخللدمات الخللرى الللتي يؤديهللا المقللاول يجللب أن يتللم إتمامهللا قابللل أن يتلقللى المقللاول شللهادة
التسأ للليم النه للائي أو ش للهادة إتم للام العق للد Contract Completion Certificateعل ى
النحو الموصوف في المادة الفرعية 8.6الخاصة بهذه الشهادة.
ممثل رب العمل
في كل من كتاب الفيديك الحمر و الصفر و كذلك نموذج عقد الحفر و الردم
و كذلك نموذج عقد الل ، DBOيوجد ما وصفه البعض بأنه طرف ثالث ،حيث تناولت
المادة الثالثة من هذه العقود النموذجية سألطات و التزامات ما تمت تسأميته بالمهندس
في العقود النموذجية الثلثة الولى و ما تمت تسأميته بممثل رب العمل في نموذج الل
. DBOو ل يوجد في الكتاب الفضي ممثل ا لرب العمل كما ل يوجد المهندس ،إذ
تولت المادة الثالثة من الكتاب الفضي تنظيم إدارة رب العمل the Employer’s
. Administrationو رغم ذلك ،فإن ممثل رب العمل الموجود في الكتابين الفضي
24
و الخضر يجب أيضا ا أن يكون عادل ا و معقول ا على النحو المنصوص عليه في
17
المادة الفرعية .3.5
و قاد تعرضت شروط عقد الل DBOلممثل رب العمل في المادة الرئيسأية الثالثة
مثلها في ذلك مثل مجموعة نماذج الفيديك لعام 1999التي خصصت المادة الثالثة
منها لذات الموضوع ،مع ملحظة أن ممثل رب العمل في بعضها أطلق عليه اسأم
المهندس .the Engineerو كمجموعة ، 1999تم تقسأيم المادة الرئيسأية الثالثة إلى
خمس مواد فرعية رسأمت أبعاد دور ممثل رب العمل في تنفيذ العقد.
طبقا ا للفقرة الولى من المادة الفرعية 3.1يلتزم رب العمل بتعيين ممثل رب
العمل قابل التوقايع على العقد ،و الذي يجب أن يكون مؤهل ا تأهيل ا مناسأبا ا و ذو
خبرة و الذي يقوم بالواجبات المسأندة إليه في العقد .و يجب أن يتضمن فريق العمل
الخاص بممثل رب العمل مهندسأين و متخصصين آخرين مؤهلين تأهيل ا مناسأبا او
قاادرين على القيام بهذه الواجبات.
و طبقا ا للفقرة الثانية من المادة الفرعية 3.1ل يكون لممثل رب العمل أي مكنة
في تعديل العقد.
و طبقا ا للفقرة الثالثة من المادة الفرعية 3.1يجوز لممثل رب العمل أن يمارس
السألطة المسأندة إلى ممثل رب العمل على النحو المحدد في العقد و على النحو
المسأتفاد بالضرورة من العقد necessarily to be implied from the
. Contract
و طبقا ا للفقرة الرابعة من المادة الفرعية 3.1يلتزم رب العمل بعدم فرض أية
قايود على سألطة ممثل رب العمل فوق ما تم التفاق عليه في العقد ،ما لم يوافق
المقاول على فرض هذه القيود.
.Axel Jaeger, FIDIC-A Guide for Practitioners, Springer, London, UK, 2010, page 221 17
25
و طبقا ا للفقرة الخامسأة من المادة الفرعية ،3.1فإنه حينما يمارس ممثل رب
العمل سألطة معينة و يكون لزاما ا عليه اسأتصدار موافقة رب العمل بشأنها ،فإنه
سأيفترض أن رب العمل قاد أعطى موافقته تلك.
