Professional Documents
Culture Documents
001 2014 4 A
001 2014 4 A
001 2014 4 A
LLW2601/1/2014
70120382
InDesign
CGM_Style
INHOUD
Page
LLW2601/1/2014 (iii)
INHOUD
(iv)
INLEIDING TOT DIE MODULE
1. INLEIDING
Welkom by hierdie module oor Individuele Arbeidsreg (LLW2601).
In hierdie module wil ons u graag meer leer oor die basiese diensverhouding, en wil veral
klem lê op die individuele diensverhouding. U sal ook meer leer oor die regsgevolge
wat voortvloei uit die diensverhouding. Die mees voor-die-hand-liggende rolspelers
is die werkgewer en die werknemer. Die verhouding tussen hulle staan bekend as die
individuele diensverhouding. U sal meer te wete kom oor kollektiewe arbeidsreg in die
LLW2602 (Kollektiewe Arbeidsreg)-module.
Wanneer u met ’n nuwe module begin, is dit belangrik om te weet hoekom daardie
module by u kwalifikasie ingesluit is. In die geval van Individuele Arbeidsreg is die
rede dat Arbeidsreg ’n groot invloed op die diensverhouding het. As u in Menslike
Hulpbronne werk, of as u arbeidsverhoudings bestuur, is dit belangrik dat u weet dat
daar regsreëls is wat u verplig om sekere dinge te doen, en ander wat u daarvan belet
om sekere dinge te doen. Hierdie regsreëls stel die perke waarbinne die diensverhou-
ding bestuur moet word.
Meeste studente is bekend met die begrip “diensverhouding”. Die impak van wetgewing
op die verhouding, en hoe die verhouding gereguleer word is, ook algemene kennis. Wat
minder bekend is, en nie allerweë waardeer word nie, is dat arbeidsreg gegrond is op
dieselfde waardes as ubuntu, ’n begrip wat op sy beurt die grondslag van Afrikanisme is.
Dit is belangrik om te verstaan wat ubuntu behels. Die Afrika-konsep unbuntu is subtiel.
Dit kan beskryf word as ’n stel waardes wat uitgedruk word as meegevoel, waardigheid,
groepsolidariteit, konformiteit, respek, regverdigheid, billikheid teenoor die medemens
en ander soortgelyke waardes. Ubuntu word saamgevat in die Zoeloe-uitdrukking “umuntu
ngumuntu ngabantu”, wat beteken ’n mens is ’n mens deur ander mense.
Die begrip het vir die eerste keer in ons regspleging toepassing gevind in S v Makwan-
yane 1995 (6) BCLR 665 (GH). Madala R het opgemerk dat ubuntu sosiale geregtigheid
en billikheid voorstaan.
LLW2601/1 (v)
In ’n onlangse aangeleentheid het Lamont R die volgende opmerking gemaak:
“Ubuntu word erken as ’n belangrike regsbron in die geval van gespanne of gebroke
verhoudings tussen individue of gemeenskappe en as ’n hulpmiddel om remedies
te voorsien, wat bydra tot oplossings wat vir beide partye in sulke gevalle meer
bevredigend is. Ubuntu is ’n begrip wat, onder andere, wegbeweeg van (regs)kon-
frontasie na bemiddelling en versoening.”
Dit is belangrik om daarop te let dat sommige van die begrippe wat in arbeidsreg
gekodifiseer word, soortgelyk is aan die tradisionele beginsels van unbuntu wat tipies
gevind word in tradisionele Afrikagemeenskappe. Regdeur die studiemateriaal sal ons
aandui waar die beginsels van ubuntu weerspieël word in arbeidsregbeginsels, onder die
opskrif: AFRIKANISERING EN ARBEIDSREG
2. VOORGESKREWE HANDBOEK
Die voorgeskrewe handboek vir hierdie module is:
LABOUR LAW Rules! deur McGregor MM, Dekker AH (2012) et al (SiberInk).
U moet die handboek aankoop en met behulp van hierdie omvou-gids deur die boek werk.
