Professional Documents
Culture Documents
محاضرات في تاريخ النظم القانونية
محاضرات في تاريخ النظم القانونية
د
أجزيت من قبل اجمللس العلمي للكية احلقوق والعلوم الس ياس ية
مبوجب احملرض رمق 51/333 :املؤرخ يف 72أكتوبر 7151
ولهذا ال بد من وجود قانون كضرورة حتميـ ـ ــة لتنظيـ ـ ــم هـ ـ ــذه المصالح وللموافقة بينـ ـ ــها بشـ ـ ــكل
يحقـ ـ ـ ـ ـ ـ مصالح األفراد م ـ ـ ـ ـ ــن جه ـ ـ ـ ـ ــة ومصالح الجماعة ككل من جهة أخرى .فالمجتمع الذي ال
ينظمه ضـابط معين مسـتحيل حيي يقول الفيلسـوف بسويه حيث يملك الكل فعل ما يشاؤون ،ال
1
يملك أحد فعل ما يشاء ،وحيث ال سيد فالكل سيد ،وحيث الكل سيد فالكل عبيد .
إن حاج ـة اإلنس ـان إلى قان ـون أو تشريع ينظ ـم ب ـه حياته ،حاجة فطري ـة تتطلبـها ضرورة تنظيـم
حياتـ ـ ـ ـ ـه وعالقاتـ ـ ـ ـ ـه داخل المجتمع الـ ـ ـ ـ ـذي يعيش فيه ،وعلى هـ ـ ـ ـ ـذا األساس يعرف القانون بأنـ ـ ـ ـ ـه
مجموعــــــة القواعد العامــــــة والمجــــــردة ،التي تنظم عالقات األفراد وسلوكاتهم داخل المجتمع،
والتي تفرض بقوة السلطة العامة".
ولما كان القانون ينظم المجتمع البشــري الذي هو في ترير مســتمر ،فان هذا التريير ال محالة
سـ ـ ــيطال القانون ،وبالتالي سـ ـ ــيخضـ ـ ــع لمبدأ التطور حتى يمكنه أن يتكيف مع أوضـ ـ ــاع المجتمع
المتطورة وعالقاته المتجددة.
وعلى ه ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـذا األسـ ــاس فان القانون الذي يحكم المجتمعات اإلنسـ ــانية يتطور بتطورها ،ويتأثر
بالعوامل التي تتأثر بـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــها .فالمجتمع اإلنســاني خاضــع للتطور والتريير حســب المســتويات التي
2
يصل إليها اإلنسان في كل وثبة حضارية ،والتي تحدي نتيجة تفاعله مع محيطه.
ولذلك فان دراسة القواعد القانونية في مجتمع ما ،يستوجب تحديـ ـ ــد الفترة ال مني ـ ـ ــة التي وجدت
فيها هذه القواعد ،فد ارسـة القانون ال تقتصر على القانون الحاضـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـر أو الحالي فقط ،ولكن تمتد
إلى ماضيه وتسير إلى مستقبله وهو ما يندرج تحت عنوان نطا القانون.
فاضلي إدري ـ ـ ـ ـ ـ ـس ،مدخل إلى المنهجية وفلسفـــــة القانون ،ديوان المطبوعات الجامعي ـ ـ ـة ،الطبع ـ ـ ـة ،30الج ائر ،7332،ص. 1
.111-110
2عبد المالك ســالطنية ،عبد الحميد حروابية ،ســاجية حماني ،تاريخ النظم في الحضــارات القديمة ،دار الهدى ،الج ائر،7332،
ص.03.
1
أوال /نطـاق القانـون :يشتمـل نطا القانون علـى ثالي أنواع مـن المواد الدراسية:
-دراسة القانون الوضعي الذي يهتم بدراسة وتحليل القواعد الحاضرة والمطبقة حاليا.
-د ارســة تاريخ القانون الذي يدرس النظم القانونية والمصــادر التي اســتقيت منها هذه النظم حتى
وص ــلت إلى ش ــكلها الحاض ــر 1.حيي تهدف الد ارس ــة التاريخية للنظم والمؤسـ ـس ــات القانونية لدى
مختلف الشـ ـ ـ ــعوب والحضـ ـ ـ ــارات القديمة إلى الوقوف على حقيقة القاعدة القانونية والكشـ ـ ـ ــف عن
2
مضمونها الحالي الذي أماله التطور التاريخي.
وفي هذا اإلطار يقول األســتاذ ســافيني " Savignyالقانون لم يكن وليد رأي واحد أو يوم
واحد بل أنه وليد التاريخ وتداول األيام والعصــــور ،وهو بهذا يخضــــع لمبدأ التطور المســــتمر
ويتكيف مع المجتمع الـذي تتيير أفكـارو وعاداته ونظمه مع الزمان ،وعلى هذا فان الدراســـــــــة
3
القانونية ال تقتصر على دراسة القانون في حاضرو فحسب بل تمتد إلى ماضيه ومستقبله ".
-علم التش ـ ـريع أو السـ ــياسـ ــة الشـ ــرعية التي تدرس مسـ ــتقبل القانون وكيفية تحسـ ــينه وهي الناحية
الفلسفية والسياسية في الدراسة القانونية.
4
ويجب اإلش ـ ـ ـ ــارة إلى أن د ارس ـ ـ ـ ــة تاريخ القانون تنتهي حيي تبدأ د ارس ـ ـ ـ ــة القانون الوض ـ ـ ـ ــعي.
فالقانون الحالي كان مسـ ـ ـ ــبوقا بأخر ،وسـ ـ ـ ــيصـ ـ ـ ــبح تاريخا بالنسـ ـ ـ ــبة لقوانين المسـ ـ ـ ــتقبل وفي حكم
الماض ــي .فالقوانين تمر بعدة أدوار متص ــلة ببعض ــها البعم ،حيي يتص ــل ماض ــيها بحاض ــرها
ويثير حاضــرها مســتقبلها 5.وبهذا تتفرع الد ارســة التاريخية للقانون بدورها إلى مواد مختلفة تختص
كل واحدة منها بجانب معين ووف منهج خاص.
ثانيا /التمييز بين مادة تاريخ القانون ومادة تاريخ النظم :يعتبر مصـ ـ ــطلح تاريخ النظم أشـ ـ ــمل
من مصـ ـ ــطلح تاريخ القانون ،فمادة تاريخ النظم تتعرم بالد ارسـ ـ ــة والتحليل إلى القاعدة القانونية
التي عرفتها الحض ــارات البشـ ـرية ،وعالقتها مع النظم االقتصـ ـادية واالجتماعية ،وكذا تأثرها بهذه
6
العوامل عبر المراحل التاريخية المختلفة.
دليلة فركوس ،الوجيز في تاريخ النظم ،دار الرغائب ،الج ائر ،1111،ص.8-2. 1
عبد الفتاح تقية ،دروس في تاريخ النظم القانونية ،منشورات ثالــة ،الج ائر ،7331 ،ص.32. 2
حبيب إبراهيم خليل ،المدخل للعلوم القانونيـة ،ديـوان المطبوعات الجامعيـة ،الج ائر ،1183 ،ص.30. 4
فاضلي إدريس ،المدخل إلى تاريخ النظم ،ديوان المطبوعات الجامعية ،الج ائر ،7332 ،ص.38. 5
2
وبـالتــالي فــان هــذه الــد ارسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة تبحــي عن الظواهر القــانونيــة الرئيس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـيــة في جوهرهــا وحقيقتهــا
االجتمـاعيـة .فـالتجربـة القـانونيـة اإلنسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــانية تختلف باختالف العوامل االجتماعية واالنتربولوجية
واالقتصـ ــادية والجررافية ،وتختلف حضـ ــارت الشـ ــعوب عن بعضـ ــها البعم وتتفاوت تجاربها في
كل ميدان من حيي النضـ ـ ــج والنمو .كما أن تطور المجتمع لم يكن واحد في جميع الحضـ ـ ــارات
أو في كــل فترات التــاريخ بــل حــدي بــدرجــات مختلفــة خــاض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـعــا بــذلــك إلى عوامــل اقتصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاديــة
1
واجتماعية وسياسية ومعتقدات دينية وكذا باحتكاكها مع مختلف الحضارات األخرى.
إن مـادة تـاريخ النظم تدرس القانون الذي أنتجته الحضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارات اإلنسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــانية المختلفة والعوامل
المؤثرة والمسـاعدة التي أوجدته بتلك الصـورة وعلى ذلك الشكل .فهذه المادة تدرس وتهتم بالقواعد
القانونية البحتة سـ ـ ـ ـ ــارية المفعول في العص ـ ـ ـ ـ ــور المختلفة ،بصـ ـ ـ ـ ــرف النظر عن عالقتها بعوامل
التطور التاريخي واالقتصادي والسياسي واالجتماعي الذي مرت بها المجتمعات التي عرفت هذه
القواعـد ،فهـذه المـادة ال تحـاول اإلجابة على عالقة القواعد التي تدرسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــها بالنظم االقتصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــادية
واالجتماعية أو تأثير هذه العوامل عليها ،وهي كذلك ال تحاول إعطاء تفسـ ـير لنش ــأة القواعد التي
تدرس ــها .وبهذا فان مادة تاريخ القانون تهت ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم فقط بالش ــكل الخارجي للقانون وبالتفاص ــيل الفنية
للموضـ ــوعات القانونية المختلفة ،دون ربط هذه التفاصـ ــيل باإلطار الحضـ ــاري الذي نشـ ــأت فيه.
مما قد يجعل مواضـ ـيع هذه الد ارس ــة عرض ــية ال عالقة لها بالقوى الحقيقية التي أدت إلى ظهور
2
القاعدة القانونية ،كدراستها لقواعد اإلجراءات مثال.
بر ت أهمي ــة د ارس ــة تاريخ النظ ــم القانوني ــة في بداي ــة القرن العشري ــن ،وذلك بانعق ــاد المؤتم ــر
الدولي لسنـة ،1133الـذي أكـد على فائدة هـذه الدراسة والتي تكمن أساسا فيما يلي:
/10باعتبار النظم القانونية الوض ــعية الحالية ما هي إال تهذيب للنظم الس ــابقة ،فان الفهم الجيد
للقواعـد الحـالية يوجب الرجوع إلى األصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــول التاريخية لها وتتبع تطورها ،وأن تفسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــير القانون
الوض ـ ــعي القائم ال يتأتى برير الرجوع إلى ماض ـ ــيه ،كما أن فهم قوانين المس ـ ــتقبل ال يمكن برير
3
الرجوع إلى أحكام القانون الوضعي الحالية.
1عكاشـ ــة محمد عبد العال ،طار المجذوب ،تاريخ النظم القانونية واالجتماعية ،منش ـ ــورات الحلبي الحقوقية ،بيروت،7331 ،
ص.3 .
2عبد الفتاح تقية ،المرجع الساب ،ص.8.
3علي محمد جعفر ،تاريخ القوانين ،المؤسسة الجامعية للدراسات والنشر والتو يع ،لبنان ،1111 ،ص.32.
3
فالكثير من المصــطلحات القانونية الحالية هي ذات أص ــل تاريخي قد يرجع إلى المس ــلمين أو
الرومان أو اإلغري وغيرهم ،واألمثلة كثيرة في هذا المجال كفكرة الح العيني والش ـ ــخص ـ ــي ،أو
الدفاع الشرعي ،دعوى عدم نفاذ التصرفات ،التقادم ،الشورى...
إن النظم القانونية السـ ــابقة تش ـ ــكل المص ـ ــدر التاريخي غير المباش ـ ــر للقواعد القانونية الحالية،
فنجد مثال قوانين األحوال الشخصية الحالية في معظم دول العالم اإلسالمي مستمدة من الشريعة
اإلسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالميــة ،كمــا نجــد أن معظم القواعــد القــانونيــة الحــاليــة التي تنتمي إلى مجموعــة القوانين
الرومانوجرمانية مصـ ـ ــدرها األسـ ـ ــاسـ ـ ــي القانون الروماني والعادات األلمانية القديمة .وهذه القواعد
موجودة في الكثير من دول العالم ومنها العالم العربي واإلس ـ ـ ـ ـ ــالمي ومنها الج ائر .وبالتالي فان
د ارس ــة نظم الشـ ـريعة اإلس ــالمية أو د ارس ــة القانون الروماني ما هي إال د ارس ــة للمص ــدر الحقيقي
غير المباشر لقواعدنا القانونية الحالية.
/12تفيد مادة تاريخ النظم في اإلطالع على الجانب االقتصادي واالجتماعي والديني والظروف
التي نشـ ـ ـ ــأت فيها القوانين والمؤثرات التي أدت إلى تحسـ ـ ـ ــينها وانتشـ ـ ـ ــارها .فالنظم اإلنس ـ ـ ـ ـانية في
مختلف الميادين تتأثر بعوامل داخلية وخارجية س ـ ـ ـواء عن طري التبادل الحضـ ـ ــاري السـ ـ ــلمي أو
عن طري الر و .والدراسة التاريخية لكل هذا تسمح بالتعرف على مدى تأثر التشريعات الوطنية
1
بالتشريعات األجنبية مثال.
/13تعد مادة تاريخ النظم وس ـ ـ ــيلة لمعرفة كيفية تطور النظم القانونية وأس ـ ـ ــباب ذلك ،مما يخل
لدى الباحي القدرة على تأصــيل النظم القانونية وتصــور مصــيرها في المســتقبل ،فمثال إذا عرفنا
أن نظام الحسـ ـ ـ ــبة اإلسـ ـ ـ ــالمي بني على فكرة األمر بالمعروف والنهي عن المنكر ،كان بإمكاننا
فهم سبب واله المرتبط بانهيار الدولة اإلسالمية ممثلة بالدولة العثمانية.
/14الدراسة التاريخية للنظم القانونية أداة مفيدة جدا لتثقيف القانوني ،حيي تساعد الباحي على
اإللمام بمختلف المجتمعات والحضـ ــارات واس ـ ــتخالص مسـ ــتواها الحض ـ ــاري من خالل شـ ـ ـرائعها،
الدرس ــة هي دخول
على اعتبار القانون ظاهرة تؤثر وتتأثر بالعوامل التي تص ــيب المجتمع ،فهذه ا
لمخبر تجارب الماضــي ،وفائدة ذلك تحديد الطري الذي ننتهجه لتحســين القواعد والنظم القانونية
2
وتطويرها بالمحاكاة مع تجارب األمم السابقة.
أر قي العربي أبرباش ،مختصر النظم القانونية واالجتماعية ،دار الخلدونية ،الج ائر ،7332 ،ص.33. 1
4
إن التحليل العلمي الس ـ ـ ـ ــليم يقتض ـ ـ ـ ــي النظر إلى التاريخ ليس باعتباره مجرد أس ـ ـ ـ ــماء وحوادي
وقعت في الماض ـ ـ ـ ــي بل هو يتناول بالتحليل الحياة البشـ ـ ـ ـ ـرية واالختبارات اإلنس ـ ـ ـ ــانية في ش ـ ـ ـ ــتى
1
الميادين ،والتي قد تكون متفقة أو مختلفة مع اختياراتنا.
رابعا :نشــــ ـ ة القانـــون :نشأت النظم القانونية وتطورت لدى الشعوب والحضارات المختلفة تحت
عوامل مختلفة نذكر منها:
-العقيدة الدينية الســــائدة بالمجتمع أو المعتنقة من قبل الدولة :فالنماذج الديني ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـة كان لها
التأثير الكبير على الحضـارات اإلنسـانية ،وقد شـكلت هذه النماذج في جل الحضارات القديمة أو
الحديثة على مد تاريخ اإلنسان السياسي أو االقتصادي أو االجتماعي ،األساس الرئيسي لإلبداع
في خل الحض ـ ـ ـ ـ ــارات ووض ـ ـ ـ ـ ــع النظم المختلفة .فالكون وما به من إعجا والموت وما يثيره من
خوف من المجهول ،أثار لدى اإلنسـ ــان مشـ ــاعر دينية قوية وعميقة ظهرت على شـ ــكل معتقدات
مختلفة .وقد كانت لديانات البشــر المختلفة س ـواء الســماوية منها أو التي وضــعها اإلنســان ،تأثير
2
كبير وانعكاس مباشر على المجتمع وعلى القانون الذي ينظم به.
-العامل الســـياســـي واالقتصـــادي :فتطور المجتمع اقتصـ ــاديا يؤدي إلى تطور القواعد القانونية
من أجل مسايرة التطور الحاصل والقانون في بالد الرافدين دليل على ذلك .كما أن تطور أنظمة
الحكم التي تسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيطر على جمــاعــة معينــة يتبع ترير للقواعــد القــانونيــة التي يرتك عليهــا النظــام
السـ ـ ـ ـ ــاب .فالعامل االقتصـ ـ ـ ـ ــادي شـ ـ ـ ـ ــكل عند مختلف الشـ ـ ـ ـ ــعوب عامل مهم جدا لتكوين المجتمع
وتطويره ،بل أن نوع النظام االقتص ـ ـ ـ ـ ــادي المطب كان له انعكاس مباش ـ ـ ـ ـ ــر على نظام األسـ ـ ـ ـ ـ ـرة
3
والملكية وتقسيم الطبقات االجتماعية.
-العــامــل االجتمــاعي :فتطور العالقــات االجتمــاعيــة في جمــاعــة معينــة يفرم إيجــاد تقنينــات
قـانونيـة جـديـدة لحكم هـذه العالقات ،فمثال العالقة بين الرجل والمرأة احتاجت منذ بدأ الخليقة إلى
تقنيين حتى ال تدخل في حالة الشيوع غير المقبولة إنسانيا.
لكن يجب االنتباه إلى أن العوامل االقتصــادية أو االجتماعية ال تفســر نشــأة القانون منذ بداية
البشـرية ،وانما تفســر هذه العوامل تطور القانون بعد وجوده األولي ،لذلك يطرح الباحثون في هذا
5
الموض ــوع الم يد من األس ــئلة :كيف نش ــأ القانون؟ وما هي الص ــورة التي كان عليها وأتخذها في
البداية ،مع وجود الحاجة اإلنسـ ـ ـ ـ ـ ــانية الفطرية لوجود قانون ينظم حياة اإلنسـ ـ ـ ـ ـ ــان وعالقاته داخل
المجتمع؟
وقد ذهب بعم الدارسـين والباحثين لنشــأة القانون ومراحل تطوره وخاصــة الرربيين منهم ،إلى
القول بأنه مر بنفس المراحل التي مر بها تطور اإلنســان على هذه األرم .وبهذا الصــدد حاول
الكثيرون منهم تطبي نظرياتهم حول وجود اإلنس ـ ــان على األرم وتقس ـ ــيماتهم للمراحل التي مر
بها إعماال لنظرية تش ـ ــارل داروين المتعلقة بالتطور على النظم االجتماعية التي عرفها اإلنس ـ ــان
1
في مراحل تاريخه.
ووف هذه المقاربة اتجه كثير من الكتاب إلى اعتبار أن اإلنسان األول كان همجي ومتوحش،
مما ترتب عليه تقرير أن القانون لديه كان هو قانون القوة واالنتقام الفردي الخالي من كل أساس
أخالقي ،فالقوة حسـ ـ ــبهم عند اإلنسـ ـ ــان األول هي التي تنشـ ـ ــأ الح وتحميه 2.لكن نظرية التطور
الدارونية ال تصــلح أســاســا للتفســير العلمي لوجود اإلنســان فضــال عن عج ها عن تفســير التطور
االجتماعي البشـ ــري .وقد ثبت خطأ هذه النظرية وشـ ــذوذها فضـ ــال على تعارضـ ــها مع نصـ ــوص
ثابتة من القرآن الكريم ،فالتفس ــير العلمي المقبول لتاريخ القانون وس ــعي اإلنس ــان لتنظيم المجتمع
على مر العصـ ـ ـ ـ ــور ،هو الذي يربط نش ـ ـ ـ ـ ــوء القانون بخل اإلنس ـ ـ ـ ـ ــان وتطور النظم تبعا لظروف
المجتمع.
/10نشــــــ ة القانون من خالل التعاليم والتقاليد الدينية :ارتبط وجود اإلنسـ ـ ـ ــان أصـ ـ ـ ــال بتعاليم
دينية ،سـ ـواءا كانت هذه التعاليم س ــماوية أو معتقدات أخرى .فحيي أننا نس ــلم أن اإلنس ــان األول
قبــل هبوطــه إلى األرم كــان محكومــا بـاألحكــام االالهيــة وف مــا ورد في القران الكريم في قول
ث ِش ْئتُ َما َوال تَ ْق َرَبا َه ِذ ِو َّ
الش َج َرةَ اس ُك ْن أَ ْن َت َوَز ْو ُج َك ا ْل َج َّن َة َو ُكال ِم ْن َها َر َغداً َح ْي ُ
آد ُم ْ
تعالى َو ُق ْل َنا َيا َ
ين 3.وعنـدمـا أهبط أدم عليـه السـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالم إلى األرم كـان عـاقال ومدرك وليس الظـالِ ِم َ
ونـا ِم َن َّفَتَ ُك َ
متوحش وهمجي 4.والدليل في قوله تعالى وعلَّم آدم ْاألَســــــماء ُكلَّها ثَُّم عرضــــــهم علَى ا ْلم ِ
الئ َك ِة َ ََ َ ُْ َ َ َ َ ََ ْ َ َ َ
صالح فركوس ،تاريخ النظـم القانونيـة واإلسالميـة ،دار العلوم للنشر والتو يع،الج ائر ،7331،ص.11. 2
سـ ــبحانه وتعالى لم يترك البشـ ــر همل بدون ض ـ ــابط يحتكمون إليه في عالقاتهم ،وكان إن
سـ ـ ـ ــبحانه الرسـ ـ ـ ــل واألنبياء بقواعد إضـ ـ ـ ــافية لتنظيم كلما ت ايد عدد البشـ ـ ـ ــر فو األرم بعي
العالقات بالمجتمعات التي يبعثون إليها ،فكان أسـ ــاس القاعدة القانونية في نشـ ــأتها أسـ ــاسـ ــا دينيا
منذ بداية حياة اإلنسـ ـ ـ ـ ـ ــان فو األرم .لكن واحقاقا للح وتحريا للموضـ ـ ـ ـ ـ ــوعية فان المتفحص
لتاريخ النظم القانونية لدى الشـعوب القديمة يجد الكثير من القواعد والشرائع البعيدة كل البعد عن
منهج األنبياء وعن الفطرة السليمة ،فكيف تم ابتعاد هذه المجتمعات على الشرائع االالهية وكيف
تم خر القواعد التي أتى بها األنبياء؟
ويبدوا تفســي ار منطقيا واجابة مقنعة على التســاؤل المطروح أعاله ما أورده األســتاذان المجذوب
وعكاشـ ــة عند تحليلهم لظاهرة الص ـ ــبرة الدينية للقاعدة القانونية في الحض ـ ــارات القديمة وابتعادها
عن منهج األنبياء ،حيي اعتب ار أن اهت ا اإليمان لدى الكثير من الجماعات اإلنسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــانية وهجرة
بعم القبائل منها إلى مناط نائية أدى بها إلى االبتعاد عن األحكام والقواعد التي كان الرس ـ ــل
واألنبياء يقررونها ،وش ـ ـ ـ ـ ـ ــيئا فش ـ ـ ـ ـ ـ ــيئا أدى ذلك إلى ظهور قواعد قانونية لدى هذه الجماعات فيها
شــيء من المســحة الدينية ولكنها في جوهرها مخالفة للقواعد التي أتى بها األنبياء .فظهر الشــرك
وتـأليـه الملوك والرؤسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاء ووجـد الكهـان وتحولـت القواعـد القـانونيـة إلى وحي اآللهة وارادتها كما
تصورته هذه الشعوب .وهنا صار مصدر القوانين مجموعة مـ ـن التـ ـقاليد الدينية ،واعتبرت س ار ال
يجو االطالع عليــه وبقيــت حك ار على الملوك والحكــام المؤلهين أو رجــال الــدين الــدجــالين ،مــا
أدى إلى الفوضـى وسـيادة مبدأ القوة كأسـاس للعالقات بين الناس وأصبح األمر متروك إلى القوة
المجردة من أي أسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاس أخالقي أو تلك المقرونة بمسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــحة دينية ،وصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارت القوة في معظم
المجتمعات القديمة الوس ـ ـ ــيلة األس ـ ـ ــاس ـ ـ ــية من وس ـ ـ ــائل تنفيذ القواعد القانونية مع س ـ ـ ــيطرة الملوك
2
والكهان على وضع القاعدة القانونية.
/13تدوين األعراف :ظهرت الكتابة عند بعم الش ــعوب كحض ــارة ما بن النهرين أو الحض ــارة
الفرعونيــة ،ممــا جعــل هــذه المجتمعــات تـدونوا أعرافهــا أو أحكــامهــا القضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــائيــة أو أوامر ملوكهــا
وحكامها وتنشـ ـ ـ ـ ــره بين الناس .وبهذا صـ ـ ـ ـ ــار القانون معروفا بين الناس بعدما كان س ـ ـ ـ ـ ـ ار يحتكر
معرفته رجال الدين كما اكتســبت هذه المدونات أهمية شــديدة واحترام كبير من قبل الناس ،بســبب
نس ـ ـ ـ ــبتها إلى اآللهة بالنس ـ ـ ـ ــبة إلى الحض ـ ـ ـ ــارات التي بقيت القواعد القانونية فيها مختلطة بالقواعد
الدينية ،أو بسـ ـ ــبب وضـ ـ ــعها من قبل ملوك عظام ،أو بسـ ـ ــبب صـ ـ ــدورها نتيجة أحداي سـ ـ ــياسـ ـ ــية
واقتصـ ــادية واجتماعي هامة كما هو الحال بشـ ــأن األلواح الـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ 17في الحضـ ــارة الرومانية ،مع
اإلشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارة إلى أن هـذه المـدونات احتوت على األعراف والتقاليد التي نظمت عالقات األفراد قبل
2
اكتشاف الكتابة وما جاءت هذه األخيرة إال كاشفة لوجودها.
عكاشة محمد عبد العال ،طار المجذوب ،المرجع الساب ،ص 71.وما بعدها. 1
9
المحور األول :تطور النظم القانونية في حضارة ما بين النهرين
يطل على النظم القــانونيــة التي كــانــت معروفــة بحض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارة مــا بين النهرين قص ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــد بــالنظم
المي وبوتامية .وكلمة مي وبوتامي هي كلمة إغريقية مشــتقة من كلمتين مي وس وتعني وسـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــط،
1
وبوتاموس وتعنـي النهر ،كما تسمى أرم ما بين النهرين كذلك بأرم الهالل الخصيـب.
إن ما يميـ ـ ـ حضارة وادي الرافدي ـ ــن عن كل الحضارات اإلنساني ـ ــة القديمة هو ما شرعت ـ ــه من
قوانين ،فمـن خالل التنقيبات األثـرية التي تمت في أواخر القرن التاسع عشر وحتى الربع األخيـر
من القرن العشرين اكتشفت أقدم الشرائع في الحضارة المي وبوتامية .وتبين من دراسة هذه اآلثار
القيمة القانونية لها ،ودرجـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة النضج والتقدم والتنظيم التي كانت عليها ،ما يجعلنا نقبـ ـ ـ ـ ــل على
دراسة هذه المجموعات القانونية رغم قدم العهد الذي وجدت فيـه.
وقــد مرت بــالحضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارة المي وبوتــاميـة عــدة دويالت أو إمبراطوريــات في عهود منيــة مختلفــة،
اس ـ ــتتبع ظهور كل منها ظهور مجموعات قانونية مختلفة ،بس ـ ــبب ارتباط القانون في حض ـ ــارة ما
بين النهرين بنظ ــام الحكم .وأهم ه ــذه اإلمبراطوري ــات اإلمبراطوري ــة السـ ـ ـ ـ ـ ـ ــوم ــاري ــة واإلمبراطوري ــة
األكادية السومارية والحضارة البابلية...
ونحاول التعـ ـ ــرف على النظم القانونية لهـ ـ ــذه الحضارة ،من خالل دراسة والمجموعات القانونية
المشـ ـ ـ ـ ـ ــكلة لها وأسـ ـ ـ ـ ـ ــباب وعوامل ظهورها وتطورها .كما نحاول التعرف على بعم مظاهر هذه
النظم على مستوى نظام الحكـم واألسـرة والعقـوبات.
11
في الحكم من 7033إلى 7133قبــل الميالد ،ولكن بعــد ذلــك قــامــت ثورات من مــدن أور ولكش
1
السومارية واسترجعت قوتها.
عرفت الدولة السـ ـ ــومارية والدولة السـ ـ ــومارية األكادية أقدم النصـ ـ ــوص القانونية المعروفة لدينا
إلى حد اآلن ،لكن هذه النص ــوص وص ــلت إلينا ناقص ــة ومخربة ج ئيا ،بحيي ال يمكن د ارس ــتها
دراسة كاملة وشاملة ،بالرغم من قيمتها التاريخية الكبيرة( .الفرع األول)
كما تأس ـ ـ ـسـ ـ ــت اإلمبراطورية البابلية في حضـ ـ ــارة ما بين النهرين حوالي القرن 73قبل الميالد
واسـتمرت إلى غاية القرن 17قبل الميالد .وأصـل البابليون سـامي جاءوا من سـوريا واستقروا في
بابل .حيي تكونت أول أس ـ ـ ـرة حققت الوحدة بفضـ ـ ــل سـ ـ ــادس ملوكها وهو حمورابي الذي انتشـ ـ ــر
2
بقانونية ودام حكمه 13سنة.
ويعد أهم أثر قانون تملكه اإلنسـ ــانية حاليا هو قانون حمورابي ،الذي يشـ ــكل جوهر أي د ارسـ ــة
للقانون في العصور القديمة والذي وصل الينا شيه كامل (الفرع الثاني)
الفرع األول :أقدم المجموعات القانونية التي وصلت إلينا غير كاملة
عرفت حض ـ ــارة ما بين النهرين األكادية أقدم النص ـ ــوص القانونية المعروفة لدينا إلى حد اآلن
خاص ـ ــة في ظل حكم الدولة الس ـ ــومارية ،غير أن هذه النص ـ ــوص وص ـ ــلت إلينا ناقص ـ ــة ومخربة
ج ئيا ،بحيي ال يمكن د ارســتها د ارســة كاملة وشــاملة ،بالرغم من قيمتها التاريخية الكبيرة ،وتتمثل
هذه النصوص أساسا في:
نجد أن أقـدم اإلصالحات المدونة التي وصلت إلينا وجدت في هذه الفترة ،وهي تتعل بالحياة
اليوميــة من جوانبهــا االقتصـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاديــة واالجتمــاعيــة وقــام بهــا آخر حكــام لجش وهو أوروكــاجينيــا
( 7032 -7023قبل الميالد) من أجل نشر العدل والح تنفيذا لرغبة اآللهة كما ذكر.
11
ثانيا :قانون أورنامو
عرفــت المجموعــات القــانونيــة الموجودة في هــذه الفترة أقــدم نص تش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـريعي وهو بــالمجموعــة
الس ـ ـ ــومارية األكادية والمعروف باس ـ ـ ــم قانون أورنامو 1.وأورنامو هو مؤس ـ ـ ــس س ـ ـ ــاللة أور الثالثة
السومارية ( 7313-7110قبل الميالد) ،وتبيـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــن هذه المجموعة أنها مستوحاة من نماذج أقدم
منها وهي مكتوبة في لوحة موجودة اآلن بمتحف اسطنبول غير أنها غير كاملة.
وشـملت على مواد قانونية تتعل باألحوال الشخصية والر واالعتداء على األشخاص وشهادة
ال ور والتجاو على األ ارض ـ ــي ،كما نجد أن أورنمو قد اعتمد التعويم في القص ـ ــاص كأس ـ ــاس
في تشريعه.
ويلي هذه المجموعة قانون لبت عشـتر خامس ملوك سـاللة أيسن ،الذي يضم قانونه أكثر من
133مــادة تم العثور على 18منهــا فقط مع مقــدمــة وخــاتمــة .والمالحظ أن مقــدمــة هــذا القــانون
شـ ـ ــبيهة من حيي المضـ ـ ــمون واألسـ ـ ــلوب بمقدمة قانون أورنمو ،أما الخاتمة فهي شـ ـ ــبيهة بخاتمة
قانون حمورابي األمر الذي يحتمل أن يكون هذا األخير قد اقتبس ـ ـ ـ ــها منه .وقد تض ـ ـ ـ ــمنت مقدمة
هذا القانون تمجيدا لآللهة وكيفية اختيار لبت عش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـتر الراعي الحكيم لنشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر العدل في البالد.
2
ويوجد نص القانون محفوظ حاليا بمتحف فيالدلفيا بالواليات المتحدة األمريكية.
ص ـ ـ ـ ــدر قانون أش ـ ـ ـ ــنونا في نحو عام . 1103م ،ولم يكتش ـ ـ ـ ــف علماء اآلثار أكثر من إحدى
وســتين مادة من مواد هذا القانون .ويظهر من د ارســة هذه المواد إن مشــرعها كان قد اهتم ببعم
المســائل االجتماعية مثل وضــع حد أدنى ألجور العمال ،وتســعير بعم الســلع ،وتقســيم المجتمع
إلى طبقات .وقد وردت في هذا القانون أول إشــارة إلى تقســيم المجتمع العراقي القديم إلى طبقات
3
ثالثة هي طبقة األحرار ،وطبقة شكينوم ،وطبقة العبيد.
ولكن يجب مالحظة أنه توجد نصوص أقدم منه كآثار مجموعة شلقي في مدينة أورور حسب ما يراه بعم الكتاب. 1
مصطفى فاضل كريم الخفاجي ،تاريخ القانون في المجتمعات القديمة (قانون حمورابي) أنموذجاً( ،مجلـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة مرك بابل 3
الفرع الثاني :النصوص القانونية التي وصلت إلينا كاملة" قانون حمورابي"
تأسـ ـ ـ ـ ـ ـس ـ ـ ـ ـ ــت اإلمبراطورية البابلية في حض ـ ـ ـ ـ ــارة ما بين النهرين حوالي القرن 73قبل الميالد
واسـتمرت إلى غاية القرن 17قبل الميالد .وأصـل البابليون سـامي جاءوا من سـوريا واستقروا في
بابل .حيي تكونت أول أس ـ ـ ـرة حققت الوحدة بفضـ ـ ــل سـ ـ ــادس ملوكها وهو حمورابي الذي انتشـ ـ ــر
2
بقانونية ودام حكمه 13سنة.
إن أهم أثر قانون تملكه اإلنس ـ ـ ــانية حاليا هو قانون حمورابي ،الذي يش ـ ـ ــكل جوهر أي د ارس ـ ـ ــة
للقانون في العصـ ــور القديمة ،وقد تم الكشـ ــف عن هذا القانون في أنقام مدينة سـ ــوس اإليرانية
ســنة 1137م في شــكل نصــوص منقوشــة على مســلة من حجر الديورايت األســود ،وهو محفوظ
حاليا بمتحف اللوفر بباريس ،ويتكون من 787مادة ومقدمة وخاتمة.
ويتض ـ ــمن هذا الحجر نحت بار يمثل إاله الش ـ ــمس (ش ـ ــماس) وهو حس ـ ــب عمهم إاله الح
والعـدل في حـالـة جلوس على العرش وبيـده عصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــا الحكم وخيط القيـاس الخاص بالبناء وتحديد
األسعار وهو يسلمها إلى حمورابي أمامه بخشوع.
مصطفى فاضل كريم الخفاجي ،تاريخ القانون في المجتمعات القديمة (قانون حمورابي) أنموذجاً( ،مجلـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة مرك بابل 1
13
أما مقدمة القانون فقد كتبت بأسـ ـ ـ ـ ــلوب أدبي رائع أقرب إلى الشـ ـ ـ ـ ــعر منه إلى النثر اسـ ـ ـ ـ ــتهلها
حمورابي بذكر اآللهة العظام التي فوضت األمر إلى مردوخ وهو إله مدينة بابل القومي ،وجعلت
مدينته ذات مكانة سـ ـ ـ ــامية ثم دعت حمورابي إلى نشـ ـ ـ ــر العدل في البالد والقضـ ـ ـ ــاء على الشـ ـ ـ ــر
والخبي فيها ،لكي ال يس ـ ــتعبد القوي الض ـ ــعيف ،ثم يس ـ ــتعرم حمورابي ألقابه وأعماله العس ـ ــكرية
والعمرانية.
في حين أن الخاتمة لم تكتب بنفس األسلوب الذي كتبت به المقدمة ،بل كتبت بأسلوب قريب
إلى الصـ ـ ــياغة القانونية ،ورك ت على شـ ـ ــرعية هذه القوانين ونسـ ـ ــبتها إلى حمورابي وبيان أهدافها
ومراعاتها وان ال اللعنات على من يحاول تخريبها أو ينسبها إلى نفسه.
أما مواد القانون فهي تقسم إلى عدة مجموعات ،حيي تضم :
-األموال :حيي نصـت على جرائم األموال المتمثلة في السـرقة وهروب الرقي والســرقة بالعنف،
كما نجد أحكام تتعل باألراضي والعقارات والتجارة والعالقات التجارية.
-األشــــخاص :ونجد األحوال الشـ ـ ــخصـ ـ ــية من واج وطال ومهر ،وكذا الجرائم ال وجية وال نا
بـالمحـارم وأحكـام الميراي ،كما نجد أحكام تتعل بمسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــؤولية أصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــحاب المهن وأجورهم وأجور
األشخاص والحيوانات ومسؤولية أضرارهم وبيع الرقي .
والمالحظ أن مواد القتــل العمــد والخيــانــة العظمى واختطــاف األش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـخــاص وبعم قواعــد البيع
والشـراء لم يتم ذكرها في القانون ،ويحتمل أنها قد تمت إ التها بعد سلبها من قبل الملك العيالمي
شتروك خاخونتي سنة 1133قبل الميالد ونقلها إلى سوسة مع اإلشارة كذلك إلى أن 33حقول
من المواد القانونية مخربة.
ونحــاول أن تعرف على هــذه المظــاهر في حضـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارة مــا بين النهرين والوقوف على القيمــة
الحقوقية الفعلية للقواعد القانونية بهذه الحضارة.
14
الفرع األول :تنظيم األسرة في قانون حمورابي
خصص حمورابي حوالي ربع نصوص قانونه لنظام األسرة ،فنظـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم ال واج والتبـ ـ ـ ـ ـ ـ ــني وقواعد
1
الميراي.
أوال :الـزواج
تترك األس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـرة في حضـ ــارة المي وبوتامي على نظام ال واج ،وكأصـ ــل من وجة واحدة مع
اســتثناءات تســمح بالتعدد كحالة مرم ال وجة األولى مرضــا خطي ار أو حالة عدم إنجابها ،وذلك
ألن اإلنجاب عند حمورابي هو غاية ال واج لضمان األسرة وخلود العبـ ـ ـ ـ ــادة .غير أننا نالحظ أن
ال وجة الثانية أقل مرتبة من ال وجة األولى رغم اعتبار أوالدها أوالدا شرعيين.
وعرف المجتمع المي وبوتامي موانع ال واج ،فال واج بين األصول والفـروع واالبن و وجة األب.
كما أن ال واج ال يأخذ بعين االعتبار الطبقة االجتماعية للعروسين حيـي لم يشكل مانعا لل واج.
2
وكان ال واج في هذا المجتمع يتم وف المراحل التالية:
* الخطبــة وهي اتفــا بين الخــاطــب وأوليــاءه وأوليــاء المخطوبــة على ال واج ،ويــدفع أثنــاء هــذا
االتفا مبلغ من المال يسمى البيـبلـو كما سنرى أدناه.
* تحرير العقد حس ــب المادة 178فإنه يجب لص ــحة العقد تحريره في س ــند خطي يتض ــمن اس ــم
ال وجي ـ ـ ـ ـ ـ ــن الكامل ويتم بين ال وج ووالد ال وجة مع الشهود الذين يضعون ختمهم على العقد مما
يضفي الشرعيـة على ال واج ،ويتضمن العقد كذلك تحديـد العقوبات في حالة خيانة أحد ال وجيـن
لآلخر وتحديد ش ــروط طال محتمل ثم اليمي ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــن ،حيي يحلف طرفا العقد أمام الملك أو اآللهة
على التعهد باحترام هذه الشروط.
* من ـ ــح القانون المرآة مجموع ـ ــة م ـ ــن األمـ ـ ـوال بمناسب ـ ــة واجـ ـ ـ ـ ــها ،وهذه األموال ه ـ ــي :البيبلو-
الترهاتو -الشركتو -النودونو.
-0البيـــــبلـــــو :عبارة عن أموال منقولة تقدم كهدية من الخطيب إلى خطيبته قبل انعقاد ال واج،
فإذا لم ينعقد ال واج بســبب الخطيـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــب أبقتها عندها ،أما إذا كانت هي المتســببة في عدم انعقاد
شـــريعة حمورابي ،ترجمة محمود األمين ،الطبعة ،1شـ ــركة دار الور للنشـ ــر المحدودة ،لندن ،7332 ،ترجمة المواد -131 2
،138-133ص.12-13.
15
وهذا حسـ ـ ـ ـ ــب المواد من قانون 1
ال واج الت م والدها بإرجاع ضـ ـ ـ ـ ــعف ما قبضـ ـ ـ ـ ــه من الخطيب.
حمورابي.
-2الترهاتـــو :عبارة عن هدية رم ية من ال وج لوالد ال وجة كدليل على انعقاد ال واج ،ومع هذا
فإن انعدام الترهاتو ال يبطل العقـ ـ ــد .ويمكن أن يقدم الترهاتو من أولياء ال وج إلى ال وجة أو إلى
أوليائها 2.كما يصــير حقا لها في حالة اإلنجاب وال يح لها التصــرف فيه قبل ذلك ،حيي يمكن
أن ترد حالة من الحاالت التي يجب فيها على المرآة رد الترهاتو ،وهذه الحاالت هي:
-عدم إتمام ال واج بسبب والد ال وجة ولكن يجب على هذا األخير رد الضعف.
-3الشــــركتو :عبارة عن هبة من أب ال وجة البنته ،وهي عبارة عن أموال منقولة وعقارية تقوم
مقام نص ـ ـ ـ ــيب البنت في اإلري 3.وال وجة ال يمكنها أن تتص ـ ـ ـ ــرف في هذا المال على حسـ ـ ـ ـ ــاب
أوالدها ،رغم أنه مال خاص بها .ويخض ـ ـ ـ ـ ـ ــع الش ـ ـ ـ ـ ـ ــركتو إلى إدارة ال وج ،ولكن يرجع ح إدارته
لل وجة في حالة وفاة ال وج أو طال هذه األخي ـ ـرة .كما أن هذا المال تعود ملكيته ألوالد ال وجة
4
فإن لم يكن لها ولد رجع إلى أسرتها األصلية.
-4النودونو :هو هدية من ال وج إلى وجته خالل حياتهما ال وجية ،وذلك لمس ـ ـ ـ ـ ـ ــاعدة ال وجة
في حــالــة وفــاة مفــاج ل وجهــا وتــأمين معيش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة األوالد .ويتكون النودونو من أموال عقــاريــة أو
منقولة ويكون مثب ـ ــتا بالكتابة لضمان ح ال وجة في هذه األموال .وال يتصرف فيها إال في حالة
وف ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاة ال وج المفاج ،كما أن ال وجة المتوفى عنها وجها عندما تعيد ال واج من جديد يجب
5
عليها أن تترك النودونو لألوالد ال وج األول.
لقد عرف المجتمع المي وبوتامي انحالل ال واج والذي كان يتم بطريقتين:
-االنحالل الطبيــــــــــــــــــعي :وذلـك عند وفاة أحد ال وجين ،ونذكر أن حمورابي يمنع واج المرآة
المتوفى عنهــا وجهــا والتي لهــا أطفــال ص ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـرــار إال بــإذن من المحكمــة ،وفي حــالــة إعــادة المرآة
شريعة حمورابي ،المرجع الساب ،ترجمة المواد 121-131من قانون حمورابي ،ص.12-12. 1
شريعة حمورابي ،المرجع الساب ،ترجمة المواد 133من قانون حمورابي ،ص13. 5
16
ال واج فان لل وج الثاني ح إدارة أموال وجها األول .لكن تس ـ ـ ـ ـ ــجل هذه األموال ض ـ ـ ـ ـ ــمن قائمة
1
رسمية من طرف القاضي وال يمكن التصرف فيها ألنها مخصصة لتربية أطفال ال وج األول.