و طبقا ا للفقرة السأادسأة و الخيرة من المادة الفرعية ، 3.1و ما لم يتم النص
على خلف ذلك في هذه الشروط ،فإنه:
-حينما يقوم بواجباته أو يمارس سألطة ،منصوص عليها في العقد أو مسأتفادة من
نصوص العقد ،يعتبر ممثل رب العمل أن يعمل لحسأاب رب العمل .البند . a.3.1
-ل توجد لممثل رب العمل الحق في إعفاء أي طرف من أي التزام من التزاماته
المفروضة عليه بموجب العقد .البند .b.3.1
-أي تصديق أو موافقة أو شهادة أو رضاء أو اختبار أو تفتيش أو تعليمات أو إخطار
أو عرض أو طلب أو أي تصرف مشابه يقوم به ممثل رب العمل لن يعفي المقاول من
أي من واجباته المفروضة عليه بموجب العقد .البند .c.3.1
و في كل الحالت يكون ممثل رب العمل كيانا ا اسأتشاريا ا متخصصا ا ،و قاد
يكون تحالفا من أكثر من كيان اسأتشاري ،و بالتالي خصص الفيديك المادة الفرعية
3.2من الشروط النموذجية لعقد الل DBOو كذلك الشروط النموذجية لعقود ، 1999
خصصها لمسأألة التفويض في واجبات ممثل رب العمل Delegation by the
، Employer's Representativeحيث تولى علج هذه المسأألة في ثلث فقرات.
إذ أنه طبقا ا للفقرة الولى من المادة الفرعية 3.2يجوز لممثل رب العمل من
وقات لخر أن يفوض أو يتنازل في واجباته إلى مسأاعدين ، assistantsكما يجوز له
أن يلغي revokeهذا التفويض أو التنازل .و يجوز أن يكون من ضمن هؤلء
المسأاعدين مراقابين مسأتقلين independent inspectorsيتم تعيينهم لمراقابة و لختبار
بنود التجهيزات اللية و المواد و المصنعية و مراقابة تقديم خدمة التشغيل .و التنازل و
التفويض و كذلك إلغائهما يجب أن يصدروا في شكل مكتوب و لن يكون أيا ا منهم نافذا
ا إل بعد تسأليم نسأخ منه إلى الطرفين .و على الرغم من ذلك ،و ما لم يتفق الطراف
26
على شيء خلف ذلك ،ل يجوز لممثل رب العمل أن يفوض غيره في اختصاصه في
التقدير المنصوص عليه في المادة الفرعية 3.5من شروط العقد.
و طبقا ا للفقرة الثانية من المادة الفرعية 3.2فإن هؤلء المسأاعدين يجب أن
يكونوا أشخاصا مؤهلين للقيام بهذه الواجبات و لممارسأة هذه السألطات التي تم تفويضهم
فيها ،كما يجب أن يكونوا متقنين للغة المعتمدة كلغة للمراسألت و المحددة في المادة
الفرعية .1.4
و طبقا ا للفقرة الثالثة من المادة الفرعية 3.2كل مسأاعد تم تفويضه في أي من
اختصاصات ممثل رب العمل يتحدد نطاق اختصاصه في حدود التفويض ،و أي
تصرف يصدر منه في حدود التفويض الممنوحا له يكون و كأنه صادر من ممثل رب
العمل .و على الرغم من ذلك فإنه :
-أي إخفاق من جانب المسأاعد المفوض في العتراض على أي عمل من العمال
موضوع العقد أو أي من المواد أو أية تجهيزات آلية أو على تقديم خدمة التشغيل ،هذا
الخفاق لن ينال من أحقية ممثل رب العمل في رفض أي عمل أو تجهيزات آلية أو
مواد أو أي جزء من خدمات التشغيل .البند .a.3.2
-إذا طلب المقاول أي تقدير أو تعليمات من المسأاعد ،فإنه يجوز للمقاول أن يحيل
المسأألة إلى ممثل رب العمل الذي يكون عليه إما تأكيد أو إلغاء أو تعديل هذا التقدير
أو هذه التعليمات.
و من أهم الختصاصات الموكلة لممثل رب العمل هو توجيه التعليمات إلى
المقاول ،و لذلك خصصت الفقرات الثلث التي تتكون منها المادة الفرعية 3.3من
شروط عقد الفيديك لمشروعات الل – DBOخصصت لتحديد دور ممثل رب العمل في
توجيه التعليمات إلى المقاول .إذ وفقا اللفقرة الولى يجوز لممثل رب العمل – في أي
وقات -توجيه تعليمات إلى المقاول و التي تكون لزمة لتنفيذ العمال و إصلحا
العيوب ،ذلك كله وفقا ا للعقد .و ل يتم توجيه هذه التعليمات إل من ممثل رب العمل
أو من أحد مسأاعديه المفوضين على النحو الموصوف في المادة الرئيسأية الثالثة .و يتم
27
تطبيق المادة الرئيسأية رقام 13الخاصة بالتغييرات Variationsو التعديلت
Adjustmentsإذا ما كانت هذه التعليمات قاد كونت ما يعتبر تغيي ار ا.