Dit is belangrik om te begryp dat dat die dienskontrak die basis vorm van die verhou-
ding tussen die werkgewer en die werknemer, en gevolglik dat die beginsels van die
kontraktereg op hierdie verhouding van toepassing is. Die kontraktereg veronderstel
dat die partye in ’n gelyke bedingingsposisie is. By die dienskontrak is dit egter anders
omdat die werkgewer in ’n sterker bedingingsposisie is en tot ’n groot mate die bedinge
en voorwaardes van die dienskontrak kan voorskryf. Gevolglik moes die beginsels van
die kontraktereg aangevul word met arbeidswette wat ontwerp is om die belange van
(vi)
Inleiding tot die module
Deel I bestaan uit een hoofstuk, naamlik hoofstuk 1, wat ’n kort oorsig gee van die
historiese agtergrond van die Suid-Afrikaanse arbeidsreg en dit in teenstelling plaas met
die moderne arbeidsreg. Dit verduidelik ook die huidige driepartybenadering tot die
opstel van arbeidswette, en bespreek die omvang van arbeidswetgewing.
Deel II bestaan uit ses hoofstukke. Hoofstuk 2 gaan oor die eksklusiewe beskerming
wat slegs werknemers ingevolge arbeidswetgewing geniet. Die toetse om te bepaal wat
die verskil tussen ’n werknemer en ’n onafhanklike kontrakteur is, word verduidelik.
Hoofstuk 3 bespreek die impak van die gemenereg op die kontraksverhouding tussen
die partye. Beide die gemenereg en kontraktereg bepaal die regte en pligte van werk-
gewers en werknemers wat uit die diensverhouding voortvloei. Hoofstuk 4 bespreek
die Wet op Basiese Diensvoorwaardes (WBD, in Engels die BCEA), wat hoofsaaklik
minimum diensbepalings en -voorwaardes voorskryf. Hoofstuk 5 behandel die Wet op
Gelyke Indiensneming (WGI, in Engels die EEA), wat onbillike diskriminasie in die
werkplek verbied, en die inwerkingstelling van regstellende aksie-maatreëls reguleer.
In hoofstuk 5 kom die Wet op Arbeidsverhoudings (WAV, in Engels die LRA) onder
die loep, maar slegs ten opsigte van onbillike arbeidspraktyke (onbillike handelinge of
versuime van die werkgewer teen ’n individuele werknemer). Onbillike arbeidspraktyke
word afsonderlik van ontslag bespreek, omdat hulle plaasvind terwyl die werknemer
nog in diens is. In hoofstuk 7 word sosiale sekerheidswetgewing bespreek. Die klem
in hierdie hoofstuk is op aspekte van sosiale sekerheid wat ’n invloed op die diensver-
houding het. Die hoofstuk is verdeel in besprekings van sosiale sekerheidswetgewing
wat gemik is op voorkoming van beserings en siektes (die WBGV, en die Myngesond-
heids- en Veiligheidswet, MGVW, in Engels MHSA), vergoeding vir siek of beseerde
werknemers (die WVBS), en die Beroepsiektes in Myne en Mynbedryfwet (BSMMBW,
in Engels ODIMWA) en die Werkloosheidsversekeringswet, WVW, in Engels UIA),
LLW2601/1 (vii)
en die herintegrering van werknemers in die werkplek na ‘n besering of siekte (die
Vaardigheidsontwikkelingswet VOW en die Vaardigheidsontwikkelingsheffingswet,
VOHW). Hoofstuk 7 is egter nie voorgeskryf vir hierdie module nie.
Aan die begin van die verhouding is dit belangrik om te bepaal of ’n persoon as werkne-
mer kwalifiseer, aangesien slegs werknemers vir beskerming ingevolge arbeidswetgewing
kwalifiseer. Dié beskerming hou verband met minimumdiensbepalings en -voorwaardes,
onbillike arbeidspraktyke, onbillike diskriminasie, onbillike ontslag en deelname aan
nywerheidsoptredes. As die dienskontrak gesluit is en die werknemer het begin werk,
moet beide die werkgewer en die werknemer presteer soos in die dienskontrak ooreenge-
kom is. U moet egter onthou dat die dienskontrak onderhewig is aan die minimum
diensvoorwaardes wat in die WBD vervat is, en ook aan die regte en verpligtinge wat
die gemenereg oplê.
Soos op enige ander terrein van die lewe, kan sake ook skeefloop in die werkplek. ’n
Werknemer kan byvoorbeeld, gedurende die dienstydperk tydelik siek word, of aan
diens beseer word, en die bepalings van WVBS of die WVW mag van toepassing
word. ’n Werkgewer kan ’n grief teen die werkgewer hê, byvoorbeeld omdat hy of sy nie
bevorder is nie, of onbillik geskors is, en as dit nie bevredigend bygelê word nie, sal die
werknemer hom of haar moet wend tot ’n eis gegrond op ’n onbillike arbeidspraktyk.