-االنحالل اإلرادي :ويكون ذلك إما بإرادة ال وج أي الطال ،واما بطلب من ال وجة:
أ-االنحـــــــــــالل بإرادة الـــــــــــزوج :أي الطال وهوال يخضــع إلجراءات معقدة ،ويتم بمجرد رســالة
تتض ـ ـ ــمن موض ـ ـ ــوع الطال عليها ختم ال وج حس ـ ـ ــب المادة 111من قانون حمورابي .وحس ـ ـ ــب
المــادتين 111-118من نفس القــانون فــإن ال وجــة المريض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة ال يمكن لل وج أن يطردهــا من
بيته ــا ،و لكن يكون ل ــه الح في إع ــادة ال واج مرة أخرى .أم ــا ال وج ــة المهمل ــة لبيته ــا فيجو
2
ل وجها أن ين لها مرتبة العبيد.
ب -االنحالل بطلب من الزوجة :حسـ ـ ـ ـ ـ ــب المادتين 117،110من قانون حمورابي فإن ال وجة
ال يمكنهــا أن تترك وجهــا دون س ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـبــب جــدي واال تعــاقــب بــالموت غرقــا أو تلقى من أعــالي
الحصون ،ولكن إذا أساء ال وج معاملتها كان للقاضي أن يسمح لها بمرادرته.
وتجدر اإلش ـ ـ ــارة هنا إلى أن قانون حمورابي عرف كذلك نوعين من انحالل ال واج ،وذلك من
اوية الفـك النهائي للرابطـة ال وجيـة وهما االنحالل الوقتي واالنحـالل الدائم .فحسـب المادة 100
من قانون حمورابي ف ـ ـ ــإن وجة أسي ـ ـ ــر الحرب التي ل ـ ـ ــيس طعام في بيتها لها أن تت وج من أجل
ذلــك ،فــإن كــان لهــا طعــام فال يمكنهــا ال واج من جــديــد واال اعتبرت انيــة وتعــاقــب بــالرر .أمــا
المادة 102ف ــإن ال وجة التي تركها وج ــها لكراهيته لبل ــده أو مدينت ــه ،لها الح ف ــي ال واج م ــن
جديد وأن ال تعود ل وجها األول إذا ما عـاد.
حسب المواد 123،128،183من قانون حمورابي كان يرجع للذكـ ــور كأصل أما ح اإلناي
فيه فكان غير ثابت.
-اإلرث للذكور :يرجع للذكور أي األبناء ،األحفاد ،اإلخوة ألنهم تابعين لشـ ـ ـ ـ ــخصـ ـ ـ ـ ــية األب
وملت مين بعبادة األســالف .غير أن أوالد األمة ال يرثون مع أبناء ال وجة الشــرعية إال إذا تبناهم
17
والدهم .وتمنع النصــوص القانونية حرمان األوالد الذكور من اإلري وعند عدم وجود األوالد تنتقل
1
التركة إلى أخ المتوفي.
-حق اإلناث في اإلرث :كان هـ ـ ـ ـ ــذا الح غيـ ـ ـ ـ ــر ثابت ،فالبنت كانت محرومة من اإلري ألنها
تأخذ الشركتو بمناسبة واجها كما عرفــنا سابـقا كبديـل عنـه .لكن ربما كان للبنت حـ في اإلري
ف ــي حالة عدم وجود األوالد الذكور ،كما أن الكاهنة له ــا الح في ميراي أبها ،ولكنها ال تكتسب
إال ح االنتفاع بهذه األموال وترجع هذه األخيرة إلى أسرتها عند وفاتها.
كمـا أن األرملـة ال تري وجهـا ،بـل أنـه ال يمكنهـا البقـاء في بيـت ال وجيـة ،والعيش م ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــن
الشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــركتو والنودونو .لكن في حـالـة عـدم وجود النودونو تعطي المـادة 127من قانون حمورابي
2
لألرملة الح اإلري بما يعادل نصيب أحد األبناء.
أنش نظام التبني ليح ــل االب ــن من التبن ــي م ــحل االب ــن الحقيق ــي في حال ــة الحرمان من هـ ــذا
األخيـر ،ولكن ومع ذلك قـد يصدر التبني من أشخاص لديهم أطفال.
ويتم بموجب عقد يدعى عقد التبني الذي يجب أن يتضــمن رضــا أس ـرة الطفل وأس ـرة المتبني،
أو رضا الطف ــل المراد تبنيه إذا لم تكن لهذا األخير عائلة .ويرتب هذا العق ــد مجموع ــة من اآلثار
نذكر منها:
* بعد كتاب ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة العقد يس ــلم الطفل فعليا وينتقل إلى س ــلطة المتبني ورعايته وينفصـ ـل عن عائلته
3
األصلية ويفقد حقه في اإلري فيـها.
* ال يمكن لألبوين األصليي ـ ــن للطفل إعادة النظر في العقد إال إذا أخذ الطفل بالقوة أو في حالة
عدم معاملته معاملة االبن الش ـ ـ ـ ـ ـ ــرعي داخل أسـ ـ ـ ـ ـ ـ ـرته الجديدة ،أولم يقم أبوه من التبني بتربيته أو
تعليمه الحرفة التي يحترفها.
* يترتب علـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــى نكران أحد الطرفين للعقد ج اءات صـ ـ ــارمة ،حيي إذا أنكره األب المتبني فإن
ج اءه يكون حسب شروط العقد .ونجد في بعم العقود يقضي بحرمانه من البيـت واألموال.
18
أما إذا أنكره الطفل المتبنى ،فينكر أمه وأبيه من التبني فإن حمورابي يقرر قطع لســانه أو فقع
عينه أو إن اله من لة العبيد.
يعد قانون حمورابي من بين الش ـ ـرائع التي قررت مبدأ القصـ ــاص على جرائم األشـ ــخاص ،كما
فر حمورابي بين جرائم العمدية وغير العمدية.
- 10القتل أو المســـاس بعضـــو من األعضـــاء :حسـ ــب المواد من 112إلى 733من قانون
حمورابي فإن العقوبة المرص ـ ــودة لهذه الجريمة تختلف بالنظر إلى الوض ـ ــعية االجتماعية للمجني
عليه.
فإذا كان ح ار وارتكب عليه الفعل عمدا وأدى إلى موته ،فالقصـ ـ ـ ـ ـ ــاص هو الج اء .أما إذا كان
الفعل خطأ فالدية تحل محل القصاص ،ونفس الحكم يطب على فقع العين وكسر السن .أما إذا
كان المجني عليه عبدا فإن الجاني ال يلت م إال بتعويم قيمته أو قيمة ما نقص من ـ ـ ـ ـ ــه ،و نشير
إلى أن قيمة العبد هي نصف قيمة المشكنو.
- 12الجرح والضــــرب :بالنس ـ ــبة لهذا الجريمة تختلف العقوبة بالنظر إلى الفاعل فإذا كان ح ار
عوقب على فعله العمد بالررامة ،ودفع نفقـ ـ ـ ـ ـ ـ ــات العـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالج فقط إذا كان فعله خطأ .وأما إذا كان
الفاعل عبدا فيعاقب في كل األحوال بقطع أذنه.
ويشـ ـ ــير قانون حمورابي إلى مسـ ـ ــألة ضـ ـ ــرب المرآة الحامل ،ويفر بين الحرة واألمة .فض ـ ـ ـرب
المرآة الحرة الحامل المؤدي إلى إس ـ ـ ـ ــقاط الحمل تجب فيه الر ارمة ،فإذا أدى الض ـ ـ ـ ــرب إلى موت
المرآة فعقوبة الضارب هي قتل ابنته.
أما ض ـ ــرب األمة الحامل فال يفر فيه بين التس ـ ــبب في إس ـ ــقاط الجنين فقط ،أو التس ـ ــبب في
موتها كذلـك ،فيعاقب الفاعل في الحالتين بالررامة.
19
ثانيا :الجـرائـم ضـد األمـوال
رص ـ ـ ــدت المادة 07والمادة 131من قانون حمورابي عقوبة اإلعدام للس ـ ـ ــار وقاطع الطري
والمطفف في الكيل والمي ان 1.كما لم يفر حمورابي بين المســؤولية المدنية والمســؤولية الجنائية،
وهـذا يطبـ علـى البناء والطبيب.
فالبناء يعاقب بالموت إذا سق ـ ــط البن ـ ــاء فقت ـ ــل صاح ـ ــب المنـ ـ ـ ل ،وتقتل ابنة أو ابن البن ـ ــاء إذا
سقط البناء علـ ــى ابن أو ابنة صاحب البيت وأدى إلى وفاة أحداهما ويدفع البنـ ــاء تعويضات عن
قيمة العبد أو األمة إذا سـ ـ ـ ـ ـ ــقط على أحدهما ،وقيمته ما تلف من حاجيات صـ ـ ـ ـ ـ ــاحب البيت عند
سقوطه.
أما الطبيب فإن إهماله الذي يؤدي إلى تلف عضـ ــو المريم أو موته ،يؤدي إلى قط ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــع يد
2
الطبيب إذا كان المريم ح ار أو تعويم قيمة العبد أو ما نقص منه.
وقد عرفت الحضـارة المي وبوتامية عدة أنواع من الحكم ،حسـب الشعوب التي تعاقبت في هذه
الحضارة .غير أن أهم هذه األنظم ـ ـ ـ ــة تتم ـ ـ ـ ــثل في الحكم الديني الذي ساد في األسرة البابليـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
األولى ،حيي و ع الحكم في هذه الفترة بين الملك والكهان واألسـياد سـياسيا واداريا وقضائيا وهذا
3
على الشكل التالي.
شريعة حمورابي ،المرجع الساب ،ترجمة المادتين 711-718من قانون حمورابي ،ص.23. 2
21
أوال :سياسيـا
كان الملك عند البابليين واآلشـ ـ ــوريين هو حاكم المدينة الذي يحمي الضـ ـ ــعفاء وينشـ ـ ــر العدالة
وهو منـدوب إلـه المـدينة وممثل لشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــعبه أمامه .أما سـ ـ ـ ـ ـ ـ ــلطاته فإنها يجب أن تقف عند الحقو
الممنوحة لألس ــياد إداريا وقض ــائيا وهي محددة كذلك بالس ــلطات الممنوحة لرجال الدين ،حيي أن
للكهان تأثي ـ ــر كبي ـ ــر في تعييـ ـ ـ ـ ــن واسقاط الملك ،على اعتبارهم المكلفين بتقديم الطلب إلى اآللهة
لكي تضفي الشرعي ـ ــة على الملك وبواسطتهم طبعا تجيب اآلله ـ ــة ،وبعد الرد االيجابي من طرفها
تتـم موافقة الجنود ويؤخذ اليمين منهم ثم يتم التنصيب.
وبهـذا ومن خالل هـذه اإلجراءات واألالعيب يتمتع الكهان بإمكانية اإلطاحة بالملك من خالل
1
خلع الصفة الشرعية عليه ،رغم اعتبار الملكية وراثية في هذه الحضارة.
ثانيا :إداريـا
كان للملك موظفين مرك يين ومحليين ،كما أن إدارة األمالك والمعابد كانت من ص ـ ـ ـ ـ ـ ــالحيات
الملك والكهان و على هذا نجد التنظيم اإلداري التالي:
-10اإلدارة العامــــــــــــــة :وجد نوعين من اإلدارة في عهد حمورابي ،إدارة مرك ية ي أرس ـ ـ ــها الملك
ويســاعده عدد من الموظفين يشــرف عليهم الو ير األول إيــــــــــســاكو" وهم يقومون بجمع األخبار
2
والضرائب وتنفيذ التعليمات.
أمـا اإلدارة المحلية فقد توالها حكام األقاليم تحت رقابة الملك ،و يقوم هؤالء بدفع الض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ارئب
إلى الموظفي ــن المرك ي ــين .ومن أجل منع حكام األقاليم من التعسف في ح رعاياهم أنش نظام
التفت ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيش ،حيي بأمر من الملك يمر المفتشـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــون باستمرار باألقاليم للتحق ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ من شكاوى
3
المتضررين.
-12إدارة األمالك والمعابد :في البداي ـ ـ ـ ــة كان التصور السائد في هذه الحضارة بشأن األراضي
ينصرف إلى اعتبار أن المالك الوحيد لها هو المعبد باسم اإلل ـ ـ ــه ودور رجال الدين هو توجيـ ـ ـ ـ ـ ـ ــه
العمل واإلنتاج حسـ ـ ـ ـ ـ ــب احتياجات المجتمع ،أما الملك فهو مجرد محافظ على إدارة األ ارضـ ـ ـ ـ ـ ــي
المعهودة إليه وال يتصـ ـ ــرف فيها كمالك .غير أنه بعد أن صـ ـ ــار رجال الدين يهتمون باحتياجاتهم
21
الخاص ـ ــة مع ض ـ ــمانهم ممارس ـ ــة بعم األعمال الخيرية ،ترير التص ـ ــور األول حيي وجد التمي
بين األمالك العامة واألمالك الخاصـ ــة وصـ ــارت هذه األخيرة ملكا لصـ ــاحبها يتصـ ــرف فيها كما
يتصـ ـ ـ ــرف المالك الشـ ـ ـ ــرعي .أما األمالك العامة فال يمكن التصـ ـ ـ ــرف فيها وانما يجب ح ارسـ ـ ـ ــتها
وص ـ ــيانت ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــها ومثالها المعابد .ونش ـ ــير إلى أن الملك كان يطلب تقديم حس ـ ــابات على المنتجات
1
المحصلة كما كان يحرص على وضعية أغنامه.
ثالثا :قضائيــا
تولى الكهان والملك واألعيان القضــاء ،حيي و ع بين الكهان واألعيان في عهد حمورابي ،أما
الملك فبقي القاضي األعلى مع حقــه في تفويم القضاء للحكام أو االحتفاظ به.
10ـ ـ قضاء الكهان واألعيان :كان الكهان ينظرون جمي ــع المسائل خاصة الديني ــة المتعلق ــة به ــم
وبأموالهـ ـ ــم ويتم ذلك في المعبد .وقـ ـ ــد عمل حمورابي على التـ ـ ــقليل مـ ـ ــن دورهم ،بحيي اختصرت
سلطات ــهم القضائيـ ـ ــة في تلقي اليميـ ـ ــن الموجه ــة من القاضي المدني لطرف ــي الدعوى أو الشهود.
لكن بعد انقضـ ـ ــاء حكم حمورابي عاد وظهر قضـ ـ ــاء الكهان من جديد بصـ ـ ــفتهم أعوان القضـ ـ ــاء
الملكي .أما القضاة المدني ــون فقد ظهروا قب ــل حمورابي وانتشروا في عه ــده ،و صاروا هم األصل
2
في تلقـي الدعاوى القضائيــة والمفوضيـن مـن طرف الملك لتولي مهمــة القضاء.
12ـ القضاء المفوض والقضاء المعلق :كان الملك يفوم القضاء للسلطات التاليــة:
-للوالي الذي يعتبر الموظف األساسي في المدينة ويفوم قضائيا في مسائل النظام العام.
-حاكم المدينة ويقوم بالقضاء فيما يخص قطع الطري ـ .
-المجالس القضائية التابعة للملك وكان يترأسها إما الوالي أو حاكم المدينـة.
-قضاة المقاطعات فقد وجدت محاكم في المدن الهامة يعين الملك أمام شهود قضاتها ،ولهؤالء
صالحيات قضائية يساعدهم في القيام بها جن ـ ــدي القاضي ،وهو شرط ـ ــي تحت تصرف القاضي
وابن س ــلة اللوائح وهو كذلك موظف مكلف بحفظ األحكام المكتوبة على لوائـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــح كانت توضـ ــح
داخل السـ ــلة ،كما كانت لهؤالء صـ ــالحيات إدارية تتمثل خاصـ ــة في إدارة األموال الملكية وأموال
المدينة 3.أمـ ـ ــا الملك فكان يحتفـ ـ ــظ في بعم القضايا و الن اعات بالقضاء وهذا هـ ـ ــو ما يعـ ـ ــرف
22
بالقضاء المعلق كاحتفاظه بالنظر في قضايا المعاملة السيئة للرعايا من قبل السلطـ ــة القضائيـ ــة
أو امتنــاعهــا عن الحكم .كمــا تعــد المحكمــة الملكيــة محكمــة اسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتثنــائيــة وهي مكونــة من الملــك
وبعم القضاة ،وتصدر األحكام بحضور شهود تكتـ ـ ــب أسماؤهـ ـ ــم بجانب اسـ ـ ــم القاضي ضمـ ـ ــن
المحاضر ،ونشير هنا إلى أن حمورابي قد منع بموجب المادة 33من قانونه القاضي من تريي ــر
حكم ــه المقضي فيه واال تعرم لر ارم ـ ــة مالي ـ ــة والع ل ،وتص ــدر ق اررات الع ل هذه عن المجالس
1
القضائيـة.
الفرع الثاني :العوامل االجتماعية واالقتصادية
كـان التنظيم االقتصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــادي في بالد مـا بين النهرين متطورا ،على اعتبار أن هذه الحض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـارة
2
مفتوحة على الخارج ،وكذا بسبب اهتمام الملوك بال راعة والصناعة والتجارة.
-الزراعة :احتلت ال راعة المرتبة األولى في كل عصور هذه الحضارة ،بسبب خصوبة األرم
باســتثناء عصــر اآلشــوريين الذين اهتموا أكثر بالحرب واألســلحة ،والدليل على تطور ال راعة في
هذه الحضــارة التســجيل المبكر لمســاحة األ ارضــي وترير الملكية وانشــاء مكاتب الد ارســات لتنظيم
عمليات الســقي والقنوات وتأجير الملكية .وقد اهتم حمورابي بعقود تأجير األ ارضــي وكيفية تســديد
الفالحين لديونهم وأجورهم وتنظيم الحدائ وتربية المواش ــي ،وتكفي اإلش ــارة إلى أن أول محراي
3
لإلنسانية ظهر في هذه الحضارة.
-الصـــــناعة والتجارة :عرف الس ـ ـ ــوماريون والبابليون النس ـ ـ ــيج والص ـ ـ ــناعة والطر والفخار ،أما
اآلشـوريون فقد اهتموا بالعمران واستخراج األسلحة والمعادن وال جاج واألثاي المن لي ،كما برعت
هــذه الحض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارة في العمــل الحرفي ،ممــا أدى بحمورابي إلى محــاولــة تنظيمــه حيــي ذكر أنواع
4
الحرفيين كالبناءين والخياطين وصناع األجور.
أما التجارة فقد نش ــأت من نقص المواد األولية في البالد حيي اس ــتوردت هذه الحض ــارة العاج
والجوهر من الهند والذهب من مصـ ـ ــر والنحاس من قبرص وآسـ ـ ــيا الصـ ـ ــررى والق دير م ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــن
القوقا ،وصـ ـ ـ ــدرت األقمشـ ـ ـ ــة كمنتجات مصـ ـ ـ ــنعة .وبهذا بلرت التجارة الذروة عند البابليين حيي
كــانــت بــابــل مرك الشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر والررب ،ممــا أدى إلى الحــاجــة إلى تنظيم النقــل فوجــدت السـ ـ ـ ـ ـ ـ ــفن
شريعة حمورابي ،المرجع الساب ،ترجمة المادة 33من قانون حمورابي ،ص.11. 1
شريعة حمورابي ،المرجع الساب ،ترجمة المادة 721من قانون حمورابي ،ص.23. 4
23
والحيوانــات ،القــافالت ،وظهرت النقود حيــي ظهر أول نظــام مــالي بنكي وقرر حمورابي ثنــائيــة
النقود ،بحيي ق ـ ـ ـ ــنن العادات السابقة التي تعتبر الشعير محال للتبادل ونظم النقـ ـ ـ ـ ــود المعدنيـ ـ ـ ـ ــة
النحاس ،الفض ــة ،الذهب وكان س ــبب اس ــتعمال المعادن هو اتس ــاع التجارة مع الش ــعوب البعيدة
1
مما خل الحاجة إلى توفير نقود أقل حجما وذات قيمة وال تتأثر بالفصول.
لقــد كــان لهــذا التنظيم تــأثير كبير على ظهور التنظيمــات والوسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــائــل القــانونيــة ،فمثال تقررت
حماية التجارة والحرفيين وتنظيم القروم بفائدة وعقود البيع واإليجار وعالقات الدائن والمدين.
أمـا من النـاحيـة االجتمـاعيـة فقـد كـان المجتمع المي وبوتـامي مجتمعـا طبقيا ،وهذا األمر كان
له أثر في القانون خاصـ ــة على مسـ ــتوى العقوبات المقررة التي تختلف من طبقة إلى أخرى و قد
عرفت هذه الحضارة الطبقات التالية:
-طبقة عليا مكونة من موظفي القصر الملكي والكتاب والكهان وكانت لهم امتيا ات كبيرة.
-طبقة األحرار "األولو" وهم التجار والحرفيين ومالك األرم .ويتمتعون بشـ ـ ــخصـ ـ ــية تامة فلهم
الح في الملكية وتكوين أسـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـرة والمســاهمة في الحياة العامة ،ولكن عليهم احترام القواعد التي
يضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــعهــا الملــك والكهــان والموظفين ،كمــا كــانــت المرأة من هــذه الطبقــة تتمتع بــاألهليــة القــانونيــة
مت وجة كانت أم ال ،فلها ممارســة التجارة والصــناعة والوظائف العامة وابرام عقود التص ــرف في
أموالها ولها الح في رفع الدعاوى أمام القضاء وقبول شهادتها.
-طبقــة المســـــــــاكين "المشـــــــــكنو" وهي طبقــة بين األحرار والعبيــد وتتكون من العبيــد المعتقين
واألحرار المسـ ـ ـ ـ ـ ــقطين واألجانب ،وكان لهم الح في تكوين األس ـ ـ ـ ـ ـ ـرة وكسـ ـ ـ ـ ـ ــب األموال المنقولة
والعقارية .ولكنهم يخضـ ـ ـ ــعون لعقوبات أقسـ ـ ـ ــى من العقوبات التي يخضـ ـ ـ ــع لها األحرار في حالة
2
ارتكاب نفس الجريمة.
-طبقـة الرقيق " الواردو" وتتكون هذه الطبقة من العبيد ،وهم األشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــخاص الذين يقبم عليهم
كأسرى في الحرب ،وكذا األبناء الذين يباعون من أبي ــهم لفقـ ـره أو يرهنون من قبله ،ولرب األسرة
أن يرهن وجته كذلك ولكن ال يتجاو هذا الرهن مدة 30سـ ـ ـ ـ ـ ـ ــنوات .كما يدخل في هذه الطبقة
كذلك أوالد األمة واألشـ ـ ــخاص الذين يرتكبون بعم الجرائم كجريمة البالغ الكاذب وانكار الطفل
المتبنى ألبيــه من التبني .أمــا عن حقو أفراد هــذه الطبقــة ،فقــد تمتع العبيــد بــالح في تكوين
ُ
24
األسـرة وال واج حتى من الحرة والتمثيل أمام القضـاء والبيع والشـراء واإليداع بشـرط حضور شهود
والتحرير الكتابي .ويفترم وجود العبيد وجود آليات اجتماعية مقنـ ـ ـ ـ ــنة بموجب قوانين للعت وفي
هذا الصدد نجد أن حمورابي وضع 30حاالت للعت :
أما المظهر الديني في هذه الحض ـ ـ ـ ــارة فنجده في المعابد ال قورة التي كانت غنية جدا ،حيي
تتلقى يوميا الهبات والتض ــحيات وت ود من الملوك .وقد س ــمحت لها هذه الوض ــعية من مس ــاعدة
المحتاجين ومنح قروم بأسعار فائدة مناسب ــة وتسبي ــقات دون فائدة خاصة في فترات المجاع ــة.
وقد أحيطت هذه المعابد بحماية قانونية قوية ،ذلك أن سـ ــار أموال المعابد يعدم أو تفرم عليه
غرامات ثقيلة ،كما أن الملك الذي يعتبر مندوب عن اآللهة عليه واجبات شـ ـ ــعائرية كاالحتفاالت
2
وبناء وترميم هذه المعابد وادارتها وتعيين الكهان.
25
الفرع الرابع :القيمة الحقوقية للقوانين التي عرفتها حضارة ما بين النهرين
بعـ ــد دراستنا للنظم القانونية التي عرفتها حضارة ما بين النهرين يمكننا أن نستخلص الممي ات
والخصائص التالية التي تمتا بها:
* أن الص ـ ـ ـ ــيرة القانونية لهذه القوانين لم تعتمد على مبدأ العمومية في معالجة المواضـ ـ ـ ـ ـيـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــع
القـانونيـة ،وانمـا اتجهـت إلى معـالجـة قض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـايـا معينة وضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــعت لها أحكاما دقيقة ،وهذا ما يثير
االعتقـاد بـأن هـذه المجموعة من القوانين ما هي إال عبارة عن قضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــايا معينة كانت المحاكم قد
نظرتها ،ثم ُنظمت ودونت على هيئة قانون.
* وضـ ـ ـ ـ ـ ــعت هذه القوانين رغم قدمها بعم المبادل القانونية المتطورة والتي ال ت ال معظم دول
العالم تأخذ بها في تشريعاتها فمثال نذكر:
ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ لقد تمت اإلش ــارة إلى هذه الشـ ـريعة حمورابي كأول مثال لمفهوم قانوني يش ــير إلى أن بعم
القوانين ضـرورية وأسـاسية حتى أنها تتخطى قدرة الملوك على ترييرها .وبنقش هذه القوانين على
الحجر فإنها تص ـ ـ ــبح دائمة ،وبهذا يحيى المفهوم الذي تم تكريس ـ ـ ــه في األنظمة القانونية الحديثة
وأعطت المصطلح منقوش على الحجر ماهيته في األنظمة الحالية ،لقد خل البابليين الشريعة.
ـ مبدأ القصاص والتعويم المجني عليه الذي أصابه الضرر مع تناسب هذا التعويم مع قيمة
الضرر الحاصل.
ـ ـ مبدأ القوة القاهرة أو الحوادي الطارئة فقد تقرر أن وقـ ــوع أمـ ــر غيـ ــر متوقع يجعل تنفيذ االلت ام
مسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتحيــل ،يؤدي إلى إعفــاء الملت م من تنفيــذ الت امــه .وهو ال ي ال معمول بــه حتى اآلن في
التشريعات الحديثة ومنها القانون الج ائري.
ـ ـ ـ مبدأ عدم جوا التعسف في استعمال الحـ ـ ـ ،أي بمعنى عدم تجاو الحد عند استعمال الح
بما قد يرتب ضرر للريـر.
ـ التفريـ بيـن العمد والخطأ أو ما يسمى بمبدأ القصد الجنائي.
* لقد وردت في المجموعات القانونية المي وبوتامية وخاصـ ـ ــة مجموعة حمورابي عقوبات قاسـ ـ ــية
ج ـ ـ ــدا ،كما كانت بدائية جدا من ناحية عدم تفريقها بين المسؤولية المدنية والجنائي ـ ـ ــة وعدم األخذ
بمبدأ ش ــخص ــية العقوبة والتفري في إن ال العقوبة على ارتكاب الجريمة الواحدة بي ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــن الطبقات
االجتماعية.
26
المحور الثاني :النظـــم القانونيـــة الرومانيــــة
يعتبـ ــر المؤرخون والقانـ ــونيين القانون الروماني خيـ ــر مـ ــا أثمرتـ ــه عقـ ــول الرومـ ــان بفضـ ــل دقـ ــة
صناعت ــه وانضب ــاط أحكام ــه .ويع ــد القانون الروماني األصل التاريخي للقواني ــن الالتينية الحديث ــة
الت ــي غالب ــا م ــا تأث ــرت به ــا التشريع ــات العربي ــة ،ومنها الج ائر األمر الذي يحتم علينا دراسة هذا
القانون ومراحل تطوره وكذا تقنيناته المختلفة .ويحتم علينا هذا األمر د ارسـ ــة هذا القانون ومراحل
تطوره (المبحث األول) ثم التعرف على أهم أحكامه التي نظم بها المجتمع (المبحث الثاني)
* مرحلة العص ـ ـ ـ ــر الملكي والجمهوري ويمكن أن نطل على هذه التس ـ ـ ـ ــمية مرحلة القانون القديم
وتبـدأ هـذه المرحلـة منـذ نشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــأة مـدينـة رومـا . 231م وتمتـد إلى غـايـة قيام النظام االمبراطوري
. 72م
* مرحلــة العصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر االمبراطوري وتبــدأ من تــاريخ قيــام النظــام االمبراطوري 72قبــل الميالد إلى
غاية وفاة اإلمبراطور جوســتيان إلى غاية وفاة اإلمبراطور جوســتيان 323ميالدي ،وتشــمل عهد
اإلمبراطورية العليا والسفلى.
27
جاءوا من أعالي جبال ساسيني ،ومنها األتروسك الذي يعتقد البعم بشأنه ـ ـ ــم أنه ـ ـ ــم جنس هندو
1
أوروبي جاءوا من آسيا الصررى ودخلوا في أوروبا.
أوال /نظـام الحكم في مرحلـة العهــد القـديم :عرفــت هـذه المرحلـة نظـامين مختلفين للحكم ،حيــي
كان النظام الملكي منذ نشأة مدينة روما ثم تحول إلى النظام الجمهوري في 331قبل الميالد.
-10النظام الملكي :كان الحكم يمارس من طرف ثالي هيئات أسـاسية :الملك ،مجلس الشيوخ
ومجلس الشعب:
* الملك : RAXكان الملك يحكم مدى الحياة ويتم اختياره عن طري سـ ـ ــلفه واال يعين من قبل
وسيط الملك وهو عضو من مجلس الشيوخ ينتجه المجلس للقيام بذلك .كما كانت سلطات الملك
س ـ ــلطات غير محددة دينيا ودنيويا ،فهو يدعو مجلس الش ـ ــيوخ والش ـ ــعب لالنعقاد ،ويقدم مش ـ ــاريع
القوانين إلى المجالس الشـ ــعبية ،ويتولى الجها القضـ ــائي ويصـ ــدر العقوبات بخص ـ ــوص الجرائم
2
العامة التي تعتبر موجهة ضد المدينة كلها أما الن اعات المدنية فمتروكة للتحكيم الخاص.
* مجلس الشــيوخ Senatusويتكون من رؤســاء العشــائر وقد وصــل عددهم إلى 033عضــو
ولهذا المجلس مهمة اســتشــارية فللملك األخذ برأيه أو عدم األخذ به ،كما يصــاد مجلس الشــيوخ
على ق اررات مجلس الشعب لتصير مل مة.
* مجلس الشـ ــعب "Curiata Comitiumوتتشـ ــكل هذه المجالس من السـ ــكان األحرار القادرين
على حمل الس ــالح والمنتظمون ض ــمن قبائل وال يدخلها إال األشـ ـراف دون العامة والن الء ،تقس ــم
كل قبيلة إلى 13وحدات Curiaوتضـ ــم كل وحدة عش ـ ـرة عشـ ــائر ،وهذه الوحدات هي أسـ ــاس
النظام الديني السـ ـ ــياسـ ـ ــي واإلداري .وتجتمع المجالس الشـ ـ ــعبية مرتين في السـ ـ ــنة ويواف مجلس
الشـ ــيوخ على ق ارراتها ،وتتولى الموافقة أو الرفم دون ح التعديل أو االقتراح لمشـ ــاريع القوانين
التي يعرضها عليها الملك .وتصوت هذه المجالس بحيـ ـ ـ ـ ـ ــي لكل وحدة منها صوت وهـ ـ ــو صوت
أغلبية عشائرها المشكلـ ـ ــة لهـ ـ ــا ،ويكون قرار المجلس هو قرار أغلبية الوحدات أي رأي ستة عشر
وحدة على األقل .ولها اختصــاص الموافقة على الوصــايا ونظام التبني (المســمى .)Adrogatio
3
لكن المجالس الشعبية ليس لها التدخل في اختيار الملك وليس لها التشريع.
رضا فرج ،تاريخ النظم القانونية ،ديوان المطبوعات الجامعية ،الج ائر ،1122،ص.18-11. 3
28
-12النظام الجمهوري :انهار النظام الملكي بعد ثورة الم ارعين وتأييد األشـ ـ ـ ـ ـ ـ ـراف لهم ض ـ ـ ـ ـ ـ ــد
طريان ملوك األتروسك 1.وعرفت الدولة الرومانية في هذه المرحلة هيئات الحكم التالية:
* السـ ــلطة التنفيذية القنصـ ــالن :حل محل الملك حاكمان ينتخبهما مجلس الشـ ــعب لمدة سـ ــنة،
وهمـا القنصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالن Consulesاللـذان يتمتعـان بسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــلطات الملك ،فلهما إدارة الجمهورية وقيادة
الجيش والمحـافظة على القوانين والعرف وتنظيم التحكيم في الخالفات .لكن تقيدت س ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـلطاتهما
بظهور نظام التظلم أمام مجلس الشـعب من أحكامهم الصادرة داخل المدينة .ويخضع القنصالن
للنظام الم دوج ،وفي حالة حدوي ظروف خطيرة يعين القنص ـ ـ ـ ــالن دكتاتو ار له كامل الس ـ ـ ـ ــلطات
ويخض ــع كذلك للنظام الم دوج ولكن ميله ال يملك نفس الس ــلطات ويطل على هذا األخير قائد
2
الفرسان.
وكان للقنصـالن العديد من الموظفين لمسـاعدتهما في أداء مهامهما خاصة بعد تطور الدولة
الرومانية وتوسـ ـ ـ ـ ــعها ،ثم صـ ـ ـ ـ ــار هؤالء الموظفين حكاما ينتخبون مباش ـ ـ ـ ـ ـرة من مجلس الشـ ـ ـ ـ ــعب
ويمارسون مهاما لمدة سنة غير قابلة للتجديد وهم:
-حاكم اإلحص ـ ــاء :Censor :أنشـ ـ ـ في س ـ ــنة 103قبل الميالد ،ويقوم بإحصـ ـ ــاء المواطنين
الرومانيين المكلفين بالضـ ـ ـ ـ ـ ـرائب وثرواتهم ومراقبة اآلداب العامة ،وله اس ـ ـ ـ ـ ــتبعاد من ارتكب فعال
مش ـ ــينا من قوائم الجندية ،وبالتالي يفقد ح االقتراع وتولي المناص ـ ــب العامة 3.وفي تطور الح
4
صار مكلف باختيار أعضاء الشيوخ ولذلك اقتصر المنصب على من شرل وظيفة القنصل.
-الحاكم المحق :Quaestor :كان في البداية يختار من طرف القنص ـ ـ ــالن لمس ـ ـ ــاعدتهما في
مس ـ ــائل المالية العامة ،ثم اس ـ ــتقل هذا الموظف وص ـ ــار حاكما س ـ ــنة 173قبل الميالدي .ويقوم
بالتحقي في المسـ ــائل الجنائية واإلدارية والمسـ ــائل المالية كاإلش ـ ـراف على موارد الدولة ونفقاتها،
5
م فتح المنصب أمام العامة. وفي سنة 112
-حكام األسـوا :Aedilis Curilis :منذ سنة 022قبل الميالدي صار مجلس الشعب ينتخب
حكام األسـ ـوا إلدارة الش ــرطة في المدينة واألسـ ـوا العامة وبيع األرقاء والمواش ــي والقض ــاء في
29
منا عاتها ومنع ارتفاع األسـعار وتموين المدينة .وقد ســمح للعامة بتولي المنصـب في ســنة 021
قبل الميالدي.
-الحاكم القض ــائي : Praetorفص ــلت والية القض ــاء المدني عن أعمال القنص ــلين س ــنة 022
قبل الميالدي ،حيي تولى الحاكم القضــائي المســمى البريتور المدني الفصــل في المنا عات التي
تحدي بيـن الرومان ،وبعد توسع الدولة الرومانيـة ووجود األجــانب بداخلهـا ظهر بريتـور األجانب
سـ ـ ــنة 717قبل الميالدي ليقوم بالفصـ ـ ــل في المنا عات التي تتم بين األجانب فيما بينهم أو بين
الرومان واألجانب.
* مجلس الشـ ـ ــيوخ :صـ ـ ــار أعضـ ـ ــاء مجلس الشـ ـ ــيوخ يعينون من قبل القنصـ ـ ــالن من بين الحكام
الجمهوريين الذين انتهت مدة واليتهم مدى الحياة ،وبهذا صــار للعامة الح في العضــوية به بعد
أن س ــمح لهم بتولي مناص ــب الحكام .ثم انتقل ح تعين أعض ــاء مجلس الش ــيوخ من القنص ــالن
إلى حاكم اإلحصـاء .أم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــا عن ســلطات واختصــاصــات مجلس الشــيوخ فقد عرفت توســعا و يادة
كبيرة فصار له باإلضافة إلى وظائفه القديمة:
* المجالس الش ـ ـ ـ ـ ـ ــعبية :نظمت المجالس الش ـ ـ ـ ـ ـ ــعبية في هذا العهد تنظيما جديدا فظهرت مجالس
جديدة وحدثت المجالس القديمة ،فباإلضــافة إلى المجالس الثالثية المقصــورة على اإلش ـراف التي
نقصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــت أهميتهـا ،ظهرت مجـالس جـديدة كمجالس الوحدات المؤوية التي وقامت هذه المجالس
31
على تقس ــيم الش ــعب الروماني إلى خمس ــة طبقات حس ــب الثروة التي يمتلكها أفراد كل طبقة وكل
طبقــة لهــا عــدد من الوحــدات يرتبط بمقــدار ثرواتهــا .وكــانــت مهمــة مجــالس الوحــدات المئويــة هي
انتخاب القناصـ ــل والحاكم القضـ ــائيين وحاكم اإلحصـ ــاء والنظر في مشـ ــاريع القوانين بالموافقة أو
الرفم مع ل وم تص ـ ـ ـ ــدي مجلس الش ـ ـ ـ ــيوخ على فرارها حتى تص ـ ـ ـ ــبح قوانين هذه المجالس نافذة
ومل مــة .كمــا كــان يح لألفراد المحكوم عليهم بــاإلعــدام التظلم أمــامهــا ،فلهــا نظر اسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتئنــاف
1
الدعاوى الجنائية التي حكم فيها باإلعدام باإللراء أو التأبيد.
كما ظهرت مجالس القبائل التي تض ـ ـ ــم األشـ ـ ـ ـراف والعامة حيي قس ـ ـ ــمت روما إلى أحياء ،أما
اختصــاصــاتها فهي انتخاب حكام التحقي واألس ـوا والموافقة على مشــروعات القوانين .وظهرت
مجالس العامة بعد أن حص ــل العامة على ح االجتماع في مجالس خاص ــة بهم س ــنة 121قبل
الميالد ،وتنعقــد هــذه المجــالس بــدعوة أحــد نقبــاء العــامــة المنتخــب من قبلهــا .أمــا عن مهــام هــذه
المجالس فقد كانت تشـ ـ ـ ـ ـ ــرع لطبقة العامة فقط حيي تتخذ ق ارراتها بشـ ـ ـ ـ ـ ــأن ما يقترحه عليها حكام
العامة وقد كانت هذه الق اررات مل مة لطبقة العامة فقط ،ولكن بعد ص ــدور قانون هورتنس ــيا س ــنة
782قبل الميالد أصبحت ق اررات مجالس العامة مل مة حتى لطبقة األشراف كذلك.
كانت روما في العهد الملكي تعتمد على اقتص ـ ــاد راعي بحت وكذا اقتص ـ ــاد من لي مقفل مع
قليل من المبادالت التجارية بين األس ـ ـ ـ ـ ـ ــر بالنس ـ ـ ـ ـ ـ ــبة للس ـ ـ ـ ـ ـ ــلع التي ت يد عن حاجياتها ،ويتم ذلك
بالمواشـ ــي التي هي وسـ ــيلة التبادل "رؤوس الدواب كســـلعة ثابتة" التي على أسـ ــاسـ ــها يتم تقدير
قيمة السلع المتبادلة ،ثم أعتمد في عهد الملك األتروسكي سيرفيوس تويليوم على المعدن كوسيلة
للتبـادل بمراقبـة الـدولـة 2،حيـي وجـدت النقود المعدنية وهي النحاس وتقدر قيمتها بو نها وعند كل
3
عملية بيع تو ن السبائك بحضور موظف مكلف بالو ن.
وقـد توس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـعـت الـدولـة الرومـانيـة أكثر في العهد الجمهوري مما جعل روما تتحول إلى التجارة
وتصـير مرك ا في البحر المتوسـط ،فتعقدت المعامالت وظهرت النقود البرون ية والفضـية واتصل
الرومان بالشــعوب األخرى خاصــة اإلغري ،مما أضــعف الروح الدينية لهم وتحريرهم من س ـلطة
31
رجال الدين تدريجيا 1.وقد تأثر الرومان باإلغري أكثر فاسـ ــتحدثوا أفكا ار قانونية جديدة وترييرات
للقواعد الموجودة ،فتراجعت اإلجراءات والص ـ ـ ـ ـ ــيغ التش ـ ـ ـ ـ ــكيلية أمام فكرة القانون الطبيعي والعدالة
وحســن النية وارادة الطرفين .واهتموا بالتقســيمات لألفكار القانونية وعرضــها العلمي ،ودينيا أهملوا
ديانته ـ ـ ـ ــم وتبعوا الديانات الشرقي ـ ـ ـ ــة اإلغريقية ،كما تخلوا عن تقاليدهم المحافظة و هدهم وتقشفهم
2
وانصرفوا نحو األنانية والن عة الفردية.
لقد قسم المجتمع الروماني في العهد القديم إلى طبقتين :األشراف والعامة:
-طبقة األشـ ـ ـراف :تتكون طبقة األشـ ـ ـراف من العش ـ ــائر والن الء ،فالعش ـ ــيرة الرومانية هي الوحدة
األسـاسـية السـابقة على المدينة وهي المالكة للثروة العقارية ،3فقد وجد األشـراف في شـكل عشائر
تتكون كل واحدة من العديد من األسـر التي يربطها الذكور وصـوال إلى األصل المشترك .وكانت
كل عش ــيرة مس ــتقلة عن األخرى ولها نظامها الداخلي ومجلس ــها المكون من ش ــيوخ العش ــيرة ولها
ديانتها .لكنه بعد الر و األتروسكي تم توحيد القرى وصارت المدينة في مكان العشيرة.
-طبقة العامة :هي طبقة مختلفة عن طبقة األش ـراف ماديا وقانونيا ،وهي لم تتشــكل في عشــائر
أثناء العصــر القديم ولم تتصــل باألش ـراف ،حيي ســكن العامة في أحياء خاصــة بهم وهم أحرار،
لكنهم من الناحية القانونية ليسـ ـوا ج ءا من المدينة وال يمكنهم المش ــاركة في المهام التشـ ـريعية إال
أن لهم مجالس خاصـ ـ ــة بهم ،كما حرم العامة من العبادة العامة فلهم ممارس ـ ـ ــة العبادة الخاص ـ ـ ــة
فقط ،وترتب على ذلك حرمانهم من ح اللجوء إلى الكهنة المسـ ـ ـ ـ ـ ــيطرين على الصـ ـ ـ ـ ـ ــيغ اللفظية
القانونية والتقويم القضائي ،كما أن أفراد طبقة العامة ال يتمتعون بالحقو المدنية فليس لقواعدهم
العرفية التي كانت تطب بينهم أي قيمة تشريعية ألن الدولة ال تعترف بها.
ص ـ ــنع الرومان في بداية العهد الملكي آلهة وقاموا بعبادتها وهي عندهم العبادة العامة باإلض ـ ــافة إلى العبادة الخاص ـ ــة وهي 1
عبادة آلهة المن ل وأرواح األســالف الخاصــة بكل أس ـرة ،وقد ســيطر رجال الدين في هذه المرحلة على الدين والقانون من خالل
الص ـ ــيغ واإلجراءات الش ـ ــكلية والرس ـ ــمية ،فيجب احترام ش ـ ــعائر محددة وش ـ ــكليات معينة في أداء التص ـ ــرف القانوني أو الطقوس
المتعلقـة بالعبادة واال اعتبرت باطال .وقد أثر كل ذلك على النظم القانونية التعاقد ،إجراءات التقاضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــي وجعلها تأخذ صـ ـ ـ ـ ـ ـ ــفة
الشـكلية ،كما منح رجال الدين وهم السلطة القائمة على تفسير الدين والقانون وتطبيقه سلطة واسعة في تقدير وتفسير النصوص
والحكم على التصرفات بفضل احتكارهم معرفة صيغ الدعاوى واأليام التي يجو فيها التقاضي.