و طبقا ا للفقرة الثانية يلتزم المقاول بالمتثال لتعليمات ممثل رب العمل أو
لمسأاعده المفوض .و هذه التعليمات يجب أن تصدر كتابة ا.
و طبقا ا للفقرة الثالثة ،إذا اعتبر المقاول أن أي من التعليمات الصادرة من
ممثل رب العمل – أو من مسأاعده المفوض – تخالف القانون واجب التطبيق أو كانت
تقنيا ا يسأتحيل تنفيذها؛ فإنه يكون من اللزم عليه – على الفور – أن يخطر ممثل رب
العمل بذلك كتابة .و يكون على ممثل رب العمل إما أن يؤكد أو يعدل هذه التعليمات.
و بالضافة إلى ما سأبق ،تولت المادة الفرعية 3.4بيان الحكام الخاصة
بتغيير ممثل رب العمل .إذ نصت الفقرة الولى من المادة الفرعية المذكورة على أنه إذا
رب العمل أن يغير ممثل رب العمل ،فإنه ينبغي عليه أن يخطر المقاول بهذا التغيير
قابل 42يوما ا من التغيير ،على أن يتضمن الخطار اسأم و عنوان و خبرات ممثل
رب العمل البديل .كما يلتزم رب العمل وفقا ا للفقرة الثانية – بأل يعين بديلا يكون
المقاول قاد أبدى اعتراضات معقولة عليه ،ما دامت هذه العتراضات قاد أبداها المقاول
بموجب إخطار مدعم بالثباتات يوجهه إلى رب العمل.
و لعل أهم الدوار التي أسأندت إلى ممثل رب العمل بموجب شروط الفيديك
النموذجية لعقود مشروعات الل DBOهو ذلك الدور المتعلق بالتقديرات التي أسأندتها
الشروط النموذجية إلى ممثل رب العمل ،إذ نصت المادة الفرعية 3.5في فقرتها
الولى على أنه حينما يتم النص في هذه الشروط على أن يقوم ممثل رب العمل
بالتصرف وفقا ا للمادة فرعية 3.5بأن يتفق مع الطراف على مسأألة أو يقدر مسأألة من
المسأائل ؛ فإنه يكون لزاما ا عليه أن يتشاور مع كل من الطرفين من أجل الوصول إلى
اتفاق ،فإذا لم يتم التوصل إلى اتفاق ،فإنه يكون على ممثل رب العمل أن يتوصل
إلى تقدير عادل وفقا ا للعقد ،آخذا ا في العتبار الظروف ذات الصلة .كما نصت
الفقرة الثانية من المادة الفرعية 3.5على التزام ممثل رب العمل بتوجيه إخطار – مع
28
التفاصيل اللزمة -لكل الطرفين حول التفاق الذي تم التوصل إليه أو حول التقدير
الذي قاام به ممثل رب العمل .و يكون على كل طرف أن يعطي النفاذ لكل اتفاق أو
تقدير ،ذلك ما لم يتم العتراض عليه وفقا ا للمادة 20من العقد و الخاصة بالمطالبات
و النزاعات و التحكيم.
تسوية المنازعات
تتميز صناعة النشاءات بكثرة المطالبات العقدية و المنازعات المقترنة بها .و
تشير الحصاءات الى أن في %10من المشروعات ،فان نسأبةا تت اروحا من %8الى
%10من التكلفة الجمالية للمشروع هي نفقات قاانونية ،و أن %50من إجمالي تلك
بل أن هذه 18
النفقات القانونية هي مبالغ ذات علقاة بمنازعات الطراف تحديداا.