Met betrekking tot geskilbeslegting het die WAV die Kommissie vir Versoening, Be-
middeling en Arbitrasie (KVBA), die Arbeidshof, en die Arbeidsappélhof, as spesiale
instellings vir geskilbeslegting op die been gebring. Die doel is om toeganklike en vin-
nige geskilbeslegting te verseker. Die WAV vereis dat meeste geskille eers vir versoening
verwys moet word, wat onder die beskerming van die KVBA gedoen kan word, of ’n
bedingingsraad of ’n statutêre raad wat vir ’n spesifieke area en sektor geregistreer is. As
(viii)
Inleiding tot die module
versoening nie slaag nie, skryf die Wet die beslegtingsroete voor wat gevolg moet word.
Die roetes kan arbitrasie of beregting wees. Arbitasie word gedoen deur die KVBA, ’n
bedingsraad of ’n statutêre raad. Beregting word gedoen deur die Arbeidshof. In die geval
van arbitrasie word voorsiening gemaak vir hersiening van die toekenning. In die geval
van beregting, word voorsiening gemaak vir appél teen die beslissing van die hof a quo.
N.B.: Alle tutorklasse waarna hier verwys word moet aanlyn voltooi word, op
MyUnisa. Alle interaksie waarna hierbo verwys word word bewerkstellig op
die MyUnisa-platform.
LLW2601/1 (ix)
5. STUDEERSKEDULE VIR DIE MODULE
WEEK ONDERWERP STUDENTAKTI- TUTORAKTI-
NO. WITEIT WITEIT
(x)
Inleiding tot die module
LLW2601/1 (xi)
WEEK ONDERWERP STUDENTAKTI- TUTORAKTI-
NO. WITEIT WITEIT
(xii)
Inleiding tot die module
LLW2601/1 (xiii)
INHOUD
Hoekom tutorklasse?
Effektiewe tutorklasse help u om:
• verantwoordelikheid vir u eie studies te aanvaar;
• analitiese vaardighede te ontwikkel;
• die vaardighede van spanwerk en samewerking te ontwikkel; en
• om luistervaardighede, kommunikasie-, aanbiedings- en debatsvaardighede te
ontwikkel.
(xiv)
1 STUDIE-EENHEID 1
1 DIE WERKNEMER
Inhoud
1.1 WAAROOR GAAN HIERDIE STUDIE-EENHEID?
1.2 SLEUTELKONSEPTE WAARVOOR U IN DIE EENHEID OP DIE UITKYK
MOET WEES
1.3 VOORGESKREWE LEERSTOF
1.4 BELANGRIKE ASPEKTE VIR BESPREKING
1.5 PRAKTIESE VRAE
1.6 AFRIKANISERING EN ARBEIDSREG
Hierdie studie-eenheid kyk ook na die impak wat die gemenereg uitoefen op die diens-
kontrak, wat die grondslag vorm van die diensverhouding.
As u deur hierdie studie-eenheid gewerk het, moet u weet wat die onderskeid tussen ’n
werknemer en ’n onafhanklike kontrakteur is; wat die kategorieë werkers is wat deur
arbeidswetgewing beskerm word en dié wat nie daardeur beskerm word nie; wat die aard
en omvang van die beskerming is wat wetgewing bied aan diegene wat as werknemers
kwalifiseer; wat die verskillende toetse is wat die howe gebruik om te bepaal of iemand
’n werknemer is of nie en laastens moet u weet wie ’n werkgewer is.
Met betrekking tot die impak van die gemenereg op die diensverhouding, moet u
verstaan hoe die gemenereg van toepassing is op die Suid-Afrikaanse arbeidsreg, hoe
’n kontrak gesluit en beëindig word, die pligte en regte van die werkgewer en die werk-
nemer, hoe kontrakbreuk kan plaasvind, die remedies vir kontrakbreuk, die toepassing
van ’n handelsbeperking en middellike aanspreeklikheid.
