Friedrich Miiller METODOS DE TRABALHO DO DIREITO CONSTITUCIONAL ‘Traduzido por Peter Naumann Copyright Friedrich Maller Copyright da presente edicio: Editora Max Limonad Moisés Limonad Capa: Carlos Clémen ¥ edigdo: 1999, Revista da Faculdade de Diteito dda Universidade Federal do Rio Grande do Sul e Siatese Euitora 2*edigho: 2000 Deixamos aqui consignados nossos agradecimentos 30 Dr, Franz August Gernot Lipper, Diretor da Revista da Faculdade de Dircito da UFRGS, Editora Max Limonad Sio Paulo fone: (OXX11) 3873-1615, vwow.maxlimonad.com.be E-mail: maxlimonad@ maxlimonad.com.br ISBN: 85 86300 61.6Il. ESBOCO DE UMA METODICA DO DIREITO CONSTITUCIONAL 1. Fundamentos da Metédica Juridica a) Metédica e teoria das fungdes ‘A metédica do trabalho & uma metédica de titulares de fungdes. Em nivel hierarquico igual ao lado da jurisprudéncia e da cigncia juridica, a legislagio, a administragdo © 0 governo tra- balham na concretizagao da constituigdo. Tal trabalho sobre {Bearbeiten] a constituigio orienta-se integralmente segundo nor- mas: também a observancia da norma, em virtude da qual deixa de ocorrer um conflito constitucional ou um litigio, & concretiza- ¢do da norma, Em cada caso as pertinentes prescrigdes de direito (constitucional) motivam de modo especifico o comportamento de titulares de fungdes e outros destinatérios. Também os atingidos [Betroffenen] que participam da vida politica e da vida da consti- tuicdo desempenham fungdes efetivas de coneretizag’o da cons- tituigiio de uma abrangéncia praticamente no superestimavel,, ainda que aparegam menos e costumem ser ignorados metodologi- ‘camente: por meio da observancia da norma, da obediéncia a ela, de solugdes de meio-termo e arranjo no quadro do que ainda é admissfvel ou defensive! no direito constitucional, e assim diante. Se a constituigio deve desenvolver forga normativa, “vontade & constituigiio”, que & uma vontade para seguir ou con- 52. Hesse IieDRICH MULLER cretizar ¢ atualizar a constituigio, no pode permanecer restrta & cléncia juridica enquanto titular da fungo no sentido mais amplo © aos titulares de fungdes no seutide iniais esttito, que foram inst tuidos, encarregados, legitimados e dotados de competéncias de decisio ¢ sangio pela constituigio e pelo ordenamento juridico, mediante preserigdes de competéncias Esse nexo no deve ser perdido de vista, embora nao caiba aqui desenvolver uma teoria das fungdes em termos de direito constitucional e teoria constitucional.*” Condigées, possibilidades € limitagao da metédica juridica so imtegralmente determinadas pela configuragio das respectivas fungdes do oficio, das tarefas e do trabalho. Métodos de trabalho dcterininam-se pela espécie © tarefa do trabalho, A tarefa da praxis do direito constitucional & a concretizagio da constituigdo por meio da instituigao configura dora de normas juridicas ¢ da atualizagio de normas juridicas no Poder Legislativo, na administracao e no governo; ela é a concre- tizagao da constituigio que primacialmente control, mas simulta- heamente aperfeigoa o direito na jurisprudéneia, dentro dos espa {08 normativos {normative Spieltiume]. A obtengao, a publicagao € a fundamentagao da decisdo sio declaradas deveres por meio de ordem do dircito positivo, em gtau e de modo mutantes. A publi- cago da decisdo (da norma juridica, da portatia governamental ou administrativa, da sentenga judicial) & um elemento do orde- hamento da estatalidade juridica. A representagio e publicagdio da firdamentagdo deve, por um lado, convencet os atingidos, por outro tornar a decisio controlivel para um possivel reexame por tribunais de instincia superior, para outras chances da tutela juri- diica e com vistas 8 questao da sua conformidade & constituigao Um outro efeito consiste na introdugio da decisio publicada e fundamentada na discussio da praxis e da cieneia juridicas e da politica juridica e constitucional. Juntamente com a formagiio da tradigio, a critica e © controle por ela causados, essa discussio integra em Fungo consultiva as tarefas prineipais da ciéncia jurt. dica, a0 lado da teoria, cujas questées especificamente diddticas 53.CF Hee lp, 19258, METODOS DE-TRAMALNO Do DIREITO CONSTITUCIONAL 33 ‘do nos interessam aqui, € ao lado da solugtio de problemas de casos atuais. De acordo com a medida dessa estrutura dlistinta de larefas, a pris juridica nao esti obrigada a reflexdo hermer tica e metédica explicita, mas seguramente A busca de uma meté- dica que permite representar e verificar racionalmente a releviineia de critérios normativos de aferigio para a decisio, a relevancia dos elementos do caso afetados por esses critérios de aferigiio ¢ sustentabilidade da deciso; de uma decisio que deve ser apurada ‘1 partir da mediagio metodicamente diferencianda de ambos com- Ponentes por meio da coneretizagao da “pertinente™ norma juri- ica enquanto “norma de decisio”. A metédiea deve poder decompor os processos da elaboragio da decisio e da fundamen- tagdo expositiva. em passos de raciocinio suficientemente pequenos para abrir 0 caminho ao feedback [Riickkopplung] con- trolador por parte dos destinatdrios da norma, dos afetados por cla, dos titulares de funcdes estatais (teibunais revisores, jurisdi io constitucional etc.) ¢ da ciéncia juridica, b) Normatividade, norma e texto da norma Quando juristas falam e escrevem sobre “a” constituicio, "m-se do texto da constituigio; quando falam “da” Tei, Feferem-se ao seu teor literal, Mas um novo enfoque da her menéutica juridica desentranhow 0 fundamental conjunto de fatos [Grundsachverhalt} de uma nao-identidade de texto da norma © norma. Entre dois aspectos principais o teor literal de uma pres- crigao juspositiva é apenas a “ponta do iceberg". Por um lado, 0 twor literal serve via de regra a formulagio do programa «a norma, {0 paso que o dmbito da norma normalmente € apenas sugetido como um elemento co-constitutive da prescrigdo. Por outro lado a normatividade, pertencente & norma segundo 0 entendimento vei- culado pela tradigio, no & produzida por esse mesmo texto. Muito pelo contririo, ela resulta dos dados extralingiiisticos de 54, Maller I. g. p. 147s,