النفقات التي تنفق على المنازعات العقدية ،و التي تشكل مبالغ هائلة من المنظور
الدولي ،سأوف تأخذ حجما أكثر ضخامة لو أن تقديرها شمل كذلك الخسأائر "الخفية"
التي عادةا ما تقترن بمثل هذه المنازعات ،كالمسأاس بالسأمعة ،الضرار بالعلقاات
التجارية ،تكلفة الفرص الفائتة ،ناهيك عن قايمة الوقات و الجهد المبذولين من قابل
19
الجهازين الفني و الداري للطراف.
18
Peter Chapman, Disputes Boards, 2002, online: <http://www.oxfordinform.com> (as
accessed on 2/12/2004 2005).
مشار إليه في :مشاعـل عبـد العزيـز الهاجـري" ،بدايــة النهايــة :أثــر ظهــور مجالـس تسويــة المنازعــات على
اضمحـلل الـدور شأبـه التحكيمـي للمهنـدس الساتشـاري فـي عقـد الفيديـك لمقـاولت أعمـال الهندساـة المدنيـة )دراساة
في آليات المنازعات العقدية وفقا ا لتعديلت الصدار الخير من عقد الفيديك(" ،مجلة الحقوق ،العدد ،1السنة ،31
مارس ،2007ص.142-69 .
19مشاعـل عبـد العزيـز الهاجـري" ،بدايــة النهايــة :أثــر ظهــور مجالـس تسويــة المنازعــات على اضمحـلل
الـدور شأبـه التحكيمـي للمهنـدس الساتشـاري فـي عقـد الفيديـك لمقـاولت أعمـال الهندساـة المدنيـة )دراساة في آليات
المنازعات العقدية وفقا ا لتعديلت الصدار الخير من عقد الفيديك(" ،مجلة الحقوق ،العدد ،1السنة ،31مارس
،2007ص70.
وتقول سايادتها في المرجع السابق أنه" :و لعل أعظم تحدد يواجه صناعة النشاءات اليوم هو كيفية حل
المنازعات بمجرد قيامها ،أو على القل السيطرة على النزاع و التكاليف المترتبة عنه .إذ في سابيل تحقيق ذلك ،يتعين
على الطراف التثبت من أن العمل يجري وفق الميزانية المقررة و الجدول الزمني الموضوع ،و عدم وجود أمور د
عارضة د يكون من شأأنها عرقلة المشروع و خلق المشكلت فيما بعد .و الهدف ،في النهاية ،هو الوصول بالمشروع
ا" إلى بر المان من حيث تمام التنفيذ و جودته أو ا
ل ،و من حيث السيطرة على التكلفة ثانيا.
29
فرقا للت عق للود الفي للديك النموذجي للة وتطبيقاته للا ف للي أحك للام التحكي للم بي للن المطالب للات
claimsوالمنازع ات ،disputesوك انت له ذه التفرقاة أثرها القانوني الذي يسأتلزم البدء
ببيان مفهوم المطالبات في إطللار عقلود المقاولللة الدوليلة المبرمللة عقللود الفيللديك النموذجيللة
بهدف التمييز بينها وبين المنازعات.
20أشأرنا مسبقا ا الدور الذي يقوم به ممثل رب العمل في عقد الـ DBOالنموذجي الصادر عن الفيديك يقوم به
المهندس the Engineerفي كل من كتاب الفيديك الحمر بكافة طبعاته ،و كذلك في كتاب الفيديك الصفر . 99أما
بالنسبة لكتاب الفيديك الفضي الخاص بمشروعات تسليم المفتاحا ،فإن مطالبات المقاول – طبقا ا للمادة الفرعية 20.1
منه – يتم تقديمها إلى رب العمل الذي يكون عليه البت فيها قبل أن يلجأ المقاول إلى مجلس فض المنازعات إذا
اعترض على موقف رب العمل من المطالبة التي تقدم إليه بها.