LLW2601/1 1
1.2 SLEUTELKONSEPTE WAARVOOR U IN DIE EENHEID OP
DIE UITKYK MOET WEES
• werknemer
• werkgewer
• arbeidsmakelaar
• onafhanklike kontrakteur
• kontroletoets
• organisasie-toets
• dominante indruk-toets
• onwettige werkers
• die gemenereg
• die dienskontrak
• kontrakbreuk
• handelsbeperking
• beëindiging van die kontrak
• middellike aanspreeklikheid
Hou ook in gedagte dat die volgende drie toetse deur die howe ontwikkel is en gebruik
word om te bepaal wie ’n werknemer en wie ’n onafhanklike kontrakteur is: die beheer
of kontrole-toets, die organisasietoets en die dominante indruktoets. U moet tussen
hierdie toetse kan onderskei.
Aan die ander kant bevat die WAV en die WBD (artikels 200A en 83A onderskeidelik)
’n weerlegbare vermoede oor wie ’n werknemer is en wie nie. U moet onthou dat in-
gevolge hierdie vermoede ’n persoon wat vir iemand werk, of diens aan iemand lewer,
vermoedelik ’n werknemer is as een of meer van die faktore aangedui in die artikels
aanwesig is. Maak seker dat u die verskillende tipes werknemers ken.
Neem ook kennis dat onwettige werkers nie werknemers vir doeleindes van die WAV
is nie, en gevolglik nie beskerming ingevolge die Wet geniet nie. Maar dit is belangrik
om daarop te let dat onwettige werkers desondanks beskerming ingevolge artikel 23
van die Grondwet mag geniet. In hierdie verband moet u paragraaf 4.1 van hoofstuk 2
van u handboek lees, waar die saak van Kylie bespreek word.
2
STUDIE-EENHEID 1: Die werknemer
1.4.2 Werkgewers
Neem asseblief kennis dat geen van die bestaande arbeidswette ’n definisie van ’n
werkgewer bevat nie.
Bestudeer paragraaf 4.2 van hoofstuk 3 van u handboek in verband met die algemene
beginsels wat op kontrakte van toepassing is en die inligting wat ’n werkgewer skriftelik
aan ’n werknemer moet verskaf.
Dit is belangrik om te verstaan dat dit dus nie vir die werknemer nodig is om enige
werk te doen ten einde vergoeding te ontvang nie.
1.4.6 Handelsbeperking
’n Handelsbeperkingsklousule word in ’n dienskontrak ingesluit om die werkgewer se
belange te beskerm gedurende die dienstydperk van die werknemer en nadat die diens-
verhouding beëindig is. U moet egter in gedagte hou dat die hof nie ’n handelsbeper-
kingsklousule teen die werknemer sal afdwing as hy of sy kan bewys dat die beperking
onregmatig of onredelik is nie.
Onthou dat daar faktore is wat in aanmerking geneem moet word om te bepaal of die
handelsbeperking redelik is of nie. (Bestudeer paragraaf 4.4 van hoofstuk 3.)
LLW2601/1 3
1.4.7 Kontrakbreuk
As enigeen van die partye tot die dienskontrak nalaat om ingevolge die kontrak te
presteer, kan sodanige versuim neerkom op kontrakbreuk.
U moet kennis dra van wat op kontrakbreuk sal neerkom, en die remedies tot die beskik-
king van die onskuldige party in die geval van die kontrakbreuk van die ander party.
Bestudeer paragraaf 4.5 van hoofstuk 3 en maak seker dat u die maniere verstaan waarop
bepalings en voorwaardes wel verander kan word.
Vraag 2
Kan ’n onwettige werker enige regsbeskerming geniet? Motiveer u antwoord.
4
STUDIE-EENHEID 1: Die werknemer
Vraag 3
Onderskei tussen verskillende soorte werknemers.
Vraag 4
Adviseer Joe oor die implikasies van die handelsbeperking wat hy onderteken het
toe hy by ZZ Connections begin werk het.
Vraag 5
Bespreek die werkgewer se plig om die werknemer van werk te voorsien.
Vraag 6
Kan X die kontrak afdwing wat hy met Z gesluit het, dat hy Z se besigheidsmede-
dinger, B, sal vermoor? Verstrek redes vir u antwoord.
LLW2601/1 5
Nie alle migrante werkers is onwettig in die land nie. Hulle kan onwettig wees, of wettig
met tydelike werkpermitte, of permanente inwoners of selfs asielsoekers.
In die geval van ‘Kylie’ v KVBA & andere [2010] 10 BCLR 1029 (AAH) het die Ar-
beidsappèlhof beslis dat selfs in gevalle waar ’n dienskontrak miskien nie geldig mag
wees nie, die kwesbare werknemer steeds ’n reg op billike arbeidspraktyke ingevolge
die Grondwet mag hê.