على محمد جعفر ،المرجع الساب ،ص21. 2
32
لقد كان لألشـ ـ ـراف فقط تولي المناص ـ ــب العامة واالقتراع على مش ـ ــاريع القوانين .وكانت الثورة
العقارية ملكا للعش ــائر ،كما لم يكن للعامة ح ال واج من األشـ ـراف ،ولم يكن للعامة الح حتى
1
في استعمال الطر والقوانين الرومانية في تصرفاتهم القانونية والتقاضي فيما بينهم.
لكن وبالتدريج وبتطور أوض ـ ــاع الدولة الرومانية ص ـ ــدرت قوانين تعطيهم الح في المش ـ ــاركة
في الحيـاة الس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـيـاس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـيـة واالجتمـاعيـة الرومـانيـة وتمنحهم الح في اكتسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاب الحقو المـدنية
والسـياســية 2،فقد كان األشـراف يسـتمدون قوتهم من الملكية ال راعية التي هي المصــدر الحصــري
للثراء ومع بداية العهد الجمهوري تطورت التجارة وتوسـ ـ ـ ـ ــعت فبدأت العامة معها يكتسـ ـ ـ ـ ــبون القوة
3
االقتصادية التي ستمكنهم من الحصول على القوة السياسية.
2طالب العامة بالمســاواة فنشــأ الن اع بين األش ـراف والعامة فقامت عدة ثورات ،حيي قام العامة باالعتصــام بت ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــل خارج المدينة
والتهديد باالنسحاب وتكويـ ـ ــن مدينـ ـ ــة خاصة بهـ ـ ــم في سنة 111قبل الميالد ،فقبـ ـ ـ ـ ـ ــل األشراف بوجـ ـ ــود حاكمان للعامة لهما ح
االعترام على ق اررات الحكام ومجلس الش ــيوخ والمجالس الش ــعبية المجحفة في ح العامة .وفي سـ ــنة 121قبل الميالد صـ ــدر
قانون بيبليا Publiaإلنشـاء مجالس خاصـة بالعامة والتي كان لها التصـويت على المشروعات التي يتقدم بها حكام العامة .وقد
كانت ق اررات هذه المجالس مل مة للعامة فقط ،ولكن ومع صــدور قانون هورتنســيا 782قبل الميالد صــارت هذه الق اررات مل مة
لجميع المواطنين من أش ـ ـراف وعامة بل وفي نهاية العصـ ــر الجمهوري سـ ــميت ق اررات هذه المجالس بالقوانين وصـ ــارت مصـ ــدر
هاما في التش ـريع .وفي ســنة 127قبل الميالد طالب العامة بوضــع لجنة لوضــع مجموعة قانونية للمســاواة بينهم وبين األش ـراف
فوضع قانون األلواح ال ـ ـ ـ ـ ـ .17كما صدر قانون كانوليا الذي أباح ال واج بين األشراف والعامة في سنة 113قبل الميالد ،وفي
ســنة 022قبل الميالد صــدر قانون ليســينيا الذي أنشـ وظيفة البريتور المدني وحاكم األسـوا وللعامة تولي المنصــبين وأوجبت
أن يكون أحد القنصلين من العامة .وسمح للعامة في سنة 033قبل الميالد بتولي المناصب الدينية العليا .انظر:
-رضا فرج ،المرجع الساب 13.وما بعدها.
-على محمد جعفر ،المرجع الساب .23-21 .
رضا فرج ،المرجع نفسه ،ص.11. 3
33
أوال /مرحلة اإلمبراطورية العليا
تبدأ من والية أغس ــطس س ــنة 72قبل الميالد ويمتد إلى غاية نهاية حكم أسـ ـرة س ــيفير 703م،
وهو عصر اإلمبراطورية العليا بالنظر إلى المجد والرخاء.
/31الوض ـ ــع الس ـ ــياس ـ ــي :تمي هذا العص ـ ــر بالصـ ـ ـراع بين قيادات الجيش ،مما أدى إلى ظهور
النظام اإلمبراطوري ،فقد تمكن اإلمبراطور أغس ــطس من قلب الحكم إمبراطوريا واقتسـ ــام الس ـ ـلطة
مع مجلس الشـ ـ ـ ـ ــيوخ نظام الحكم الثنائي ، Principatوبعد أغسـ ـ ـ ـ ــطس ترك ت السـ ـ ـ ـ ــلطة في يد
االمبراطور فقط .أمـا الهيئـات األخرى فنجـدهـا فقـدت جـل صـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالحيـاتها ،فمجلس الشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــعب فقد
اختصاصه القضائي الجنائي وح التظلم أمامه وصار هذا الح لصالح اإلمبراطور ،كما انتقل
ح اختيار الحكام من مجلس الشعب إلى مجلس الشيوخ في عهد سيفير خليفة أغسطس.
وفي القرن األول ميالدي فقدت المجالس الشعبية اختصاصاتها التشريعية وانتقلت إلى مجلس
الشــيوخ .أما مجلس الشــيوخ فصــار يتمتع بســلطات قضــائية أوســع من أجل قمع الجرائم المجاو ة
للحدود والتي تتعل بالمسـ ـ ــتخدمين لجباية الضـ ـ ـ ـرائب المفروضـ ـ ــة على المكلفين .كما تض ـ ـ ــاءلت
ســلطات الحكام وصــاروا أداة تنفيذية لمجلس الشــيوخ الذي له اختيارهم وتوجيههم ونشــير إلى أنه
ظهر حكام جدد كالمحافظين وهم :المحافظ الذي يسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــهر على حماية المدينة ،محافظ التموين،
1
محافظ الحرس اإلمبراطوري.
ولوحظ ا دياد س ـ ـ ــلطات مجلس الش ـ ـ ــيوخ الذي ص ـ ـ ــار له ح إعالن الحرب وعقد المعاهدات
ووضـ ـ ـ ــع المي انية واصـ ـ ـ ــدار توصـ ـ ـ ــيات غير مل مة لكنها كانت تتمتع بقوة أدبية كبيرة ،وللمجلس
تعيين الحكام العموميين حكاما على األقاليم بعد نهاية واليتهم واإلش ـ ـ ــارة على هؤالء باتخاذ إجراء
معين.
أما اإلمبراطور فكان يتم اختياره عن طري مجلس الشـيوخ الذي يخضع لضرط سلطة الجيش
عادة واألباطرة يختارون من يخلفهم عن طري التبني والوصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــية أو اإلش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـراك في الحكم أثناء
حياتهم بشرط مصادقة مجلس الشيوخ على ذلك .2ويمارس اإلمبراطور سلطاته طوال حياته وله:
-الوالية العامة على اإلمبراطورية وقادة الجيش وهذه السـ ـ ـ ــلطة كان يمارسـ ـ ـ ــها حكام األقاليم من
قبل.
34
-يمارس سـ ـ ــلطة حكام العامة بحيي يكون له ح تقديم مشـ ـ ــاريع قوانين لمجلس العامة ومجلس
الش ـ ـ ـ ـ ــيوخ وله ح االعترام على ق اررات الحكام .فهو يمارس مهام قنص ـ ـ ـ ـ ــل ولكن مدى الحياة،
وهو باعتباره نقيب العامة فال يمكن االعتداء على شخصه.
-سـ ـ ــلطات الرئيس الديني حيي له التدخل في اختيار رجال الدين وله سـ ـ ــلطة كبير الكهنة .كما
يتمتع كذلك بسلطات حاكم اإلحصاء وبالتالي له تعيين أعضاء مجلس الشيوخ.
وكان لإلمبراطور مجلس اسـ ـ ـ ــتشـ ـ ـ ــاري مكون من كبار الموظفين والفرسـ ـ ـ ــان وأعضـ ـ ـ ــاء مجلس
الشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيوخ وفي عهـد هـادريـان ضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم كبـار الفقهـاء الـذين يعـاونون اإلمبراطور في تولي األعمال
القانونية واعداد األوامر القضائية.
/37األوض ـ ـ ـ ـ ـ ــاع االقتص ـ ـ ـ ـ ـ ــادية واالجتماعية :عرفت هذه المرحلة اتس ـ ـ ـ ـ ـ ــاع فتوحات روما حول
المتوس ـ ــط ،وتحول الرومان من ش ـ ــعب م ارع إلى ش ـ ــعب تجاري ،بفض ـ ــل توسـ ـ ــع روما الجررافي
ودخولها في عالقات تجارية مع أجناس مختلفة 1.كما س ـ ـ ـ ـ ــاد الس ـ ـ ـ ـ ــالم غالبا في هذا العص ـ ـ ـ ـ ــر،
وا دادت وسـائل النقل وخاصـة البحرية باإلضــافة إلى المبادالت التجارية الداخلية والخارجية ،وتم
إنشـ ـ ـ ــاء مرف البريد ومحطات إراحة الخيول ،وتقدمت الوسـ ـ ـ ــائل القانونية حيي منحت الجنسـ ـ ـ ــية
الرومانية لكل سكان اإلمبراطورية في عهد كركال سنة 717ميالدي.
أمــا اجتمــاعيــا فقــد اختفــت التفرقــة القــديمــة بين األش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـراف والعــامــة وظهور طبقيــة جــديــدة فقــد
ظهرت الطبقية المبينة على الفقر والرنى وظهور الصـراع بين الطبقتين الحتكار األغنياء للشرف
والقيادة الس ــياس ــية للدولة .كما وجدت طبقة رجال الجيش وكان لهذا األخير قوة وتأثير كبير .أما
دينيا فقد بدأت المسـ ـ ــيحية تنتشـ ـ ــر في األوسـ ـ ــاط الفقيرة ،أما الطبقات الرنية والعليا فانتشـ ـ ــرت بها
2
الفلسفات اإلغريقية التي تعظم وتخضع اإلرادة إلى العقل.
كما كان للثقافة اليونانية أثرها البار في تطوير الفكر القانوني رغم معارض ـ ــة بعم المثقفين
الرومان لها .حيي أثر وجود الفالس ــفة اليونان في روما والطلبة الرومان باليونان وكان لهذا بالغ
األثر على الرومان خاص ـ ـ ــة في المجال الديني والقانوني .فدينيا قل تمسـ ـ ـ ــك الرومان بالمعتقدات
التقليدية وضعفت الروح الدينية لديهم مما ساعد على دخول المسيحية وترلرلها داخل المجتمع.
أما قانونيا فقد تأثر الرومان بتقسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيم اليونان وتبويبهم وتفسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيرهم المعتمد على المقاصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــد
والمعاني ،وبهذا صــارت إرادة المتعاقدين وفكرة ســلطان اإلرادة وقصـد المشــرع هي محل االعتبار
35
وليس الشـ ـ ـ ـ ـ ــكليات والرسـ ـ ـ ـ ـ ــميات ،وقد ترتب على ذلك تحرر التصـ ـ ـ ـ ـ ــرفات القانونية الرومانية من
الشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــكلية ،واسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتيراد روما لبعم النظم من اليونان النظم لمواجهة تطورها وخاصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة القانون
1
البحري.
ثانيا /مرحلة اإلمبراطورية الســـفلى :ويبدأ من سـ ــنة 781تاريخ تولي اإلمبراطور دقديوناس إلى
غاية 323وفاة جوستيان ،وقد عرف هذا العصر تريرات سياسية واجتماعية عميقة:
/31النظام الســياســي :ترك ت الســلطة بشــدة في يد اإلمبراطور من حيي وضــع وترير القوانين.
فقد اختفت المجالس الشــعبية وتحول مجلس الشــيوخ إلى مجلس بلدي لمدينة روما وأنشـ مجلس
شـ ـ ـ ـ ــيوخ آخر لمدينة القسـ ـ ـ ـ ــطنطينية ،أما الحكام فبقيت مناصـ ـ ـ ـ ــبهم ويعينون بقرار من اإلمبراطور
ويخضـ ـ ـ ــعون ألوامره 2.وتولى القضـ ـ ـ ــاء موظفين للفصـ ـ ـ ــل في الدعاوى دون اإلحالة على الحكم،
فحلت المرافعات اإلدارية محل المرافعات الكتابية.
لقد انقســمت اإلمبراطورية الرومانية إمبراطورية شــرقية عاصــمتها بي نطا ســميت القســطنطينية
نسـبة إلى قسـطنطين وامبراطورية غربية وبقيت روما عاصمة لها .وكان االنقسام قد بدأ منذ عهد
دقلديانوس ولم يصـ ـ ـ ــبح نهائيا إال بعد وفاة تيودو األول 013ميالدي حيي قسـ ـ ـ ــمها البنيه وبقي
التقسيم حتى وال اإلمبراطورية الرربية على يد القبائل الجرمانية سنة 122ميالدي.
-الحالة االقتص ـ ـ ــادية واالجتماعية :تدهورت اإلمبراطورية الرومانية بس ـ ـ ــبب االتس ـ ـ ــاع والمرك ية
الشـ ـ ــديدة التي تعاني منها في تس ـ ـ ــير ش ـ ـ ــؤونها ،وكذا الر وات الجرمانية التي كانت تتعرم لها،
حيي تم القضـ ــاء على اإلمبراطورية الرربية في 127ميالدي ،بينما ظلت اإلمبراطورية الشـ ــرقية
وريثة الحضارة الرومانية ،وكل هذا لم يساعد على تطور االقتصاد ،كما أدى نظام الطوائف إلى
انكماش األس ـوا ،والمقصــود بنظام الطوائف هو جمع أبناء الحرفة الواحدة في طائفة حيي يري
اإلبن مهنة أبيه جب ار وبذلك ارتبط الم ارعون باألرم فظهر نظام عبيد األرم مما سـ ـ ـ ـ ـ ــاعد في
المسـ ـ ــتقبل على نشـ ـ ــأة النظام اإلقطاعي ،وترتب على ا دياد الض ـ ـ ـرائب مطالبة المالك الصـ ـ ــرار
بحماية كبار المالك وانض ـ ـ ـ ـ ـ ــموا إليهم ،وبهذا اختفت الملكية الصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــريرة تدريجيا وتكونت الملكية
3
اإلقطاعية وظهر ر األرم.
36
-األوضـاع الدينية :اعترف قسطنطين بالمسيحية واعتنقها واعترف لها بمرك ها المساوي لألديان
األخرى بموجب منش ـ ــور ميالنو 010ميالدي ،ثم منش ـ ــور تيودو األول الديانة الرس ـ ــمية للدولة
1
سنة 011م ،وحرم إقامة الشعائر الوثنية.
لقد أثرت الديانة المسـ ــيحية على األحوال الشـ ــخصـ ــية فأنشـ ــأت نظما وألرت أخرى كما نش ـ ـأت
المحاكم الكنس ــية وقض ــاتها من رجال الدين الذين تولوا النظر في المس ــائل المدنية التي ترفع لهم
برض ـ ـ ــا الطرفين وهذا مهد لظهور القانون الكنس ـ ـ ــي في أوروبا .وتجدر اإلش ـ ـ ــارة إلى أن الفلس ـ ـ ــفة
2
اليونانية بقيت أكثر ظهور في القانون الروماني بالمقارنة نع الديانة المسيحية.
ثالثا /مصـــير القانون الروماني :مع وال اإلمبراطورية الرومانية الرربية واس ــتمرار اإلمبراطورية
البي نطيـة حدثت تريرات على القانون الروماني ،لكنه اسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتمر في الوجود بشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــكل أو أخر وتم
إحياءه من جديد واالستنباط منه في عصور النهضة األوروبية وما بعدها.
-اإلمبراطورية الشرقية :بقي قانون جوسـتيان ساري إلى غاية سقوط بي نطا مع التعديالت التي
أدخلت عليها ،وقد حرم جوس ـ ـ ــتيان التعلي عليها اعتقادا منه أنها حوت كل ش ـ ـ ــيء ولكن س ـ ـ ــمح
3
بالترجمة الحرفية وتلخيص بعم النصوص.
-اإلمبراطورية اليربية :مر القانون الروماني بعد موت جوستيان بـثالي مراحل:
-القـ ـ ـ ـ ـ ـ ــانون الروماني حتى نهاية القرن الـ ـ ـ ـ ـ ـ ــحادي عشر :أنشأت القبائل الجرمانية بعد إسقاطها
لروما الرربية نظام ،وكان مبدأ شـ ـ ــخصـ ـ ــية القوانين هو المطب ،فطب ال الروماني مطبقا على
الرومان ،وعندما اسـتعاد جوسـتيان سـيطرته على إيطاليا في منتصـف القرن السادس سرى قانونه
فيهـا حتى فتحهـا اللمبـارديون ،وظـل القانون المطب حتى بداية القرن الثاني عشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر هو القانون
4
الروماني المدون في مجموعة تيودو والملك االريك الثاني ملك القوط الرربيين.
-القانون الروماني منذ القرن الثاني عش ـ ـ ــر (البحي العلمي) :ش ـ ـ ــهدت فرنس ـ ـ ــا وايطاليا نش ـ ـ ــاط
اقتصادي وتجارة رائجة ،فلم تعد قواعد اإلقطاع صالحة لحكم المدن الحرة الم دهرة تجاريا فكانت
العودة للقانون الروماني خير وسـيلة .كما أن النظام الملكي يريد القضـاء على سلطة اإلقطاعيين
37
والقانون الروماني نش ــأ في مجتمع يوحد الس ــلطة ويرك ها فكان كذلك وس ــيلة ناجعة لذلك .و يادة
على ذلك نجد أن القانون الروماني وســيلة للقضــاء على ســلطة الكنيســة وهذا ما أدى بالخيرة إلى
معاداته وأصـ ـ ـ ــدرت عدة ق اررات تحرم تدريسـ ـ ـ ــه .وبعد انتشـ ـ ـ ــار حركة إحياء القانون الروماني في
كامل غرب أوروبا ،وظهور مدارس في إيطاليا وفرنسا في القرن 12ثم هولندا في القرن ال ـ ـ ـ ـ ـ12
1
وألمانيا في القرن الـتاسع عشر.
-النهضـة العلمية منذ القرن السادس عشر :ظهرت بفرنسا حركة علمية تناولت كل فروع العلوم
اإلنس ـ ــانية ودرس ـ ــت القانون الروماني باعتباره فرع علمي خلفته الحض ـ ــارة الرومانية ودرس ـ ــته من
وجهتــه العــامــة والنظريــة ال الوجهــة التطبيقيــة ،حيــي درس فقهــاء هــذه الحركــة النظم الرومــانيــة
ومراحل تطورها تاريخيا .ومثل هذه الحركة في القرن الـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـسابع عشر دوما Domatوفي الثامن
2
عشر Pothierحيي كان لمؤلفاتهم أثر كبير على المجموعة المدنية الفرنسية لنابليون.
38
بالفلس ــفة اليونانية التي ترى أن علم األخال علم ش ــامل يدخل في نطاقه القانون 1.أما عمليا فلم
يؤسـ ــس الرومان قانونهم على القواعد األخالقية ،فالكثير من األفعال المسـ ــتنكرة أخالقيا ال يضـ ــع
2
لها القانون الج اء وهي شرعية ما دام القانون ال يجرمها.
أما الدين فالمالحظ أن القانون الروماني انفصـ ــل مبك ار عنه ،فمنذ عصـ ــر القانون القديم ورغم
أن القواعــد القــانونيــة كــانــت ممت جــة بــالقواعــد الــدينيــة وهمــا بيــد الكهنــة الــذين يحتكرون معرفتهــا
وتــأويلهــا وتطبيقهــا ،فــان قواعــد القــانون كــانــت منفص ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـلــة ومتمي ة عن القواعــد الــدينيــة ،فقــد اعتبر
الرومان أن القواعد الدينية هي التي تص ـ ــدر عن اآللهة وتنظم عالقة العابد بالمعبود ،أما القواعد
القانونية فهي من صــنع البشــر وجاءت لتنظم روابط أرباب األس ــر في المدينة الرومانية .كما أن
الش ــعب الروماني كان غير متدين كثي ار مما جعل االنفص ــال س ــهل وممكن ومع هذا فقد وجد في
عهــد القــانون القــديم بعم االرتبــاط بينهمــا ،حيــي تــدخــل مثال رجــال الــدين للتخفيف من العــادات
التي كانت تمنح لرب األس ـ ـ ـ ـ ـ ـرة سـ ـ ـ ـ ـ ــلطة مطلقة على وجته وأوالده فحرمت عليه بيع وجته كما
اعتبرت بعم التصـرفات باطلة قانونا إذا أجريت خارج أيام التقويم الديني ولم يكن البريتور يعقد
3
جلسات القضاء في هذه األيام.
لقـد كـانـت رومـا في العهد الملكي بدائية ال تعرف سـ ـ ـ ـ ـ ـ ــوى التقاليد واألعراف قانونا لها 4.كما
كان األش ـراف وحدهم يحتكرون معروفة القواعد العرفية والصــيغ القضــائية ويح لهم دون العامة
االنضــمام إلى المجالس الشــعبية 5وكانت القواعد العرفية الرومانية تســتمد إل اميتها من الدين وقد
6
استمرار احتكارها إلى غاية ظهور قانون األلواح اإلثنى عشر.
وقد أدى التوسـع الجررافي لروما إلى عدة إيجابيات على مستوى االقتصاد والحياة االجتماعية
ولكن كان أبلغ األثر على الجانب القانوني ،حيي ظهرت مص ــادر جديدة للقانون الروماني ،رغم
بقـاء العرف كمصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــدر اال أن أهميتـه قلـت مقـارنـة بـالتش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـريع والفقـه والقـانون البريتوري وقـانون
الشعوب.
39
الفرع الثاني :التشريع
عرف الرومان وخاصـة في العهد الجمهوري تنظيما واجراءات خاصة لصدور التشريعات ،فقد
اختص القناصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــل بوضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــع مشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــروعات القانون العام التي تدخل تعديالت جوهرية في النظم
الس ــياس ــية ،أما حكام العامة فقد اختصـ ـوا بمش ــروعات القانون الخاص .وكان ح اقتراع مش ــروع
القانون حك ار على الحكام فقط ،والقوانين التي تصدر عن مجلس الشعب بعد االقتراع تسري على
الجميع ،على عكس القوانين التي تصـ ـ ـ ــدر عن بعم الحكام بعد تفويم مجلس الشـ ـ ـ ــعب والتي
تسـري على األقاليم والمســتعمرات فقط .ويعرم مشـروع القانون على مجلس الشــيوخ أوال ثم على
الشــعب في األسـوا ثم في المجالس الشـعبية والتي لها ح القبول أو الرفم دون ح التعديل.
وكانت القوانين تعرف باسـ ــم الحاكم الذي اقترحها ،ويشـ ــتمل كل قانون على مقدمة تتضـ ــمن اسـ ــم
الحاكم المقترح له وتاريخ التص ـ ــويت عليه واس ـ ــم المجلس الذي اقترع عليه وتاريخه واس ـ ــم الوحدة
1
التي بدأت االقتراع.
وتمي العهد الجمهوري كذلك بصـ ـ ــدور قانون األلواح االثنى عش ـ ـ ــر ،حيي أدى احتكار رجال
الدين لقواعد العرف وتفسـ ـ ــيرها لصـ ـ ــالح األش ـ ـ ـراف إلى مطالبة العامة بتدوين القواعد العرفية لكي
يمكن تطبيقها عليهم .ومنذ س ـ ـ ـ ـ ـ ــنة 127قبل الميالد طالب العامة بوض ـ ـ ـ ـ ـ ــع مجموعة قانونية وقد
عارم مجلس الشيوخ ذلك ،ولكنه قبل في سنة 131قبل الميالد على ذلك وأرسل بعثة إلى بالد
اليونان لد ارسـة قانون صـولون ،وبعد عودتها تشـكلت لجنة من عشرة أشخاص كلهم من األشراف
وأوقفت سـ ـ ــلطة الحكام لمدة س ـ ـ ــنة وأعطيت اللجنة س ـ ـ ــلطات مطلقة .وقامت هذه األخيرة بوض ـ ـ ــع
عش ـ ـرة ألواح عرضـ ــت على مجلس الشـ ــعب فاعتبرت غير كافية .ولذلك تشـ ــكلت لجنة جديدة في
العام التالي ضـ ـ ـ ـ ــمت بعم العامة ،وقامت بوضـ ـ ـ ـ ــع لوحتين جديدتين .ومع هذا لم تأت كل هذه
النص ـ ـ ـ ـ ـ ــوص بح ال واج بين األشـ ـ ـ ـ ـ ـ ـراف والعامة ،األمر الذي أدى إلى ثورة العامة على اللجنة
م انتخب مجلس الشـ ـ ـ ــعب قنصـ ـ ـ ــلين قاما بنشـ ـ ـ ــر هذه األلواح وقد واسـ ـ ـ ــقاطها .وفي عام 111
حطمت هذه األخيرة بعد سـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتين سـ ـ ـ ـ ـ ـ ــنة على إثر غ و روما من قبائل الرال سـ ـ ـ ـ ـ ـ ــنة 013قبل
الميالد 2.ولم تصـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــل إلين ــا ه ــذه األلواح وانم ــا تمكن المؤرخون من جمعه ــا من كت ــب الفقه ــاء
3
الرومان.
41
والمالحظ أن بعم النظم القانونية بقيت خاضـ ـ ـ ــعة للتنظيم العرفي القديم رغم ص ـ ـ ـ ــدور قانون
األلـ ـ ـواح الـ ـ ـ 17كالسلطة األبوية والسيادة ال وجية والطال والملكية ،ومع هذا يعد قانون األلواح
الـ 17في هذه المرحلة أساس القانون الخاص ،وقد تضمن ما يلي من المسائل:
-تض ـ ـ ـ ــمنت اللوحات 0-1:الش ـ ـ ـ ــكليات العامة للدعوى :التكليف ،اس ـ ـ ـ ــتدعاء الش ـ ـ ـ ــهود ،اإلقرار
القضائي ،الحكم وتنفيذه.
-تضمنت اللوحتين 3 -1:األسرة وشكليات ال واج ،الطال ،انتساب األوالد ،الوصاية ،اإلري.
-تضمنت اللوحتين 2 -2الملكية العقارية ،نقل الملكية ،التقادم.
-تضمنت اللوحات 13- 8الجرائم وعقوباتها :القتل ،الحر ،شهادة ال ور ،السحر.
1
-تضمنت اللوحتين 17 -11:حرية التجمع ،منع قتل شخص غير محكوم عليه قانونا.
أما في العهد االمبراطوري فقد ظهرت الدســاتير اإلمبراطورية ،حيي انتقلت الســلطة التش ـريعية
من مجلس الشـ ـ ــعب إلى مجلس الشـ ـ ــيوخ مع العلم أن هذا األخير كان قبل ذلك يمارس سـ ـ ــلطات
تشـ ـ ـريعية غير مباشـ ـ ـرة عن طري اإلش ـ ــارة على الحاكم بإدماج حكم معين في منش ـ ــوره ،كما أنه
كان يشيـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر على الحاكم إذا أراد هذا األخير إدخال تعديـ ـ ـ ـ ـ ـ ــل في القانون الخاص بهذا التعديل،
وص ــارت مش ــورة مجلس الش ــيوخ تتمتع بقوة التشـ ـريع في حكم هادريان "ســنة032-002م" وهي
تســمى الخطبة التي يلقيها اإلمبراطور عند عرضــه المشــروع على المجلس شــارحا مبرراته .وبعد
هذا ص ـ ــار اإلمبراطور يص ـ ــدر الق اررات التشـ ـ ـريعية دون التخفي وراء المجلس .وكان اإلمبراطور
يتمتع بس ــلطة التشـ ـريع اإلداري بتفويم المجالس التشـ ـريعية وله إص ــدار الدسـ ــاتير اإلمبراطورية
والتي اتخذت عدة صور:
-التعليمات الموجهة من اإلمبراطور إلى الوالة فيما يخص القانون العام والخاص وهي قاص ـ ـ ـ ـرة
على موضــوعها الذي صــدرت بشــأنه ثم طبقت على ما شــابه موضــوعها وصــارت عامة بالتالي
مصدر للقانون.
-األحكام :القضـ ــائية الص ــادرة من قض ــاء اإلمبراطور ولها قيمة عند القض ــاة فص ــارت مصـ ــد ار
للقانون.
-المنشورات :يصدرها اإلمبراطور ألنه يتمتع بالوالية العامة عند الحاجة إلى قواعد قانونية.
41
-الفتاوى :ردود اإلمبراطور على اســتفســارات األفراد والحكام بخصــوص مســائل قانونية وتقتصــر
1
على القضية محل الفتوى فقط فأثرها محدود.
وفي عهد اإلمبراطورية السـ ــفلى صـ ــارت إرادة األباطرة هي المصـ ــدر الوحيد للتش ـ ـريع مع بقاء
القانون القديم الذي تكون في العصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر العلمي سـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاريا في الحدود التي رسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــمتها الدسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاتير
اإلمبراطورية .تدخل اإلمبراطور في كل المس ــائل أدى إلى وجود دس ــاتير كثيرة ومتناقضـ ــة أحيانا
واختفــت التعليمــات واختلطــت األحكــام بــالفتــاوى واقتصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرت قيمتهــا وال اميتهــا على الحــالــة التي
أص ــدرت بش ــأنها فقط .أما المنش ــورات كص ــورة من ص ــور الدس ــاتير اإلمبراطورية فهي المص ــدر
2
األساسي للقانون في هذه المرحلة.
وقد ظهرت فكرة تجميع الدسـ ـ ـ ـ ــاتير اإلمبراطورية الرومانية القديمة والسـ ـ ـ ـ ــارية المفعول فظهرت
مجموعــة جريجوريوس والتي ش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـملــت تجميع الــدس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاتير اإلمبراطوريــة من عهــد هــادريــان إلى
دقلديانوس وتألفت من 12كتاب .أما رس ـ ــميا فص ـ ــدرت مجموعة تيودو الثاني س ـ ــنة 108م في
اإلمبراطوريـة الشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرقيـة وعمـل االمبراطور فالنتينيان الثالي على إصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــدار ها في اإلمبراطورية
3
الرربية أيضا.
أمـا بخصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــوص تجميع قواعد القانون القديم أي الذي تكون عن طري العرف أو التش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـريع
الص ـ ــادر عن المجالس الش ـ ــعبية أو مجلس الش ـ ــيوخ ومنش ـ ــورات الحكام وآراء الفقهاء .4فقد ظهر
على اثر اصـ ـ ــدر تيودو الثاني وفالنتينيان الثالي من اإلمبراطورية الشـ ـ ــرقية والرربية دسـ ـ ــتورهما
5
المشترك في 172م الذي ُعرف بقانون األسانيد حيي نظم كيفية االستدالل بآراء الفقهاء.
لقد عرفت مرحلة اإلمبراطورية السفلى ظهور مجموعتين قانونين كبيرين للتشريع هما:
-0قانون تيودور :حكم تيودور من سـ ـ ـ ـ ــنة 138إلى 133ميالدي وكان ضـ ـ ـ ـ ــعيفا من الناحية
السـياسـية لتسـلط مقربيه عليه ،ولكنه اشتهر بقانونه .وقد سب وضع هذا القانون مشروعين حيي
جمعت الدس ـ ـ ــاتير ذات الطابع العام الص ـ ـ ــادرة في عهد قس ـ ـ ــطنطين كمجموعة أولى ،كما جمعت
42
النص ـ ـ ــوص القانونية القديمة الس ـ ـ ــابقة على المجموعة األولى خاص ـ ـ ــة تلك الواردة في قواعد غير
1
رسمية وبقي هذا المشروع على هذه الحالة.
أما المش ــروع الثاني فكانت غايته جمع الدسـ ــاتير العامة الصـ ــادرة ابتداء من حكم قسـ ــطنطين.
وأسـند هذا العمل إلى لجنة مكونة من 12موظف سامي مع وجود فقيه يحمل دكتو ار في القانون
داخل اللجنة وص ـ ـ ـ ــياغة القانون تمت في 12كتابا وبقي هذا القانون س ـ ـ ـ ــاريا إلى غاية ص ـ ـ ـ ــدور
مجموعة جوستيان.
-2مجموعـة جوســـــــــتيان :تولى جوسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتيان الحكم في 372م إلى غاية 323م وجمع القانون
الســاري شــطريه الدســاتير اإلمبراطورية والقانون القديم وذلك لتســهيل الرجوع إلى القواعد القانونية
ولتخليد القانون الروماني كثيرات عالمي .وتم ذلك في 301م واشتمل على 31مجموعات:
43
العقود والتصــرفات المشــترط فيها الرســمية .ومســاعدة األف ارد في اختيار صــيغ الدعاوي .كما بدء
عمل الفقهاء يتطور ويتجه نحو خل مبادل قانونية في المس ـ ـ ـ ـ ـ ــائل الجديدة ،وأش ـ ـ ـ ـ ـ ــهر فقهاء هذا
العص ــر باتيس وهو أول من وض ــع مؤلف في القانون به 30أقس ــام "تعليق على قانون األلواح
الـ ـ ،02تفسيرها وشرحها ،صيغ الدعاوى التي نشرها فالفيوس والصيغ الجديدة التي ظهرت ،
1
الفقيه كاتو الذي وترك مؤلفات وشروحات في القانون المدني.
لقد تحول الفقه في العهد اإلمبراطوري إلى مصـد ار مباشـ ار للقانون ،وقد شـملت نشاطات الفقه:
الفتوى ،التعلي على القانون المدني ،التعلي على القانون البريتوري ،الموسـ ـ ـ ـ ــوعات ،مؤلفات في
ومنح لبعم
شــكل وجي وســميت بالنظم وقد تولى الفقهاء المناصــب القضــائية واإلدارية الكبرىُ ،
الفقهاء ح اإلفتاء الرســمي بفتاوى مل مة للقاضــي في الن اع المعروم ،ولكن اشــترط أغســطس
في الفتوى أن تكون كتابة والتوقيع عليها م ــن الفقيـ ـ ــه 2.ولكن عند اإلمبراطور هادريان توقف هذا
االمتيا ومنح لمجلسـ ـ ـ ــه االسـ ـ ـ ــتشـ ـ ـ ــاري ذلك والذي ضـ ـ ـ ــم مشـ ـ ـ ــاهير الفقهاء وكانت فتاوى الفقهاء
الرسميين مل مة إذا كانت صادرة باتفا أراء الفقهاء .أما عند التعارم فالقاضي حر في اختيار
أحد اآلراء .أما أشـهر فقهاء هذا العصـر جوليان الذي ألف موسوعة بها 23ج ءا وبابنيان الذي
مات مقتوال بأمر مـ ـ ـ ـ ــن كركال ( 717قبل الميالد) ألنه رفم تبرير قتل اإلمبراطور ألخيه وتولي
3
منصب رئيس الديوان.
44
مواجهة ت ايد المعامالت بيـ ـ ـ ــن الناس وانتشار الخداع والرش واإلكراه في التعامل ،حيي لم يتمكن
قانون األلواح االثنى عش ـ ـ ــر من أن يجد لها حال فض ـ ـ ــال عن اهتمامه بش ـ ـ ــكليات تعرقل مس ـ ـ ــايرة
القانون الوضع االجتماعي واالقتصادي المتطور ويبـ ـ ـ ـ ـ ــدوا دور البريتور بار ا أكثـ ـ ـ ـ ـ ــر بعد صدور
1
قانون إيبوتيا أين يستعمل وسائله القضائية والوالئية من أجل تطوير قواعد القانون الروماني.
لقــد أجــا قــانون إيبوتيــا لألفراد اللجوء إلى نظــام المرافعــات الكتــابيــة أو نظــام دعــاوى القــانون،
ويعد منش ـ ــور البريتور والوس ـ ــائل التي يس ـ ــتعملها من أجل تحديي القانون الروماني أهم مص ـ ــادر
ُ
2
للقانون بعد صدور قانون إيبوتيا والى غاية أواسط عهد اإلمبراطورية العليا.
أوال /المنشــور الدائم والطار : :المنشــور الدائم هو المنشــور الذي يعلنه البريتور عند بدأ واليته،
فكان كل بريتور يضـ ــع خطة يسـ ــير عليها عن طري إصـ ــدار منشـ ــور أثناء والته التي تمتد لفترة
سـ ـ ــنة وينش ـ ـ ـره في السـ ـ ــاحة العامة ،حيي يبرمج األسـ ـ ــاليب والحلول الجدية التي تضـ ـ ــمن العدالة
وتضـ ـ ـ ـ ــفي على القانون المرونة خالل مدة واليته ،ومع تعاقب الحكام سـ ـ ـ ـ ــاهمت منشـ ـ ـ ـ ــوراتهم في
تكوين العديد من القواعد القانونية لما لهم من س ـ ـ ـ ـ ــلطات قض ـ ـ ـ ـ ــائية وادارية كذلك .أما المنش ـ ـ ـ ـ ــور
الطارل فهو الذي يصدره البريتور في ظروف طارئة يعدل ب ـ ـ ـ ـ ــه المنشور الدائم وألر ـ ـ ـ ـ ــي المنشور
الطارل بموجب قان ـ ـ ــون كورنليا 22قبل الميالد .ويعتبر المنشور مل م للبريتور الذي أصدره لكن
خلفه يسـ ـ ــتطيع تعديله ولكن واقعيا نجد نفس القواعد الموجودة في المنشـ ـ ــور السـ ـ ــاب موجودة في
المنشــور الالح مما كون مع ال من مجموعة من األحكام الثابتة التي ناد ار ما يتم الخروج عليها
وس ـ ـ ـ ـ ـ ــمي هذا الج ء من المنش ـ ـ ـ ـ ـ ــور "الجزء المتداول وقد جمع في عهد هادريان بعد تكليفه فقيه
عص ـ ـ ـره جوليان بتجميعه في مجموعة رمية صـ ـ ــاد عليها مجلس الشـ ـ ــيوخ وصـ ـ ــارت مل مة لكل
بريتور .وبهذا توقف تطور هذا الج ء ولم تظهر إال الشروحات والتعليقات عليه بعد ذلك .وتجدر
اإلشارة إلى المنشور وقد امتد كذلك إلى جميع األقاليم على اعتبار أن الحكام يضعون منشوراتهم
3
على غرار منشورات البريتور ،وهذا ما جعل المنشور دائما مصد ار للقانون.
ثانيا /اإلصالحات البريتورية :لقد كان للبريتور دو ار بار ا في تطور قواعد القانون الروماني ،وقد
استعمل البريتور كل ما يملك من سلطات والتي ظهرت في شكلين:
45
-0وســــائل مســــتمدة من ســــلطته الوالئية :كان نظام المرافعات الروماني قبل صـ ـ ــدور قانون
إيبوتيا نظاما يقوم على الشـ ــكلية والحرفية ويدعى نظام دعاوى القانون حيي ال يسـ ــتطيع البريتور
أن يمنح للخصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــوم دعوى قض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــائيــة إال في الحــاالت التي ينص عليهــا القــانون وهي حــاالت
محصـ ـ ــورة جدا وال يمكنها أن تحق العدالة واالسـ ـ ــتجابة للتريرات التي يعرفها المجتمع الروماني،
األمر الـذي فرم على البريتور لتسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــهيـل العـدالـة التدخل واعطاء نوع من المرونة لهذا النظام.
فباعتبار البريتور حاكم فهو يتمتع بس ـ ـ ــلطة والئية تجعل له بعم الس ـ ـ ــلطات اإلدارية التي تخوله
أن يتخذ اإلجراءات الال مة لتحقي المصـ ــلحة العامة والمنشـ ــور البريتوري المبين أعاله هو الذي
يبرمج األسـ ـ ــاليب والحلول الجدية التي تضـ ـ ــمن العدالة وتضـ ـ ــفي على القانون المرونة خالل مدة
واليته ،وقد اســتعمل البريتور هذه الوســائل إلى غاية صــدور قانون إيبوتيا ،حيي اســترلها للترلب
1
على ضي القانون المدني قبل ظهور نظام دعاوي البرنامج أو الدعاوى الكتابية.
-2وسـائل مسـتمدة من سـلطته القضائية :بعد ظهور قانون إيبوتيا أعطي للمقاضين الح في
االختيـار بين دعـاوى القـانون أو اللجوء إلى نظام المرافعات الكتابية وصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــار للبريتور س ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـلطة
ص ــياغة ادعاءات األطراف في برنامج وتحديد س ــلطة القاض ــي في الحكم .وبهذا ص ــار البريتور
يوجد صيغ دعاوي لحماية مراك قانونية لم يحمها القانون المدني وذلك مثال من خالل:
-توسـ ـ ـ ـ ــع البريتور في منح دعاوى قانونية عن طري القياس والتفسـ ـ ـ ـ ــير لدعاوى القانون المدني
فمثاال كان القانون المدني الروماني يجعل األموال النفيس ـ ــة ال تكتس ـ ــب إال باألش ـ ــهاد أو الدعوى
الصـورية وال يكفي التسـليم وحده لنقل الملكية .وبموجب هذا فان المتسـلم لشيء نفيس مهدد بفقده
إذا تصــرف من ســلمه هذا المال إلى شــخص آخر عن طري األشــهاد أو الدعوى الصــورية .وقد
وجه البريتور حال لهذه المس ـ ــألة حيي منح للمس ـ ــتلم دعوى ملكية تقوم على فرض ـ ــية أن المس ـ ــتلم
قضى مدة التقادم المكسب لملكية الشيء وبالتالي فهو مالك له.2
-منح البريتور دعــاوى لحمــايــة مراك قــانونيــة فعليــة ال يحميهــا القــانون المــدني :كــدعــاوى حمــايــة
المعير والمودع والدائن من تصـ ـ ـ ـ ــرفات المدين المض ـ ـ ـ ـ ـرة مع أن الوديعة والعارية عقود لم يعرفها
3
القانون المدني ،كما لم ينظم حماية الدائن من تصرفات مدينه المعسر المضرة بحقوقه.
46
-اس ـ ـ ــتعمل البريتور وس ـ ـ ــيلة الدفوع الس ـ ـ ــتبعاد أحكام القانون المدني التي ال تأخذ بعين االعتبار
عيوب اإلرادة ،حيي أنه وحسـ ـ ـ ـ ــب القانون المدني فإن التصـ ـ ـ ـ ــرف القانوني يعد صـ ـ ـ ـ ــحيحا ومنتج
لكامل أثاره بمجرد إتمامه وف اإلجراءات الش ــكلية المطلوبة وبالص ــفة الرس ــمية برم النظر عن
إرادة المتصــرف هل هي مريبة أم ال .وقد واجه البريتور هذا التصــلب والحرفية من خالل إدراجه
في برنامج الدعوى دفعا يحتم على القاض ـ ـ ــي بحي قبل النط بالحكم عيوب اإلرادة برية لحماية
من شـ ـ ــاب إرادته إكراه أو غش أو تدليس فإن وجدت فإن ادعاء المدعى يرفم ولو كان القانون
المدني يحميه .ومثال ذلك أن يدرج البريتور في برنامجه العبارة التوضــيحية التالية أ يدعى حقا
على ب بمبلغ 33دينار حصـ ـ ـ ـ ـ ــل عليه من خالل عقد به إكراه في ح ب .فهنا القانون المدني
ال ينظر إلى اإلكراه ولكن ينظر إلى اإلجراءات فإن تمت وفقه كان التص ـ ـ ـ ـ ــرف ص ـ ـ ـ ـ ــحيح ،ولكن
مبادل العدالة ومقتضـ ـ ــيات حسـ ـ ــن النية ترفم هذا االلت ام .فالبريتور يضـ ـ ــع في برنامج الدعوى
جملة (إذ كان ب مدين لـــــــ أ بـــــــ 51دينار ولم يكن قد وقع عليه إكراو من جانب أ احكم أيها
القاضـي على ب لصـالَ أ) .فالقاضي هنا ينظر هل هناك إكراه قبل الحكم وبمفهوم المخالفة إن
1
ثبت اإلكراه على ب رفم ادعاء أ.
-0وظيفة بريتور األجانب :أنشـ ـ ـ هذا المنص ـ ــب في . 717م لتولي الفص ـ ــل في المنا عات
التي تثور بين األجـانـب قيمـا بينهم أو بينهم وبين الرومـان ،ذلـك أن الشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــعوب التـابعـة لروما لم
تكن تخضع للقضاء الخاص بالرومان وال إلى قانون األلواح ال ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ 17المخصص للرومان وذلك
بالنظر إلى الصـ ـ ـ ـ ـ ــيغ اللفظية التي يتعاملون بها والشـ ـ ـ ـ ـ ــكليات المرتبطة بالجانب الديني الروماني
2
والذي كان ممنوعا على األجانب رغم انتمائهم إلى الدولة الرومانية.