30
قاد أصدره طبقا ا للمادة الفرعية 20.1الراهنة .و نرى أن الهدف من إلزام المقاول بأن
يورد ذلك في الخطار المنصوص عليه في تلك المادة الفرعية هو أن ميحاط ممثل رب
العمل علما ا بأن هذا الخطار هو إخطار بمطالبة .notice of a claim
و طبقا ا للبند a.20.1نفسأه ،فإنه إذا أخفق المقاول في توجيه الخطار
بالمطالبة خلل فترة الثمانية و عشرين يوما ا سأالفة الذكر ،فإنه يترتب على ذلك أن
المقاول لن يكون مسأتحقا ا للتمديد في وقات إتمام التصميم و البناء أو لي مدفوعات
إضافية ،و يترتب على هذا الخفاق كذلك أن يكون رب العمل معفيا ا من كل مسأئولية
discharged from all liabilityمتعلقة بالمطالبة .إل أن هذا البند لم يغلق الباب
أمام المقاول إذا كانت هناك ظروفا ا حالت بينه و توجيه الخطار بالمطالبة ،إذ يجوز
للمقاول في هذه الحالة أن يتقدم بتفصيلت هذه الظروف التي تبرر هذا التأخير إلى
مجلس فض المنازعات لتقدير مدى صحة ذلك ،فإذا رأى المجلس – على ضوء هذه
الظروف التي أوضح المقاول ملبسأاتها – أنه من العدل و من المعقول قابول الخطار
الصادر بعد الميعاد المحدد ؛ في هذه الحالة يكون للمجلس الحق في التغاضي عن
فوات الميعاد و بالتالي يصير الخطار بالمطالبة صحيحا ا و مرتبا ا للثار التي يرتبها
الخطار الصادر في الميعاد.
و طبقا ا لخر فقرات البند ،a.20.1فإنه بعد قايام المقاول بتوجيه الخطار
بالمطالبة في ميعاده أو في حالة إجازة التأخير في توجيه الخطار بالمطالبة – في أي
من هاتين الحالتين يكون على المقاول أن يتبع بقية الجراءات المنصوص عليها في
المادة الفرعية .20.1
و نلحظ أن عقد الل DBOيعتبر قاد اسأتحدث نصوصا ا لم يرد نظير لها في
عقود الفيديك النموذجية الخرى و كانت أكثر رفقا ا بالمقاول ،و نقصد بذلك منح
المقاول فرصة اللجوء إلى مجلس فض المنازعات لسأتصدار قارار من المجلس بقبول
الخطار بالمطالبة الصادر بعد الميعاد المنصوص عليه في صد البند . a.20.1
فعلوة على أن تقسأيم المادة الفرعية 20.1على أربع بنود على النحو سأالف الذكر
31
مسأألة ل نجدها في بقية عقود الفيديك النموذجية التي تقف جميعها عند نقطة اعتبار
الخطار بالمطالبة الصادر بعد الميعاد غير صالح لترتيب الثر الذي يرتبه الخطار
الصادر في الميعاد بشأن اسأتحقاق المقاول للتمديد في وقات التمام أو للمدفوعات
الضافية أو للمرين معا ا بحسأب الحوال .أما عقد الل DBOفل يقف عند حدود
ذلك ،بل يفتح الباب أمام المقاول الذي قاد تكون ظروفا ا معينة هي التي حالت بينه و
مراعاة الميعاد المحدد ،و جعل عقد الل DBOمسأألة إجازة الخطار المتأخر بيد مجلس
21
فض المنازعات.
– 2تقارير إثبات الحالة :
طبقا ا للبند – b.20.1و عنوانه Contemporary recordsأي تقارير إثبات
الحالة - 22فإنه يجب على المقاول أن يحتفظ بتقارير إثبات الحالة على النحو اللزم
لتدعيم المطالبة ،to substantiate any claimو هي التقارير التي يجب الحتفاظ
بها في الموقاع ما لم يتم التفاق مع ممثل رب العمل على الحتفاظ بها في مكان آخر.
و يجوز لممثل رب العمل – بعد تلقيه الخطار بالمطالبة – أن يراقاب monitorحفظ
هذه التقارير و يجوز له أيضا ا أن يوجه تعليمات على المقاول بحفظ تقارير إثبات حالة
إضافية ،على أن قايام ممثل رب العمل بذلك لن يعتبر – بنص البند b.20.1نفسأه –
إقا ار ار ا بمسأئولية رب العمل أو بأحقية المقاول في مطالبته .هذا و يجب على المقاول أن
يسأمح لممثل رب العمل بفحص هذه التقارير و يجب عليه تقديم نسأخ منها إلى ممثل
رب العمل إذا أصدر الخير له تعليمات بذلك.