لقد نشـ ــأ قانون الشـ ــعوب من اجتهادات بريتور األجانب الذي تخطى األوضـ ــاع الرسـ ــمية التي
تحيط بالتص ـ ـ ــرفات القانونية في قانون األلواح ال ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ،17وذلك أن األجانب كانوا يتعاملون على
47
أس ـ ــاس الثقة وحس ـ ــن النية فيدس .حيي يعرم األطراف ن اعاتهم بش ـ ــكل عادي ويقوم البريتور
بتحرير وقــائع الــدعوى في برنــامج مكتوب ثم يحــال الن اع إلى محكمين بعــدمــا يحــدد لهم البريتور
مهمتهم في الحكم .وكان البريتور هنا ح ار في صـ ـ ـ ــياغة القاعدة القانونية واسـ ـ ـ ــتيحائها من مبادل
العدالة والقانون الطبيعي مع اســتناده على األعراف والتقاليد والش ـرائع التي شــاع التعامل بها بين
األجانب ،1وبهذا تأثر القانون المدني الروماني بهذا القانون الذي كان مصدره بريتور األجانب.2
-2ت ثير قانون الشـعوب في القانون المدني الروماني :نتيجة تطور التجارة واتصــال الرومان
ب ــاإلغري ومجهودات بريتور األج ــان ــب أخ ــذ البريتور الم ــدني على ه ــذا األخير بعم المب ــادل
القانونية ،كحس ـ ـ ـ ــن النية في المعامالت مثال .وانتقلت قواعد قانون الش ـ ـ ـ ــعوب إلى القانون المدني
خاصـ ـ ــة تلك المتعلقة بالتجارة الخارجية واسـ ـ ــتطاع الش ـ ـ ـراح أن يعتبروا قانون الشـ ـ ــعوب ج ءا من
القانون المدني ،وترتب على ذلك اكتتاب أنظمة قانون الشـ ـ ـ ـ ـ ــعوب التحديد والوضـ ـ ـ ـ ـ ــوح والقوة مما
3
ضمن لها البقاء كاألعمال األخرى الكبيرة التي أنتجها الرومان.
ارتبط نظــام الر عنــد الرومــان بــاألجــانــب فقط ،فــالمواطن الرومــاني ال يكون رقيقــا حتى وان
أُس ـ ـ ـ ـ ــر من قبل العدو ثم تمكن من العودة إلى روما ،فهو يعتبر حرا ،وبهذا كان الس ـ ـ ـ ـ ــبب الوحيد
لوجود العبيد في روما هو الحروب التي تمنح الح للمنتص ـ ـ ـ ـ ـ ــر في اس ـ ـ ـ ـ ـ ــتبعاد عدوه .لكن وبعد
48
تحول روما للتجارة مع األجانب انفصــلت فكرة الحرية عن الجنســية وصــار الرومان ينظرون إلى
العبوديـة بـاعتبـارهـا حـالـة اجتمـاعيـة واقتصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاديـة في مرتبـة دنيـا ،وبهذا وجد عبيد رومانيين في
رومــا وتمتع أجــانــب في رومــا بــالحريــة .1وبقي هــذا النظــام سـ ـ ـ ـ ـ ـ ــائــدا في رومــا رغم تــأثر الرومــان
ع وجل قد خل الناس أح ار ار وأن نظام الر بالفلسفـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة الرواقية اإلغريقيـ ـ ـ ـ ــة التي ترى أن
مخالف لمبادل الطبيعة.
لقد وض ـ ـ ــع الرومان نظام الر في نص ـ ـ ــوص قانون الش ـ ـ ــعوب باعتباره نظاما مقر ار لدى كافة
الشــعوب القديمة ،وعرفه جوســتيان على أنه نظام يخضــع بموجبه شــخص لملكية شــخص آخر
2
خالفا لمباد :الطبيعة.
وف هذا التص ـ ـ ــور فالعبد يدخل في ثروة س ـ ـ ــيده ويعتبر من األش ـ ـ ــياء النفس ـ ـ ــية وللس ـ ـ ــيد جميع
عناصـ ـر الملكية من اس ــتعمال واس ــترالل وح التص ــرف ويص ــل بهذا الح إلى إمكانية بيعه أو
قتله .وبالمقابل فالعبد محروم من أي ح ،فليس له مال أو ذمة مالية وال شـ ـ ـ ـ ـ ـ ــخصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــية قانونية
وبالتالي فإن ال يمكن أن يقاضـ ـ ـ ــي غيره مدعيا أو مدعى عليه ،فإن اعتدى عليه كان للسـ ـ ـ ــيد أن
يتظلم ويطلب التعويم لنفس ــه وفي حالة اعتداء عبده على الرير ترفع الدعوى على الس ــيد الذي
يدفع الررامة المقررة للجريمة التي ارتكبها عبده أو يتخلى عنه للضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــحية .وتبعا لهذا كذلك كان
العبد ال يملك أسـ ـرة وعالقاته الجنس ــية هي اختالط مادي يتحكم فيه س ــيده وما ينتج عن ذلك من
أوالد يكونون ملك س ـ ـ ــيدهم 3.غير أن حالة العبيد هذه عرفت تطو ار وتحس ـ ـ ــنا كبي ار في العص ـ ـ ــور
المتأخرة من عهد الحضارة الرومانية.
أوال /أسـباب الرق :عرفت الحضـارة الرومانية أسبابا عديدة للر حسب مختلف العهود والمراحل
التي مرت بها الدولة الرومانية:
-31الر بسـ ــبب حالة األم :كل ولد يولد من أمة يكون عبدا حتى وان كان أبوه ح ار وذلك ألنه
كان ال يعترف ب واج اآلمة وأن األوالد الذين يولدون من واج غير شـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرعي يتبعون حالة األم.
وكــانــت العبرة بحــالــة األم عنــد الميالد ال وقــت الحمــل ،ولكن ترير الحــال بعــد ذلــك ن وال عنــد
اعتبارات إنس ــانية حيي ص ــار الجنين يعتبر مولودا متى كان له مص ــلحة في ذلك ،وص ــار الولد
يعتبر ح ار متى كـانـت أمـه تتمتع بـالحريـة وقـت الميالد أو قبـل ذلك في أي فترة من فترات الحمل
49
حتى ولو صـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارت رقيقـة عنـد الميالد 1،تبعـا لقـاعـدة اعتبـار الحمل مولودا إذا كانت له في ذلك
فــائــدة تحول األمر إلى اعتبــار المولود ح ار بمجرد كون أمــه قــد اعترتهــا حــالــة حريــة ولو كــانــت
2
قصيرة أثناء الحمل.
-37األس ـ ـ ــر :فاألس ـ ـ ــرى الذين تس ـ ـ ــتولي عليهم الجيوش الرومانية يص ـ ـ ــيرون عبيد لديهم وتبيعهم
الدولة ،ويضـ ـ ـ ــاف إلى هؤالء من يسـ ـ ـ ــتحوذ عليه الرومان من األجانب بشـ ـ ـ ــرط أن ال تربط دولته
بروما معاهدة .وتجدر اإلشــارة إلى أنه وباإلضــافة إلى الســببين األســاســيين المذكورين أعاله نجد
أنـه هنـاك أس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـبـاب تجعل الروماني يفقد حريته بشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرط أن يتم ذلك أي بيعه خارج مدينة روما
فالقاعدة ال تسمح بأن يصبح روماني عبدا في روما ومن هذه األسباب:
-بيع الحاكم للروماني الذي لم يقيد اسمه في قوائم اإلحصاء أو المتهرب من الحرب والتجنيد.
-بيع الدائن لمدينه المعسر.
-بيع األب ألوالده.
-بيع المسرو للسار الذي قبم عليه في حالة تلبس.
-تسليم الحاكم الروماني ،للفرد الروماني المعتدي على دولة أجنبية موالية لروما.3
وبتطور روما ألريت معظم هذه األســباب مع اإلبقاء على ســبب الســرقة في العصــر العلمي و
بالمقابل ظهرت أسباب أخرى للر أخرى مثل:
-جعل من يتواطأ مع الرير لبيعه رقيقا ثم يس ـ ـ ــترد حريته بعد تمام البيع ض ـ ـ ــد حقو المش ـ ـ ــتري
عبيدا لدى المشترى وسريان العقد عليه.
-المحكوم عليهم باإلعدام واألش ـ ـ ـ ــرال الش ـ ـ ـ ــاقة أو منا لة األس ـ ـ ـ ــود يفقدون حريتهم كعقوبة تبعية
لذلك.
-المرأة التي تعاشــر وتســتمر في معاش ـرة عبد رغم حظر ســيده المتكرر لهذه العالقة تصــير أمة
عند سيده وقد ألري هذا السبب في عهد جوستيان.
-العبد الذي أعت من قبل ســيده يعود إلى العبودية إذا قام بما ينم على أنه جاحد لفضــل ســيده
4
عليه.
51
لقد تأثر الرومان بالمسـ ـ ــيحية والفلسـ ـ ــفة اإلغريقية مما أدى إلى تحسـ ـ ــين معاملة العبيد كما أن
التطور أدى إلى االعتراف بالوجود القانوني للعبيد وتطوير نظام العت .
ثانيا /تحسـين حالة العبيد :في العصر العلمي نظر الفقهاء إلى عالقة العبد بسيده نظرة مختلفة
حيي كيفت هذه العالقة على أنها عالقة تبعية وليســت ملكية حيي يخضــع العبد لســيده ولكن ال
يمتلك من قبله ،وف هذا التص ـ ـ ــور كان ل اما تريير وتحس ـ ـ ــين النظرة إذن إلى العبيد وفعال بدأت
حالة العبيد تتحسن من خالل:
-اعتراف القانون ببعم أحكام القرابة بين العبيد والميراي المترتب عليها وجعل قرابة األصـ ـ ــول
والفروع مانعا من موانع ال واج بينهم ،رغم أن واج العبيد ال يعترف به إال عند العت .
-تحريم بيع اآلمة من دون ولدها أو العكس.
-حرمان السيد من إجبار عبده على منا لة الوحوش إال بإذن من القاضي.
1
-معاقبة السيد بالقتل إذا قتل عبده بدون سبب.
-االعتراف بش ـ ــخص ـ ــية مقيدة للرقي :فأوال تم االعتراف بش ـ ــخص ـ ــية قانونية مقيدة أهم مظاهرها
منحهم حقو دينية ش ـ ـ ــبيهة بحقو األحرار ثم ص ـ ـ ــار له الح في مباشـ ـ ـ ـرة األعمال النافعة نفعا
محضــا كأداة بيد ســيده يكتســب بها الحقو دون االلت امات .وفي أواخر العصــر الجمهوري أجا
البريتور تولي العبد تصــرفات ســيده التبادلية وبعد صــار له إبرام التصــرفات الضــارة بســيده بحيي
تجعله مدينا ولكن بعد موافقة هذا األخير .كما صــار الســيد يعطي لعبده نقودا أو قطعة أرم أو
ماشــية ليســتثمرها بنفســه ولكن مع بقائها في ملك ســيده حيي يســتردها إذا أســاء العبد إدارتها أو
ارتكب خطأ جسيما.
وتحت تأثير الفلسـ ــفة الرواقية اعترف الرومان للعبيد بأهلية التعاقد باسـ ــمه حيي صـ ــار ملت ما
مع سـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيده أو مع الرير مع اعتبار أن عقوده بنفسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــه ترتب الت ام طبيعي ال يمكن المطالبة به
قضــائيا 2.وفي القرن الثالي الميالدي صــار للعبد الح في التقاضــي ومقاضــاة حتى س ــيده عند
تنكر هــذا األخير التفــاقــه معــه على عتقــه أو عنــدمــا يسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيء معــاملتــه .وأكــدت التش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـريعــات
اإلمبراطورية عقاب السيد الذي يقتل عبده دون مبرر.
51
ثالثا /نظام العتق :كان تحرير العبيد يتم بطر عديدة اختلفت وتنوعت حس ـ ــب مختلف عص ـ ــور
الدولة الرومانية ومراحل تطورها حيي نجد:
-العت عم طري التسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــجيـل في قوائم التعـداد :والتي تتم بمعرفـة حـاكم اإلحصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاء من اجــل
إحصاء األحرار الرومانيين كل 33سنوات ،وقد انتهت هذه الطريقة في العصر العلمي.
-العت الشـ ـ ـ ـ ـ ــفوي والكتابي :حيي كان السـ ـ ـ ـ ـ ــيد ينط بعبارات تدل على إرادته في تحرير عبده
بحضـ ـرة أص ــدقائه وهو ما يحرر العبد مباشـ ـرة .ويمكن أن يتم التحرير عن طري اإلقرار الكتابي
الذي يرسله السيد إلى العبد ويحق نفس النتيجة.
1
-العت الديني الذي يقوم به رجال الدين والذي ظهر في اإلمبراطورية السفلى.
-العت أمام المحاكم الحرية الص ــورية ويتم من خالل اتفا الس ــيد مع ش ــخص آخر على رفع
دعوى الحريـة على الس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـيـد بـاعتبـار أن عبـده المراد عتقه هو في الواقع حر .وعند المحاكمة ال
ينا ع الســيد في هذا اإلقرار فيســجل القاضــي ذلك ،وبســطت هذه الطريقة في عهد جوسـتنيان أين
صار يكفي إقرار السيد أمام المحاكم بالحرية فقط.
-العت عن طري الوص ـ ــية :حيي يقوم الس ـ ــيد بااليص ـ ــاء بعت عبده وال يكون هذا األخير ح ار
إال بعد وفاة السيد.
تأثر
ا -العت تحت تأثر التعاليم المسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيحية :كثرت األحوال التي نص فيها القانون على العت
بالمسـيحية كحالة تحير العبد الذي يواجه حالة من حاالت النبذ من طرف سيده بسبب مرضه أو
كبر ســنه أو دعوته إلى الفسـ والفجور .كما يعت العبد الذي يكشــف عن قاتل ســيده أو مرتكبي
2
الجرائم العامة كاالغتصاب أو الهروب من الجندية إذا طلب ذلك.
إن نظام العت يمنح الحرية للعبد والصـ ـ ـ ـ ــفة الوطنية له إذا كان سـ ـ ـ ـ ــيده رومانيا ولكن العبد ال
يصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــل إلى مرتبة األحرار بكل المعاني ،فالمعت يبقى ممنوع من عضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــوية مجلس الشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيوخ
والوظائف القضـ ـ ــائية إال سـ ـ ــمح له بذلك بقرار من اإلمبراطورية بالنظر إلى صـ ـ ــفاته وقد ال هذا
المنع في عهد جوسـ ـ ـ ــتيان .كما أن العبد المعت يبقى مرتبط بعالقة والء لسـ ـ ـ ــيده كواجب أخالقي
فقط حيي يس ـ ــتمر في خدمته ونفقة إذا أعس ـ ــر وال يجو للمعت رفع دعوى عليه وأن يعمل عنده
52
س ـ ـ ــاعات محددة كل يوم ،وال تنتهي واجبات المعت بوفاته بل تنتقل إلى ورثته ما لم يتنا ل عنها
1
السيد أو ورثته.
تطور هــذا النظــام بمختلف المواد المكونــة لــه من واج وتبني واري ،لكن كــل هــذه األنظمــة
سيطرت عليها فكرة السلطة األبوية وتطورت بتطورها هذه األخيرة.
أوال /فكرة الســــــــلطة األبوية وتطورها :ينس ـ ـ ـ ـ ـ ــب الولد عند الرومان إلى أبيه دون أمه وقد قامت
األس ـرة الرومانية في شــتى المجاالت على أســاس الســلطة األبوية التي هي األســاس الوحيدة أمام
القانون المدني للقرابة القانونية المنتجة لح الميراي .أما القرابة الطبيعية أو صـ ــلة الدم أي جهة
األم فال ترتب أي ح .وتقس ـ ــم القرابة المدنية المؤسـ ـ ـس ـ ــة على الس ـ ــلطة األبوية إلى دوائر ثالي
حيي تشـ ــمل األس ـ ـرة المبنية على البيت الواحد ،وتمتد إلى دائرة أوسـ ــع تتشـ ــكل من العصـ ــبة من
2
األقارب ،وصوال إلى دائرة أكبر تشمل أعضاء العشيرة.
ورب األسـ ـرة عند الرومان ال يقص ــد به األب دائما وانما عيم المن ل الذي ال يخض ــع لس ــلطة
غيره الذي يمارس الســلطة على األس ـرة بما فيها من أوالده ذكور واناي وفروعه من الذكور الذين
يعيشـ ــون معه بالمن ل .حيي يعد ح األبوة المباش ـ ـرة أو غير المباش ـ ـرة كما هو الحال في الحالة
األخيرة إذا كان رب األسرة جدا وليس أبا ،المصدر األساسي لهذه السلطة.
أما سـلطة رب األسـرة على كل أفراد األسـرة فهي تشبه سلطته على عبيده وتشمل هذه السلطة
األشخاص واألموال ،حيي لرب األسرة بيع أوالده أو إخراجهم عن األسرة بالتبني أو التحرير ،بل
له ح الحياة أو الموت على أفراد أس ـرته .وهو الوحيد الذي له شــخصــية قانونية وذمة مالية فله
كل األموال التي تملكها األسـ ـ ـرة 3.وتدوم هذه الس ـ ــلطة مدى حياة ممارس ـ ــها وتمتعه بالش ـ ــخص ـ ــية
القانونية ،وتحميها قانونا دعوى تس ـ ـ ــمى دعوى اسـ ـ ـ ــترداد اإلبن .وتنقض ـ ـ ــي السـ ـ ـ ــلطة األبوية لعدة
أسـ ــباب ،حيي ت ول سـ ــلطة رب األس ـ ـرة مع بقاء االبن الذي كان خاضـ ــعا لها بداخل أس ـ ـرته في
الحاالت التالية:
53
-تقلد االبن منصب كبير بالدولة الرومانية فيمنحه القانون هذا االمتيا .
-عدم جدارة رب األسـ ـ ـرة لممارس ـ ــة هذه الس ـ ــلطة كتركه لطفله أو تحريم ابنته على الفسـ ـ ـ
1
والفجور أو عقده على المحارم.
وت ول هذه الس ـ ـ ـ ـ ــلطة مع خروج االبن من أسـ ـ ـ ـ ـ ـرته في حالة تبني االبن أو واج البنت واجا
بسـ ـ ــيادة ،موت االبن أو فقد حريته أو وطنه ،تحرير االبن وهو عمل قانوني يقوم به رب األس ـ ـ ـرة
2
بإرادته المنفردة ،وقد تطور التحرير وتريرت إجراءاته.
لكـــــــــن وبعد اتساع روما وتأثرها باألفكار الفلسفية تقلصت السلطة األبوية وقامت المحبة بين
أفراد األسـ ـرة بدال من الس ــلطة المطلقة كما أن التطور االقتص ــادي وانتقال المجتمع الروماني من
راعي إلى تجاري أدى إلى االعتراف بالش ـ ــخص ـ ــية القانونية ألفراد األسـ ـ ـرة .وبهذا حرم على رب
األسـ ـ ـ ـرة منذ القرن الثالي الميالدي نبذ مولوده أو التخلي عنه أو بيع أوالده إال في حالة ارتكابهم
لجريمة ،كما منع عن رب األس ـرة ت ويج ابنه دون رضــاه بل ومنح لالبن ح مطالبة أبيه بالنفقة
في حالة العو والتظلم أمام القضـ ـ ـ ــاء من سـ ـ ـ ــوء المعاملة ،3كما تحول ح الحياة أو الموت إلى
ح التأديب فقط وص ـ ـ ـ ــار ال يمكن لرب األسـ ـ ـ ـ ـرة حرمان أوالده من اإلري بل أل م بترك قدر من
األموال ألوالده .واعترف القانون لالبن بأهلية تملك أموال تسـمى الحوزات وهي أموال يقدمها رب
األس ـرة ألبنائه الســتثمارها وح انتفاع بها .واكتمل التطور باالعتراف بشــخصــية قانونية مس ــتقلة
4
لألبناء فصاروا أهال لاللت ام مدنيا.
ثـانيـا /نظـام الزواج :عرف ال واج عنـد الرومان جملة من موانع ال واج وعند غياب هذه الموانع
جا عقد ال واج وقد سجل انعقاد ال واج وانحالله تطو ار هاما في روما.
/31موانع ال واج :عرف المجتمع الرومــاني نوعين من الموانع منهــا مــا هو مقرر قــانونــا ومنهــا
ما هو مقرر اجتماعيا ومنها ما قررته الديانة الرومانية:
كان التحرير في قانون األلواح ال ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ 17يتم بيع االبن 30مرات حيي يتف األب مع مشــتري صــوري ويحرر العقد من المرة 2
األولى والثانية وبتمام العقد الثالي يتحرر االبن من سـ ـ ــلطة أبيه ويخضـ ـ ــع إلى سـ ـ ــلطة المشـ ـ ــتري ،على اعتبار أن القانون يجعل
األب الذي يبيع ابنه ثالي مرات يخرج عن سلطته وليتحرر االبن من سلطة المشتري يحتاج إلى الدعوى الصورية .وفي العصر
اإلمبراطوري صار التحرير إرادي من األب في شكل عقد أو وصية دون اللجوء إلى اإلجراءات السابقة ،وفي عهد جوستيان يتم
بموافقة االبن على التحرير .أنظر رضا فرج ،المرجع الساب ،ص.713-711.
رضا فرج ،المرجع الساب ،ص 783.وما بعدها. 3
54
-الموانع القانونية :وضمت القوانين الرومانية مجموعة من الموانع:
* القرابة بين األصول والفروع مهما عال سواء كانت مدنية أو طبيعية.
* القرابة بين الحواشـ ــي إلى غاية الدرجة السـ ــادسـ ــة ثم صـ ــارت الرابعة بشـ ــرط أال يكون الطرفين
على درجة واحدة من األص ـ ـ ـ ــل المش ـ ـ ـ ــترك ،فيحرم ال واج بين األخوة والولد وعمته وخالته والبنت
وعمها ولكنه جائ بين أوالد العمومة.
* المصـ ـ ــاهرة لم تصـ ـ ــبح مانعا إال في العصـ ـ ــر العلمي فحرم واج ال وج وأصـ ـ ــول ال وج اآلخر
1
وفروعه .وفي عهد اإلمبراطورية منع ال واج بأخوة ال وج أو بأخوات ال وجة.
* عدم الكفاءة بين ال وجين :وهذا المانع مس ـ ــتمد من الحالة االجتماعية للطرفين فلم يكن للعامة
الح في ال واج من األش ـ ـ ـراف إال بعد صـ ـ ــدور قانون كانوليا .كما شـ ـ ــمل المنع كذلك المعتوقين
الذين ليس لهم الح في ال واج من األحرار .وفي عهد اإلمبراطور أغس ــطس اقص ــر المنع على
2
أعضاء مجلس الشيوخ حيي ال يمكن ال واج من المعتوقات أو المرنيات أو الممثالت.
ويترتــب على وجود مــانع من الموانع اعتبــار ال واج الــذي تم رغم توفر هــذه الموانع وكــأنــه لم
يكن وعــدم اعتبــار األبنــاء شـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرعيين ويترتــب عليــه عقوبــات ج ئيــة كــال واج بــالمحــارم أو بــالمرأة
3
المعتدة.
-موانع اجتماعية ودينية :فرم المجتمع الروماني جملة من الموانع دون أن يقرها القانون:
* الخطف حيي ال يمكن لخاطف المرأة أن يت وجها.
* ال نـا حيي ال يمكن لل اني أن يعقد واجا شرعيا مع المرأة التي نا بها.
كما عرفت روما الموانع الدينية وخاص ــة بعد ظهور المس ــيحية واعتنا الرومان لها حيي حرم
4
الرومان واج المسيحيين باليهود كما حرموا ال واج على رجال الدين الكاثوليك.
/37تطور نظــام ال واج في رومــا :يظهر هــذا التطور في نوعي ال واج اللــذان ظه ار في رومــا
حيي وجد ال واج بسـ ــيادة وال واج بدون سـ ــيادة ،كما تطورت فكرة السـ ــلطة األبوية عبر العصـ ــور
بتطور وتوسع روما.
55
-الزواج بســـــــــيــادة :قــديمــا ال يتم ال واج في رومــا وال ينحــل ،بــإرادة الطرفين وانمــا بــإرادة ربي
أس ـ ـرتيهما ،فال واج بالسـ ــيادة Cummanuيجعل ال وجة تدخل في سـ ــلطة وجها أو في سـ ــيادة
ص ــاحب الس ــلطة على وجها لذلك ال يكفي فيه ت ارض ــي ال وجين النعقاده وقد عرف هذا ال واج
تاريخيا ثالثة طر النعقاده:
* ال واج الــديني وهو الرسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــمي كــذلــك ويتم في معبــد جوبتير ويقــدم ال وج قربــان ويقوم بطقوس
وينط عبارات أمام 13شـ ــهود وبحضـ ــور الكاهن األعظم وكاهن المعبد ،وهذه الطريقة خاصـ ــة
باإلشراف فقط وهي األقدم.
* ال واج بطري الشـ ـ ـ ـ ـ ـراء أو ال واج المدني :وهذه الطريقة خاص ـ ـ ـ ـ ــة ب واج العامة ويتم بالطريقة
القانونية التي تشــترط لكســب األموال النفيســة أي األشــهاد مع ترير عبارات العقد لتتالءم مع عقد
ال واج.1
* ال واج بطري المعاشـرة :أي إذا عاشـر الرجل المرآة التي تعد وجته مدة سـنة اكتسـب الســيادة
عليها أي بالتقادم ويفقد ذلك إذا غاب أثناء الس ـ ــنة 30ليالي متتاليات عن من ل ال وجية حس ـ ــب
قانون األلواح ال ـ .17
وال بـد من اإلشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارة إلى أن القاعدة في هذا النوع من ال واج هي أنه إذا كان كال طرفين أي
المرآة والرجل تابعين لريرهما فيكفي رضا صاحبي السلطة عليها ولكن لهذه القاعدة استثناءات:
-إذا رفم رب األس ـ ـرة الموافقة دون سـ ــبب مقبول كان لل وجين اللجوء إلى البريتور الذي يأذن
مع تحققه من عدم أحقية الرفم.
-االنتفاء على رضا رب األسرة إذا تعذر الحصول عليه كريابه أو جنونه أو أسره
-وجوب رضـ ـ ــا ال وجين وتقرر بالنسـ ـ ــبة لالبن ثم البنت ف عهد جوسـ ـ ــتيان حيي ال يمكن لرب
األسرة ت ويج ابنه.
أما إذا كان الطرفين محررين من ســلطة ربي أس ـرتيهما فيكفي رضــاهما وموافقة الوصــي على
ال وجة ،وفي العهد البي نطي صـ ـ ـ ـ ــار يجب موافقة والد ال وجة إذا كانت قد خرجت من سـ ـ ـ ـ ــلطته
بالتحرير أو والدتها إذا كان والدها متوفي أو األقرب من أقاربها الصـ ـ ــحيحين عند وفاة والديها ما
لم تبلغ ،ومسألة البلوغ فهي متروكة لتقدير رب األسرة ،وفي عهد الجمهورية قدرت بـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ 17سنة
56
للبنت واالبن بتقدير رب األسـ ـ ـرة وحدد جوس ـ ــتيان بـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ 11س ـ ــنة 1.ويرتب عقد ال واج بالس ـ ــيادة
Cummanuأثا ار قانونية تتمثل أساسا في:
-تدخل في ال وجة عائلة وجها وتخضــع لســلطة رب األسـرة عليه بصــفتها بنتا له وأختا ألوالده
وتري من وجها.
أمــا الطال فنــاد ار مــا يقع في هــذا النوع بــل أنــه لم يكن جــائ ا إال في أحوال عرفيــة كــارتكــاب
ال وجــة لل نــا أو قيــامهــا بتقليــد أو ت ييف مفــاتيح المن ل أو ادعــاء الوالدة كــذبــا وان وجــد فــانــه يتم
بنفس طريقــة إتمــام ال واج .وتجــدر اإلش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارة إلى أن هــذا النوع من ال واج لم يعــد لــه وجود مع
اندثار الديانات الوثنية وظهور المسيحية وانتشارها في القرن الثالي والرابع ميالدي.2
-الزواج بدون سيادة :Sine manuأدخل القانون البريتوري على نظام ال واج السـاب الذكر
الكثير من التعديالت أدت إلى معرفة نوع آخر من ال واج وهو ال واج برير سـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيادة ،كما يرجع
الكتاب ظهور هذا النوع من ال واج إلى األعراف التي كانت س ـ ــائدة بخص ـ ــوص ال واج في طبقة
العامة وانتشارها بروما والتي توسع البريتور في تطبيقها.
إن ه ــذا النوع من ال واج هو واج عرفي يتم ب ــاتف ــا الطرفين دون ت ــدخ ــل رج ــال ال ــدين أو
البريتور وهو خالي من اإلجراءات الشكلية ولكن فيه احتفاالت ومراحل:
-الخطبــة :وعــد بــال واج ولكــل الطرفين ح العــدول والفسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــخ وكــانــت تتم بين الخــاطــب ووالــد
المخطوبة ،وفي العصر العلمي كانت تتم بين الخاطب والمخطوبة.
-فــاف ال وجــة إلى من ل ال وجيــة :وهــذا ال فــاف هو ركن من أركــان العقــد فال يكفي االتفــا .
بحفل ش ــعبي يتم ،وكانت تحمل لدى وص ــولها إلى باب المن ل إلدخالها المن ل وهو أثر با من
العصور القديمة حيي كان ال وج يخطف وجته.
-عقد المهر :وهو عقد خاص باألموال التي تحضرها ال وجة معها.
ومما يطرح أكثر من تس ـ ـ ـ ــاؤل بخص ـ ـ ـ ــوص هذا ال واج هو ما قرره القانون من اعتباره ص ـ ـ ـ ــار
مفترضا في جميع األحوال إلى غاية إثبات العكس حتى في حالة عدم قيام األركان ال ـ ـ ـ ــثالثة له،
57
حيي ال يعني ذلك عدم قيام ال واج .وهذا أمر غي مفهوم فكيف نعتبـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر ال فاف ركن النعقاد
1
العقد تم ال نرتب عليه البطالن في حالة انعدامه مثال ؟
ويرتب عقد ال واج بدون س ـ ـ ــيادة أثا ار قانونية مخالفة تماما ألثار النوع األول من ال واج تتمثل
أساسا في:
* تبقى ال وجة تابعة لعائلتها األصلية أو مستقلة حسبما كانت قبل انعقاد ال واج.
* ال وجة في ال واج بدون سـيادة ليست مل مة باإلقامة مع وجها ولها أن تعود إلى أبيها ،ولكن
البريتور منح ال وج الح في إعـادتهـا إلى المن ل وبـالتـالي خض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـعـت ال وجة اللت ام اإلقامة مع
وجها
* يخض ـ ـ ـ ـ ــع الولد الناتج عن هذا ال واج لس ـ ـ ـ ـ ــلطة أبيه ،فعالقته بأمه معدومة ألنهما من عائلتين
مختلفتين فليس بينهما ح إري أو ح وصــاية .ولكن مجلس الشــيوخ في القرن الثاني الميالدي
منح ح اإلري بين ألم واالبن وصار لألم ح النفقة والحضانة والوصاية على أوالدها.
* ينقض ـ ـ ــي هذا ال واج بوفاة أحد ال وجين ،أو فقده لحريته أو موته المدني كم الدرجة القص ـ ـ ــوى
والوسـطى أو فقد حالة الوطنية أو بالطال من خالل انقطاع المعاشـرة بين ال وجين سواءا بإرادة
الطرفين أو بإرادة أحدهما أو أي ش ـ ــخص ممن يجب الحص ـ ــول على رض ـ ــاهم لص ـ ــحة ال واج،2
وعنــد االفت ار يح لكــل من ال وجين إعــادة ال واج فورا ،وال وجــة المتوفى عنهــا وجهــا كــان من
الواجب عليها انتظار مدة مقرر قانونا ( 13أو 17شـ ـ ـ ــهرا) قبل إعادة ال واج .وعرفت هذه المدة
بمدة البكاء.3
إن من أهم اآلثــار القــانونيــة والمــاديــة لل واج هو ثبوت النسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــب برم النظر عن نوع ال واج
بسـيادة أو بدون ســيادة .ولنســبة الولد إلى أبيه ،يجب أن يكون هناك عقد واج صــحيح وأن الولد
قد ولد بعد س ـ ــتة أش ـ ــهر من بدأ ال وال على األقل وقبل مض ـ ــي عشـ ـ ـرة أش ـ ــهر على انحالل عقد
58
ال واج وبــأي طريقــة على األكثر ،ويجو لألب رغم ذلــك نبــذ ولــد وجتــه من خالل إثبــات غيبتــه
1
أو مرضه أو عقمه مثال.
ويبـدوا من المنط القـانوني المتعل بثبوت النسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــب أن الرومـان كانوا ال يرتبون أثا ار قانونية
على العالقــات غير الشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرعيــة التي تتم خــارج إطــار ال واج المعترف بــه قــانونــا ،لكن في عهــد
اإلمبراطورية الســفلى ظهرت فكرة تصــحيح النســب عند فقهاءهم وتعني منح صــفة البنوة الشــرعية
لألوالد الناتجين من المعاشـرة غير الشرعية وجعلهم وكأنهم ول ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــدوا من واج شرعي عطفا على
2
أوالد المعاشرة غير الشرعية رغم كراهيتها الفقهية.
اعتبر الرومـان أن الولد غير الشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرعي أو ما يسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــمى بالولد الطبيعي هو الناتج عن إحدى
الحاالت التالية:
-معاشـ ـ ـ ـ ـ ـرة بين رجل وامرأة كالهما أو احدهما مت وج وهو ما يس ـ ـ ـ ـ ــمى عندهم بال نا ب وج الرير
Adultère
-معاش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـرة رجل وامرأة يحرم القانون وجهما بسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــبب القرابة أو المصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاهرة وهو نا المحارم
.Inceste
-معاش ـرة بين رجل وامرأة كالهما غير مرتبط بعقد واج مع الرير مت وج .وبالنس ــبة لهذه الحالة
اعتبرت المعاشـ ـ ـرة واجا ناقص ـ ــا يعطي للمرأة بعم اإلري المقيد وح االبن في االنتس ـ ــاب إلى
أبيه الطبيعي وبالتالي حقو النفقة واإلري ،كما أعطى جوسـ ـ ـ ـ ـ ــتيان لالبن ج ء من اثني عشـ ـ ـ ـ ـ ــر
ج ءا من التركة .وبهذا ص ــار االبن غير الش ــرعي يس ــتطيع تص ــحيح نس ــبه ،و قد حدد القانون
هذه الطر ذلك بأحد الطر :
* ت وج األب الطبيعي من خليلته بموجب عقد ال واج كتابي وهذا لتش ـ ـ ـ ـ ـ ــجيع تص ـ ـ ـ ـ ـ ــحيح العالقة
والدخول في إطار ال واج ،لكن اش ــترط جوس ــتيان مع ذلك حتى يص ــحح نس ــب الطفل الحص ــول
على رضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاه إذ كــان بــالرــا ،وأن يكون ال واج ممكنــا وقــت تكوين الولــد ،فــإن كــان أحــد الوالــدين
مت وجا وقت حصول المعاشرة كان الولد ولد نا ولم يصحح نسبه بهذه الطريقة،
59
* طلب األب الطبيعي من اإلمبراطور تصـ ـ ــحيح نسـ ـ ــب ولده إذا صـ ـ ــار تصـ ـ ــحيح البنوة بال واج
مســتحيال لوفاة األم أو غيبتها أو واجها من آخر بعد المعاش ـرة بشــرط عدم وجود أوالد شــرعيون
لألب حتى ال تمس حقوقهم في الميراي من قبل الولد المراد تصحيح نسبه.
* يجو للولد غير الش ـ ـ ـ ــرعي أن يطلب تص ـ ـ ـ ــحيح نس ـ ـ ـ ــبه من اإلمبراطور إذا توفى أبوه الطبيعي
وكان قد أبدى رغبته في ذلك قبل وفاته.
* يحصـ ـ ــل الولد غير الشـ ـ ــرعي على بنوته الشـ ـ ــرعية بمجرد أن يهبه أبوه الطبيعي إلى المجالس
البلدية لكي يصــير الولد عض ـوا فيها بشــرط أن يعطيه نصــاب مالي محدد .وتقررت هذه الطريقة
من األبــاطرة للحصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــول على العضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــويــة في هــذه المجــالس على اعتبــار أن المجــالس البلــديــة
الرومانية كانت تحصـل الضـرائب من المواطنين وأن أعضـاؤها مسئولون عن قيمة هذه الضرائب
مس ـ ــؤولية ش ـ ــخص ـ ــية تمتد إلى أموالهم الخاص ـ ــة يادة على ذلك أن العض ـ ــوية بالمجالس مجانية
1
وتطوعية بدون راتب أو أجر .فتهرب الناس من عضويتها.
التبني قـانونـا هو خل بنوة صـ ـ ـ ـ ـ ـ ــناعية يترتب عليها اآلثار التي تترتب على عالقة الولد بأبيه
من واج ش ـ ــرعي .2ونش ـ ــأ هذا النظام في روما ليحل االبن المتبنى محل االبن الحقيقي المنعدم،
ض ــمانا الس ــتم اررية األسـ ـرة وخلود العبادة فأص ــل التبني ديني ،وكان ال يص ــلح التبني إال للذكور
دون اإلناي ثم ص ـ ــار يش ـ ــمل محله حتى اإلناي .كما أن هذا النظام توس ـ ــع وص ـ ــار بإمكان رب
األسـ ـ ـرة الذي له أوالد إجراؤه تحت بعم األغرام الس ـ ــياس ـ ــية كمنح الجنس ـ ــية الرومانية أو منح
صفة األشراف ألحد من العامة حتى يمكنه تولي منصب الحكم مثال.
لقد عرف الرومان نوعين من التبني :التبني بمعناه العادي المعروف في معظم الحضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارات
القديمة أي تبني ش ـ ــخص عادة طفل ص ـ ــرير خاض ـ ــع لريره أي لس ـ ــلطة رب أس ـ ـ ـرته ،Adoptio
ونظام التبني المسـ ــمى االسـ ــتلحا الذي يكون محله تبني شـ ــخص مسـ ــتقل بحقوقه غير خاضـ ــع
لســلطة رب أس ـرة ما ،بل قد يكون هو رب األس ـرة المســمى االســتلحا ،Adrogtioوهذا األخير
عبارة عن عقد بين رجلين يكون أحدهما المسـ ـ ــتلح الذي ليس له ابنا والملح له الذي سـ ـ ــيحل
61
محل االبن .ونظ ار لخطورة هذا النظام كان رجال الدين تحقيقا حول طرقي مش ـ ـ ــروع االسـ ـ ـ ــتلحا
1
وتصوت المجالس الشعبية على قبوله أو رفضه.
وتجدر اإلشـ ــارة إلى أن هذا النظام يتم بم ارسـ ــيم دينية وبعد المصـ ــادقة القضـ ــائية أمام البريتور
حيـي يـدعى األب الجـديـد بـأن الطفـل ابنه ويسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــكت والده الحقيقي فيقع إلحا الطفل بالمدعي.
والمالحظ أن األجـانـب ليس لهم الح في تبني طفـل رومـاني بـل لهم تبني طفل أجنبي فقط ويتم
هذا األخير بموجب عقد .وبعد إتمام إجراءات التبني يصـ ــير الطفل المتبنى بمثابة الولد الشـ ــرعي
2
ويكون له كامل حقو الولد الحقيقي والشرعي وعليه كل الت امات هذا األخير.
عرفت روما نوعين من اإلري ،اإلري عن طري الوصـ ـ ـ ـ ــية وهو األصـ ـ ـ ـ ــل واإلري عن طري
3
القانون عند انعدام الوصية.
-اإلرث بوصـــــــــيــة :وجــد هــذا النظــام عن طري العرف وترير بترير العهود ،ففي بــادل األمر
كانت الوصـ ـ ـ ــية تتم بمجرد التص ـ ـ ـ ـريح من الموصـ ـ ـ ــي بحيي يعين فيه الواري أو الورثة علنا أمام
الناس ،وفي أواخر العهد الجمهوري صـ ــارت الوصـ ــية ال تنفذ إال بعد تعيين الواري أو الورثة في
كتاب مختوم بخاتم ســبعة ش ــهود ثم أقصــى في عهد اإلمبراطورية الس ــفلى شــرط الش ــهود ولم ُيعد
يعمل به إال بخص ــوص الوص ــية الش ــفوية في حين الوص ــية المكتوبة ص ــارت قابلة للتنفيذ بمجرد
تدوينها في س ـ ـ ــجالت الهيئة القض ـ ـ ــائية والبلدية التي تحتفظ بها .وكانت الوص ـ ـ ــية تنفذ بعد الوفاة
وتؤول التركة إلى الورثة كل حسـ ــب حص ـ ــته المقررة في الوصـ ــية ،فإن لم يعين الهالك حص ـ ــص
4
الورثة قسمت التركة بينهم بالتساوي.
-اإلرث القـانوني :هـذا النوع يحـل محـل النوع األول من اإلري وتنت التركـة بموجبـه إلى الورثة
الشرعيين غير أن مفهوم الورثة الشرعيين تطور عبر العصور فنجد:
* في العص ـ ــر القديم :انحص ـ ــر مفهوم الورثة الش ـ ــرعيين في ال وجة واألوالد الش ـ ــرعيين وبالتبني
الذين يسـكنون مع األب أو رب األسـرة ويخضعون لسلطته خالل حياته وعند عدم وجودهم تنتقل
61
التركة إلى األخوة فاألعمام فأبناء األعمام فأبناء األعمام واال فتؤول إلى العش ـ ـ ـ ـ ــيرة أو إلى الدولة
كما هو الحال في أواخر العهد الجمهوري.
* في أواخر العهد الجمهوري :تدخل البريتور في نظام اإلري ،حيي وس ـ ــع دائرة الورثة فانطالقا
من مبدأ العدالة اعتبر جميع أوالد المتوفى ورثة شـرعيين سواء كانوا خاضعين لسلطة المتوفي أو
مس ـ ــتقلين عنه أثناء حياته .كما أدخل ض ـ ــمن الورثة ذوي األرحام .وفي حالة انعدام هؤالء جميعا
تؤول التركــة إلى ال وجين .لكن بقيــت ال وجــة في مرتبــة متــدنيــة من حيــي ترتيــب الورثــة إلى أن
تقرر بموجـب قـانون جوسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتيـان عـدم وجود اإلري بين ال وجين إال في حـالة فقر ال وج المتبقي
وحتى في هذه الحالة فيجب أن ال يتعدى نصيبه ربع التركة.
أما قانون جوستنيان يقسم التركة على الورثة القانونيين كما يأتي:
– األبناء الذين يقتسمون التركة بالتساوي فإن توفي أحدهم آل نصيبه إلى أوالده.
-اإلخوة واألخوات واألشقاء فهم يقتسمون التركة بالتساوي في حالة عدم وجود األبناء.
-اإلخوة واألخوات ألب واإلخوة واألخوات ألم يقتس ــمون التركة بالتس ــاوي وال يؤول نص ــيبهم إلى
أوالدهم في حــالــة وفــاة أحــدهم ،كمــا أن ذووا األرحــام المنحــدرون من جــد واحــد ويحجــب األقرب
1
منهم إال بعد حتى الدرجة السابقة.
أوال /األموال عند الرومان :الشيء عند الرومان كل ما في الدنيا ما عدا اإلنسان الحر .والشيء
الذي يصلح أن يكون محال للح يسمى ماال .وتقسم األشياء واألموال عند الرومان إلى:
62
* أشـياء خارجة عن دائرة العمل :وهي التي ال تكون محال للتصـرف فهي ليسـت ملكا ألحد فال
تدخل في التعامل:
-حقوق الجميع :وهي األموال المخص ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة للمنفعـة العامة كأموال المدن من مالعب أو
مسارح مثال ،ويدخل في هذه الحقو األموال الشائعة.
وكل هذه األشياء يح للشخص االنتفاع بها واذا منع منها كان له ح رفع دعوى هي دعوى
1
االعتداء.
* أشـــــــياء داخلة في دائرة التعامل :حيي تقدر هذه األش ـ ـ ـ ـ ــياء ماليا فهي إذن قابلة للتملك وهي
تدخل في الذمة المالية ،وتقسم إلى:
-األموال النفيس ـ ـ ــة وغير النفيس ـ ـ ــة :وجوهر الفر بين النوعين هو انتقال الش ـ ـ ــيء بالتس ـ ـ ــليم بعد
االتفا فقط أو اشـ ـ ــتراط شـ ـ ــكلية اإلشـ ـ ــهاد أو الصـ ـ ــورية النتقالها .واألموال النفيسـ ـ ــة هي األرم
ال راعية والعقارات وحقو االرتفا ال راعية لص ــالح أص ــحابها ،دواب الحمل والجر .وتم التقس ــيم
2
هذا الذي لم يترك أث ار في القوانين الحديثة في عهد جوستيان.