21يراجع في ذلك المادة الفرعية 20.1من مجموعة الفيديك النموذجية الصادرة في .1999
22رأينا أن الترجمة الصوب لعبارة لمصطلح contemporary reportsهي "تقارير إثبات الحالة" ،و أن هذه
الترجمة أكثر صحة و أفضل من ترجمته إلى "ساجلت معاصرة للوقائاع" التي أجمعت عليها محاولت الترجمة غير
الرسامية لعقود الفيديك النموذجية و كذلك الترجمة العربية التي اعتمدها الفيديك لعقد مقاولة البناء النموذجي في طبعته
التوافقية مع بنوكا التنمية متعددة الطراف المعروفة اختصارا ا باسام .MDB editionحيث أنه عند ترجمة
المصطلح يجب أل يتم الوقوف عند حدود الترجمة الحرفية المعجمية ،بل يجب أن يتحرى القائام بالترجمة معنى
المصطلح و دللته حتى يكون المصطلح العربي هو الخر دال ا على المعنى المقصود و كذلك ساائاغا ا في الساتخدام.
قارن ذلك مع ترجمة جمال الدين نصار لكتاب الفيديك الصفر 1999المنشورة في عام – 2005ص .174و كذلك
مع ترجمة الفيديك لشروط عقد مقاولة البناء في طبعته المتوافقة مع بنوكا التنمية متعددة الطراف الصادر في 2005
و المعدل في ، 2006و هي الترجمة المتاحة على موقع الفيديك و التي جاء في مقدمتها أنه قد تم إعدادها من قبل
فريق عمل كلفه الفيديك بذلك ،و هذا الفريق مكون من )جمال الدين نصار و ماجد خلوصي من مصر ،و داوود
خلف من الردن ،و نبيل عباس من السعودية(.
32
-3بيان تفاصيل المطالبة:
طبقا ا للبند – c.20.1و عنوانها – details and particularsفإنه خلل
42يوما ا بعد علم المقاول – أو ضرورة علمه – بالحدث أو الظرف المنشئ للمطالبة ،
أو خلل أي فترة أخرى قاد يسأمح بها as may be allowed byمجلس فض
المنازعات وفقا ا للبند ، a.20.1أو خلل أي فترة يقترحها proposed byالمقاول و
يوافق عليها and approved byممثل رب العمل – خلل أي من هذه الفترات
بحسأب الحوال ،يلتزم المقاول بأن يرسأل إلى ممثل رب العمل مطالبة مفصلة بالكامل
a fully detailed claimتتضمن كافة التفاصيل المدعمة full supporting
– particularsأو الثباتات – للمطالبة العقدية أو التي تسأتند إلى أسأاس غير عقدي
the contractual or other basis of the claimو المدعمة لطلب تمديد الوقات
أو لطلب المدفوعات الضافية أو لطلب المرين معا ا .كما يلتزم المقاول بأن يقدم إلى
ممثل رب العمل أية تفاصيل إضافية يطلبها الخير.
و طبقا ا للبند c.20.1أيضا ا ،إذا أخفق المقاول في تقديم هذه المطالبة
التفصيلية خلل أي من المواعيد الثلثة المحددة في صدر هذا البند بحسأب أيها صار
واجب التباع ؛ فإنه يترتب على ذلك أن الخطار بالمطالبة يعتبر أنه قاد سأقط shall
. no longer be considered as a valid Noticeو على الرغم من ذلك ،إذا
كانت هناك ظروفا ا قاد حالت بين المقاول و القيام بتقديم المطالبة التفصيلية في الميعاد
،فإنه يجوز له أن يتقدم إلى مجلس فض المنازعات إذا كانت هذه الظروف تبرر هذا
التأخير ،و إذا رأي المجلس أنه من العدل و من المعقول أن يتم قابول المطالبة
التفصيلية المقدمة بعد الميعاد ؛ فإنه يجوز للمجلس أن يجيز هذه المطالبة التفصيلية
المتأخرة.
و طبقا ا للبند c.20.1أيضا ا ،إذا كان الحدث أو الظرف المنشئ للمطالبة له
أثر مسأتمر ،فإنه يترتب على ذلك ما يلي :
33
) (iالمطالبة التفصيلية المشار إليها سأتعتبر مطالبة مؤقاتة shall be considered as
. interim
) (iiيلتزم بإرسأال مطالبات مؤقاتة أخرى further interim claimsكل 28يوما ا at
23، 28-day intervalsبحيث تبين هذه المطالبات المؤقاتة إجمالي التأخير أو المبالغ
موضوع المطالبة ،و بحيث تتضمن أيضا ا التفاصيل الضافية التي قاد يطلبها ممثل
رب العمل.
) (iiiيلتزم المقاول بإرسأال مطالبة نهائية a final claimخلل 28يوما امن انتهاء
الثار الناجمة عن الحدث أو الظرف ،أو خلل أي أجل آخر يقترحه المقاول و يقره
ممثل رب العمل.
– 4قرار ممثل رب العمل :
طبقا ا لنص البند – d.20.1و عنوانه Employer's Representative's
responseأي اسأتجابة ممثل رب العمل – فإنه خلل 42يوما ا من تاريخ اسأتلمه
المطالبة كاملة التفصيل أو من تاريخ اسأتلمه أي تفاصيل أخرى يكون ممثل رب العمل
قاد طلبها ،أو خلل أي أجل آخر يتفق عليه ممثل رب العمل مع المقاول ،يلتزم ممثل
رب العمل بأن يتصرف وفقا ا للمادة الفرعية – 3.5الخاصة بالتقديرات
– Determinationsلميقرددر من خلل التفاق أو بقرار منه أحد المرين التاليين أو
كليهما (i) :تمديد وقات إتمام التصميم و البناء على ضوء المادة الفرعية 9.3الخاصة
بتمديد وقات إتمام التصميم و البناء (ii) .المدفوعات الضافية التي يكون المقاول
مسأتحقا ا لها .كما يجوز لممثل رب العمل أن يطلب أي تفصيلت إضافية ،دون أن
يخل ذلك بالتزام ممثل رب العمل بإصدار قا ارره إزاء المطالبة خلل 42يوما ا من
24
اسأتلمه المطالبة كاملة التفصيل من المقاول.
23احتوت مجموعة عقود الفيديك النموذجية الصادرة في 1999للحالة التي يكون فيها الحدث أو الظرف المنشئ
للمطالبة له أثر مستمر ،إل أن البند bالوارد في المادة الفرعية 20.1من هذه العقود النموذجية نص على أن التزام
المقاول بإرساال المطالبات المؤقتة الخرى كل شأهر monthly intervalsو ليس كل 28يوما ا كما هو وارد في
البند c.ii.20.1من عقد الـ .DBO
24أو خلل 42يوما ا من تاريخ اساتلمه المطالبة النهائاية في حالة المطالبة التي أنشأها حدث أو ظرف له أثر مستمر ،
أو خلل الجل الذي تم التفاق عليه بين ممثل رب العمل و المقاول .و هذا مستفاد من صدر البند d.20.1على الرغم
34
و طبقا ا لذات البند d.20.1من عقد الل ، DBOإذا لم يصدر ممثل رب العمل
أي رد فعل – بقبول المطالبة أو برفضها – خلل الجل اللزم عليه إتباعه ،فإن ذلك
سأيعني أن سأكوت ممثل رب العمل بمثابة رفض للمطالبة و من ثم يجوز لكل من
الطرفين اللجوء إلى مجلس فض المنازعات على النحو المنصوص عليه في المادة
25
الفرعية 20.6المنظمة لق اررات المجلس.
و طبقا ا للبند d.20.1ذاته ،يجب أن يشمل كل مسأتخلص Payment
Certificateالمبالغ الخاصة بأي مطالبة ثبتت أحقية المقاول فيها بموجب نصوص
العقد .و يكون المقاول مسأتحقا ا لما يسأتطيع أن يثبته من مطالبته لحين قادرته على
إثبات أحقيته في كامل المبالغ التي تشملها المطالبة .و مفاد هذه الفقرة أنه عند البحث
في مطالبات المقاول ،فإنه يمكن أن يسأتوفي المقاول المبالغ التي يسأتطيع أن يثبت
أحقيته في اسأتيفائها دون انتظار بت ممثل رب العمل في أحقيته في كل المبالغ موضوع
المطالبة.