-األموال العقـاريـة والمنقولـة :األولى وهي الثابتة وملحقاتها كاألرم والررس والبناء أما األموال
المنقولة فهي التي تنتقل بدون تلف .وهذه التقادم المكسب في العقارات سنتين وسنة في المنقول.
كما اشـ ـ ــترط الرومان في المنقول الوجود في مجلس العقد ولم يتصـ ـ ــو ار وجود السـ ـ ــرقة إال بشـ ـ ــأن
3
المنقوالت.
-األموال المثليــة القيميــة :األولى وهي التي يقوم بعض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـهــا مقــام بعم في الوفــاء أمــا األموال
القيمية فهي المحددة بعينها كالعبيد مثال ويخض ـ ــع نوع المال إلى االتفا كتس ـ ــليم عدد من العبيد
يكون محل االتفا مثليا أو تسليم عبد بذاته حيي يكون المال هنا قيميا.
ثانيا /االلتزامات عند الرومان :عرف جوس ـ ـ ـ ــتيان في كتاب النظم االلت ام على أنه رابطة قانونية
يكون بمقتضاها مجب ـ ـ ـ ـ ـ ـرين على الوفاء بشيء ما طبقا ألحكـ ـ ــام قانوننا المدني ،وهذا المدين أداء
63
شـ ـ ـ ـ ـ ــيء أو القيام بعمل أو االمتناع عن القيام بعمل .ولاللت ام ثالثة أركان طرفان ومحل وعالقة
قانونية تنشأ من االلت ام.
والرابطة الشـ ــخصـ ــية التي تربط الطرفين هي أهم ما يمي االلت ام عند الرومان وحتى الش ـ ـرائع
التي أخذت عنه .وخولت الســلطة التي يتمتع بها صــاحب الح أي الدائن في العالقة قتل مدينه
أو اسـ ــترقاقه أو سـ ــجنه .وتقلصـ ــت في القوانين الحديثة هذه السـ ــلطة وصـ ــارت تتناول بعضـ ــا من
حرية المدين ونشـ ـ ـ ـ ـ ــاطه فقط 1.وحتى في عهد القانون الروماني فقد شـ ـ ـ ـ ـ ــهدت فكرة االلت ام تطو ار
كبيرا ،ففي العصـ ـ ـ ــر الجمهوري حرم على الدائن قتل مدينه أو بيعه وبقي حبسـ ـ ـ ــه أو اسـ ـ ـ ــتخدامه
حتى الوفاء وكان للمدين تفادي الحبس مقابل ترك أمواله لدائنه وقض ـ ـ ــي نهائيا على نظام التنفيذ
على ش ــخص المدين في القرن الرابع الميالدي بعد إلراء الس ــجون الخاص ــة وبهذا ص ــار االلت ام
2
عالقة قانونية.
أوال /نظام الجرائم والعقوبات قبل التدخل البريتوري :عرفت روما قبل صــدور األلواح الـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ 17
عدة جرائم وعقوبات وقد تدربت وتطورت عبر العصور .كما حمل نظام األلواح الـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ 17العديد
من الجرائم التي تدعى الجرائم القانونية
/10نظام الجرائم والعقوبات قبل صدور األلواح الـــــــــ : 02مر هذا النظام بعدة مراحل ،فابتداء
بمرحلة االنتقام ومرو ار بالقص ـ ـ ــاص الذي ظهر مع ظهور الدولة ،حيي حددت هذه األخيرة كيفية
االنتقام لتفادي المبالرة فيه كما كان القصاص مقر ار للتعدي على جسم اإلنسان أما التعدي على
المال فرصـدت له عقوبة التعويم بقدر الضرر .وصار في مرحلة الحقة حتى في التعدي على
الجسـم كالكسـر أو القطع أو الجرح بإمكان المجني عليه أن يتنا ل عن حقه في القصاص مقابل
64
مبـالغ من المـال ومن هنـا نشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــأت الـديـة .وكـان تحـديد مبلغ التعويم للتعدي على المال ومبلغ
الدية للتعدي على الجسم يتم من طرف محكمين وأدى هذا التحديد إلى ظهور معيار خاص لكل
جريمـة ودخل المعيار في بادل األمر في نطا العادات واألعراف ثم صـ ـ ـ ـ ـ ـ ــار قانونا بعد تدوينه
1
وسمي الررامة.
/12الجرائم الواردة في قانون األلواح الــــ :02حدد قانون األلواح الـ ـ ـ 17غرامات على بعم
الجرائم الخاصة سواء تعلقت بالجرائم ضد األشخاص أو ضد األموال.
فالجرائم ضد األشخاص والتي يقصد بها هذا القانون كل األضرار التي تصيب الجسم ما عدا
القتل وهي قتل العضـ ــو والذي رصـ ــد له القصـ ــاص تأمل مع إمكان الجاني دفع مبلغ مالي متف
عليه أو محدد من طرف محكم ،كسـ ـ ـ ـ ـ ــر العظم وحدد كعقوبة على ذلك بالررامة ويدفع نصـ ـ ـ ـ ـ ــفها
للعبـد المجني عليه ،كما تدفع الررامة للمجني عليه في أفعال الضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرب واللطم والصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــفع دون
2
الكسر أو القطع.
أما الجرائم ضـ ــد األموال فقد نص القانون على جريمتي السـ ــرقة واألض ـ ـرار بأموال الرير :وقد
تعرم القانون لمفهوم جريمة السـ ـ ــرقة بشـ ـ ــكل ضـ ـ ــي حيي حصـ ـ ــرها في أخذ المال دون رض ـ ـ ـا
صاحبه ،وفر بين وضعين:
-الســــرقة والتلبس بارتكابها :وهنا مي القانون بين ارتكابها ليال أو نها ار بحمل السـ ـ ـالح وحالة
ارتكابها نها ار دون حمل الس ــالح ففي الحالة األولى يمكن للض ــحية قتل الس ــار ولكن في الحالة
الثانية يمنع عليه قتل السـ ـ ـ ـ ـ ــار ولكن عليه رفعه إلى البريتور .فإن ثبتت عليه السـ ـ ـ ـ ـ ــرقة اختلفت
عقوبته حسـب سـنه أو وضـعيته االجتماعية وان كان ح ار ُن ل من لة العبيد وصار عبدا للمسرو
ويجلد إذا كان ح ار قاصـ ـ ـ ـ ـ ـ ـرا ،أما العبد فيخض ـ ـ ـ ـ ـ ــع ألقص ـ ـ ـ ـ ـ ــى عقوبة حيي يجلد ثم يعدم .ويجو
للضحية أن تتصالح مع السار على اعتبار السرقة جريمة من الجرائم الخاصة.3
-الســـــرقة دون تلبس :فهنا يجب أن تثبت قضـ ـ ـ ــائيا حيي يمنح البريتور للحية ح رفع دعوى
إلثبات الشـ ــيء المسـ ــرو منه س ـ ـواء كان هذا األخير في حيا ة السـ ــار أو الرير .فإن وجد عند
السـار وتثبت سـرقته دفع هذا األخير مبلغ غرامة تساوي ضعف مبلغ الشيء المسرو للضحية
65
فإن امتنع عن الدفع ولم يصــالح الضــحية صــار عبدا عندها .أما إذا وجد الشــيء المســرو في
حيا ة الرير فهنا نمي بين حسـ ـ ـ ـ ــن النية وس ـ ـ ـ ـ ــوء النية ،ففي حالة حس ـ ـ ـ ـ ــن النية أي لم يكن عالما
بالس ــرقة وجب عليه إرجاع الش ــيء المس ــرو وله ح الرجوع على الس ــار حيي يحكم القاض ــي
على هذا األخير بررامة تعادل ثالثة أض ـ ــعاف قيمة الش ـ ــيء المس ـ ــرو .أما إذا كان س ـ ــيء النية
1
فتكون عقوبته هي الررامة ثالثة أضعاف قيمة الشيء المسرو فهو يعد مجرما.
أمـا جريمـة اإلض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـرار بـأموال الرير فـإن األفعال المكونة لها وجدت في قانون األلواح ال17
وتنحص ــر في الرعي في أرم الرير وقطع أش ــجار الرير ،إتالف ش ــيء للرير من رقي وحيوان
وعقوبة هذه األفعال تتمثل في غرامة تس ــاوي قيمة الض ــرر وهذه الررامة هي األصـ ــل التاريخي
لمبدأ المس ــؤولية التقص ــيرية ،ولكن عندما هبط النقد في القرن الثالي قبل الميالد تعدى اإلشـ ـراف
على العامة حيي اعتبروا هذه الررامة تافهة ،وبهذا صـ ـ ـ ـ ـ ــدر قانون أكويليا Les Aquiliaالذي
حد من هذه األفعال بحيي جعل الررامة تقدر بأعلى قيمة للش ـ ــيء المتلف خالل الس ـ ــنة الس ـ ــابقة
(في حالة قتل حيوان أو عبد) أو خالل الثالثين يوما السـ ـ ـ ـ ـ ــابقة للضـ ـ ـ ـ ـ ــرر (في حالة رعي أرم
2
الرير أو قطع األشجار).
ثانيا /التدخل البريتوري وتطور نظام الجرائم والعقوبات :ظهر تدخل البريتور جليا على مسـ ـتوى
نظام الجرائم والعقوبات وذلك لمواكبة التطور االجتماعي واالقتص ـ ـ ـ ـ ــادي الذي ش ـ ـ ـ ـ ــهدته روما في
أواســط العهد الجمهوري .وتمثل هذا التدخل في تحديي نظام الجرائم في قانون األلواح ال ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ 17
وفي إيجاد جرائم جديدة غير معروفة في هذا القانون عرفت بالجرائم البريتورية.
/10تحديث البريتور لجرائم األلواح الـ ـ :02قام البريتور نظ ار لهبوط قيمة النقود بتحديد الررامة
بمبالغ معينة عن طري محكمين يقومون بذلك .غير أن أهم تدخل له كان على مسـ ــتوى توسـ ــيع
مفاهيم السرقة واالعتداء والضرر.
-أض ــاف البريتور العنص ــر المعنوي للس ــرقة وهو نية س ــرقة حتى الملكية وبهذا ص ــارت الس ــرقة
تش ــمل س ــرقة االس ــتعمال والحيا ة والنص ــب وخيانة األمانة .كما تطورت عقوبة الس ــار فقد ألري
66
االنتقام من الس ــار وص ــارت الررامة تس ــاوي أربعة أمثال قيمة الش ــيء المس ــرو في حالة تلبس
1
ومثلي القيمة في حالة ثبوت الجريمة.
-أما مفهوم االعتداء ومعنى الضـ ـ ـ ــرر فنجد أن البريتور أدرج الكثير من األفعال ضـ ـ ـ ــمن مفهوم
االعتداء خاصــة تلك التي تمس كرامة المبني عليه وشــرفه كالشــتم والذم ...أما الضــرر فلم يعد
قاصـ ـ ار على الفعل المادي المباش ــر بل ش ــمل جميع األفعال التي تس ــبب ض ــر ار لمالك الش ــيء ،
وبهـذا فـإن كـل فعـل نتج عنـه إهمـال أو غش أو ضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرر هو عمـل غير مشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــروع يعـاقـب عليه
2
بالررامة.
/12الجرائم البريتوريـة :أهم هـذه الجرائم اإلكراه والرش والتدليس وقد منح البريتور ح االدعاء
للمتضررين من هذه األفعال ولكن دون تجاو مدة سنة عن الحادي.
-اإلكراو :إذا تض ـ ــمن عقد أو وعد إكراه كان للطرف المكره إبطال العقد أو الوعد أو رفع دعوى
اإلكراه وفي الحــالــة األخيرة ترفع الــدعوى على المكره وعنــد إثبــات اإلكراه يعــاقــب الفــاعــل بر ارمــة
3
تقدر بأربعة أمثال الضرر الذي أحدثه.
-التدليس :فعل قائم على الحيلة للحصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــول على تصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرف يخالف القانون ويضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر الرير.
وللمضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرور نفس الح كما في حالة المكره .فله رفع دعوى أو له الدفع ببطالن العقد غير أن
الررامة في التدليس تقدر بقيمة الضرر الناتج فقط.
* غش الدائنين :أي التص ـ ـ ـ ــرفات التي يقوم بها المدين في أمواله والتي تلح أذى بدائنين وتعد
هذه التص ـ ـ ــرفات جريمة معاقبا عليها نظ ار إلى س ـ ـ ــوء النية المتمثلة في اإلضـ ـ ـ ـرار بالدائنين ومنح
البريتور للدائنين دعوى إبطال تصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرفات المدين ومعاقبته إذا أقيمت الدعوى خالل سـ ـ ـ ـ ـ ـ ــنة من
حدوي الفعل الضـ ـ ـ ــار وهي في القوانين الحديثة تسـ ـ ـ ــمى بالدعوى البوليصـ ـ ـ ــية نسـ ـ ـ ــبة إلى بريتور
مجهول يعرف فقط بــاسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم بولص .ويحكم في هــذه الــدعوى على المــدين برد الشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيء وليس
التعويم ولكن في حالة رفم الرير المتص ـ ـ ـ ـ ــرف إليه من طرف الدائن رد الش ـ ـ ـ ـ ــيء بعد الحكم
4
عليه فالدائن له رفع دعوى ج ائية للحكم له بالتعويم الذي يكون بتقدير من القاضي.
67
الفرع الرابع :نظام المرافعات
ش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـمــل القــانون الخــاص الرومــاني قــانون المرافعــات حيــي وجــد اختالط وانــدمــاج بين القواعــد
الموضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــوعيـة وقواعـد المرافعـات عنـد الرومـان ويفسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر ذلـك بعمل رجال القانون الرومان على
اسـ ــتحداي العديد من الوسـ ــائل لتطوير القانون واالعتراف ببعم الحقو أمام المحاكم مما اوجد
العــديــد من القواعــد المــدنيــة أو التجــاريــة ضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــمن نظــام اإلجراءات والمرافعــات 1.أمــا عن نظــام
المرافعات الروماني فقد مر بثالثة مراحل أساسية:
أوال /مرحلة دعاوى القانون :وتمتد هده المرحلة من نشـ ــأة مدينة روما إلى غاية سـ ــنة 103قبل
الميالد تاريخ ص ـ ـ ـ ـ ـ ــدور قانون إيبوتيا ،وقد بدأ تنظيم قواعد المرافعات تنظيما دقيقا بعد صـ ـ ـ ـ ـ ـ ــدور
قانون األلواح الـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ 17رغبة في اســتبعاد هيمنة األشـراف ورجال الدين وقد نظم القانون القضــاء
وأل م عرم الن اع على قاضي.
كما غير هذا القانون أدلة الخص ـ ـ ـ ــوم حيي ص ـ ـ ـ ــارت حجج موض ـ ـ ـ ــوعية وعقلية بعد ما كانت
تعتمـد على قوى غير طبيعيـة ،أين كـان تقـدير قيمـة وصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالحيـة األدلـة يرجع إلى موقف اآللهة
منها كما أن الدعوى كانت تتم في جو من الش ــعوذة والس ــحر واللجوء إلى القوى الطبيعية لنصـ ـرة
الح فمثال صـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاحـب الح في ملكيتـه يثبـت حقه في الن اع إذا تمكن من نط الكلمات الدينية
نطقا صـحيحا عما أن اآللهة تدعمه 2.وبهذا حل القاضـي محل تلك الشعائر الدينية ،لكن ونظ ار
لطابعها الديني األولي فقد بقيت فرعية وشكلية رقم تحررها من الطابع الديني.
لقد ظهر تقسيم الدعوى إلى مرحلتين في عصر قانون األلواح الـ ـ 17وذلك بهدف ضمان عدم
تعســف الحاكم القضــائي في اســتعمال ســلطته بعدما كانت هناك مرحلة واحدة يفصــل فيها الملك
3
مباشرة:
-المرحلة األولى( :أمام الحاكم القضـ ـ ـ ـ ــائي) :حيي يوجه البريتور الخصـ ـ ـ ـ ــومة ويراقب رسـ ـ ـ ـ ــمية
اإلجراءات واحترام الشــكليات المفروضــة بموجب القانون خاصــة قانون األلواح ال ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ،17كما أنه
يعين حكم أو قاض ـ ــي من المواطنين للفص ـ ــل في الن اع ،فال يفص ـ ــل الحاكم القض ـ ــائي فيها وانما
يفصل فيها الحكم وهو من اتف عليه الخصمان.
68
ويجـب عليـه التفرقة بين الحاكم القضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــائي والحكم أو القاضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــي ،فاألول موظف وحاكم أما
القاض ـ ـ ـ ــي أو الحكم فهو ش ـ ـ ـ ــخص عادي ال وظيفة له في الدولة 1.وتنتهي المرحلة األولى بعمل
قض ـ ـ ـ ـ ــائي هام وهو اإلشـ ـ ـ ـ ـ ــهاد على الخصـ ـ ـ ـ ـ ــومة وهو "تحديد الخصــــــــومة القائمة بين الطرفين
المتنازعين واتفاق الطرفين على تحكيم شــــــخص معين ليفصــــــل في النزاع القائم بينهما" .كما
يشهد الحاكم القضائي والشهود على اتفا الطرفين على التحكيم.
-المرحلة الثانية :وتتم بها اإلحالة إلى القاضــي أو الحكم للفصــل في الن اع حيي يعرم الن اع
على القاضي وتنتهي بصدور الحكم.
ثانيا /المرافعات الكتابية (نظام دعاوى البرنامج) :بعد صــور قانون إيبوتيا ظهر نظام المرافعات
الكتابية وكان في البداية اللجوء والعمل به اختياريا حيي سـ ـ ــمح لألفراد اسـ ـ ــتعمال دعاوى القانون
القديمة أو النظام الجديد .لكن في عهد اإلمبراطور أغسطس صار النظام الجديد إجباريا بموجب
2
قانون جوليا.
إن نظـام المرافعـات الكتـابيـة يش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـبـه النظـام القـديم فيما يخص تقسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيم الدعوى إلى مرحلتين
والطابع التحكيمي لهذه األخيرة ،ولكنه يختلف عنه في:
-التنا ل في الش ـ ـ ــكلية وفقدها في المرافعات الكتابية إال أما هو ال م منها حماية المتعاقد وتأكيد
3
سالمة إرادتهم.
-صـ ـ ــار الخصـ ـ ــوم يوجهون ادعاءاتهم مباش ـ ـ ـرة إلى البريتور الذي يقوم بصـ ـ ــياغتها في برنامجه
ويرسـله إلى القاضي حيي يبين ل ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــه فيه كذلك سلطته في الحكم .ومثال ذلك أن يرسل البريتور
برنامج للدعوى كالتالي :في منا عة حول قرم شـ ـ ـ ــخص مبلغ 1333دينار إلى شـ ـ ـ ــخص آخر
فعنــد عــدم الوفــاء .يطرح الس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـؤال إلى القــاضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــي يقول فيــه إذا ثبــت أن المقرض قــد أقرض
المقترض مبلغ 0111وهــذا األخير يرفض الوفــاء .أحكم أيهــا القــاضـــــــــي على الثــاني بــدفع
4
0111إلى األول .
69
والمالحظ أن الحكم باإلدانة في المرافعات الكتابية يصدر عادة باإلل ام بدفع بمبلغ من النقود.
وتجدر اإلش ـ ـ ـ ــارة إلى أنه ورغم العمل بهذا النظام إال أنه وجدت بعم المنا عات ال يطب عليها
ه ــذا النوع من اإلجراءات فق ــد ك ــان ــت من ــا ع ــات ح ــال ــة الورث ــة والميراي تنظر من قب ــل المح ــاكم
الجماعية الدائمة والمتخص ـ ـصـ ــة وتطب نظام دعاوى القانون وليس نظام الرافعات الكتابية .كما
أن األبــاطرة كــانوا يصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــدرون أحكــامهم دون تعيين قــام حيــي ال تعرف الــدعــاوى القضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــائيــة
1
المنظورة من قبل اإلمبراطور سوى مرحلة واحدة تتم أمام هذا األخير.
ثالثا /المرافعات غير العادية (االسـتثنائية) :ترجع بذور هذا النظام إلى السـلطات القضائية التي
تمتع بهـا األبـاطرة وكبـار الموظفين في اإلمبراطوريـة العليـا حيي لم يخضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــع قضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاؤهم لنظام
المرافعات الكتابية آنذاك وبهذا ســمي بالنظام االســتثنائي كما عرفنا أعاله .حيي يمكن ربط نشــأة
هذا النظام بعوامل سـياسـية من خالل ا دياد سلطات األباطرة وتعميم نظامهم القضائي وهذا ثمرة
تطور تلقائي لذلك 2.ويتمي هذا النظام الجديد بأنه غير الدعوى جذريا وذلك من خالل:
-قضــى على تقســيم الدعوى إلى مرحلتين وغير اإلجراءات القديمة ،حيي صــار باإلمكان إتمام
إجراءات التقاض ـ ــي في غيبة أحد الطرفين .وللقاض ـ ــي س ـ ــلطة في تكييف حكمه ،ونش ـ ــير إلى أن
اسـ ـ ـ ـ ــتدعاء المدعى عليه صـ ـ ـ ـ ــار يتجه عن طري الدولة واس ـ ـ ـ ـ ــتقر في القرن الخامس على نظام
صحيفة الدعوى التي يقدمها المدعى على القاضي ويطلب استدعاء المدعى عليه فيها والقاضي
يفحصـ ــها ويسـ ــتدعي المدعى عليه بواس ـ ـطة أحد موظفيه المتمتعين بصـ ــفة الضـ ــبطية القضـ ــائية
وي وده القاضـي بنسخة منها وبمذكرة من القاضي إلى المدعى عليه يطلب منه فيها الحضور أو
تنفيذ طلبات المدعي .وله مدة معينة للرد (جوسـتيان 73يوم) خاللها يرسل معارضته يذكر فيها
طلبات المدعى ويبدي اسـ ـ ـ ـ ـ ــتعداده للحضـ ـ ـ ـ ـ ــور واذا انقضـ ـ ـ ـ ـ ــت المدة دون رد المدعى عليه ،حكم
3
للمدعى في دعواه دون حضور المدعى عليه.
-حدد القانون قواعد اإلثبات وحدد مقدما قيمة كل دليل مسـ ـ ــبقا .أما وسـ ـ ــائل اإلثبات فقد حددت
4
وحددت قيمتها ولم تترك للقاضي كالساب وهي:
71
-شهادة الشهود :وبها عدة قيود كما أن شهادة الشاهد الواحد ال يؤخذ بها.
-الكتابة :فإن كانت ورقة مسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــجلة بمعرفة أحد الحكام صـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارت لها قوة إثبات ال تقبل إثبات
العكس وكذلك الشـأن بالنسـبة للورقة المحررة من قبل محرر العقود بشرط قسم مرف العقود على
تحريرها وف ما أماله الطرفان .أما الورقة العرفية المحررة أمام شـ ـ ــهود فلها قوة إثبات مع حملها
لتوقيعهم أما بدون شهود فليس لها أي قيمة إثباتية.
-االقرار :هو سيد األدلة إذا انصب على الواقعة محل الدعوى.
-اليمين :هي أس ــاس ــية حيي إذا وجهها أحد إلى خص ــمه وهي اليمين الحاس ــمة ومن وجهت إليه
إما أن يؤديها أو يردها أو المنا عة في جوا ها وتعلقها بالدعوى والقاضـ ـ ــي يفصـ ـ ــل في قبولها أو
رفضها.
وهناك أدلة إذا لم توجد هذه التي ذكرنا أعاله وهي متروكة لسلطة القاضي التقديرية.
-ص ــار باإلمكان الطعن في األحكام الص ــادرة عن القض ــاة االبتدائيين أمام جهة قض ــائية أعلى
1
درجة.
-الحكم القض ــائي القابل للتنفيذ :نجد القاض ــي حر في تفس ــير القانون المراد تطبيقه وف مبادل
العــدالــة والحكم بــاإلدانــة واإلل ام بــالتنفيــذ العيني إال إذا تعــذر فيحكم بــالتنفيــذ على نقود وليس كــام
سب أي كان التنفيذ على النقود هو الساري كما عرفنا .وللقاضي الحكم بمبلغ أقل مما طلب فلم
يعد بإجابة الطلبات أو رفضـ ــها فقط ،وله كذلك مطالبة خاسـ ــر الدعوى بالمصـ ــروفات القضـ ــائية
حيي عمدت الدولة إش ـ ـ ـ ـراك الخاسـ ـ ـ ــر في نفقات القضـ ـ ـ ــاء .ونظ ار لتدخل الدولة فإن تنفيذ الحكم
ص ـ ـ ـ ـ ــار يتم بوس ـ ـ ـ ـ ــائل الدولة المادية والحكم مص ـ ـ ـ ـ ــحوب بقوة تنفيذية فإن كان التنفيذ عيني أجبر
المدعى عليه أما إذا كان الحكم باإلدانة بمبلغ مالي.
71
المحور الثالث :نظم الشريعة والحضارة اإلسالمية
يعتبر الكثير من الفقهاء علم القانون المقارن ،الشـ ـ ـ ـريعة اإلس ـ ـ ــالمية نظام مس ـ ـ ــتقل بمصـ ـ ـ ـادره
وفروعه لم يتأثر بريره 1،حيي أن قواعد الفقه اإلسـ ـ ـ ــالمية قواعد مرنة قابلة للتطبي في كل مان
ومكان .لذا فإن د ارسـ ـ ــتنا للنظم اإلسـ ـ ــالمية هي د ارسـ ـ ــة للمبادل الخالدة التي جاءت بها الرسـ ـ ــالة
المحمدية الخاتمة على مسـ ـ ـ ـ ـ ــتوى مختلف الجوانب التي ينيطها التش ـ ـ ـ ـ ـ ـريع بالتنظيم كاالقتص ـ ـ ـ ـ ـ ــاد
والعالقات األس ـ ـرية والجوانب الس ـ ــياس ـ ــية واإلدارية ،ثم هي د ارسـ ــة تاريخية لمختلف المؤسـ ـ ـس ـ ــات
السياسية واإلدارية والقضائية التي عرفتها الدولة اإلسالمية على مختلف عصورها الطويلة.
إن نظ ـ ـرة اإلسـ ــالم إلـ ــى الحيـ ــاة مختلفـ ــة بدرجة كبيرة عن نظرة الحضارات التي سبقتـ ــه ،وهـ ــذه
النظ ـرة الخاصــة المتمي ة أدى الجهل بهــا إلــى شطط الكثيــر مــن المستشرقيـن الذيـن حاولوا دراسة
اإلسالم والحكم علي ــه وفـ ـ أفك ــارهم وايديولوجياته ــم الخاصة .ل ــذا فإن ــه يجب في أي دراسة ح ــول
التشريع اإلسالمــي البــدء بمعرفــة اإلطـار الفكري والفلسفي الـذي يسيـر فيـه هـذا التشريـع ،ذلـك أن
التقنينــات اإلسالميــة المختلفــة مــا هـي فـي النهايـة إال انعكاس واقعـي لهذا اإلطار وتعبيـر صاد
عنـه.
اعتبر الفقهاء االنجلي واأللمان والفرنس ـ ـ ــيين الشـ ـ ـ ـريعة اإلس ـ ـ ــالمية شـ ـ ـ ـريعة مرنة قابلة للتطور ،وهذا في الدورة األولى للمؤتمر 1
الدولي للقانون المقارن المنعقد بلهاي ســنة .1107كما أقر المجتمعون في الدورة الثانية لنفس المؤتمر المنعقد ســنة 1102بأن
الشريعة اإلسالمية مصدر من مصادر التشريع العام وهي حية قابلة للتطور ،قائمة بذاتها وليست مأخوذة من غيرها .أنظر بهذا
الخصوص:
-محمد مقبول حسين ،محاضرات في تاريخ التشريع اإلسالمـي ،ديوان المطبوعات الجامعيـة ،الج ائر ،1111،ص.1-0.
-محمود عبــد المجيــد المرربي ،المدخل الى تاريخ الشرائع ،المؤس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة الحــديثــة للكتــاب ،طرابلس ،الطبعــة الثــالثــة،1112،
ص.731-713.
72
المطلب األول :نش ة الدولة اإلسالمية
لق ــد شكل اإلسالم دول ــة قائم ــة عل ــى أسس ومبادل ثابتة بفضل التشريع الرباني الذي اعتمدته
كأسـ ـ ـ ــاس لها ،والمتصف بمجموعة مـ ـ ـ ــن الخصائص والممي ات ،والـ ـ ـ ــذي كان وال ي ال قاد ار على
مواكبة التطور الحاصــل في جميع العالقات التي يحيطها بالتقنين والتنظيـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم .وسـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر هـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــذه
الخصوصية يأتي أصال مـ ـ ـ ـ ــن مصادر هذا التشريع ومقاصده والتي بفضلها تمكن في فترة وجي ة
من تحويل خامات الجاهليـة إلـى عظائـم إنسانيـة.
أوال /العالم قبل مجيء اإلســـــالم :يقول األس ـ ـ ــتاذ سـ ـ ــيد قطب ... :وال يدرك اإلنســـــان ضـــــرورة
الرســـــالة "اإلســـــالم" ،وضــــــرورة هذا االنفكاك عن الضـــــالالت التي كانت البشــــــرية تائهة في
ظلماتها ،وضـــرورة االســـتقرار على يقين واضـــَ في أمر العقيدة ...حتى يطلع على ضـــخامة
ذلك الركام ،وحتى يرتاد ذلك التيه ،من العقائد والتصـــــورات والفلســـــفات واألســـــاطير ،واألفكار
واألوهام ،والشــــــــعائر والتقاليد ،واألوضــــــــاع واألحوال ،التي جاء اإلســــــــالم فوجدها ترين على
الضمير البشري في كل مكان 2. ...فقبل مجيء اإلسالم كانت المعمورة تعيش في شقاء وتعاسة
3
وتتخبط في فساد وانحالل ال يلي باإلنسان ،بل ال يلي بقطيع من الحيوان.
كانت البشـ ـ ـرية قد فقدت في القرن الس ـ ــابع الميالدي ،تص ـ ــوراتها عن إالهها وصـ ـ ــفاته وعالقة
اإلنســان بالكون وحقيقته وغاية وجود النوع اإلنســاني على األرم ،وكان فقدان هذا التصــور هو
مص ــدر كل الفس ــاد واالنحرافات في حياة اإلنس ــان ،ورغم وجود الديانات الس ــماوية في تلك الفترة
إال أنها صـ ــارت بعيدة جدا عن أن تقدم للبشـ ــر ما يحتاجونه من عقيدة وتصـ ــور ،فالمسـ ــيحية في
صفي الرحمان المباركفوري ،الرحيق المختوم ،دار الكتاب الحديي ،الج ائر ،ص.11. 1
2س ــيد قطب ،خصــائص التصــور اإلســالمي ومقوماته ،القس ــم األول ،االتحاد اإلس ــالمي العالمي للمنظمات الطالبية ،الكويت،
،1180ص.08.
3المرجع نفسه ،ص.03.
73
القرن الس ـ ـ ـ ـ ــادس الميالدي هي عبارة عن خرافات يونانية ووثنية ،فأص ـ ـ ـ ـ ــبحت ال ترذي الروح وال
تحل معضــالت الحياة ،بل حالت بين اإلنســان والعلم والفكر بفضــل ما أدخله بولس وقســطنطين
عليها من تحريفات 1.أما الديانة اليهودية فقد جمع اليهود التص ـ ـ ـ ـورات الوثنية والن عة القومية في
أن واحد ،فابتعدوا عن التوحيد الخالص ،حيي أدرجوا في كتابهم المقدس ـ ـ ـ ـ ـ ــة وفي ص ـ ـ ـ ـ ـ ــلب العهد
ع وجل ال ترتفع عن أحط التصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــورات الوثنية لإلغري وغيرهم من القـديم أسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاطير عن
الوثنيين 2،فمثال ذكر األس ـ ــتاذ س ـ ــيد قطب ما عمه اليهود حول س ـ ــبب طوفان نوح عليه الس ـ ــالم
حيي جاء في ســفر التكوين وحدث لما ابتدأ الناس يكثرون على األرض ،وولد لهم بنات ،أن
أبناء هللا أروا بنات الناس أنهن حســـــنات .فاتخذوا ألنفســـــهم نســــــاء من كل ما اختاروا .فقال
الرب :ال يدين روحي في اإلنســـــان إلى األبد لزييانه .هو بشـــــر ،وتكون أيامه مئة وعشـــــرين
سنة ..كان في األرض طياة في تلك األيام .وبعد ذلك أيضا .اذ دخل بنو هللا على بنات الناس
وولدن أوالدا .هؤالء هم الجبابرة ،الذين منذ الدهر ذوو اســـــم !! ونجد أيضـ ـ ـ ــا ورأى الرب أن
شــــر اإلنســــان قد كثر في األرض .وأن كل تصــــور أفكار قلبه إنما هو شــــرير كل يوم .فحزن
الرب أنه عمل اإلنســـــــــان في األرض .وت ســـــــــف في قلبه .فقال الرب أمحو عن وجه األرض
اإلنســـان الذي خلقته .اإلنســـان مع بهائم ودبابات وطيور الســـماء .ألني حزنت أني عملتهم.
وأما نوح فوجد نعمة في عيني الرب 3،وغيرها من االفتراءات التي ال يتس ـ ــع المجال وال يس ـ ــمح
نجد أن النص ـ ـرانية قد دخلت إلى الدولة الرومانية في عصـ ــر شـ ــديد الوثنية واالنحالل ،ثم انتشـ ــرت المسـ ــيحية حتى اسـ ــتطاع 1
قســطنطين اعتبارها ديانة معترف بها بالدولة الرومانية ،لكن اإلمبراطورية الرومانية لم تخضــع للمســيحية بل أخضــعت المســيحية
لوثنيتها...أنظر سيد قطب ،المرجع الساب ،ص.12.
وفي هذا المعنى يقول الكاتب األمريكي درابر في كتابه الصـــراع بين الدين والعلم :دخلت الوثنية والشـــرك في النصـــرانية
بت ثير المنافقين ،الذين تقلدوا وظائف خطيرة ،ومناصب عالية في الدولة الرومانية ،بتظاهرهم بالنصرانية .ولم يكونوا يحفلون
ب مر الدين ولم يخلصوا له يوما .وكذلك كان قسطنطين ،فقد قضى عمرو في الظلم والفجور ،ولم يتقيد ب وامر الكنيسة الدينية
إال قليال في آخر عمرو سنة 332ميالدية.
إن الجماعة النصـــــــــرانية ،وان كانت قد بليت من القوة بحيث ولت قســـــــــطنطين الملك ولكنها لم تتمكن من أن تقطع دابر
الوثنية ،وتقتلع جرثومتها .وكان نتيجة كفاحها أن اختلطت مبادئها ،ونش ـ من ذلك دين جديد ،تتجلى فيه النص ـرانية والوثنية
سـواء بسـواء .هنالك يختلف اإلسـالم عن النصـرانية ،إذا قضى على منافسه (الوثنية) قضاء باتا ،ونشر عقائدو خالصة بيير
غبش ".ويضـيف أيضا " وان هذا اإلمبراطور الذي كان عبدا للدنيا ،والذي لم تكن عقائدو الدينية تساوي شيئا ،رأى لمصلحته
الشخصية ،ولمصلحة الحزبين المتنافسين ـــــالنصراني والثني ـــــ أن يوحدهما ويؤلف بينهما .حتى أن النصارى الراسخين أيضا
لم ينكروا عليـه هـذو الخطة .ولعلهم كانوا يعتقدون أن الديانة الجديدة ســـــــــتزدهر إذا طعمت ونقحت بالعقائد الوثنية القديمة،
وسيخلص الديـن النصراني عاقبة األمر من أدناس الوثنية وأرجاسها نقــال عـن :سيد قطب المرجع الساب ،ص.12،18.
المرجع نفسه ،ص.13-01. 2
74
لذكرها .وعلى هذا لم يعد لليهود القدرة على قيادة العالم أو تقديم الخير لبني اإلنســان .فأصــبحت
الـديانات في هذا القرن لعبة للمنحرفين حتى فقدت روحها ولو بعي أصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــحابها ما عرفوها على
1
. حد تعبير األستاذ الندوي رحمه
لقد س ـ ـ ـ ـ ــيطرت على العالم في القرن الس ـ ـ ـ ـ ــابع الميالدي دولتين عظيمتين هما الدولة الرومانية
والدولة الس ـ ـ ـ ــاس ـ ـ ـ ــنية ،فالدولة الرومانية (البي نطية) والتي حكمت حتى إفريقيا الش ـ ـ ـ ــمالية والش ـ ـ ـ ــام
ومصـ ـ ـ ــر ،كانت تعاني االنحالل االجتماعي واالقتصـ ـ ـ ــادي ومعه ا دادت الض ـ ـ ـ ـرائب وكره الناس
الحكومات وعم حب المال والرشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــوة واألنانية 2،كما كانت الحرب تنخر جسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم هذه الدولة من
الداخل حيي ثارت الحرب األهلية الدينية خاصـ ـ ــة بين نصـ ـ ــارى الشـ ـ ــام والدولة الرومية من جهة
وبين مصر من جهة أخرى أو بين الملكانية التي اعتنقت فكرة ا دواج طبيعة المسيح والمنوفيسية
التي اعتبرت المسيح ذو طبيعة واحدة وهي اإللهية 3.وبسب ــب هـ ـ ــذه الحروب والجداالت لم تستف ــد
مصر مثال من المسيحية إال المناظرات ح ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــول طبيعة المسيح ولم تستفد من الدولة الرومية إال
االضطهاد الديني واالستبداد السياسي.
وانطب وصف األستاذ روبار بريفول Rober Briffaultعلى أوروبا حيي قال " :لقــــــــــــــــد
أطبق على أوروبا ليل حالك من القرن الخامس إلى القرن العاشـــــــــــــــر ،وكان هذا الليل يزداد
4
ظالما وسوادا وقد كانت همجية ذلك العهد أشد هوال وأفضع من همجية العهد القديم . ...
أما الدولة السـاسـاني ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة التي بر ت في القرن الثالي 231-772وكان أصلها فارسي حيي
حكمت كل من المي وبوتامي وفارس و خرسـ ـ ـ ـ ــان وس ـ ـ ـ ـ ــائر األقاليم المجاورة لها ،فقد تجمعت بها
معظم الحركات الهدامة فنجد مثال أن الحاكم ي دجرد الثاني الذي حكم في أواســط القرن الخامس
الميالدي ت وج ببنتـه ثم قتلهـا ،ويهرام جوبين الذي حكم في القرن السـ ـ ـ ـ ـ ـ ــادس ت وج من أخته ،بل
! كما ادعى األكاس ـرة أن لهم دم وقد كان هذا العمل ال يعتبر فاســدا أصــال بل هو تقرب إلى
إالهي مما أدى إلى تعظيمهم ،كما عرفت الدولة السـ ــاسـ ــنية تفاوتا طبقيا قاسـ ــيا وتمجيدا متصـ ــلبا
5
للقومية الفارسية.
أبي الحسن علي الحسني الندوي ،ماذا خسـر العالم بانحطاط المسلمين ،ط ،13مكتبة رحـاب ،الج ائـر ،1182 ،ص.78. 1
نقــال عن :أبي الحسن علي الحسني الندوي ،المرجع نفسه ،ص.01. 2
75
ونشير إلى أن الحرب كانت قد جمعت بي ــن الدول ــة الروماني ــة والدولة الساساني ــة في أكث ــر م ــن
مناسبـ ـ ـ ـ ــة .كما أن الصين وأمم آسيا الوسطى كانوا بعيدي ـ ــن جدا عن العقي ـ ــدة الصحيح ـ ــة فهم إما
مـن عباد الحياة أومـن المنع لين عنها تماما لصالح الوثنية وال هد.
ووف هذا التحليل نجد أنه لم يكن في البشرية آنذاك من أمة لها اإلمكانيات لقيادة البشري ـ ـ ـ ـ ــة،
لكـ ـ ـ ــن وجـ ـ ـ ــد في هـ ـ ـ ــذه الظروف كلها قـ ـ ـ ــوم انع لوا وانحصروا في شبه الج ية العربيـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة ،امتا وا
بأوصاف حسنـ ـ ـ ــة وبأوصاف سيئـ ـ ـ ــة وهم العـ ـ ـ ــرب أقرب األمم استحقاقا لقيادة العالـ ـ ـ ــم ولكن بعـ ـ ـ ــد
التحضيـر لذلك.
ثانيا /العرب قبل مجيء اإلسالم :يقس ــم المؤرخ ــون الع ــرب إلى قسمي ــن :العرب البائدة وهي التي
لم تب لهم باقيـ ــة والمذكورين في القرآن مـ ــع تأييـ ــد االكتشافات الجررافيـ ــة لذلك :عاد وثمود وسبأ
...أمــا العرب الباقيــة فيقسمون إلى العرب المتعربــة وهــم بنو قحطان بــن عامر بن سام ب ــن نوح
عليه السالم وأخــذوا لرتهـم مـن البائدة ،حيي كانـوا يتكلمون قبل ذلك بلسان أهل الع ار األصليين
وقـ ـ ــد أسسوا دولة في اليمـ ـ ــن 1،والى جانبهم نجـ ـ ــد العـ ـ ــرب المستعربـ ـ ــة وهـ ـ ــم ذرية إسماعيل عليه
عليه وسلـم إليـه. السالم وذريتـه عدنان جـد العرب المستعربـة وينتمي نسب النبي صلى
/10العرب بين التشــــتت الســــياســــي واالنحالل االجتماعي :يجمع المؤرخون على أنه لم يكن
للعرب قبل اإلسالم حكومة مرك ية منظمة تفرم سلطانها على جميع التجمعات البشرية العربية
آنذاك 2،ولذلك كان حكام أقاليم الج يرة العربية إما ملوك متوجون غير مسـ ـ ـ ـ ــتقلين عادة فهم فإما
تابعين الى الدولة الرومانية أو الى الدولة الســاســانية وامـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــا رؤســاء القبائل والعشــائر وهو أصــل
الحكم في معظم المناط .3وأسـ ــاس هذا النمط السـ ــياسـ ــي هو العصـ ــبية القبلية والمنافع المتبادلة
في حماية األرم ودفع العدوان 4.فالنظام القبلي كان يقوم عند العرب على أسـ ــاس أن كل قبيلة
تختار من ي أرسـها والمسـمى بشيخ القبيلة ويراعى في اختياره عمل السن والخبرة والحكمة والكرم،
وقد تتش ـ ــكل القبيلة من عدة عش ـ ــائر لكل منها رئيس ويتألف مجلس القبيلة من رؤس ـ ــاء العش ـ ــائر
حسن مرنية ،قضاء العرب ،مؤسسة ع الدين للطباعة والنشر ،لبنان ،1180 ،ص.2. 2
76
الذي يشاوره شيخ القبيلة في األمور الهامة 1.ويجب اإلشارة الى أن نظام الحك ـ ـ ـ ـ ــم في الحج ـ ـ ـ ـ ــا
2
كـان ينظر إليـه العرب باحترام ،وهو خليط من الصـدارة الدنيويـة والحكومـة وال عامـة الدينيـة.
وتبعا لهذا التنظيم الســياســي كان القانون عند العرب عبارة عن عادات وتقاليد تنســجم والعقلية
السـ ـ ــائدة آنذاك ،وتختلف باختالف القبائل ،وربما يرجع بعضـ ـ ــها الى مبادل الش ـ ـ ـريعة الموسـ ـ ــوية
بتــأثير من اليهود ،كمــا أنــه في بعم المنــاط المجــاورة للــدولــة البي نطيــة الرومــانيــة أو المجــاورة
للدولة الس ـ ــاس ـ ــانية الفارس ـ ــية ال يمكن تجاهل تأثير شـ ـ ـرائع هاتين الحض ـ ــارتين خاص ـ ــة في نظام
المعامالت المالية في الع ار وسوريا.3
لقد كان العرب قبيل اإلســالم يعيشــون في تجمعات متشــابهة في البدو والحضــر وكانت عيشـة
الصح ـ ـ ـ ـراء يشوبـ ـ ـ ــها الفقـ ـ ـ ــر والجهل ،أما المدن فكانت أكثر تطورا .أما مكـ ـ ـ ــة فكانت هي عصب
التجارة ،وقد قامت بينها وبين الدولة الرومية وبينـ ــها وبين الع ـ ـ ار وكـ ــذا اليمـ ــن عالقات تجاريـ ــة.
أمــا المدينة فكان النش ــاط ال راعي ه ــو عصــب الحياة فيه ــا مع وجود أرباب الحرف والصناع م ــن
4
اليهود.
كمــا كانــت حيــاة العــرب االجتماعيــة منحطـ ــة فــي معظم مــظاهرها ،فقــد تأصلـت فيهـم أمرام
م من ــة ،فشرب الخمر على حد واسع وكان ــت ع ــدم المشارك ــة في القم ــار عار ،وك ــان القمار يت ــم
على األه ــل والم ــال م ــما أوري بينه ــم الع ــداوة .ك ــما تعاطى الع ــرب واليهود الربا وبالروا في ــه إلى
غاية القسوة ،ولم يكن ال نا مستنك ار بشــدة ،فعــادة يتخـذ الرجل خليـالت ويتخـذ النساء أخالء بدون
5
عقد.
أما بالنسبـ ــة لل واج فقـ ــد ارتبـ ــط الرجـ ــل بالمرآة بعقد واج تحت إشراف أوليائها ،وكانت عالقـ ــة
الرجل مع أهله في األش ـ ـراف رفيعة بها حرية اإلرادة ومحترمة ومصـ ــونة من أجلها ت ار الدماء.6
أما األوساط االجتماعية األخرى فان االختالط بيــن الرجل والم ـرآة ال يعبـر عنه عادة إال بالدعارة
أبي الحسن علي الحسني الندوي ،المرجع الساب ،ص ،ص.32،38. 5
77
والمجون والسفـ ــاح والفاحشـ ــة ،1كمـ ــا كان أهـ ــل الجاهلية يعددون النساء دون حد ويجمعـ ــون بيـ ــن
2
األختيـن ويت وجون ب وجـة أبيهـم بعد الطال أو الموت.
أما الم ـرآة العربي ــة في المجتم ــع الجاهل ــي فق ــد حرمت م ــن اإلري وكان ــت بع ــد طالق ــها أو وف ــاة
وجــها عنــها تحرم من أن تنكح وجا ترضاه بــل توري كما يوري المتـاع ،كما حرمت المرآة مـن
بعم المأكوالت وعانـ ــت مـ ــن ظاه ـ ـرة الوأد إمـ ــا خشيـ ــة العـ ــار أو تشاؤمـ ــا بسوادها أو برصهـ ــا أو
3
عرجها أو تحـت ضرط الفقـر.
الواحد ،على دي ـ ــن إبراهي ـ ــم علي ـ ــه /12الوضع الديني "سيطرة الخرافة" :كان ـ ــت العرب تع ـ ــبد
السالم بعد ما استجابوا لدع ــوة إسماعي ــل علي ــه السالم ،إلى أن جاء عمرو بن لحي رئيس خ اعة
فأدخل الشرك فيهـ ـ ــم 4.وقـ ـ ــد أحدي هذا المشرك تحريفا كبي ار على دين إبراهيـ ـ ــم فأدخل االعتكاف
عـ ـ ـ وج ـ ــل هو خالـ ـ ـ على األصنام والدعوة بها والحج إليها والذبح لها 5،فاعتق ـ ــد العرب أن
،ورسخت أفكار السماوات واألرم ولك ـ ــن اعتق ـ ــدوا م ـ ــع ذلك بوج ـ ــود وسائ ـ ــط توسلـ ـ ـوا بها إلى
الشفاعــة عندهم حتى تحولــت إل ــى عقيــدة ق ــدرة الشفعــاء عل ــى النفع والضــر والمساهمة في تدبي ــر
،رغم كراهيتهم هم للبنات ،فقاموا بعبادتها أو عبادة الكـ ـ ـ ــون 6.كما اعتقدوا أن المالئكـ ـ ـ ــة بنات
،كما اعتقدوا أن الجـ ـ ــن شركـ ـ ــاء ن وبينهم وبينه أصنام تمثلها على أساس أن لها شفاعة عند
النكاح في الجاهلية
َ أن
1ومن الشـ ـواهد التاريخية على حالة الس ــفاح هذه ،ما روته الس ــيدة عائشـ ـةن رض ــي عنها حيي قالت « َّ
اح ِ ِ ٍ ِ
فيصـــــــــدقها ثم َينك ُحها .ونك ٌ
وليتَه أو ابنتَه ُ
الرج ُل إلى الرجل َّ
ب ُ اليوم َيخطُ ُ
َ نكاح الناس
فنكاح منها ُ ٌ أنحـاء: أربعـة كـان على
زوجها وال يمســـها أبداً حتى آخر كان الرجل يقول المرِأت ِه إذا طَهرت من طَمثها :أرســـلي إلى فالن فاسـ ِ
ــتبضـــعي منه َوَي ِ
عتزلها ُ َُ ُ ُ ُ
أحب ،ثوانما يفعل ذلك رغب ًة في نجابةِ ِ
َيتبين َحملُها من ذلك الرجل الذي تَســـتَبضـــعُ منه ،فإذا تَبين َحملُها أصـــابها زوجها إذا َّ
َ ُ
دون العشـــرِة فيدخلون على المر ِ
أة كلهم ُيصـــيبها ،فإذا الرهط ما َ نكاح االســـتبضـــاع ونكاح آخر يجتمعُ َّ
النكاح َ
ُ الولد ،فكان هذا
َ
عندها ،تقول يمتنع حتى َيجتمعوا َ َ رجل منهم أن أرســــلَت إليهم ،فلم َيســــتطع ٌ ـــع حملها َ
بعد أن تَضـ َ
ومر لَيال َ ـــعت َّ
َحملَت ووضـ َ
يستطيع أن فيلحق به َولَ ُدها ال
ُ أحبت باسـمه،
سـمي من َّ ولدت ،فهو اب ُن َك يا فالن ،تُ ُِ أمركم ،وقدلهم :قد عرفتم الذي كان من ِ
ُ
وهن البيايا ُكن ي ِ
نصـــــــــ َبن على دخلون على المرأة ال تمنعُ من جاءهاَّ ، الناس الكثير فَ َي
َ َ ُ متنع بـه الرجـل .ونكاح الرابع َيجتمعُ
َي َ
لهم القاف َة ثم ضـــــــــ َعت حملَها ُج ِمعوا لهاَ ، ابهن ر ٍ
ود َعوا ُ ادهن َدخل عليهن ،فإذا َح َملت إحداهن َوَو َ ايـات تكون َعلَمـاً ،فمن أر َ أبو َّ
كاح ِ ود ِع َي اب َنه ال َيمتَنعُ من ذلك .فلما ُب ِع َث
محمد صــلى هللا عليه وســلم بالحق َه َدم ن َ ٌ ولدها بالذي َي َرون ،فالتاطته به ُ ألحقوا َ
نكاح الناس اليوم» :أنظر :البخاري ،كتاب النكاح ،باب :من قال ال نكاح إال بولي ،الحديي رقم .1027 ِ
الجاهلية كله ،إال َ
صفي الرحمان المباركفوري ،المرجع نفسه ،ص.02. 2
كم ــا كانت في العـ ــرب التطيـ ــر أي التشاؤم بالشيء ،فكان ـ ـوا يأتـ ــون الطير أو الضبي فينفرونـ ــه
وينظرون فإذا اخ ـ ــذ اليمي ـ ــن مضوا إلى ما قصدوا واستبش ـ ــروا وان اخ ـ ــذ الشم ـ ــال انتهـ ـ ـوا ع ـ ــن ما
3
قصدوا وتشاءمـوا به.
ووجدت باإلضافة إلى هـ ـ ــذه الشركيـ ـ ــات في بالد العـ ـ ــرب المسيحيـ ـ ــة واليهوديـ ـ ــة والمجوسيـ ـ ــة.
فوجدت اليهودية في الج يرة العربية بعـ ـ ــد الفتح البابلي واآلشـ ـ ــوري في فلسطيـ ـ ــن ،وبعـ ـ ــد تخريـ ـ ــب
بالده ــم وهيكله ــم عل ــى ي ــد الم ــلك بختنصر . 382م سبي أكث ــرهم إل ــى باب ــل ومنه ــم م ــن هاج ــر
قسما منهم هجر البالد الفلسطينية إلى الحجا إلـى الحجا وتوطـن باألجـ اء الشماليـة منهـا .وأن ً
نوتنوطَّن في ربوعها الشـ ـ ـ ــمالية .كما أن احتالل الرومان لفلسـ ـ ـ ــطين بقيادة تيطس الروماني سـ ـ ـ ــنة
23م ،فقد نش ــأ عن ض ــرط الرومان على اليهود وعن تخريب الهيكل وتدميره أن قبائل عديدة من
اليهود رحلـت إلى الحجـا .واسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتقرت في يثرب وخيبر وتيمـاء ،وأنشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــأت فيهـا القرى والقالع.
وانتشرت الديانة اليهودية بين قسم من العرب عن طري هؤالء المهاجرين.
كــما رحلــت قبائــل يهوديــة إلــى يثــرب وخيبــر وتيمــاء .كـما دخلـت اليهوديـة إلـى اليمـن ،وعنـدما
تولـ ــى اليمـ ــن يوس ـ ـف أبـ ــو ن ـ ـواس هجـ ــم علـ ــى المسيحييـ ــن مـ ــن أهل نج ـ ـران ودعاهـ ــم إلـ ــى اعتنـ ــا
4
اليهوديـة فلـما رفضـوا حفـر لهـم األخدود المذكور في القرآن وكان هذا في أكتوبر 370م.
أما النصرانيــة فجــاءت إلــى العــرب عــن طريـ الحبشـة والرومـان وقـد اعتنـ العـرب الرساسنـة
وقب ــائل ترل ــب وطيـ ـ المسيحي ــة لمجاورته ــم للروم ــان ،أم ــا المجوسي ــة ف ــكان معظم ــها ف ــي العرب
المجاورين للفرس في الع ار والبحرين.
79
ومـ ــع كل هذا لم يتجرد العرب من كل فضل فقـ ــد بقـ ــي فـ ــيهم شـ ــيء مـ ــن ديـ ـ ـ ــن إبراهيم كتعظيم
البيـ ــت والحـ ــج والعم ـ ـرة ،كمـ ــا أن حيـ ــاة الصح ـ ـراء كانـ ــت تثيـ ــر عنـ ــد العـ ــرب مشاعـ ــر دينيـ ــة قويـ ــة
1
وعميقـة.
لقـ ــد امتـ ــا العـ ــرب عـ ــن باقـ ــي األمـ ــم بالفصاحة وقوة البيان وحب الحريـ ــة واألنفـ ــة والفروسيـ ــة
والشجاعــة والص ارح ــة وحب المساواة وقوة اإلرادة وصفــاء الفط ـرة التــي ل ــم تتل ــوي بأدران الحضارة
والسذاج ــة البدوي ــة وق ــد ن ــتج ع ـ ــن ذلك اتصاف ــهم بالوف ـ ــاء واألمانة والصد ...وه ــذه األخال هي
2
مـن بيـن أهـم مـا أهلهـم لحمـل الرسالـة الخاتمـة.
إن هـ ــذه األوضـ ــاع التي عرفتـ ــها اإلنسانيـ ــة قبـ ــل مجيء اإلسـ ــالم تدل بح ـ ـ على النقلـ ــة التي
أحدث ــها اإلسالم في حي ــاة أتباع ــه م ــن العرب خاص ــة ،وحي ــاة اإلنساني ـ ــة ككل ،وال يسعني في هذا
المعنى إال أن أذكر ما قال ـ ـ ــه األستاذ الن ـ ـ ــدوي وبأق ـ ـ ــل ج ـ ـ ــودة " :لقد وضع محمد صلى هللا عليه
وســــلم مفتاح النبوة على قفل الطبيعة البشـــــرية فانفتَ على ما فيها من كنوز وعجائب وقوى
3
ومواهب وبدأ العهد اإلسالمي الذي ال يزال عزة في جبين التاريخ .
أوال /بيعتي العقبة :لــقد ول ــدت الدولــة اإلسالمي ــة إثــر بيعت ــي العقب ــة 4،ففي سنة 273م جاء إلى
علي ــه وسل ــم مك ــة 32رج ــال م ــن أه ــل يث ــرب ألداء مناس ــك الح ــج ،فاتصل به ــم النبي صلى
1علي ع ت بيقوفيتش ،اإلســالم بين الشــرق واليرب ،ترجمة محمد يوســف عدس ،مجلة النور الكويتية ،مؤس ـســة بافاريا للنشــر
واإلعالم والخدمات ،ط ،1111 ،1الكويت ،ص.781.
2أبي الحسن علي الحسني الندوي ،المرجع نفسه ،ص.37.
3المرجع نفسه ،ص.111.
4عبـد الفتـاح تقيـة ،المرجع الساب ،ص.81.
81
ودعاهـم إلى اعتنا الدين الجديد وتبليغ الرسالة إلى أهلهـم .وفـي سنة 271م جاء 17رجل من
عليه وسلم يثرب مسلمين واجتمع ـ ـوا بمكـ ــة في مكان يسمى العقبـ ـ ـ ــة وعقـ ــد معـ ــهم النبي صلى
بيع ــة على اإليمان واإلستمس ــاك بفضائل األعم ــال والبع ــد عل ــى المناك ــر وه ــذه ه ــي بيع ــة العقب ــة
عليـه وسلـم " :تعالـوا بايعوني على أال تشركوا باهلل شيئا ،وال األولــى ،1حيـي قـال فيها صلى
تســـــرقوا وال تزنوا وال تقتلوا أوالدكم وال ت توا ببهتان تفترونه بين أيديكم وأرجلكم ،وال تعصـــــوني
في معروف ،فمن وفى منكم ف جرو على هللا .ومـــن أصاب من ذلك شيئا فعوقب به فـــي الدنيـــا
فهــو لــه كفــارة ومــن أصاب مــن ذلك شيئا فستــــرو هللا ف مـرو إلى هللا إن شاء عاقبـه ثوان شاء
2
عفا عنـه .
عليــه وسلم مع 21رجل وامرأتان مـن المدينـة وبــعد هــذه البيعــة بسنـة تعاقـد الرسـول صلى
بحي ـ ــي بايعـ ـ ـوا على التوحي ـ ــد ومكارم األخال والعم ـ ــل الصال ـ ــح وقول الح والتضامن في السلم
والحرب داخل المدينة ،حيــي روى أحمد بــن جابــر مفصــال ما جــرى فقــال " :قـال يا رسـول اللـه
على مــــــا نبايعــــــك قـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــال :على السمع والطاعة في النشاط والكسل وعلى النفقة في العسر
واليســـــــــر .وعلى األمر بالمعروف والنهي عن المنكر .وعلى أن تقوموا في هللا ،ال ت خذكم في
هللا لومــة الئم وعلى أن تنصـــــــــروني إذا قــدمــت إليكم ،وتمنعوني ممــا تمنعون منــه أنفســـــــــكم
3
وأزواجكم وأبنائكم ولكم الجنة .
إن المتأم ــل في بيعـ ـ ــة العقب ــة الثاني ــة ،يج ــد أن نش ــوء الدولة اإلسالمية بالمدين ــة كان بموج ــب
عقـ ــد حقيقي وليـ ــس افتراضي .علـ ــى عكس التفسيرات الرربيـ ــة الباحثـ ــة فـ ــي أصـ ــل نشـ ــأة الدولـ ــة
والت ــي تت عم ــها نظري ــات العق ــد االجتماع ــي والت ــي تفترم وج ــود العق ــد بي ــن الحك ــام والمحكومي ــن
مع إقرارهـا أن هـذا العقـد خيـالي فقـط .بينـما نجد أن نشوء الدولة اإلسالميـة حقيقـة يؤرخ لهـا ومـن
خـالل عقـد حقيقـي وليـس افت ارضـي.
عليـ ــه وسلـ ــم وأصحابـ ــه مـ ــن مكة إلى المدينـ ــة ثانيا /الهجرة النبوية :بعـ ــد هج ـ ـرة النبـ ــي صلى
وجـدت أول دار لإلسـالم على األرم ،وقامت الدولة اإلسالمية كالتالـي:
/10من الناحية العقائدية واالجتماعية :تـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم القضاء على الوثني ـ ـ ــة وبناء المسج ـ ـ ــد الذي يع ـ ـ ــد
األســاس األول للمجتمــع اإلسالمي .كما تمت المؤاخــاة بيــن المسلميـن على اعتبار األخوة الدينية
عليه وسلم بكتابة صحيفة لم ارع ـ ــاة مصال ـ ــح /12من الناحية التنظيمية :ق ـ ــام النب ـ ــي صل ـ ــى
المسلمي ــن وحفاظ ــا عل ــى الدول ــة الجدي ــدة ولتنظي ــم العالق ــات السياسي ــة واإلداري ــة والعسكري ــة بي ــن
المسلمي ــن فيم ــا بينه ــم وبي ــن غي ــر المسلمي ــن الموجودي ــن داخ ــل المدين ــة ،3وعرف ــت ه ــذه الصحيف ــة
4
باسـم مدونـة المدينـة التـي يعتبرها بعـم المؤرخيـن أول دستـور مكتـوب فـي العالم.
لق ــد ظه ــرت بع ــد الهجـ ـرة النبوي ــة وم ــن خ ــالل ك ــل ه ــذه األعمال التي قام ب ــها النب ــي صلى
عليه وسلم والصحاب ـ ــة الكرام ف ـ ــي المدين ـ ــة أركان الدول ـ ــة اإلسالمي ـ ــة م ـ ــن شع ـ ــب واقلي ـ ــم وسلط ـ ــة
سـياسـية .فاإلسـالم ال بد له من دولة تقيمه وترعاه وتحميه ،وهي ضـرورية لحماية العقيدة ،واقامة
5
الحدود وحفظ المصالح التي تحميها الشريعة ،وتحقي المقاصد التي تهدف إليها.
محمد شلتوت ،اإلسالم عقيدة وشريعة ،دار الشرو ،الطبعة ،11بيروت ،1180،ص.103. 1
82
الفرع األول :خصائص التشريع اإلسالمي ومقاصدو
ال ش ـ ـ ــك أن اإلسالم ما جاء إال ليحق السعادة للبشرية قاطبة ،فمن تلبية حاجي ـ ـ ــات اإلنس ـ ـ ــان
الضروري ـ ــة إلى حمايت ـ ــه م ـ ــن كل ما يهدده في وجوده وصحتـ ـ ــه وماله وشرف ـ ــه ودين ـ ــه وعقيدتـ ـ ــه.
فاإلس ـ ــالم يقصد جلب المناف ـ ــع ودفع المفاس ـ ــد كما تحمى الشريعة وتع ـ ــتد بكل مصلحة مشروعة،
وتقسم هذه المصالح إلـى:
-الضروريات التي تتوقف حي ـ ـ ـ ــاة الناس الديني ـ ـ ـ ــة والدنيوي ـ ـ ـ ــة علي ـ ـ ـ ــها وهي ما يعبر عن ـ ـ ـ ــها عادة
بالكليـ ـ ـ ــات الخمس" حفظ الدين ،حفظ النفس ،حفظ المال ،حفظ النسل ،حفظ العقل " .وكل هذه
المصالح محمية في اإلسالم من خالل الكثير من اآليات واألحاديي واألحكام المشهورة.
-الحاجيات وهي المصال ــح التي يحتاجها الن ــاس لدفع الحرج عنه ــم ف ــإن فق ــدت ،وق ــع الناس في
الحرج دون أن تختل الحياة .وقد شرع لهـا المولى ع وجل مجموع الرخص وأحـكام المعامالت.1
-التحسين ــات وهي المصالح التي يقصد به ــا األخ ــذ بمحاس ــن العادات واألخال كالطه ــارة و ين ــة
اللبـاس ومحاسـن الهيئـات وغيرها.2
من كل ما سـ ـ ــب يتبين لنا مدى شـ ـ ــمولية أحكام الش ـ ـ ـريعة اإلسـ ـ ــالمية ،وتمي ها بالخص ـ ـ ــائص
التالية:
-التشريـ ـ ــع اإلسالمي هو خاتم الشرائع السماويـ ـ ــة :فهـ ـ ــو ذو صفـ ـ ــة دينيـ ـ ــة بحيي ي ـ ـ ـربي النفـ ـ ــس
ويدعوا إلى الخير ،وبالتالي فهو يراعي المعاني األخالقية بحيي يعطي لكـ ـ ـ ـ ــل فعـ ـ ـ ـ ــل حكمين في
الدنيا واآلخرة .3وعلى هـذا فهو يتمي كما قلنا سابقـا بالشموليـة فمثال نـجد أن الجـ اء فـي اإلسـالم
أصله أخروي ولكـن مـراعاة لضرورة حمايـة المجتمـع وجـد العقـاب الدنيـوي الذي توقعـه الدولـة.4
-الجمع بين الواقعية والمثالية في التشريع اإلسالمي :يمتا الشرع اإلسالمي بع ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــدم إهمال أي
حاجيــة مـن الحاجيات اإلنسانيـة كحب المال والحريـة وتنظيم الجنس وغيرهـا .وبهذه الصفة امتا
بالواقعية والعقالنية .فالمسلمون في نظر الشرع هم أنـ ـ ـ ــاس عاديون يحلمـ ـ ـ ــون بالحب ومتع الحياة
وهـ ــم مع ذلك إنسانيون ومتخلقون .لقـ ــد أكد اإلسـ ــالم على وطبيعـ ــة اإلنسـ ــان وتعامل معـ ــه حسب
حسن رمضان فحلة ،مقومات الحضارة اإلنسانية في اإلسالم ،ط ،1دار الهدى ،الج ائر ،1181 ،ص.101. 1
محمد مقبول حسين ،محاضرات في تاريخ التشريع اإلسالمـي ،ديوان المطبوعات الجامعيـة ،الج ائر ،1111،ص.13. 3
عبد الكريم يدان ،أصول الدعوة ،قصر الكتاب ،الج ائر ،1113 ،ص.21. 4
83
ه ــذه الطبيع ــة ،فالن ــاس ليسـ ـوا كائنات نبيل ــة الشمائ ــل مطلق ــا إنم ــا هم مهيئون لفعل الخي ــر والشر
كذلك ،1إن لهم أبدانا وفيهم غلظة وتتجاذبهم الرغبات والمرريات وهـ ـ ـ ــم تحت رغبـ ـ ـ ــة شادة ،فهـ ـ ـ ــم
2
ليسـوا خاليـن مـن اإلثـم.
إن فكرة ضبـ ــط الحيـ ــاة الجنسيـ ــة مثال والتوسط فيـ ــها أنسب لإلنسـ ــان ألنـ ــها اعتراف بالمشكلـ ــة
ومواجهــة لــها ،فمسألــة الجنــس هــي مسألــة اتسا اإلنسان مــع نفســه واإلسالم هــو مــن نظـم هـذه
الفكـ ـ ـرة 3.كما نج ـ ــد الشريعة كذل ـ ــك تـ ـ ـراعي المصلح ـ ــة العام ـ ــة وتقدمها على المصلح ـ ــة الخاص ـ ــة
فتضـ ـ ـ ــع الحـ ـ ـ ــدود والقيـ ـ ـ ــود ،حيي حذرت الشرعة من ارتكاب المحرمات وهددت بعقوبات أخروية
تجعل نفوس المؤمنين تنفر منها وتهرب من ارتكابها ،لكنها في الوقت نفسـ ـ ـ ـ ــه تدفع عن المجتمع
ذلك ردع شـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرور احتمـال ارتكـاب هـذه األفعـال من خالل تقدير عقوبات دنيوية لها حيي يع
الناس عنها ،وبهذا تجمع الشريعة بين رادع الدين ورادع السلطان 4.كما تش ـ ـ ـ ــرع حل ـ ـ ـ ــول عملي ـ ـ ـ ــة
لبعم المشكالت ،كتعدد ال وج ــات ،ونظام السبي والر مث ــال ،وغايت ــها ف ــي ذلك إبالغ اإلنسان
5
الكمـال المقـدور لـه دون غفلـة عـن طبيعـة البشريـة.
ـ ـ ـ الت ـ ــكامل والترابط بي ـ ــن األحكام الشرعي ـ ــة :تشكل األحكام الشرعية على تنوعه ـ ــا وتشعب ـ ــها وحدة
واحدة يربطــها أساس واحــد هــو اإليمان بان .ذلك أن هــدف التشريــع اإلسالمي هـو تنظيـم رابطـة
6
اإلنسان بربـه وتنظيـم رابطـة اإلنسان بريـره مـع جعـل الرابطـة األولـى أساسـا للرابطـة الثانيـة.
ســــ ِميعاً بَ ِصــــي ارً (ِ )2إَّنا هَدَيْنَاوُ ِِ ان ِم ْن نُطْفَ ٍة أَمْ َ ِ
شــــا ٍج نَبْتَليه فَ َجعَلْنَاوُ َ وفي هذا المعنى يقول س ـ ــبحانه وتعالى "ِإَّنا َخلَقْنَا ْاأل نْ َ
ســــ َ
1
ش ِاك ارً َ ثواِ َّما كَفُورا":االيتين 0،1من سورة اإلنسان. السِبيلَ ِإ َّما َ
َّ
علي ع ت بيقوفيتش ،المرجع الساب ،ص.013. 2
84
للقان ـ ــون 1.ومص ـ ــادر الشريع ـ ــة كثيـ ـ ـرة ومتع ـ ــددة وجل ـ ــها مص ـ ــادر اجتهادية من أعمال واجتهادات
الصحاب ــة والفقه ــاء م ــع اعتم ــادها على المصدرين األصليي ــن النقليي ــن وهم ــا الق ـرآن والسن ــة .ونجد
أن الجمهور يستدل بالمصادر األربـع :القـرآن والسنـة واإلجمـاع والقيـاس.
ويجــب مالحظــة أن هنـاك فـر بيـن القرآن والسنـة مـن جهـة وباقـي المـصادر من جهـة أخرى،
فالق ـرآن والسن ــة هم ــا أس ــاس الشريع ــة وهم ــا المقرران لألحك ــام الكلية ،أم ــا بقي ـ ــة المصادر فه ــي ال
تأتي ب ــأسس جدي ــدة بل هي ط ــر است ــدالل عل ــى األحكـ ـ ــام الفرعي ــة م ــن نصوص القـ ـرآن والسن ــة
2
وبالتـالي ال يمكـن لهـذه المصـادر أن تأتـي بمـا يخالفهمـا.
/10القرآن :حاول األصوليي ـ ــن وض ـ ــع تعـ ـ ـريف دقيـ ـ ـ للقـ ـ ـرآن حت ـ ــى يتبي ـ ــن للناس ما تجو ب ـ ــه
الصالة ممـ ــا ال تجـ ــو بـ ــه .فعـ ــرف الق ـ ـرآن على أنـ ــه " كالم هللا تعالى المنزل على سيدنا محمد
صـــــلى هللا عليه وســـــلم المنقول إلينا بالتواتر المكتوب بين دفتي المصـــــحف المبدوء بســـــورة
الفاتحة والمختوم بسورة الناس .
ـ ـ القـ ـرآن أنـ ـ ل بلس ــان عرب ــي مبي ــن ،لذل ــك فالترجم ــة ليس ــت قـ ـرآنا فه ــي ف ــي حك ــم التفسي ــر ،كما
ع وجل إلى المالئكة واألنبياء .فالقرآن يتميـ ـ ـ ـ ـ القـ ـ ـ ـ ـرآن ع ـ ـ ـ ــن يستبعد التعريف الساب كالم
الحديـي القدسـي من حيي:
ولفظها من لفظـا ومعنى ،لكن معـاني األحـاديـي القـدسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــية من * القرآن ن ل من عنـد
عليه وسلم. عند النبي صلى
تعالى ،أما الحديي القدسـ ـ ــي فيقال في مباش ـ ـ ـرة فنقولك قال * القرآن ينسـ ـ ــب لفظه إلى
عليه وسلم في ما يرويه عن ربه. صلى حقها :قال رسول
* القرآن الكريم معج من حيي اللفظ ومتحدى به ،في حين أن األحاديي القدسـ ـ ـ ـ ــية ليسـ ـ ـ ـ ــت
معج ة وال متحدى بها فهي كالسنة في هذا الجانب.
لقـد جاءت أحـكام القرآن علـى أشـكال مختلفـة حيـي نجـد وروده في عـدة صيـغ:
-البي ــان الكل ــي حي ــي نج ــد أن القـ ـرآن هن ــا يض ــع المب ــادل والقواع ــد الت ــي تك ــون أساس ــا للتشري ــع
التفصيل ــي ،ويمك ــن تشبيه ــه في هذه المسأل ــة بالدساتي ــر الحالي ــة .وم ــن أمثل ــة ه ــذه األحك ــام األم ــر
بالشورى وقاعدة ج اء كـل سيئـة سيئـة واحـدة.
-البيـ ــان اإلجمـ ــالي :حيـ ــي تأتـ ــي األحـ ــكام بصفـ ــة مجملة محتاجة إلى تفصيـ ــل يحـ ــدد الكيفيات
والشروط والموانع وغي ـ ــرها ،ومثال ذلك وجوب القص ـ ــاص فق ـ ــد جاء ف ـ ــي القرآن مجم ـ ــال ففصل ـ ــت
السن ـ ــة شروطه كما جاء الحك ـ ــم بحلي ـ ــة البي ـ ــع وتحري ـ ــم الرب ـ ــا ولكن دون تبين البيع الحالل والربا
المحرم وكـان دور السنـة القيـام بذلـك.
-البيــان التفصيلــي حيــي يأتي القرآن بالحــكم مفصــال تفصيــال دقيقــا ومثــال ذلك التعييــن الدقيـ
2
ألنصبـة الورثـة وبعـم العقوبات.
/12السنة :هي المصدر الثاني للشريع ــة اإلسالمية حي ــي دلـ ـت على حجيت ــها اآلي ــات القرآني ــة
واألحاديي النبوية وأجمع الصحاب ــة على وجوب األخذ ب ــها وهي مـــا صدر عـــن النبي صلى هللا
عليه وسلم من قول أو فعل أو تقريرات 3.وتقسـم السنة من حيـي الرواية إلى :
-سنــة متوات ـرة :وهــي مــا رواه جمــع مــن الصحابة ،حيي ال يمكن تواطــؤه علــى الكــذب ثـم رواها
جمــع مــن التابعيــن كذلــك ال يمكن تواطــؤه علــى الكـذب ثـم من تابعـي التابعيـن ،فالمعتبـر فـي حـد
التواتــر هــو العصــور الثالثــة األولى فقــط وبـدون اشتـراط لحد معين لعـدد الرواة فقـد يكـون 13أو
4
13مثال.
ويجــب العمــل بالسنــة المتوات ـرة باالتفـا ،فإن دل اللفظ على معنى واحـد كانـت قطعيـة الثبـوت
قطعيـة الداللـة ،فإن احتمل اللفظ أكثر من معنـى كانـت قطعيـة الثبـوت ظنيـة الداللـة.
محمد محدة ،مختصر علم الفقه اإلسالمي ،الطبعة الخامسة ،دار الشهاب ،الج ائر ،1111،ص.31-33. 1
عليه وسلم من الصحاب ــة ع ــدد لم يبل ــغ ح ــد -سنــة اآلح ــاد :وه ــي م ــا رواه ــا عــن النب ــي صلى
التواتــر وكذلك في عصر التابعين وتابعي التابعيــن ،وهــذه السنــة ظنيــة ال يعمــل بهــا فـي األحكام
العمليـة إال بتوفر شروط.1
عليـه وسلـم علـى فعل -إمــا مقــررة ومؤكـدة لمـا جـاء فـي القرآن مـن أحكام كحي النبي صلى
بعم الواجبـات التـي نص القرآن عليها كالتوصيـة بالنسـاء مثال.
-إمــا شارحــة ألحكــام القـرآن حيـي نجـد بعـم األحكام في السنة تفصـل مجمـل القـرآن كتفصيـل
الصـالة وال كـاة وغيـرها.
-إمــا مثبتــة لحكـم سكـت عنـه القـرآن كتحـريم الجمـع بيـن المرآة وعمتـها أو خالتـها وتحريـم الق اربـة
3
من الرضاع 2،ووجوب الدية على العاقلة.
/13اإلجماع :ه ــو اتف ــا جمي ــع المجتهدي ــن م ــن المسلمي ــن ف ــي عصر من العصور بع ــد وف ــاة
علي ــه وسل ــم عل ــى حكم شرع ــي 4.واإلجم ــاع دلي ــل شرع ــي يج ــد حجت ــه م ــن الق ـرآن النب ــي صلى
حيـ ــي ق ـ ــال المول ـ ــى ج ـ ــل جالل ـ ــه " :يا أيها الذين آمنوا أطيعوا هللا وأطيعوا الرسول وأولي األمر
منكم " فقد فس ـ ـ ـ ـ ـر ابن عباس كلمة أولي األمر منكم بالمجتهدين .وقال تعالى " :ومن يشـــــــاقق
الرســــــول من بعدما تبين له الهدى ويتبع غير ســــــبيل المؤمنين نوله ما تولى ونصــــــله جهنم
وساءت مصي ار ".
عليه وسلم أن ــه ق ــال " :ال تجتمع كما دلت السن ــة على حجي ــة حي ــي روي ع ــن النبي صلى
أمتي على ضالل " وقال أيضا "ما رآو المسلمون حسنا فهو عند هللا حسن " وفي حدي ـ ـ ــي رواه
األمر ين ل بنا ولم يـن ل فيـه سعيــد بــن المسيـب عـن علي بن أبي طالب قال :قلت يا رسول
87
قرآن ولم تمم فيه منك س ـنـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة قال " :أجمعوا له العالمين وفي رواية العابدين من المؤمنين
1
فاجعلوو شورى بينكم وال تقضوا فيه برأي واحد "
ويجـ ــب اإلشارة إلـ ــى أنـ ــه رغـ ــم حجيـ ــة ،اإلجماع فال بـ ــد لـ ــه من سند مـ ــن الكتاب أو السنـ ــة أو
القيـ ــاس .أمـ ــا فائـ ــدة سنـ ــد اإلجماع فهـ ــو التحـ ــول مـ ــن الحكم الظنـ ــي إلـ ــى الحكم القطعي إذا كان
السنــد ظن ــي وتأكيد السند القطع ــي م ــع إثب ــات الحك ــم إذا ك ــان السن ــد قطعي ــا حيي يثبت الحكم في
ه ــذه الحال ــة ويسق ــط البح ــي ع ــن الدلي ــل حي ــي يع ــد اإلجم ــاع دليال ما دام ق ــد ت ــم ونق ــل صحيح ــا
وحتـى وان لـم نعـرف سنـد اإلجماع الذي اعتمد عليـه بعـد ذلك.2
/14القياس :هـ ــو إلحـ ــا أمـ ــر غيـ ــر منصـ ــوص علـ ــى حكمـ ــه الشرعـ ــي بأمر منصوص علـ ــى
حكم ــه الشتراكهم ــا ف ــي عل ــة الحك ــم .والقي ــاس تق ـره الفط ـرة ويقبل ــه العق ــل ذلك أن نصوص الكتاب
والسنة متناهيــة والحوادي فــي حيــاة النـاس غيـر متناهيـة 3.والجمهـور يعتبـر القيـاس حجـة شـرعية
ف ـ ــي المرتبة الرابعة بعد القرآن والسن ـ ــة واإلجم ـ ــاع ،فاألحك ـ ــام الشرعي ـ ــة م ـ ــا ش ـ ــرعت إال لمصلحة
ولعلـ ــة .ومـ ــن األحكـ ــام التـ ــي نجـ ــد دليلـ ــها القياس تحريـ ــم النبيـ ــذ قياسا على تحريم الخمر ،حرمان
الموصى لـه الذي قتـل الموصـي مـن الوصيـة قياسـا علـى حرمان القاتل من تركة مورثـه.
وانطالقـا من حتميـة وجود دولة إسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالمية حددت الش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـريعة مجموعة من المبادل لقيام هذه
األخيرة على الصعيد السياسي واإلداري واالقتصادي.
الشيخ ابن تيميـ ـ ـ ـ ـ ــة ،السياسة الشرعية بيــــــــن الراعي والرعيــــــــة ،األنيس سلسلة العلوم اإلنسانية ،موفم للنشر ،ط،1111 ،7 4
ص.182.
88
المطلب األول :نظام الحكم
يأبى اإلس ـ ــالم الفص ـ ــل بين الدين والدولة ،ذلك أن هذه األخيرة في خدمته وهو الذي يحدد لها
المبادل األساسية التي تقوم عليها وأهدافها التي ترجو تحقيقها.
هو خال اإلنسان الذي يجب عليه الخضوع -القاعدة الفكرية :والتي تنطل من اإليمان بأن
ألمره وبالتالي فان أوامره هي األصـ ـ ــلح له ألنه العالم بما يصـ ـ ــلح لعباده ،وعليه فان هذا يفترم
إذا أن ل على خلقه نظاما فهو أفضـ ـ ـ ـ ــل األنظمة .فاإلنسـ ـ ـ ـ ــان مهما بلغ من العلم ال يمكنه أن
االحاطة بطبائع الكون وكافة األشـ ـ ــياء وأن شـ ـ ــهواته وتأثره ببيئته تجعله غير قادر على التش ـ ـ ـريع
1
للبشر كافة.
-القاعدة العملية :وتتمثل في مجموع األس ــس التي تحكم نظام الحكم اإلسـ ــالمي ،ونجد أهم هذه
األسس:
أوال /الشورى
تدل كلمة الشـ ـ ــورى على معنى خاص بالرأي ومداولة الفكر واالجتماع على اآلمر ليسـ ـ ــتشـ ـ ــير
كل واحد صــاحبه ويســتخرج ما عنده 2.ويجب التفري بين الشــورى والمشــورة على اعتبار األولى
3
أخذ بالرأي مطلقا أما المشورة فهي أخذ الرأي على سبيل اإلل ام.
أما عن مشــروعية الشــورى فنجد األمر بها في القرآن والســنة واإلجماع ،فمن الكتاب نجد قوله
تعالى " :فبما رحمة من هللا لنت لهم ولو كنت فضـــــا غليظ القلب النفضـــــوا من حولك فاعف
عنهم واســـتيفر لهم وشــــاروهم في األمر فإذا عزمت فتوكل على هللا إن هللا يحب المتوكلين".4
محمود سعيـ ـ ـ ـ ــد عمران ،أحمد أمي ـ ـ ـ ـ ــن سلي ـ ـ ـ ـ ــم ،محمد علي القو ي ،النظم السياسية عبر العصور ،دار النهضة العربية ،ط،1 1
89
وقوله تعالى :والذين اســـــــتجابوا لربهم وأقاموا الصـــــــالة وأمرهم شـــــــورى بينهم ومما رزقناهم
1
ينفقون .
عليه وســلم أصــحابه كثيرة ،حتى قال أما من الســنة فالمواقف التي شــاور فيها النبي صــلى
عنه :ما رأيت أحدا أكثر مشــــورة ألصــــحابه من النبي صــــلى هللا عليه أبو هريرة رضـ ـ ــي
وسـلم والسـيرة النبوية حافلة بهذه المواقف وعلى الخصوص مشاورته قبل بداية معركة بدر أحد
وغيرها.
عليه وس ــلم هو ونجد أن أول عمل س ــياس ــي قام به الص ــحابة الكرام بعد وفاة النبي ص ــلى
االجتماع في س ـ ــقيفة بني س ـ ــاعدة النتخاب الخليفة ،2من خالل التش ـ ــاور على ذلك وكانت س ـ ــيرة
الخلفاء ال ارشــدين هي األخذ بالشــورى كأصــل من أصــول الحكم ،فقد شــاور أبو بكر أصــحابه في
قتال مانعي ال كاة وشـ ــاور عمر في تقرير التأريخ الهجري وفي حد الخمر وغيرها .لكن الشـ ــورى
ال تكون في األمور التي ورد فيها نص صـ ـ ـ ـريح ألنه ال يحتاج فيها إلى الرأي مع وجود النص،
3
كما ال يصح أن تنتهي الشورى إلى ما يخالف أحكام الشريعة.
نجد في األنظمة المعاص ـ ـرة أن السـ ــيادة إما أن يكون مصـ ــدرها الشـ ــعب أو الحاكم في الدولة،
من خالل اآليات واألحاديي النبوية ونهج الخلفاء ال ارشـ ـ ـ ـ ـ ــدين خاصـ ـ ـ ـ ـ ــة أبي بكر وعمر يتبين أن
الس ــيادة في الدولة اإلس ــالمية ليس ــت للحاكم وانما الحاكم ملت م بدس ــتور المس ــلمين أي بمص ــادر
التشـ ـ ـريع وخاص ـ ــة القرآن والس ـ ــنة .4وبهذا فاإلس ـ ــالم بعيد جدا عن الحكم المطل ،ولكن بعد هذا
يجب التســاؤل عن مصــدر الســيادة في الدولة اإلســالمية :هل هو الشــعب الذي له إرادة ال تتقيد
بقيد وال تسأل أمام سلطة غير سلطتها؟
إن إرادة الش ـ ـ ـ ـ ـ ــعب في الدولة اإلس ـ ـ ـ ـ ـ ــالمية مقيدة ،فهي ال تبيح محرما وال تعتدي على الحدود
الشـرعية ،فمصـدر السـيادة هو المولى ع وجل واضـع دسـتور أمة المسلمين الذي يحدد سلطات
الدولة والحاكم والرعية ،فهدف الجماعة المس ــلمة ينحص ــر في تطبي قانون اإلس ــالم على الرعية
محمود سعيـد عمران ،أحمد أميـن سليـم ،محمد علي القو ي ،المرجع الساب ،ص.780. 3
أبو المعاطي أبو الفتوح ،حتمية الحل اإلسالمي :ت مالت في النظام السياسي ،الشهاب ،الج ائر ،1111 ،ص.21. 4
91
1
والمحافظة على وحدة الجماعة والروابط األخوية بين أفراد المجتمع المسـ ـ ـ ـ ــلم والوالء لإلسـ ـ ـ ـ ــالم،
وضــمان حرية االعتقاد لرير المس ــلمين مع إقامة قانون اإلس ــالم عليهم فيما يتعل بالنظام العام.
والجهــاد في كمـا أن هــدف الجمــاعــة المسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــلمــة كــذلــك هو دعوة الجمــاعــات األخرى إلى دين
2
إلى الجماعات األخرى. سبيله بالكلمة أو القوة إذا حيل بين المسلمين وبين أن يوصلوا كلمة
إن الدولة اإلسالمية محكومة بمبادل العدل والمساواة وموجودة من أجل حماية الح والحرية،
فالعـــــــدل وهو ضرورة إق ـ ـ ـ ـ ــامة الح واقرار المساواة والعدالة من األسس التي عليها عمار الكون
وص ـ ـ ـ ـ ــالح العباد ،ولهذا جاءت الكثير من اآليات واألحاديي تحي عليه ،حيي يقول المولى جل
َن تَ ْحكُمُوا ِبـالْعَـدِْل اس أ ْالنـ ِ ات ِإلَى أَهِْلهَـا َ ثواِ َذا حَكَمْتُمْ بَيْ َن َّ َن تُ َؤودوا ْاألَمـانَـ ِ وعالِ ،إ َّن َّ
اَّ َيـ ْمُ ُركُمْ أ ْ
َ
ين آمَنُوا كُونُوا ســــ ِميعاً بَ ِصــــي ارً وقوله جل وعال "يَا أَيوهَا َّالِذ َ ان َ اَّ كَ َاَّ ِنِع َّما يَِعظُكُمْ ِب ِه ِإ َّن َّ ِإ َّن َّ
3
ب ِللتَّقْ َوى ِ ِ ســــــ ِط َوال يَ ْج ِرمََّنكُمْ َ ِ ين ِ َِّ
قَ َّو ِام َ
ون قَ ْوٍم عَلَى أََّال تَعْدلُوا اعْدلُوا هُ َو أَ ْق َر ُ شــــــنَ ُ شــــــهَدَاءَ ِبالْق ّْ ُ
َصـــِلحُوا
ين ا ْقتَتَلُوا فَ ْ ان ِم َن الْمُ ْؤ ِمِن َون 4وقوله تعالى َ ثواِ ْن طَ ِائفَتَ ِ ير ِبمَا تَعْمَلُ َ اَّ َخِب ٌ اَّ ِإ َّن ََّواتَّقُوا َّ
تاّ فَـِإ ْن فَـاءَ ْ ت ِإ ْحـدَاهُمـا عَلَى ْاألُ ْخرى فَقَـ ِاتلُوا َّالِتي تَبِْيي حَتَّى تَِفيء ِإلَى أَم ِر َِّ بَيْنَهُمَـا فَـِإ ْن بَيَـ ْ
ْ َ َ َ
ين .5كما أرســت الســنة النبوية المطهرة ب الْمُقْ ِس ـ ِط َ اَّ يُ ِح و
َص ـِلحُوا بَيْنَهُمَا ِبالْعَدِْل َوأَ ْق ِس ـطُوا ِإ َّن َّ فَ ْ
عليه وســلم يقول والمقســطون عند هللا على منابر من دعائم العدل قوالً وعمالً فالنبي صــلى
نور على يمين الرحمن وكلتـا يديه يمين ،هم الذين يعدلون في حكمهم وأهلهم وما ولوا وقوله
عليه وسلم في الحديي القدسي يا عبادي أني حرمت الظلم على نفسي وجعلته بينكم صلى
في محرما فال تظالموا 6.".....كما أن اإلمام العادل في اإلسـ ـ ـ ــالم من الس ـ ـ ـ ــبعة الذين يظلهم
ظله يوم ال ظل إال ظله.