و طبقا ا لذات البند فإنه إذا لم يرتض أحد الطراف ما انتهى إليه ممثل رب
العمل بشأن مطالبة المقاول فإنه يجوز للطرف المعترض – خلل 28يوما ا من
اسأتلمه تقدير ممثل رب العمل – أن يوجه إخطا ار ا بالعتراض a Notice of
dissatisfactionإلى ممثل رب العمل ،و من ثم أن يسألك الطريق المرسأوم بموجب
المادة الفرعية 20.6الخاصة باللجوء إلى مجلس فض المنازعات و اسأتصدار الق اررات
منه .أما إذا انقضى ميعاد الل 28يوما ا المذكور حال ا دون أن يصدر أي طرف إخطا ار
35
ا بالعتراض ؛ فإن التقدير الصادر من the Engineer's Representativeسأيعتبر
مقبول ا من جانب الطراف.
و طبق للا ا للبن للد d.20.1أيض ا ا – و ه ذه آخ ر فق رات ه ذا البن د و ك ذلك آخ ر
فقل لرات الم للادة الفرعي للة -20.1ف للإن جمي للع الجل لراءات المتطلب للة بم للوجب الم للادة الفرعي للة
20.1يجللب إتباعهللا بالضللافة إلللى أي إجل لراءات أخللرى منصللوص عليهللا فللي أي مللادة
فرعيللة أخللرى تكللون ذات صلللة بالمطالبللة محللل الفحللص .و أنلله إذا أخفللق المقللاول فللي
إتبللاع هللذه الجلراءات أو تلللك فللإن تمديللد وقاللت التمللام أو المبللالغ الضللافية يجللب أن يتللم
تقديرهما – عند اسأتحقاق المقاول لهما أو ليهما – مع الخلذ فللي العتبللار نطللاق إخفللاق
المقللاول فللي إتبللاع هللذه الجلراءات و أثللر إخفللاقاه هللذا فللي إمكانيللة التحقللق مللن المطالبللة ،
هذا ما لم تكن المطالبة قاد سأقطت طبقا ا للبند . a.20.1
ميخطلئ البعللض عنلدما يقلرر أن الفيلديك تبنلى فكلرة مجلالس فلض المنازعلات لول
مرة عنلد قايللامه بنشللر مجموعلة العقلود النموذجيللة اللتي قالام بنشلرها فلي .1999فالصلحيح
أن الفي للديك تبن للى فكل لرة مج للالس تسأ للوية المنازع للات ف للي ع للام 1996عن للدما قا للام بإص للدار
ملحق إضافي للطبعة الرابعة من الكتاب الحمر )كتاب الفيديك الحمر .(87
وينص عقد الل DBOعلى تعيين مجلسأين مختلفين لفض المنازعات :واحد لفترة
التصميم والبناء ،والخر نصت عليه المادة الفرعية 20.10من عقد الل ،DBOتنحصر
مهمتلله فللي فللترة التشللغيل .حيللث نصللت تلللك المللادة الفرعيللة علللى أن الن ازعللات الللتي تنشللأ
خلل فللترة التشللغيل ول ينجللح الط لراف فللي تسأللويتها فللإنه يجللب تسأللويتها بواسأللطة مجلللس
لتسأ للوية المنازع للات م للن ف للرد واح للد .Operation Service DABه ذا الش خص يق وم
الطرفان بالتفاق على تعيينه عند إصدار شهادة التكليف.
36
DBO وعقد الـ99 جدول يوضح عناوين المواد الرئايسية في مجموعة عقود الفيديك لسنة
37
14 Contract Price and Payment
15 Termination by Employer
16 Suspension and Termination by Contractor
17 Risk and Responsibility Risk Allocation
18 Insurance Exceptional Risks
19 Force Majeure Insurance
20 Claims, Disputes and Arbitration
38