تعالى هي العدل وتقوم فلسفة اإلسالم على أن فساد الرعية ال ينصلح إال بالعدل ،وشريعة
تعالى بوض ـ ـ ــع كل ش ـ ـ ــيء في موض ـ ـ ــعه من غير المطل ،واإلمام العادل هو الذي يتبع أمر
إفراط وال تفريط .والعدالة في اإلسالم تشمل العدل االجتماعي والتكافل االجتماعي.
6محمود سعيـد عمران ،أحمد أميـن سليـم ،محمد علي القو ي ،المرجع الساب ،ص.782.
91
إن العــدل بين النــاس وهو إعطــاء كــل ذي ح حقــه ،ال يتحق داخــل الــدولــة إال بعــد أن ينظم
المجتمع المس ـ ـ ــلم بالقوانين التي تض ـ ـ ــمن وص ـ ـ ــول الح إلى كل فرد منه .كما يترتب على العدل
إقامة المسـاواة عند تطبي الحدود بين المسـلمين ،حيي ال يفر بين الحاكم والمحكوم في العقوبة
والقصـاص كما ال يفر فيما بين المسلمين وغيرهم من أهل الذمة من رعايا الدولة اإلسالمية في
ذلك.
أما الحريــــة نظ ـ ــر إليه ـ ــا اإلسالم نظـ ـ ـرة ثاقب ـ ــة وبسيط ـ ــة ف ـ ــي أن واح ـ ــد ،حيي اعتبر أن إرادة
اإلنسـ ـ ـ ـ ــان -وهي مناط تكليفه -ال تتحق إال في جو من الحرية الكاملة والواعية التي ال تضـ ـ ـ ـ ــر
المجتمع وال تتعدى على الحريات األخرى 1،ويمكن ذكر أمثلة كثيرة من التش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـريع اإلسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالمي
يتضح فيها هذا التكريس الراقي للحرية اإلنسانية فمنها:
عــدم إكراه اإلنسان على تـرك دينـه أو فـرم عقيــدة معينة عليـه ،حيي قال تعالى"
اّ فَقَـِد الر ْشــــــــــدُ ِم َن الْيَ ِي فَم ْن ي ْكفُر ِب ـ َّ ِ
وت وي ْؤ ِم ْن ِب ـ َِّ
الط ـا ُغ َ ُ َ َ ْ ال ِإ ْك َراوَ ِفي الـِـد ِ
ين قَـدْ تَبَيَّ َن و
2
س ِميعٌ عَِليمٌ ".
اُّ َصامَ لَهَا َو َّ ِ
ك ِبالْعُ ْر َوِة الْ ُوثْقَى ال انْف َ
سَاستَمْ َ
ْ
تـ ــرك أهـ ــل الكتـ ــاب ليمارسوا شعائـ ــرهـ ــم وعبادتهـ ــم داخل المجتمـ ــع ،بحيي ال تهـ ــدم
كنائسهـم وال تبـاع .
تـ ـ ــرك الحريـ ـ ــة االجتماعيـ ـ ــة والفكريـ ـ ــة ألهل الكتاب فلهـ ـ ــم أكل األطعمة واألشربـ ـ ــة
المباحـ ـ ـ ــة في ديانتهـ ـ ـ ــم والحرية في األحوال الشخصية وحريـ ـ ـ ــة الجدل فـ ـ ـ ــي حدود العقـ ـ ـ ــل
3
والمنطـ .
أقر اإلسالم حري ـ ـ ـ ــة التفكير والتعبير ،حيي أعطى الحـ ـ ـ ـ ـ للمسلمين في مناقش ـ ـ ـ ــة
أولياء األمـ ـ ــور واألمر الوحيد الذي حرمه في هذه المسألة هو الدعوى إلى هـ ـ ــدم الدين أو
إضعاف ــه أو التروي ــج لل ندقة أو اإللح ــاد .كم ــا أن حري ــة الرأي ف ــي األمور الديني ــة ليس ــت
مشاعـ ــا ألي إنسـ ــان ،بل إن المتصـ ــدر لهـ ــذه األمور البد أن يكون على درجة عاليـ ــة من
العلـم والفقـه
كف ـ ــل اإلسالم الحري ـ ــة السياسي ـ ــة كما قلنا في اختيار الحاكم ومراقبت ـ ــه حيي خطبة
محمود سعيـد عمران ،أحمد أميـن سليـم ،محمد علي القو ي ،المرجع الساب ،ص.788. 1
3محمود سعيـد عمران ،أحمد أميـن سليـم ،محمد علي القو ي ،المرجع نفسه ،ص.781.
92
عنه في الناس عندما تولى الخالفة قائال :يا أيها الناس أبوا بكر الصـ ـ ـ ـ ــدي رضـ ـ ـ ـ ــي
إني وليــت عليكم ولســـــــــت بخيركم ،فــإذا رأيتموني على الحق فـ عينوني ،وان رأيتموني
على باطل فســـددوني ،أطيعوني ما أطعت هللا ورســـوله ،ف ن عصـــيت هللا فال طاعة لي
1
عليكم).
أمـــا المســـاواة نظ ــر إلسالم إلى الن ــاس كاف ــة بمنظار التساوي حيي ،وح ــد الجن ــس البش ــري
وأمام القانون ف ــي الدني ــا وجعل المساواة شامل ــة في المولد والمصير والحق ــو والواجبات أم ــام
ارفُوا ِ ِ اس ِإَّنا َخلَقْنَاكُمْ ِم ْن َذكَ ٍر َوأُنْثَى َوجَعَلْنَاكُمْ ُ واآلخرة فق ـ ــال تعالى " يَا أَيوهَا َّ
شعُوباً َوقَبَائلَ لتَعَ َ الن ُ
اس اتَّقُوا َربَّكُمُ َّالِذي اَّ عَِليمٌ َخِبير ٌ" ،2وقـال أيضـا يَا أَيوهَا َّ
الن ُ
ِإ َّن أَ ْكرمكــم ِعــنْدَ َِّ
اّ أَتْقَاكُـمْ ِإ َّن َّ َ َ ُْ
اَّ اَّلـِذي
ســـــــــاءً َواتَّقُوا َّ ِ ِ ِ َخلَقَكُم ِم ْن نَفْ ٍ ِ ٍ
س َواحـدَة َو َخلَقَ منْهَـا َز ْوجَهَـا َوبَـ َّث منْهُمَـا ِرجَـاالً كَثي ارً َوِن َ ْ
ان عَلَيْكُمْ َرِقيباً" ،3وقال ص ــلى عليه وس ــلم في حجة الوداع َرحَامَ ِإ َّن َّ تَســـاءلُ َ ِ
اَّ كَ َ ون ِبه َو ْاأل ْ َ َ
يــا أيهــا النــاس إن ربكم واحــد وأن أبــاكم واحــد ،كلكم ألدم وآدم من تراب ،إن أكرمكم عنــد هللا
أتقاكم ،وليس لعربي على عجمي ،وال ألعجمي على عربي ،وال الحمر على أبيض ،وال ألبيض
4
على أحمر إال بالتقوى".
إن تسـمية هذا الحاكم ال ته ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم قيمكن أن يسـمى رئيس ،أمير ،إمام ،...فالمهم أن المقصود
من االسم هو من يتولى منصب رئاسة الدولة اإلسالمية .وقد كان منصب الخليف ـ ـ ـ ــة أو الحاك ـ ـ ـ ــم
محمود سعيـد عمران ،أحمد أميـن سليـم ،محمد علي القو ي ،المرجع الساب ،ص.711، 1
2الحجرات اآلية.10
النسـاء اآلية.31 3
-مذهـــب الوجـــوب :وحجة هذا الرأي هي إجماع الصحاب ــة والتابعين وكذلك الدليل العقلي ،وان
وقع الخالف حول أدلـ ـ ـ ـ ـ ــة الوجوب بين العقل والشرع ،فقالت المعت لة بالعقـ ـ ـ ـ ـ ــل ،واتف أهل السنة
1
على هذا المبدأ.
-مذهب الجواز :قـ ــال بهـ ــا البعم ،مثل األصم مـ ــن المعت لـ ـ ـ ــة ،وبعم الخوارج والواجب عنـ ــد
ج ــل وعال ،لم هؤالء ه ــو إمضاء أحكام الشرع ،فإذا تواط ــأت األم ــة على الع ــدل وتنفيذ أحك ــام
يحتــج إلــى إمـام وال يجـب منصبـه .2وسبـب هذا الرأي حسـب ابـن خلـدون هـو اعتقاد أصحابه بذم
الشريعـ ـ ــة للملك والنعـ ـ ــي على أهلـ ـ ــه ومرغبـ ـ ــة في رفض ـ ـ ــه .ثم يرد ابن خلدون أن الشريعة لم تذم
الملك لذاتـه وانمـا لمفاسـده الناشئـة.
يرى الماوردي أن الشـروط التي يجب أن تتوفر في أحد المسـلمين حتى يكون أهال ألن يصير
رئيســا للدولة اإلســالمية هي ســبعة شــروط منها العدالة وشــروطها الجامعة التي هي العلم المؤدي
إلى االجتهاد في النوا ل واألحكام ،سالمة الحواس من السمع والبصر واللسان ،سالمة األعضاء
من نقيص يعوقه على الحركة ،الرأي المفض ـ ــي إلى رعاية الرعية وتدبير مص ـ ــالحها ،الش ـ ــجاعة
والخير واالسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتعداد للجهاد ،وان يكون من قريش .أما ابن ح م فحدد أربعة شـ ـ ـ ـ ـ ـ ــروط فقط وهي
البلوغ ،الـذكورة ،العلم ،التقوى .وحـدد ابن خلدون خمسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة هي العلم ،العدالة ،الكفاية ،سـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالمة
الحواس واألعضاء ،النسب القرشي ،وهو أمر مختلف فيه كما ذكر ابن خلدون.3
ويمكن تقسـ ـ ــيم هذه الشـ ـ ــروط إلى شـ ـ ــروط أسـ ـ ــاسـ ـ ــية ال تجو اإلمامة لمن ال تتوفر فيه وهي:
الذكورة ،البلوغ ،العق ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــل ،العل ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم بأمور الدين والدنيا ليتسنى له حكم األم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة ،سالمة الحواس
أبو المعاطي أبو الفتوح ،حتمية الحل اإلسالمي ،المرجع الساب ،ص.83. 2
محمود سعيـد عمران ،أحمد أميـن سليـم ،محمد علي القو ي ،المرجع الساب ،ص.713. 3
94
واألعض ـ ـ ــاء ،العدالة ،س ـ ـ ــالمة العقيدة ،أداء الفرائم اإلس ـ ـ ــالمية والش ـ ـ ــعائر ،الحرية ،الكفاية في
1
العمل.
أما الشـروط المختلف فيها بين الفقهاء فأهمها االختالف حول النسـب القرشي والهاشمي حيي
ظلت الخالفة بين حاملين هذا النســب اســتنادا إلى حديي النبي صــلى اله عليه وســلم ،إلى غاية
سيطرت األتراك .وقد حاول بعم الكت ــاب تحليل ه ــذا الشرط القاضي بجعل الخالفة ف ــي قريش،
فنجد أن ابن خلدون يضع هذا الشرط عند تحليــله لــه فـي إطاره ال ماني والمكاني الذي وجد فيه،
وبعـد هـذا يخلـص إلـى أن اشتراط النسـب القرشي إنمـا جاء من منطـل أن قريش كانـت لـها العـ ة
بالكثـ ـ ـرة والعصبي ـ ــة والشرف فكان الع ـ ــرب ال يستكينون إال لها .فل ـ ــو جع ـ ــل األم ـ ــر في ذلك العهد
لريرهم لوقع اختالف الكلمة ،والنتيج ـ ــة هي أن ه ـ ــذه العل ـ ــة تؤدي إل ـ ــى الق ـ ــول في وقتنا الحاضر
بأهميـة أن يكـون القائم بأمور المسلمين من قوم أولى عصبـة قوية غالبـة على مـن معـها.
إن الشارع الحكيــم ال يخــص األحكام بجيــل وال عصر وال أمــة ،وعلى هـذا ومـما سبـ نجـد أن
اشت ـراط النسب القرشــي هــو شرط مرحلي مؤقت روعي فيــه التكويــن االجتماعــي وعلينـا االستفادة
2
مـن علة الشرط إذن ال الوقـوف عنـد حرفيتـه.
عليه وس ــلم قد تولى من قبل وظائف القض ــاء والتشـ ـريع والجهاد ص ــلى إذا كان رس ــول
والتنفيــذ فليس معنى ذلــك أن لرئيس الــدولــة اإلسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالميــة صـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالحيــات مطلقــة في م اولــة هــذه
السـ ـ ــلطات ،3فسـ ـ ــلطات الحاكم في اإلس ـ ـ ــالم ليسـ ـ ــت مطلقة ولكن واجباته ثقيلة ،فهذه الس ـ ـ ــلطات
يحكمها مبدأ الشورى وما دام الحاكم ينوب عن األمة التي عليها مسؤوليـ ـ ــة سالمة تنفيـ ـ ــذ أحكـ ـ ــام
الشريعة ،ففي إمكان هذه األخيرة أن تحدد اختصاص الحاكم وسلطاته.
والخليفة أو الحاكم مطاع بقدر اتفا أعماله مع الشـريعة ،ولألمة كما قلنا ح تقديم النصيحة
له كما أن له ح الطاعة والنصرة في غير المعصية 4.وقد اختلف الفقه ـ ـ ـ ـ ــاء فـ ـ ـ ـ ـ ــي مدى وجوب
محمود سعيـد عمران ،أحمد أميـن سليـم ،محمد علي القو ي ،المرجع الساب ،ص.712. 1
95
طاعة الحاكم غير المستوفي لشروط اإلمامة أو غير المستقي ـ ــم لج ـ ــرح سلوك ـ ــه حي ـ ــي نجد ع ـ ــدة
أراء:
-يــرى األئمــة مالــك والشافعــي وأحمـد الصبر على هذا الحاكم خشية حدوي الفتـن وا ارقـة الدمـاء
وحصول شـر أكثر مـن الـذي يـراد إ التـه.
-هن ــاك رأي أشب ــه ب ـرأي الخ ـوارج وحسب ــه ف ــان ه ــذا الحاكم ،ال يطاع في طاعة وال معصي ــة ألن
طاعتـه حتى فـي العـدل هـو إقـرار بالظلم.
1
-يطاع فـي الطاعـة وال يطـاع فـي المعصيـة.
أما واجبات الحاكم فقد حددها القاضي أبو يعلى الماوردي في عشرة واجبات:
* حفظ الدين على األصول التي أجمع عليها سلف األمة .
* تنفيذ األحكام بين المتشاجرين وحماية الحريم واإلقليم.
* حماية البيضة والذب عن الحو ة.
. * إقامة الحدود لتصان حدود
* تحصين الثرور بالعدة المانعة.
* جهاد من عاند اإلسالم بعد الدعوة.
* جباية الفيء والصدقات من غير تعسف
* تقدير العطايا وما يستح من بيت المال دون تبذير أو تقتير أو تأخير.
* اس ـ ـ ــتكفاء األمناء وتقليد النص ـ ـ ــحاء فيما يفوض ـ ـ ــه إليهم لتكون األعمال بالكفاءة مض ـ ـ ــبوطة
واألموال باألمناء محفوظة.
2
* يشرف على األمور ويتصفـح األحوال وال يعـول علـى التفويـم تشاغال بلـذة أو عبادة.
المطلب الثاني :المصالَ اإلدارية والمالية للدولة اإلسالمية
انطالق ـ ـ ـ ـ ـ ــا م ـ ـ ـ ـ ـ ــن المبادل العام ـ ـ ـ ـ ـ ــة التي وضعها اإلسالم بخصوص الحكم واإلدارة واالقتصاد
وبفضل سيطرة الجانــب األخالقـي علـى كـل هذه المياديـن ،راح الصحابـة الكرام ومـن جـاء بعـدهم
يعملون على تطبي هذه المبادل في الميادين اإلداريـة واالقتصاديـة وقاموا بتحديـي أنظمة إدارية
وجـدت عنـد أمـم سبقتهـم وباستحـداي بعم األنظمـة وخاصة االقتصادية منهـا.
محمود سعيـد عمران ،أحمد أميـن سليـم ،محمد علي القو ي ،المرجع الساب ،ص.033. 2
96
الفرع األول :المصالَ اإلدارية
عرفـ ــت الدولـ ــة اإلسالميـ ــة فـ ــي عهـ ــد الخلفاء الراشدين مجموعة من المصالح اإلداريـ ــة حيـ ــي
عن ـ ــه واضع النظام اإلداري للدولـ ـ ــة اإلسالمي ـ ــة ،فقـ ـ ــد ق ـ ــام باستحـ ـ ــداي يعتب ـ ــر عم ـ ــر رضـ ـ ــي
الدواويـن ووضع الرقابة على أعمال الوالة والعمـال كمـا ظهـرت المرك يـة الجبايـة والصـرف داخـل
الواليــة مع رجوع الفائــم إلى بـيت المـال .1كما ظهرت المرك يـة التنفيـذ مع تحديـد اختصاصات
الوالـي .باإلضافـة إلى ظهور نظام الشرطـة والبريـد...
أوال /الدواوين
المقصود بالديـ ـوان الدفت ــر أو السج ــل وق ــد أطلـ ـ اس ــم الديـ ـوان من باب المج ــا عل ــى المكان
عنـ ــه أسس هـ ــذا النظام وأنشـ ــأ الذي يحفظ فيـ ــه الديوان .2وقد وضع عمر بن الخطاب رضي
ديوانيي ــن ،هما ديوان الجند المكلف بإحصاء الجنود وعطاياهـ ــم ودي ـ ـوان الجباية المختص بتنظيـ ــم
أمور الخـ ـ ـ ـراج والنظر ف ـ ـ ــي مشاكل ـ ـ ــها .3ومع تطور الدولة اإلسالمية واتساعها كثر عدد الدواوين
ونظمـت تنظيمـا دقيقـا في العهـد األموي أهمهـا :ديوان البريـد ،ديوان الخـاتم الـذي أنشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــأه معاوية
لنس ـ ــخ أوامره وق ارراته ،ديوان الطر وهو معمل إلنتاج األ ياء الرس ـ ــمية والش ـ ــعارات .4وفي العهد
األموي وخاصـ ــة في عهد الخليفة عبد الملك بن مروان قامت أعمال تعريب الدواوين بعدما كانت
تستعمل اللرة الفارسية في الع ار والرومية بالشام والقبطية بمصر.
أما ف ـ ـ ــي العه ـ ـ ــد العباسي فع ـ ـ ــرف دواوين عديدة وجديدة من ـ ـ ــها :ديوان ال مام وهو شبيه بديوان
محاسـ ـ ـ ـ ــبة ومراقبة للدواوين األخرى ،وديوان العمال وهو الذي يقوم بتعيين العمال وع لهم وديوان
الص ـ ـ ـ ـ ـوافي الذي يهتم بأمالك الدولة ويحميها وغيرها من الدواوين 5.وكانت كل هذه الدواوين في
العاص ـ ـ ـ ــمة برداد مع وجود ديوان لكل إقليم بها وفي عهد المعتض ـ ـ ـ ــد جمعت دواوين الواليات في
6
ديوان سمي ديوان الدار وضم ثالي فروع المشر والمررب والسواد أي الع ار .
1محمد مهني العلي ،اإلدارة في اإلسالم ،ديوان المطبوعات الجامعية ،الج ائر ،1111 ،ص.702.
صالح فركوس ،المرجع الساب ،ص.38. 2
4المرجع نفسه.
المرجع نفسه ،ص.721. 5
97
ثانيا /الشرطة
إن أجه ة الشرط ــة في الدول ــة اإلسالمي ــة متنوعة فمنها الساهرة على الوقاي ــة والتربي ــة القويم ــة،
ومنها األجه ة الرادع ــة .وكان جها الشرطة يعاون الحك ــام ويتتب ــع المنحرفي ــن كما يحمي األموال
واآلداب واألسوا وتنظيم التنقالت بين األقاليم .كمـ ـ ـ ـ ـ ــا كانـ ـ ـ ـ ـ ــت له ـ ـ ـ ـ ـ ــم وظيفة االستخبارات ومنع
الفوضى ومرافقـة الحاكـم فـي تنقالتـه ومعاونة عمال الخراج والقضاة ورجال السجون.1
ب ــن مسع ــود وي ــرى البع ــم أن نظ ــام الشرط ــة ظه ــر ف ــي عه ــد أبي بكر عندما عي ــن عب ــد
أمي ــر العسس وظهر ف ــي عه ــد عمر أكثر ،وأق ــام ذلك ف ــي األمص ــار .والعسس ه ــو نواة الشرطة
حيي كان مكلفا بالحراسة ليال ونهارا.
أما عـ ــن صفات صاحـ ــب الشرطـ ــة فهـ ــذه الصفات تتمثل خاصة أن يكـ ــون حليمـ ــا مهيبا ،دائم
الصمت ،بعي ــد الفكر ،غلي ــظ عل ــى الري ــب ف ــي تص ــرفات الحيل ،شدي ــد اليقظ ــة ،ظاه ــر الن اه ــة،
بمنا ل العقوبـة ،شـ ار قليـل التبسم غير ملتفت إلى الشفاعـات.2
ثالثا /اإلمارة
عليه وســلم هو إمامة المســلمين في الصــالة كان دور العمال الذين اســتعملهم النبي صــلى
واصدار األوامر فـ ـ ــي جمع ال كاة وجبايتـ ـ ــها ويسمي الواحد من هؤالء باألمير وهذه التسمية تشير
إلى سلطتـ ـ ــه الواسعـ ـ ــة عمليا ،فهو يعمـ ـ ــل كل ما يراه األفضـ ـ ــل في كـ ـ ــل مرف ـ ـ ـ من مراف الحياة
الدينية والدنيوية .والمسجد هو مقر العم ـ ــل وندوة االجتماع واألخبار السياسية والخطب التوجيهية
3
واإلصالحية.
كان الكتــاب مـن كبار أعوان الخليفـة ،ووجد العديد منهـم ،ككتاب الرسائل ،كتاب الجند ،كتاب
الش ـ ــرطة ،كتاب القض ـ ــاء ،كتاب البريد الذي له أهمية خاص ـ ــة ألنه المؤتمن على أسـ ـ ـرار الدولة.
أما الحجابة فظهرت عند األمويين ،حيي أدخلها معاوية أدخلها رس ـ ـ ـ ـ ـ ــميا تأث ار بالنظم الفارس ـ ـ ـ ـ ـ ــية
ومش ـ ــابهة للملوك .ودور الحاجب هو حماية الخليفة وترتيب المقابالت التي تجمعه مع اآلخرين.
وتجـدر اإلشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــارة إلى أن مفهوم الحجـابـة لم يكن واحـد في المشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر والمررب ففي الع ار كان
وقـ ــد لخص العالمة ابن خلدون دور كل من الحاجـ ــب والكاتب والو ير فقال ...إن النظر في
الجند والســـالح والحروب وســـائر أمور الحماية والمطالبة ،وصـــاحب هذا هو الوزير المتعارف
في الدولة القديمة بالمشـرق ،ولهذا العصر باليرب ،ثواما أن تكون في أمور مخاطبته عن بعد
عنـه في المكـان أو في الزمـان وتنفيذو األوامر في من هو محجوب عنه ،وصـــــــــاحب هذا هو
الكاتب ،ثواما أن تكون في جباية المال ثوانفاقه وضـــبط ذلك من جميع وجوو أن يكون بمطيعه،
وصــاحب هذا هو صــاحب المال والجباية ،ثواما أن تكون في مدافعة الناس ذوي الحاجات عنه
أن يزدحموا عليــه فيشـــــــــيلوو عن مهمتــه ،وهــذا راجع لصــــــــــاحــب البــاب الــذي يحجبــه وهو
2
الحاجب.)...
يقوم الج ـانــب االقتصـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــادي على أسـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاس العقيــدة التي هي الجــانــب الفكري لــه وقــاعــدتــه
اإليديولوجية ،كما يراعي هذا الجانب الفطرة اإلنس ــانية الس ــلمية ويحرص على األخال ،3ويظهر
هذا فيما يلي:
-التأكيد اإلس ـ ـ ــالمي على أن الملك ن وحده ،وبالتالي له التص ـ ـ ــرف التام في كل ش ـ ـ ــيء ،وهذا
التص ــرف يظهر من خالل شـ ـرائعه المنظمة لهذه األمالك ويعتبر اإلنس ــان بالمقابل مس ــتخلفا في
99
فقط .إن الملكية في اإلسـ ـ ــالم تختلف جوهريا عما هي عليه في أي نظام اقتصـ ـ ــادي أو ملك
اجتماعي أخر.
،فالمال ماهو في النهاية إال -يجب أن يس ــتعمل المال في المجتمع اإلس ــالمي وف مرض ــاة
وسيلة للطاعة وليس غاية في حد ذاته.1
-تس ـ ــعى الدولة اإلس ـ ــالمية لتحقي حد الكفاية لكل فرد في المجتمع المس ـ ــلم 2،وفي هذا اإلطار
تكون جهود الــدولــة موجهــة نحو تحقي العــدالــة االجتمــاعيــة والتوا ن االجتمــاعي لكن مع اإلقرار
بان التفاوت في الرنى أمر ال يمكن إ الته أو القضـ ـ ــاء عليه ألنه من طبائع الحياة االقتصـ ـ ــادية،
ولكن مع ذلك فان الهدف األسـاسـي الذي يسـع له المجتمع المسـلم بكل شرائحه هو القضاء على
الفقر.
عليه وســلم ،وكان مقره بالمســجد النبوي ،وقد تحددت وجد هذا البيت في عهد النبي صــلى
اختصـ ـ ـ ــاصـ ـ ـ ــاته ومهامه في عهد عمر بن الخطاب على الخصـ ـ ـ ــوص .وفي العهد العباسـ ـ ـ ــي تم
تنظيمه بدقة .ويستعمل هذا البيت للنفقة على مراف الدولـ ــة وعلى المستحقين لهذه األموال منـ ــه.
أم ـ ــا مصادر وموارد هذا البيت فهي متنوعة منها ما هو ثابت ومنها ما هو مترير بحسب ال مان
واألحوال ومنها:
-الزكاة :هي ح مالي تشـ ـ ــرف عليه الدولة وتأخذه كرها وتفرم على من ملك نصـ ـ ــاب مقدر
من المال مع دوران الحول عليه ،وتقدر بالنســبة لألموال المنقولة كالنقود والمعادن ب ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ % 7.3
من قيمة المال الم كى .أما بالنسبة ل كاة على ال روع والثمار فيفر بين المسقية وغير المسقية،
ف كاة ال روع والثمار غير المس ــقية هي %13من المحصـ ــول ،أما كاة ال روع والثمار المسـ ــقية
3
فهي %3من المحصول.
-الينيمة والفيء :الرنيمة هي م ـ ـ ـ ـ ـ ــا حصل عليه المسلمون م ـ ـ ـ ـ ـ ــن أموال بعد ربحهم الحرب مع
أعدائهم ،أما الفيء فهو ما حصل عليه المسلمون من أموال أعدائهم بدون حرب.
-العشـــــور :هي قيمة مالية تفرم على بضـ ـ ـ ــائع التجار غير المسـ ـ ـ ــلمين الذين يأتون من دار
الحرب ويدخلون دار اإلسـ ـ ــالم إذا أشـ ـ ــترط فيهم ذلك ،وهي تشـ ـ ــبه في وقتنا الحاضـ ـ ــر الض ـ ـ ـرائب
الجمركية ،وكانت تدفع مرة في السنة ما ل ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم يتف على غير ذلك ،كما أن السفن التجارية التي
تمر بالموان للراحة أو التموين تسدد رسوم ح المرور .والخليفة الراشد عمر هو من نظم ه ـ ـ ــذه
العشـ ــور معاملـ ــة بالمثل مع الدول األخـ ــرى التي عاصرت خالفته ،حيـ ــي كان المسلمون يدفعون
1
قيمة مالية عندمـا يدخلون إلى دار الحرب للتجارة.
-الخراج :قيمة ماليـ ــة تفـ ــرم على األراضي التي حصل عليهـ ــا المسلمون من غيـ ــر المسلميـ ــن
بالقـ ـ ــوة وبعـ ـ ــد إب ـ ـ ـرام صلح معهم على مقدار معين من الحاصالت ال راعية أو األموال ،لك ـ ـ ــن ال
يفرم على هذه األراضي الخراج إال إذا قرر الخليفة وقفها على المسلمين وعدم تو يع ـ ــها عل ـ ــى
المحاربين مع تعويضه ــم ع ــن نصيبه ــم .2كم ــا أن األراضي التي أسلم أهلها دون قتال ال يف ــرم
عليـها الخراج وانمـا تفـرم كـاة الثمـار عليـها.
-الجزية :يدفع ــها أهل الذم ــة لحمايته ــم كرعاي ــا للدول ــة اإلسالمية وال تف ــرم إال عل ــى القادري ــن،
وقـد ثبتـت بالقـرآن.
وتجدر اإلش ـ ــارة الى بعم األموال التي تؤول إلى بيت المال بطر غير عادية ،فهي ليس ـ ــت
مصادر ثابتة وانما هي أموال ظرفية فقط ومنها:
* األموال التي ليس لها مسـ ـ ــتح :كالتركة التي ال واري لها بعد تنفيذ الوصـ ـ ــية واللقطة التي
لم يعلم لهـا صاحب ،فكالها يدخل في نطا المال العام.
* األموال التي تسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتخرج من المعـادن والبحـار :وهناك تميي بين المعادن الظاهرة والمعادن
3
الباطنية في مقادير ح بيت المال فيها.
بنى اإلســالم األسـرة المســلمة على دعامة أســاســية وهي ال واج الشــرعي الذي يرتب أثا ار غاية
في األهميــة .فــال واج في اإلسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالم ميثــا غليظ يربط بين طرفيــه رابط المودة والرحمــة وحفظ
المصـ ـ ـ ــالح المشـ ـ ـ ــتركة ،1وقد قضـ ـ ـ ــى اإلسـ ـ ـ ــالم على العديد من ال واجات الجاهلية ك واج المتعة
واالستبضاع والضي ان والبدل والشرار 2.ويجب اإلشارة إلى أن اإلسالم أباح تعدد ال وجات.
فقد أوجب اإلســالم شــروط كثيرة لصــحة ال واج كان هدفه فيها هو التأكد من مالءمة ال وجين
لبعضـ ــهما البعم وجعل هذا العقد الذي بينهما عقدا جديا حتى ال يحصـ ــل االسـ ــته اء به فشـ ــرع
المهر واشــتراط إلتمام ال واج توفر ركن الولي ،باإلضــافة إلى التأكيد على ضــرورة حفظ القربات
واألرحام من خالل وضع نظام من ال واج من المحارم المعروف في الفقه اإلسالمي.
112
ومادام عقد ال واج قد تم ش ــرعيا فإنه يرتب أثار غاية في الخطورة ،أهمها نس ــبة الولد إلى أبيه
وتمكينه من اإلري .وال أطيل في الموضـ ـ ـ ـ ـ ــوع بالنظر إلى العودة إليه في الد ارسـ ـ ـ ـ ـ ــات األكاديمية
الحقوقية المستقبلية.
أقر اإلسـ ــالم بحرية اإلنسـ ــان واعتبارها هي األصـ ــل ولكنه أباح نظام الر تماشـ ــيا مع الظرف
االجتماعي واالقتص ـ ــادي الذي كان س ـ ــائدا آنذاك .ولذلك كان اإلس ـ ــالم يعمل على تحرير الرقي
ولكن تدريجيا 1،وذلك من خالل التضيي من أسباب أو مصادر الر وف ما يلي:
-أبقى اإلســالم فقط على س ــبب الر من خالل الوالدة أو الوراثة حيي أن أوالد األمة في جميع
الحضـ ــارات هم عبيد ولكن وتضـ ــيي من هذا السـ ــبب فآن اإلسـ ــالم قرر أن اعتراف السـ ــيد بأوالد
األمة يجعلهم أح ار ار كما أن األمة لها الحرة بمجرد وفاة السيد.2
-أسـ ــرى الحرب :ولكن البد أن تكون الحرب شـ ــرعية أي كانت للدفاع عن الدولة أو لمنع الفتنة
والرد على األعداء وأن تكون مع غير المسلمين.
-شـراء الرقي من الخارج :لم يكن يوجد داخل الدولة اإلســالمية ســوى المســلمون والذميون فكان
المسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــلمون يشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــترون العبيـد خـارج حـدودهم .وهم بهـذا العمـل يوفرون لهم فرص العت (وكان
3
المسلمون يشترون العبيد من صقلية وتركستان وبالد السودان).
كمــا نجــد أن اإلسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالم فتح البــاب وشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــجع على تحرير الرقي ،من أجــل إلرــاء هــذا النظــام
تدريجيا ،ومن هذه الطر :
*المكاتبة :عقد بين السـ ـ ــيد وعبده لعت األخير مقابل مال .وأوجب اإلسـ ـ ــالم مسـ ـ ــاعدة العبد في
يناك ِ اء وا ْلمس ِ الص َدقَ ُ ِ ِ المكاتبة وذلك بفرم هذه المبالغ على بيت المال ،قال تعالى ِإ َّن َما َّ
ات ل ْلفُقَ َر َ َ َ
الســــ ِب ِ يل َِّين َوِفي َســـ ِب ِ ِ املِ َ
وا ْلع ِ
يل فَ ِر َ
يضــــ ًة اّ َو ْاب ِن َّ ارِم َ الرقَ ِ
اب َوا ْل َي ِ ين َعلَ ْي َها َوا ْل ُم َؤلَّفَة ُقلُ ُ
وب ُه ْم َوِفي ِ َ َ
اُّ ِم ْن ون ِن َكاحاً َحتَّى ُي ْي ِن َي ُه ُم َّ
ين ال َي ِج ُد َ
اّ علِيم ح ِكيم" 4.وقال أيضــا "وْليسـتَع ِف ِ ِ
ف الَّذ َ َ َْ ْ اّ َو َّ ُ َ ٌ َ ٌ
ِم َن َِّ
وهم ِم ْن م ِ ون ا ْل ِكتَاب ِم َّما ملَ َك ْت أَيمانُ ُكم فَ َك ِاتب ُ ِ ِ ِ ِ
ضــــلِ ِه َوالَّذ َ
ال َ وه ْم إ ْن َعل ْمتُ ْم في ِه ْم َخ ْي ارً َوآتُ ُ ْ ُ َْ ْ َ َ ين َي ْبتَ ُي َ فَ ْ
113
ض ا ْل َح َيا ِة ال ود ْن َيا َو َم ْن
صناً لِتَ ْبتَ ُيوا َع َر َ اكم وال تُ ْك ِرُهوا فَتَي ِات ُكم علَى ا ْل ِب َي ِ َِّ ِ
اء ِإ ْن أ ََرْد َن تَ َح و َ ْ َ اّ الَّذي آتَ ُ ْ َ
ِ ِ ِ ِ ي ْك ِرْهه َّن فَِإ َّن َّ ِ
يم".
ور َرح ٌ اَّ م ْن َب ْعد إ ْك َراه ِه َّن َغفُ ٌ
1
ُ ُ
*التدبير :أي الوصـ ـ ـ ــية بالعت بعد الوفاة وهذه الوصـ ـ ـ ــية تتم بمجرد النط بكلمة تفيد العت ولو
كان ذلك على سبيل اله ل.
*التقرب إلى هللا :حيي اعتبر اإلسالم ذلك من أعظم القربات واألعمال.
َن َي ْق ُتـ َل ُم ْؤ ِمناً ِإَّال َخطَ ً ان لِ ُم ْؤ ِم ٍن أ ْ *العتق كفـارة :لعـدة ذنوب كـالقتـل الخطـأ قـال تعـالى " َو َمـا َكـ َ
ان ِم ْن صــــ َّدقُوا فَِإ ْن َك ََن َي ََّهلِ ِه ِإَّال أ ْير َرقَ َب ٍة ُم ْؤ ِم َن ٍة َوِد َي ٌة ُم َســــلَّ َم ٌة ِإلَى أ ْ َو َم ْن قَتَ َل ُم ْؤ ِمناً َخ َ
ط ً فَتَ ْح ِر ُ
اق فَ ـ ِد َي ـ ٌة
ان ِم ْن قَ ْوٍم َب ْي َن ُك ْم َوَب ْي َن ُه ْم ِميثَ ـ ٌ
ير َرقَ َب ـ ٍة ُم ْؤ ِم َن ـ ٍة َ ثوِا ْن َك ـ َ ِ
قَ ْوٍم َع ـ ُد ٍو لَ ُك ْم َو ُه َو ُم ْؤم ٌن فَتَ ْح ِر ُ
صيام َشهري ِن متَتَا ِبعي ِن تَوب ًة ِم َن َِّ ِ ٍ ٍ مسـلَّم ٌة ِإلَى أ ْ ِ ِ
اناّ َو َك َ ير َرقَ َبة ُم ْؤ ِم َنة فَ َم ْن لَ ْم َي ِج ْد فَ َ ُ ْ َ ْ ُ َ ْ ْ َ َهله َوتَ ْح ِر ُ َُ َ
اُّ َعلِيماً َح ِكيما ً".2 َّ
وقد اعتنى اإلسـالم بحالة العبيد اهتماما كبي ار وأوجب حسن معاملتهم وقد كرر النبي صلى
عليه وسـ ـ ـ ــلم ذلك وهو على فراش الموت وكان هذا االعتناء مجسـ ـ ـ ــدا في الدولة اإلسـ ـ ـ ــالمية من
خالل ما يلي:
عيه وسلـ ـ ـ ــم :المسلمون تتكاف -منح اإلسالم للعبي ـ ــد بعم الحقو فحرم قتلهم ،قال صلى
دمـاءهم ،ومن قتل عبدو قتلناو .ولم يج الفقهاء ضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرب العبيد إال للتأديب ض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـربا خفيفا.3
وفرم اإلسالم على السيد نفقة العبد من اإلطعام والكسوة واال أل مه القاضي بذلك.
-جعلت الشـ ـ ـ ـريعة اإلس ـ ـ ــالمية عقوبة العبد نص ـ ـ ــف عقوبة الحر مراعاة لحالته االجتماعية التي
اعتبرت كظرف مخفف له.
-المشـ ــرع اإلسـ ــالمي يطيب خاطر العبيد واألسـ ــرى ويفتح لهم األمل في المرفرة وحسـ ــن الج اء
اُّ ِفي قُلُوِب ُك ْم
َس َرى ِإ ْن َي ْعلَِم َّ الن ِب وي قُل لِم ْن ِفي أَي ِد ُ ِ
عند 4،حيي قال تعالى َيا أَوي َها َّ
يك ْم م َن ْاأل ْ ْ ْ َ
يم ". ِ ُخ َذ ِم ْن ُك ْم َوَي ْي ِف ْر لَ ُك ْم َو َّ
َخي ارً ي ْؤِت ُكم َخي ارً ِم َّما أ ِ
ور َرح ٌ
اُّ َغفُ ٌ ْ ُ ْ ْ
114
الفرع الثاني :نظام الجرائم والعقوبات
عنها بحد أو الجريمة في الش ـ ـريعة اإلسـ ــالمية هي محظورات شـ ــرعية (فعل أو ترك) جر
تع ير ،ويقـابـل هذه الجريمة العقوبة .وهي مقررة لحمل الناس على ما يكرهون ما دام ذلك يحق
1
المصلحة العامة.
وتنقسـم الجرائم في الشـريعة اإلسـالمية إلى عدة أقسـام بحسب اختالف ال وايا التي ننظر إليها
من خاللها .إال أن أهم هذه التقســيمات هو تقســيم الجرائم بحســب حســاســيتها وخطورتها ،فحســب
هذا المعيار تقسم الجرائم في الشريعة إلى :جرائم حدود وجرائم قصاص ودية وجرائم تعا ير.
لزَنى ِإ َّنـ ُه /10جريمــة الزنــا :في هــذه الجريمــة يقول تعلى في آيــات قــال تعــالى " َوال تَ ْق َرُبوا ا ِ
اح ٍد ِم ْن ُه َما ِم َائ َة َج ْل َد ٍة َوال
اجلِ ُدوا ُك َّل و ِ
َ الزاني فَ ْ
الز ِاني ُة و َّ ِ
اء َســـ ِبيالً وقال أيض ــا َّ َ َ
3 َك َ ِ
ان فَاح َشـــ ًة َو َســـ َ
اّ َوا ْل َي ْوِم ا ْ ِخ ِر َوْل َي ْشــــ َه ْد َع َذ َاب ُه َما طَ ِائفَ ٌة ِم َن ون ِب َِّاّ ِإ ْن ُك ْنتُ ْم تُ ْؤ ِمنُ َ ين َِّ تَ ْ ُخ ْذ ُك ْم ِب ِه َما َأْرفَ ٌة ِفي ِد ِ
ان أ َْو ُم ْشــــــ ِر ٌك َو ُح ِرَمالز ِان َي ُة ال َي ْن ِك ُح َها ِإَّال َز ٍ
الز ِاني ال َي ْن ِك َُ ِإَّال َز ِان َي ًة أ َْو ُم ْشــــــ ِرَك ًة َو َّ
ين (َّ )2 ِ
ا ْل ُم ْؤ ِمن َ
ِ
ين" ،4ويقول صــلى عليه وســلم" :خذوا عني فقد جعل هللا لهن ســبيال :البكر َذلِ َك َعلَى ا ْل ُم ْؤ ِمن َ
بالبكر جلد مائة وتيريب عام ،والثيب بالثيب جلد مائة ورجم بالحجارة".
أمــا عن عقوبــة هــذه الجريمــة فهي إمــا الجلــد ،الترريــب ،الرجم ،ونجــد أن الش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـريعــة تفر في
عقوبة ال اني بين المحصـ ــن وغير المحص ـ ــن الذي لم يسـ ــب له واج ش ـ ــرعي .والشـ ـ ـريعة تعاقب
ال اني غير المحصـ ـ ـ ــن .وعقوبة العبد ال اني غير المحصـ ـ ـ ــن هي 33جلدة وهي نصـ ـ ـ ــف عقوبة
الحر.
115
وتجدر اإلشـارة إلى أنه يشـترط حتى توقع هذه العقوبات على ال اني المحصن وغير المحصن
أن يكون مسـلما ،عاقال ،بالرا ،غير مكره على فعله ،مقر بفعله أو عليه 1شهود عدول شاهدين
1
على ما رأوه من فرجه في فرج ال انية كالمورد في المكحلة.
/12جريمة القذف :وبخصـ ـ ــوص هذه الجريمة جاءت اآلية 1من سـ ـ ــورة النور تحرم هذا الفعل
ين ِ اجلِ ُد ُ حيي قال جال وعال والَّ ِذين يرمون ا ْلمحصـــــــ َن ِ
ات ثَُّم لَ ْم َي ْتُوا ِب َْرَب َع ِة ُ
وه ْم ثَ َمان َ اء فَ ْ
شـــــــ َه َد َ َ َ َْ ُ َ ُ ْ َ
ِ ِ ين تَ ِ ِ ادةً أَبداً وأُولَ ِئ َك ُهم ا ْلفَ ِ
َصلَ ُحوا
ابوا م ْن َب ْعد َذل َك َوأ ْ ون (ِ )4إَّال الَّذ َ ُ اسقُ َ ُ َج ْل َدةً َوال تَ ْق َبلُوا لَ ُه ْم َشـ َه َ َ َ
يم ( .")5ونجد أن اآلية تحرم القذف وتعاقب عليه بعقوبة أصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــلية هي الجلد ِ فَِإ َّن َّ
ور َرح ٌ اَّ َغفُ ٌ
وبعقوبة تبعية هي الحرمان من ح أداء الشهادة.
والعقوبة األصـ ـ ــلية للقذف وهي الجلد مقدارها 83جلدة ولكن يشـ ـ ــترط حتى تطب هذه العقوبة
أن يكون مرتكب الجريمة مســلما ،بالرا ،عاقال ،والمقذوف غير معروف بالفاحشــة بين الناس وأن
يطـالـب المقـذوف إلقـامة الحد على القاذف وله أن يعفوا عنه .كما أن القاذف يعد قاذفا إذا عج
على أن يأتي بأربعة شهود يشهدون على ما قذف به المقذوف.
/13جريمة الشــرب :جاء تحريم هذا الفعل في اآلية 13من س ــورة المائدة ،فقال تعالى َيا أَوي َها
اجتَِن ُبووُ لَ َعلَّ ُك ْم
ان فَ ْ س ِم ْن َع َم ِل َّ
الشـــ ْيطَ ِ الم ِر ْج ٌ اب َو ْاأل َْز ُ صـــ ُ
ِ
آمنُوا ِإ َّن َما ا ْل َخ ْم ُر َوا ْل َم ْيســـ ُر َو ْاألَ ْن َ
ين َ
ِ
الَّذ َ
اء ِفي ا ْل َخ ْم ِر َوا ْل َم ْي ِســــــــ ِر َن ُيوِق َع َب ْي َن ُك ُم ا ْل َع َد َاوةَ َوا ْل َب ْي َ
ضــــــــ َ ان أ ْ ط ُ يد َّ
الشــــــــ ْي َ ون (ِ )21إ َّن َما ُي ِر ُ تُ ْفلِ ُح َ
ون" وقال صــلى عليه وســلم :كل مســكر الة فَ َه ْل أَ ْنتُ ْم ُم ْنتَ ُه َ الص ـ ِ
اّ َو َع ِن َّ َّكم ع ْن ِذ ْك ِر َِّ
ص ـد ُ ْ َ
َوَي ُ
عليه وسـ ـ ــلم نوع عقوبة شـ ـ ــارب الخمر بقوله اض ـ ـ ـربوه لكن لم يحدد حرام ،وقد حدد صـ ـ ــلى
مقدار العقوبة ،حيي روى عنه أنه ض ـ ـ ـ ـ ـ ــرب أربعين في الخمر وروي عنه أن الض ـ ـ ـ ـ ـ ــرب لم يكن
عنه أجمع الص ـ ـ ــحابة على أن يض ـ ـ ــرب ش ـ ـ ــارب الخمر محدد العدد ،وفي عهد عمر رض ـ ـ ــي
ثمانين جلدة قياس ـ ـ ـ ــا على القاذف ذلك أن ش ـ ـ ـ ــارب الخمر إذا س ـ ـ ـ ــكر هذى واذا هذى افترى ،وحد
المفتري ثمانون جلدة.
إذن حد الخمر هو 83جلدة ويكون إثبات الجريمة باعتراف الفاعل أو شـ ـ ــهادة شـ ـ ــاهدين ،أما
العبد فيجلد أربعين جلدة فقط وهي نصـف العقوبة .ويشـترط لتطب عقوبة شارب الخمر أن يكون
/14جريمة الســــرقة :حرم المولى ع وجل هذه الجريمة بمقتض ـ ــى المادة 08من س ـ ــورة المائدة
اء ِ الس ِ الس ِ
ط ُعوا أ َْيد َي ُه َما َج َز ً
ارقَ ُة فَا ْق َ ق َو َّ
ار ُ وحدد عقوبتها كذلك بنفس النص فقال سبحانه وتعالى َو َّ
يم ". اّ ع ِز ٌ ِ ِبما َكسبا َن َكاالً ِم َن َِّ
يز َحك ٌ اّ َو َّ ُ َ َ ََ
والمالحظ أن الباعي على السـ ــرقة عادة الناس هو يادة الكسـ ــب فكانت الش ـ ـريعة بهذا تنقص
الكس ــب وهذه العقوبة تقوم على أس ــاس متين من علم النفس كيف هذا ومقرر العقوبة هو الطيف
الخبير العليم بدواعي النفس البشرية.
أما عن القطع في هذه الجريمة فيكون بقطع كف الســار اليمنى من مفصــل الكف بشــرط أن
يكون المعـاقـب مكلفـا ،عـاقال ،وليس والـد لصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاحب المال ،وال ولد له ،وال وجا أو وجة وذلك
ألن هذه الحاالت بها ش ـ ـ ـ ــبهة في ملك المال ،وأن يكون المال المس ـ ـ ـ ــرو مباح وليس حرام كمن
يسـ ــر خمرا ،وأن يبلغ المال المسـ ــرو قيمة ربع دينار في القيمة ،كما يشـ ــترط أن يصـ ــل األمر
إلى القاض ـ ــي وادانته من قبله وحض ـ ــوره للحكم حيي تحرم الش ـ ــفاعة في الحدود إذا وص ـ ــلت إلى
2
السلطان.
يه قُل ِقتَال ِف ِ
يه ال ِف ِ
الشــ ْه ِر ا ْل َحرِام ِقتَ ٍ
/15حد الردة :حرم هذا الفعل بقوله تعالى َي ْســ َلوَن َك َع ِن َّ
ْ ٌ َ
َهلِ ِه ِم ْن ُه أَ ْكبر ِع ْن َد َِّ
اّ َوا ْل ِفتْ َن ُة أَ ْك َب ُر ِ ِ يل َِّ
َُ اّ َو ُك ْفٌر ِبه َوا ْل َم ْس ِجد ا ْل َح َرِام َ ثوِا ْخ َر ُ
اج أ ْ ص ٌّد َع ْن َس ِب ِير َو َ َك ِب ٌ
ين ُكم ِإ ِن اســـتَطَاعوا وم ْن يرتَِد ْد ِم ْن ُكم ع ْن ِد ِ
ين ِه ِ ِ ون ُيقَ ِاتلُوَن ُك ْم َحتَّى َي ُرد ُ
ْ َ ُ َ َ َْ ْ ووك ْم َع ْن د ْ ِم َن ا ْلقَ ْت ِل َوال َي َازلُ َ
ِ ِ ِ ِ افٌر َفـ ُولَ ِئـ َك َح ِب َ
فَيمـ ْت و ُهو َكـ ِ
يها
ار ُه ْم ف َ الن ِاب َّ َع َمـالُ ُه ْم في الـ ود ْن َيـا َوا ْ خ َرِة َوأُولَئـ َك أ ْ
َصـــــــــ َحـ ُ طـ ْت أ ْ َُ َ َ
ون " 3ويقول ص ــلى عليه وس ــلم" :من بدل دينه فاقتلوو .ويقول أيض ــا ال يحل دم امر: َخ ِال ُد َ
مسلم إال بإحدى الثالث :الثيب الزاني ،النفس بالنفس ،والتارك لدينه المفارق للجماعة .
والردة هي ترك اإلسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالم والعيــاذ بــان فيــدعى التــارك إلى العودة ثالثــة أيــام فــأن لم يعــد قتــل
بالســيف حدا وال يرســل وال يصــلى عليه وال يدفن في مقابر المســلمين وال يوري ويعرم ماله في
117
المصـ ـ ــالح العامة حيي يصـ ـ ــادر هذا المال ما اكتسـ ـ ــبه بعد الردة فقط 1.كما أن ال ندي وهو من
يض ـ ــمر الكفر ويظهر اإلس ـ ــالم فإذا عرف قتل حدا بعد أن يس ـ ــتتاب وحكمه حكم المرتد .كما أن
عليه وســلم :حد الســاحر الســاحر عمله وقوله من أعمال وأقوال الكفر فيقتل حيي قال صــلى
2
ضربة بالسيف .
* التأول :بأن يكون للبراة س ـ ـ ــبب لخروجهم يقدمون الدليل عليه حتى وان كان دليلهم ض ـ ـ ــعيف
(الخوارج ،مانعي ال كاة) لكن إذا ادعوا ســببا ال تقره الشـريعة مطلقا كع ل الرئيس دون أن ينســبوا
له شيء أو ع ل من ليس من بلدهم فهم قطاع طر ولهم عقوباتهم الخاصة وليسو براة.
* الش ــوكة :أي لهم قوة ليس بأنفس ــهم ولكن عن هم على رأيهم :فإن كان مجرما وليس له ش ــوكة
ولو كان متأوال فهو ليس مجرم سياسي.
-عند اش ـ ــتعال الثورة قاتلهم ولي األمر ولكن بقص ـ ــد ردعهم ال قتلهم أو تص ـ ــفيتهم ،بحيي يقاتل
من أقبل منهم ويكف عن مدبرهم وال يقتل جريحا أو أس ـ ـ ـ ــي ار وال يص ـ ـ ـ ــادر أموالهم أو نس ـ ـ ـ ــائهم أو
عليه وسلم منعت دار اإلسالم ما فيها أوالدهم ،قال صلى
بعد انتهاء الحرب وجب على ولي األمر رد أموالهم وما تلف منها في غير قتال (يضــمنه من
أتلفـه) ولكن مـا أتلفـه البرـاة في ثائرة الحرب من نفس ومال فهو هدر ،وما أتلفوه على أهل العدل
في غير ثائرة الحرب من نفس ومال فهو مضـ ــمون عليهم وهذا هو الراجح ،لكن لولي األمر إذا
لم يعف عن جرائمهم أن يعاقبهم على الخروج عن طاعته عقوبة تع يرية حسـب المصلحة بشرط
أن ال تصـ ـ ــل العقوبة إلى القتل حسـ ـ ــب مالك والشـ ـ ــافعي وأحمد ،فعقوبة الخروج إذن هي التع ي
وعقوبة الجرائم التي تقتضــيها الحرب أو الثورة هي القتل حســب شــروطه .ونشــير في األخير أنه
إذا وقعت جرائم من البراة ال تس ـ ـ ـ ـ ـ ــتل مها حالة الحرب فهي جرائم عادية لها حكمها الخاص كأن
يقع منهم أثناء الثورة نا أو قتل أحد الثائرين ل ميله أو سرقة ماله.
ويجب اإلش ـ ـ ــارة إلى عدم وجود الجريمة الس ـ ـ ــياس ـ ـ ــية في األوض ـ ـ ــاع العادية ،حتى وان كانت
الدوافع والبواعي عليها ســياســية ،فقتل رئيس الدولة ولو من قبل شــخص مشــترل بالســياســة يعتبر
جريمـة عـاديـة ما دام تم في ظروف عادية .فالجريمة السـ ـ ـ ـ ـ ـ ــياسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــية تقع في ظروف غير عادية
الثورية -الحرب األهلية .
/12حد الحرابة :جاء النص على هذه الجريمة بمقتض ـ ـ ـ ـ ــى اآليتين 01،00من س ـ ـ ـ ـ ــورة المائدة
سـولَ ُه َوَي ْسـ َع ْو َن ِفي ْاأل َْر ِ لتحرم فقال تعالى "ِإ َّنما ج َز ِ
ض فَ َساداً أَ ْن ُي َقتَّلُوا اَّ َوَر ُ
ون َّ ين ُي َح ِ
ارُب َ اء الَّذ َ َ َ ُ
ي ِفي ال ود ْن َيا ِ ِ ِ ِ ِ ِ ٍ َّ ِ أ َْو ُي َ َّ
صـــــــــل ُبوا أ َْو تُقَط َع أ َْيدي ِه ْم َوأ َْر ُجلُ ُه ْم م ْن خالف أ َْو ُي ْنفَ ْوا م َن ْاأل َْرض َذل َك لَ ُه ْم خ ْز ٌ
ولَهم ِفي ا ْ ِخرِة عـ َذاب ع ِظيم (ِ )33إَّال الَّـ ِذين تَـابوا ِم ْن قَبـ ِل أ ْ ِ
اََّن َّ َن تَ ْقـد ُروا َعلَ ْي ِه ْم فَـ ْ
اعلَ ُموا أ َّ ْ َ ُ َ َ ٌ َ ٌ َ ُْ
يم". ِ
ور َرح ٌ َغفُ ٌ
119
وقد وض ـ ــعت الشـ ـ ـريعة ج اء من يعمل على اإلفس ـ ــاد في األرم تض ـ ــع الج اء ،فالح اربة هي
قطع الطري .وقد فرقت الشريعة في العقوبة المرصودة لفاعلي هذه الجريمة بين وضعين:
-القـدرة على مرتكبي الح اربـة من قبـل ولي األمر قبل توبتهم :حيي يعاقب هؤالء بالقتل إذا كان
قاطع الطري قد قتل من قبل وهنا يقتل المجرم حدا ال قصـ ـ ــاصـ ـ ــا .وهناك كذلك عقوبة القتل مع
الصلب ويعاقب بها قاطع الطري إذا قتل وأخذ المال وهناك اختالف حول تقديم وتأخير الصلب
والقتل وأيهما يكون أفضـل وتشـبه هذه العقوبة حاليا القتل رميا بالرصاص .كما أن قاطع الطري
الذي أخذ المال ولم يقتل فيعاقب بقطع يده اليمنى ورجله اليسـ ـ ـ ـ ــرى دفعة واحدة من خالف 238
وهذه العقوبة هي عقوبة الس ـ ــار إذا س ـ ــر مرتين .ويعاقب قاطع الطري الذي أخاف الناس ولم
يقتل ولم يأخذ ماال فعقوبته النفي من بلد إلى أخر في دار اإلسـ ـ ــالم مع حبسـ ـ ــه إلى غاية ظهور
1
توبة المحكوم عليه.
وتبقى عليهم -إذا تاب قطاع الطر قبل أن يقدر عليهم وسـلموا أنفسـهم فتسـقط عنهم حقو
حقو العباد ،فيحاكمون في الدماء واألموال إال أن تقبل منهم الدية أو يعفى عنهم من الضحايا.
/10القتل العمد :قص ـ ـ ـ ــد المكلف قتل إنس ـ ـ ـ ــان معص ـ ـ ـ ــوم الدم بما يرلب على الظن أنه يقتل به
والعمد يوجب التخيير بين القود أو الدية أو العفو ،والدية هنا تكون من ماله.
/12القتل شـبه العمد :قصـد قتل إنسـان معصوم الدم بما ال يقتل به عادة كالضرب وحكمه أنه
يوجب على الجاني الدية على عاقلته والكفارة ،ولكن هنا الدين مرلظة والجاني آثم.
/13القتل الخط :فعل مباح دون قصـ ــد قتل إنسـ ــان فيقتله هنا فيه دية وكفارة ولكن مخففة دون
إثم وفي القتل الخطأ وشبه العمد الدية على عاقلته الرجال من أبا له واخوانه وأبناء عمومته
/14الجنايات على األطراف عمدا :تعدى أحد على آخر فيكسر رجله أو يفقد عينه ،فإن كان
مكافئا للجاني في اإلسالم والحرية فإنه يقتص منه إال إذا قبل المجني عليه الدية أو يعفو.
* نوع شــرع في جنســه الحد ولكن ال حد فيه :ســرقة دون النصــاب ،مقدمات ال نا كالخلوة وتقبيل
وعنا وهذا كله فيه التع ير.
* نوع شـ ـ ــرع فيه الحد ولكن شـ ـ ــبهة ترك الحد كوطء ال وجة من دبرها ،سـ ـ ــرقة المال المشـ ـ ــترك،
سرقة الفروع األصول ،هنا التعا ير فقط.
* نوع لم يشرع فيه وال في جنسه الحد كأكل الميتة ،خيانة األمانة ،شهادة ور ،رشوة...
/12التعزير للمصـــلحة العامة :تجي الش ـ ـريعة اسـ ــتثناء أن يكون التع ير في غير معصـ ــية إذا
اقتض ـ ـ ـ ـ ـ ــت المصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــلحة العامة ذلك بمعنى أن يكون التع ير فيما لم ينص على تحريمه لذاته إذا
عليه وس ــلم حبس رجال أنهم اقتضــت المص ــلحة العامة ويس ــتدل على ذلك أن الرس ــول ص ــلى
عنه بنصـ ـ ـ ـ ــر بن حجاج ،حيي كان الخليفة يعس في ويسـ ـ ـ ـ ــتدل كذلك بفعل عمر رضـ ـ ـ ـ ــي
المدينة فسـ ــمع امرأة تقول هل من سـ ــبيل إلى خمر فأش ـ ـربها ،أم من سـ ــبيل إلى نصـ ــر بن حجاج
فوجد عمر هذا الشــاب حســن الصــورة فحل أرســه فا داد جماال ،فنفاه إلى البص ـرة خشــية افتتان
الناس به ،وهذا لم ينسب له فعل ولكن ضرورة المصلحة العامة.
وأمثلة التع ير للمصــلحة :تأديب الصــبيان على ترك الصــالة ،الطهارة أو جرائمهم رغم أنها ال
تعتبر معاصــي في حقهم ولكن يع رون للمصــلحة العامة ،حبس من اشــتهر بإيذاء الناس ولو لم
يثبت دليل ذلك .وبهذا فإن الشـ ـريعة تقرر أن كل فعل أو حالة مس نظام الجماعة أو مص ــلحتها
1
يعاقب عليها بالعقوبة التي يراها القاضي مالئمة من العقوبات المقررة للتع ير.
/13التعــازير على المخــالفــات :اختلف الفقهــاء في التعــا ير على فعــل المكروه وترك المنــدوب
على أســاس اختالفهم في تعريف المكروه والمندوب ،والفري القائل بالعقوبة يســتند إلى فعل عمر
عندما مر على شـ ـ ـ ــخص أضـ ـ ـ ــجع شـ ـ ـ ــاة يذبحها ،وجعل يحد الشـ ـ ـ ــفرة ،فعاله بالدرة وقال له :هال
حددتها أوال ،كما اشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــترط هؤالء اعتياد إتيان المكروه وترك المندوب ويعتبرون العادة تتكون من
تكرار الفعل مرتين ،فإن كان الترك ماس ــا بالمص ــلحة العامة فالتع ير يكون أس ــاس ــه المس ــاس بها
2
وليس ترك المندوب أو إتيان المكروه.
3
/14فوائد التمييز بين كل هذو األنواع من الجرائم:
-من حيـث العفو :فـالحـدود ال يجو فيهـا مطلقا س ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـوادا من الضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــحية أو رئيس الدولة ،أما
القصـاص فيعفو الضحية فقط وليس للرئيس ح العفو إال إذا كان المجني عليه قاص ار وليس له
ولي ،أما التعا ير فح العفو لرئيس الدولة عن الجريمة عن العقوبة شـ ـ ـ ـ ـ ــرط المسـ ـ ـ ـ ـ ــاس بحقو
الضحية والضحية له ح العفو إال فيما يخص حقوقه الشخصية.
-من حيث ســـــلطة القاضـــــي :فسـ ـ ــلطة القاضـ ـ ــي في الحدود ال تتجاو النط بالعقوبة المقررة
بالجريمة ( )87وفي القص ـ ــاص يوقع العقوبة فإن عفى المجني عليه أو تعذر الحكم بالقص ـ ــاص
-من حيث اإلثبات :نجد أن الحدود والقصــاص تشــترط مثال عدد معين من الشــهود وفي جرائم
التعا ير يكفي شاهد واحد.
إن الظلم في الطباع فال بد من حاكم ينصـ ـ ـ ــف المظلوم من الظالم والمسـ ـ ـ ــلم رغم ما يقدمه له
اإلس ـ ــالم من تهذيب وأخال وورع إال أنه يبقى غير معصـ ـ ــوم مهما بلغ ع إيمانه ،فهذا مجتمع
عليه وســلم وهو خير المجتمعات ال يخلوا من المخالفات .1وانطالقا من ضــرورة النبي صـلى
وجود القض ــاء في الدولة اإلس ــالمية عني الفقه اإلس ــالمي بتحديد ش ــروطه ومؤسـ ـس ــاته وأص ــوله
وآدابه...
والقضــاء مشــروع بالكتاب والســنة ،فقد أمر به اإلســالم "وأن أحكم بينهم بما أنزل هللا" وقام به
عليه وسـ ـ ـ ـ ــلم وأجمع العلماء على انه فرم كفاية4،وهو من سـ ـ ـ ـ ــبل األمر بالمعروف صـ ـ ـ ـ ــلى
عبد الكريم يدان ،نظام القضاء في الشريعة اإلسالمية ،مؤسسة الرسالة ،1112،ص.1-8. 1
113
والنهي عن المنكر ،أما عن تولي القض ــاء فقد جاءت تحذيرات في الس ــنة تش ــير إلى خطورة هذا
عليه وسـ ــلم القضـــاة ثالثة اثنان في النار وواحد في الجنة، المنصـ ــب ،فقد ورد عنه صـ ــلى
رجـل عرف الحق فقضـــــــــى بـه فهو في الجنـة ،ورجل قض بين الناس بالجهل فهو في النار،
ورجل عرف الحق فجار فهو في النار 1.كما أن طلب القضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاء ممن هو أهل له ال يكون فقد
عليه وس ــلم على االمتناع من طلب القض ــاء ،ففي حديي أبي موس ــى األش ــعري: حي ص ــلى
عليه وس ــلم أنا ورجالن من بني عمي ،فقال أحدهما :يا رس ــول دخلت على النبي ص ــلى
عليه وسلم :إنا وهللا تعالى ،وقال األخر مثل ذلك ،فقال صلى أمرنا على بعم ما والك
عليه وس ـ ـ ــلم :من طلب ال نولي هذا العمل أحدا ســـــ له أو أحدا حرص عليه ،وقال ص ـ ـ ــلى
القضاء واستعان عليه وكل إليه ومن لم يطلبه وال استعان عليه أنزل هللا ملكا يسددو .2
وقــد أدى هــذا التخويف من القض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاء إلى هروب الفقهــاء منــه ،فهــذا أبوا حنيفــة يــدعى لتولي
القضـ ــاء على مرتين ،ففي سـ ــنة 103هـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ قال له ي يد بن عمر بن هبيرة جعلت في يدك خاتم
الــدولــة ال ينفــذ حكم مــا لم تمهره ،وال يخرج من الخ انــة مــال مــا لم تعتمــده فرفم اإلمــام وجلــد
بسبب ذلك.3
لكن كل التحذيرات الواردة في الس ـ ـ ـ ــنة من القض ـ ـ ـ ــاء وهروب الفقهاء منه ،يحمل على التحذير
من القض ـ ـ ـ ــاء في ح من ال يقدر على النهوم بحقه فال يطلبه أو يقبله إذا عرم عليه ،4كما
أن هروب بعم الفقهـاء منه يرجع إلى تخوفهم من الحكام أو رغبتهم في السـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالمة واالحتياط.
ويقول ابن فرحون في تبصـرة األحكام موضـحا هذا المعنى أعلم أن أكثر المؤلفين من أصحابنا
وغيرهـ ـ ـ ـ ــم بالروا ف ـ ــي الترهيب والتحذيرات من الدخول في والية القضاء وشددوا في كراهية السعي
فيها ورغبوا في اإلعرام عنها والنفور من القضـ ـ ـ ــاء ،حتى تقرر في أذهان كثير من العلماء أن
من ولي القض ـ ـ ـ ــاء فقد س ـ ـ ـ ــهل عليه دينه وألقي بيده إلى التهلكة ،وهذا غلط فاحش ،يجب الرجوع
عنه والتوبة منه .والواجب تعظيم هذا المنص ـ ـ ـ ـ ــب الشـ ـ ـ ـ ـ ـريف ومعرفة مكانته من الدين ففيه بعثت
فخري أبو صفية ،طرق اإلثبات في القضاء اإلسالمي ،الشهاب ،الج ائر ،ص.8. 1
فخري أبو صفية ،اإلكراو في القضاء اإلسالمي ،الشهاب ،الج ائر ،1187 ،ص.701. 3
114
عيه وس ــلم م النعم التي يباح الرس ــل وبالقيام به قامت الس ــموات واألرم وجعله النبي ص ــلى
1
فيها الحسد. ...
عليه وس ـ ــلم هو القاض ـ ــي األول في اإلس ـ ــالم ،وكان يس ـ ــتمد أحكامه من كان النبي ص ـ ــلى
الوحي ويش ـ ـ ــير عند عدم الوحي إلى ذلك وفي عهده أرس ـ ـ ــل بعم الص ـ ـ ــحابة إلى بعم األقاليم
عنه قاضيا فمكي سنتين ل ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم كقضـاة ،أما في عهد أبي بكر الصـدي فقد عين عمر رضي
يأته خص ـ ـ ــمان ولم يتم في هذا العهد الفص ـ ـ ــل بين الخليفة والقاض ـ ـ ــي فقد كان أبو بكر ينظر في
بعم المسائل أو يفوضها لعمر 2أم ـ ـ ــا في عهد الفارو وبعد الفتوحات اإلسالمية الكبيرة ،دعت
الضرورة إل ـ ـ ـ ــى تعيين قضاة في األقاليم مع مراعاة توفر غ ارة العلم والتقوى والعدل فيه وقد عمل
عمر على فصـ ـ ـ ــل الوالية عن القضـ ـ ـ ــاء ،كما كتب رسـ ـ ـ ــالة مشـ ـ ـ ــهورة في القضـ ـ ـ ــاء بين إجراءات
التقاضــي ووســائل اإلثبات ومصــادر اســتلهام األحكام وأدب القاضــي 3.كما ســجل القضــاء تطو ار
في العهــد األموي حيــي ظهرت بــذور المــذاهــب الفقهيــة فظهر أهــل الرأي القــائلين بقيــد الرأي إلى
جانب القرآن والسـنة وأهل الحديي المتمسكين فقط بالمصدرين األصليين (القرآن والسنة) .كما تم
في هذا العهد بداية تدوين األحكام القضــائية حفظا لها .وتجدر اإلشــارة إلى أنه في العهد األموي
كان القضاء مستقال يطب األحكام الشرعية ولكن بعد ذلك وخاصة في العهد العباسي بدأ النظام
القضائي يتأثر بالسياسة مما أدى إلى ابتعاد العلماء عن هذا المنصب.
أما العهد العباس ـ ـ ـ ــي فقد عرف ظهور المذاهب الفقهية اإلس ـ ـ ـ ــالمية ،لذلك عرف هذا العص ـ ـ ـ ــر
بعص ـ ـ ــر أئمة المذاهب .وكان لهذا األمر تأثير على القض ـ ـ ــاء حيي ص ـ ـ ــار القاض ـ ـ ــي يتقيد بهذه
المــذاهــب وال يحتــاج إلى االجتهــاد في المس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــائــل التي يتعرم لهــا المــذهــب الــذي ينتمي إليــه
فخري أبو صفية ،طر اإلثبات ،...المرجع الساب ،الشهاب ،الج ائر ،ص.12،12 ، 1
تبين لك فانه ال ينفع تكلم بحق ال نفاذ له ،أس بين الناس في وجهك وعذلك ومجلســـــك حتى ال يطمع شـــــريف في حيفك وال
يي س ضـــعيف من عذلك البينة على من ادعى واليمين على من أنكر والصـــلَ جائز بين المســـلمين إال صـــلحا احل حراما أو
حرم حالال وال يمنعك قضـــــاء قضـــــيته باألمس فراجعت اليم فيه عقلك وهيت فيه لرشــــــدك أن ترجع إلى الحق فان الحق قديم
ومراجعة الحق خير من التمادي في الباطل الفهم فيما تلجلج في صــــدرك مما ليس في كتاب هللا وال ســــنة رســــوله ثم أعرف
األشـــباو واألمثال وقس األمور بنظائرها وأعمد إلى أقربها إلى هللا وأشـــبهها بالحق وأجعل لمن أدعى حق غائب أو بينة ،أمدا
ينتهي إليه فان أحضـــر بينته أخذت له حقه ،ثواال وجهت القضـــاء عليه " نقال عن :عمار بوض ــياف ،الســـلطة القضـــائية بين
الشريعة والقانون ،دار الريحانة ،الج ائر ،7331،ص.12.
115
القاضي ،كما أنـ ـ ـ ــه ونتيجة لتوسيع رقعة الدولـ ـ ـ ــة اإلسالمية وتعـ ـ ـ ــدد الخصومات ظهرت أنواع من
القضاء اإلسالمي يمكن تقسيمها إلى قسميــن :قضاء عادي وقضاء استثنائي.
أوال /القضـــــــاء العادي ونعني به القض ـ ـ ـ ـ ــاء المكلف بالفص ـ ـ ـ ـ ــل في الن اعات بين األفراد العاديين
وخاص ـ ــة عندما يقتضـ ـ ــي األمر إجراءات دقيقة واثبات في القضـ ـ ــية المطروحة ويجب لممارسـ ـ ــته
توفر شروط للقائم به ومساعدة هذا األخير من طرف مجموعة من األعوان.
/10شـروط تعيين القاضـي :كان الخليفة هو من يعين القاضي في بداية عهد الدولة اإلسالمية
حيي يفوم له القض ـ ــاء في بعم المس ـ ــائل يحتفظ لنفس ـ ــه في الفص ـ ــل في المس ـ ــائل الهامة أما
األقــاليم فكــان القضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاء فيهــا يتم من طرف قض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاة هم الوالة أو األمراء الــذين يقومون بــدورهم
بتفويم صـ ـ ــالحياتهم إلى قضـ ـ ــاة عاديين وهؤالء كذلك لهم ح في اسـ ـ ــتخالف آخرين في حالة
االنش ـ ـ ـ ــرال ،وفي عهد هارون الرش ـ ـ ـ ــيد أي قبل نهاية القرن 8الميالدي أنش ـ ـ ـ ــأ نظام جديد يتولى
اإلش ـ ـراف على المنصـ ــب القضـ ــائي من حيي التعيين والع ل والرقابة وصـ ــار القاضـ ــي يمنع من
اســتخالف أحد في مكانه إال إذا أذن له ص ـراحة بذلك .1وســمي هذا القضــاء في الشــر بقاضــي
القضـاة وفي األندلس بقاضـي الجماعة وتجدر اإلشـارة أن القاضي اإلسالمي يجب أن تتوفر فيه
شروط معينة حتى يكون قابال للتعيين منها.
-البلوغ والعقل والحرية :يجب نض ــج العقل وقطع الجنون واشـ ــترط بعم الفقهاء صـ ــحة الفكر
والبعد عن السهو والرفلة .أما الحرية فان القضاء من الواليات والعبد ناقص الوالية عن نفسه فال
2
يكون وليا على غيره.
-اإلسالم :فال والية للكافر على المسـلم ،كما أن تطبي أحكام الشريعة كدين يحتاج إلى إيمان،
وقد ذهب جمهور الفقهاء إلى عدم جوا تولية غير المس ـ ــلم على غير المس ـ ــلم في دار اإلس ـ ــالم
مع أن الحنفية جو للذمي القضــاء على أهل الذمة قياســا على صــالحيته للشــهادة عليهم .ويبدو
أن رأي الحنفية يجعل الذمي يقلد المنص ــب رياس ــة و عامة وليس تقليد والية قض ــاء وقد أثار إلى
3
هذا اإلمام الماوردي في األحكام السلطانية.
-العدالة :االمتناع عن الكبائر وعدم اإلص ـ ـ ـرار على الصـ ـ ــرائر والترفع عما يقدح في المروءة.
-االجتهاد :قال بذلك مالك والش ـ ـ ـ ــافعي وأحمد فالقض ـ ـ ـ ــاء إفتاء وال ام وما دام الفتي ال يجو أن
يكون عاميا مقلدا فالقاضـ ـ ـ ــي أولى أن ال يكون مقلدا .أما الحنفية فلم يجعلوا االجتهاد شـ ـ ـ ــرطا ما
دام متولي القضـاء يمكنه أخذ الفتوى عن غيره ،كما قال بعم العلماء يجو عند الضـرورة وهي
عدم وجود المجتهد تولية المقلد فيقضي بفتوى غيره أو بالمشهور من مذهبه.2
-الذكورة :جمهور الفقهاء ال يجو ون القضاء للمرأة بحجـ ـ ـ ــة ما أفلَ قوم ولوا أمرهم امرأة ولم
عليه وس ــلم توليه امرأة وال عن خلفائه ال ارش ــدين كما أن القاض ــي يحتاج إلى ينقل عنه ص ــلى
مخالطة الرجال واألصل في هذا المنع في ح المرأة.3
-ســـالمة الحواس :بمعنى أن يكون القاض ــي متكلم ،س ــميع ،بص ــير ،وجو الش ــافعي القض ــاء
لألعمى ولهم في األخرس قوالن والمالكية نفذوا حكم األعمى واألصم مع وجوب ع لهم.
-شروط أخرى :أن يكون القاضـي قويا من غير عنف ،لينا من غير ضعف ،فطن ،عفيفا ورعا
وترجع هذه الصفات وتقديرها لجهة التعيين.4
/12اختصــاصــات القاضــي وأعوانه :وجد للقضــاء مكان مخصــص له ســمي دار القضــاء بعدما
كان المسـجد هو دار القضـاء األول ،وقد خول القاضي صالحيات قضائية محضة حيي ،تدخل
في حسـ ـ ـ ــم الخالف بين الخصـ ـ ـ ــوم س ـ ـ ـ ـواء كان الخالف مدنيا أو ج ائيا ونحتاج إلثبات الح في
إحالة الن اع إلى وس ـ ـ ــائل اإلثبات .أما في حالة التلبس فكان األمر يرجع إلى الش ـ ـ ــرطة التي تنفذ
العقوبة فورا ،كما كان القاض ـ ـ ــي هو الس ـ ـ ــاهر على تنفيذ حكمه فإن لم يس ـ ـ ــتطع طلب من الوالي
مســاعدته بواســطة الشــرطة ،كما أن القاضــي يتدخل في حاالت ال يكون فيها الن اع أو الخصــوم
من أجل المص ـ ـ ـ ـ ـ ــلحة كإدارة الرائبين والنظر في أموال اليتامى والوص ـ ـ ـ ـ ـ ــاية على عديمي األهلية
وتنفيذ وصـ ــية المتوفى ،كما أن القاضـ ــي العادي كان يمارس بعم االختصـ ــاصـ ــات التي تخرج
عن نطا القضــاء حيي يراقب المال وســك العملة وســير الجهاد مع مهامه االســتش ـرافية باعتباره
عبد الكريم يدان ،نظام القضاء ،...المرجع الساب ،ص.72 . 1
117
عض ـ ـ ـ ـ ــو في هيئة الحل والعقد المكلفة بتعيين أو مبايعة الخليفة الجديد ،1وكان األص ـ ـ ـ ـ ــل هو أن
يحكم القاضــي مفردا في المســألة غير أنه في العهد العباس ــي وجد قضــاء الجماعة الذي يش ــترك
فيه قاضـ ـ ــيان أو أكثر للنظر في المسـ ـ ــألة الواحدة كما فرضـ ـ ــت األحوال التاريخية تعدد القض ـ ـ ــاة
حسب المذاهب الفقهية.
ثانيا :النظم القضـــــائية االســـــتثنائية :عرفت الدولة اإلسـ ـ ــالمية نظم قض ـ ـ ــائية غير عادية تتمثل
أساسا في ثالي هيئــات :الشرطة ،ديوان الحسبة ،ديوان المظالم.
عنه وكانت /10نظام الشـــــــــرطة :ظهر هـذا الجها في عهد علي بن أبي طالب رضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــي
مرتبطة بالجيش ثم ص ــارت مرتبطة بالس ــلطة الس ــياس ــية واإلدارية ،أي الخليفة والوالة ثم ص ــارت
تنفرد بالقض ــاء وتس ــتقل بالنظر في بعم الجرائم بعدما كانت تس ــاعد القاض ــي في إثبات التهمة
وتنفيذ الحكم فقط ،أما عن اختصـ ـ ــاصـ ـ ــات الشـ ـ ــرطة فهناك االختصـ ـ ــاصـ ـ ــات البسـ ـ ــيطة المتعلقة
بمحــاربــة الفتن وحفظ النظــام وحمــايــة األش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـخــاص واألموال وص ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـيــانــة اآلداب العــامــة .أمــا
االختصـ ـ ـ ــاصـ ـ ـ ــات القضـ ـ ـ ــائية فهي تلعب دو ار في تنفيذ األحكام كما تقوم بالقبم على الجانحين
وتحاكمهم ،وتطب عليهم العقوبات الشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرعية حيي تحرك الدعوى العمومية حتى تلقائيا وتنقلهم
إلى محاكمتها ،وتجري المحاكمة دون رفعها من الطرف المدني الذي يعتبر شـ ــاهدا ،فإن أوجدت
أدلة قاطعة تثبت التهمة تقررت العقوبة واال رفعت القض ـ ـ ـ ـ ـ ــية إلى القاض ـ ـ ـ ـ ـ ــي العام المختص في
2
إثبات التهمة في حالة حدوي الشك.
/12ديوان الحســــبة :الحس ـ ــبة عبارة عن عمل ديني ذو منفعة عامة تقوم على المر بالمعروف
عليه وسـ ــلم ،كما قالت بها ام أرة تسـ ــمى والنهي عن المنكر وأول من قام بها هو النبي صـ ــلى
سمراء بنت هنية األسدية ،حيي تمر في األسوا -تأمر بالمعروف وتنهى عن المنكر وتضرب
الناس بسـ ــوط معها ،غير أن هذه الوظيفة نظمت في العهد العباسـ ــي وصـ ــارت على المكلف بها
فقط وقد اشترط في القائم بهذه الوظيفة.
-العلم بالمنكرات الدينية واألعراف :معرفة التنظيم الحضـ ـ ـ ـ ـ ــاري والمعماري باعتبار المحتسـ ـ ـ ـ ـ ــب
3
مكلف بالرقابة على هذا التنظيم.
118
-معرفة المشاكل االقتصادية من أجل حلها أو تفاديها.
لقد صــار المحتســب يمارس صــالحياته في دار الحســبة وله أعوان كالنواب الذين ينوبون عنه
في أمــاكن ثــانويــة في المقــاطعــة والعريف الــذي يمثــل الهيئــة العرفيــة لــديــه .وهــذه الهيئــة هي التي
تتبع العريف إلعالمـه بمـا يجري داخلها وله االسـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتعانة بالشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرطة كذلك ،وكل هؤالء األعوان
يعاونون المحتسب في أداء مهامه التي نذكر منها :
-مراقبة األسوا فيدير الشرطة في األسوا كمراقبة األسعار والمي ان ويمنع الرش.
-إجبار الس ـ ــادة على حس ـ ــن معاملة العبيد ،ومنع المعلمين من ض ـ ــرب الص ـ ــبية ضـ ـ ـربا مبرحا،
ومنع الحمالين وأرباب السنن من اإلكثار في الحمل حتى ال يتعرم الجميع للهالك.
-الفص ــل في الخصـ ــومات التي تقع في األسـ ـوا والخصـ ــومات الحرفية كما يتطر إلى دعاوى
الكيـل والمي ان والرش والتـدليس ودعوى المطـل وتـأخير الدين الثابت بالكتابة ،بشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرط أن تكون
الحقو معترف بها وغير متنا ع في أصلها واال أحيلت إلى القاضي العادي.
-تطبي العقوبات المتعلقة بالمسـائل التي تدخل ف اختصـاصها ولكن عادة ما يحال األمر إلى
1
الشرطة لتنفيذها.
/13نظام المظالم :ظهر في العهد األموي كوظيفة مس ــتقلة وذلك بس ــبب ظلم الوالة في األقاليم،
وكان عبد الملك بن مروان أول من خصــص ســاعة معينة في يوم محدد لســماع الش ــكاوى ،لكنه
عادة يحيل إلى قاضــيه المســائل التي تحتاج إلى حكم وتبعه عمر بن عبد الع ي في ذلك ،حيي
صار يجلس للنظر بنفسه في تظلمات الناس وقدر رد مظالم بني أمية.
121
-12محمد مقبول حسـ ــين ،محاضـــرات في تاريخ التشـــريع اإلســـالمــــــــــــي ،ديوان المطبوعات
الجامعيـة ،الج ائر.1111،
-18محمود عبد المجيد المرربي ،المدخل الى تاريخ الشـــــرائع ،المؤسـ ـ ـ ـس ـ ـ ــة الحديثة للكتاب،
طرابلس ،الطبعة الثالثة.1112،
-11صفي الرحمان المباركفوري ،الرحيق المختوم ،دار الكتاب الحديي ،الج ائر.
-73سـ ــيد قطب ،خصـــائص التصـــور اإلســـالمي ومقوماته ،القسـ ــم األول ،االتحاد اإلسـ ــالمي
العالمي للمنظمات الطالبية ،الكويت.
-71أبي الحسـن علي الحسـني الندوي ،ماذا خســــــــــر العالم بانحطاط المسلمين ،ط ،13مكتبة
رحـاب ،الج ائـر.1182 ،
-77حسن مرنية ،قضاء العرب ،مؤسسة ع الدين للطباعة والنشر ،لبنان.1180 ،
-70فاضلـي إدريـس ،المدخل الى تاريخ النظم ،ديوان المطبوعات الجامعية ،الج ائر.7332،
-71البخاري ،كتاب النكاح ،باب :من قال ال نكاح إال بولي ،الحديي رقم .1027
-73علي ع ت بيقوفيتش ،اإلســـالم بين الشـــرق واليرب ،ترجمة محمد يوسـ ــف عدس ،مجلة
النور الكويتية ،مؤسسة بافاريا للنشر واإلعالم والخدمات ،ط ،1111 ،1الكويت.
-72محمد شلتوت ،اإلسالم عقيدة وشريعة ،دار الشرو ،الطبعة ،11بيروت.1180،
-72حسـن رمضان فحلة ،مقومات الحضارة اإلنسانية في اإلسالم ،ط ،1دار الهدى ،الج ائر،
.1181
-78محمد مقبول حسـ ــين ،محاضـــرات في تاريخ التشـــريع اإلســـالمــــــــــــي ،ديوان المطبوعات
الجامعيـة ،الج ائر.1111،
-71عبد الكريم يدان ،أصول الدعوة ،قصر الكتاب ،الج ائر.1113 ،
-03عبد القادر عـودة ،التشـريع الجنائي اإلسالمـي ،ج ،1،ط ،3،دار الفتـح.1128 ،
-01محدة محمد ،مختصـــــــر علم الفقه اإلســـــــالمي ،الطبعة الخامس ـ ـ ـ ـ ــة ،دار الش ـ ـ ـ ـ ــهاب،
الج ائر.1111،
-07الشـيخ ابن تيمي ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة ،السـياسة الشرعية بيــــــــــن الراعي والرعيــــــــــة ،األنيس سـلسلة العلوم
اإلنسانية ،موفم للنشر ،ط.1111 ،7
-00محمود سعيـ ـ ـ ـ ـ ـ ــد عمران ،أحمد أميـ ـ ـ ـ ـ ـ ــن سليـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم ،محمد علي القو ي ،النظم السياسية عبر
العصور ،دار النهضة العربية ،ط ،1بيروت.1111 ،
122
-01الخالدي محمود ،نظام الشورى في اإلسالم ،الرسالة الحديثة ،الشهاب ،الج ائر.
-03أبو المعاطي أبو الفتوح ،حتمية الحل اإلســالمي ،تأمالت في النظام الســياســي ،الش ـهاب،
الج ائر.1111 ،
-02محمد مهني العلي ،اإلدارة في اإلسالم ،ديوان المطبوعات الجامعية ،الج ائر.1111 ،
-02يدان عبد الكريم ،نظام القضاء في الشريعة اإلسالمية ،مؤسسة الرسالة.1112،
-08فخري أبو صفية ،طرق اإلثبات في القضاء اإلسالمي ،الشهاب ،الج ائر.
-01فخري أبو صفية ،اإلكراو في القضاء اإلسالمي ،الشهاب ،الج ائر.1187 ،
-13بوضياف عمار ،السلطة القضائية بين الشريعة والقانون ،دار الريحانة ،الج ائر.7331،
123
فهرس المحتويات
رقم الصفحة العنوان
1 مدخل عام لمادة تاريخ النظم القانونية
13 المحور األول :تطور النظم القانونية في حضارة ما بين النهرين
13 المطلب األول :المجموعات القانونية المي وبوتامية كأقدم القوانين المكتوبة
11 الفرع األول :أقدم المجموعات القانونية التي وصلت إلينا غير كاملة
10 الفرع الثاني :النصوص القانونية التي وصلت إلينا كاملة قانون حمورابي
124
77 ثانيا :إداريـا
72 الفرع الرابع :القيمة الحقوقية للقوانين التي عرفتها حضارة ما بين النهرين
126
20 الفرع األول :البيئـة العامة للمجتمع اإلنساني قبل الجاهليـة
127
18 ثالثا /اإلمارة
11 أوال :المبادل التي تبنى عليها المصالح المالية واالقتصادية اإلسالمية
171 الفهرس
128