Dit sou dus beteken dat aangesien die dienskontrak van ’n onwettige migrante werker
nie geldig is nie (aangesien iemand sonder ’n geldige werkpermit of wat onwettig in die
land is, nie ’n geldige dienskontrak kan sluit nie), die werker nietemin die reg tot billike
arbeidspraktyke het. As so ’n werknemer onbillik ontslaan word, mag daardie werknemer
steeds op ’n remedie ingevolge die Grondwet geregtig wees.
6
2 STUDIE-EENHEID 2
DIENSVOORWAARDES
Inhoud
2.1 WAAROOR GAAN HIERDIE STUDIE-EENHEID?
2.2 SLEUTELKONSEPTE WAARVOOR U IN DIE EENHEID OP DIE UITKYK
MOET WEES
2.3 VOORGESKREWE LEERSTOF
2.4 BELANGRIKE ASPEKTE VIR BESPREKING
2.5 PRAKTIESE VRAE
2.6 AFRIKANISERING EN ARBEIDSREG
Die Wet reguleer die wysiging van basiese diensvoorwaardes deur middel van verskeie
meganismes (binne die grense van ’n beleid van “gereguleerde buigsaamheid” – ’n
raamwerk waarbinne ’n balans geskep kan word tussen die belange van die werkgewer
en die belang van die werknemers in werksekerheid).
Die minimum diensbepalings en -voorwaardes wat die Wet voorskryf, maak bepalings
van dienskontrakte uit.
Die WBD is op byna alle werknemers van toepassing. Die wye toepassingsgebied daarvan
help om werknemers te beskerm wat andersins as individue min onderhandelingsmag
sou gehad het. Dit is ook van toepassing op werknemers wat lede van vakbonde is, wat
groter bedingsmag het, en wat in staat is om beter voordele vir hulle lede te beding as
dié waarvoor die WBD voorsiening maak.
LLW2601/1 7
Sommige werknemers is geheel en al uitgesluit van die WDB, terwyl ander uitgesluit is
van sekere bepalings.
Nakoming van die bepalings van die WBD word afgedwing deur inspekteurs van die
Departement van Arbeid en die Arbeidshof. U moet die afdwingingsmeganismes wat gebruik
word as ’n werkgewer nie die bepalings van die Wet nakom nie, ken.
Daar word ektsra bronne aangegee aan die einde van die hoofstuk in die handboek vir
studente wat belangstel in die werking van die WBD en meer wil lees. Alhoewel u nie
oor hierdie stof geëksamineer sal word nie, sal dit u begrip verryk van hoe die wetgewer
werknemers wil beskerm deur middel van minimum bepalings en voorwaardes.
8
STUDIE-EENHEID 2: Die Wet op Basiese Diensvoorwaardes
Sekere groepe word ook gedeeltelik uitgesluit. So byvoorbeeld word werknemers wat vir
minder as 24 uur per maand vir ’n werkgewer werk, uitgesluit van hoofstuk 3 van die
WBD, wat verlof reguleer.
LLW2601/1 9
(a) Werkstyd
Uitsluitings: Werknemers wat uitgesluit word van die beskerming met betrekking
tot werksure is:
• senior bestuurswerknemers;
• verkoopspersoneel wat reis na die persele van kliënte en wat hulle eie werksure
bepaal;
• werknemers wat vir minder as 24 uur per maand vir ‘n werkgewer werk; en
• werknemers wat meer as R172 000 per jaar verdien.
As die werknemer vir 5 dae ’n verminder tot 40 ure per week en agt
week of minder werk, mag hy ure per dag, deur middel van kollek-
of sy nie meer as 9 ure per dag tiewe bedinging en sektorale vasstel-
werk nie, lings. Hierdie ure mag deur middel
• As die werknemer vir 6 of van ooreenkoms verleng word met tot
meer dae per week werk, mag 15 minute per dag, maar nie met meer
hy of sy nie vir meer as 8 ure as een uur per week nie, in die geval
per dag werk nie (hierdie ure waar werknemers lede van die publiek
sluit ’n uur middagetetyd in). bedien.
10
STUDIE-EENHEID 2: Die Wet op Basiese Diensvoorwaardes
Nagwerk
• ’n vermindering in werksure
koms gedoen word.
toegestaan word, en
• van vervoer voorsien word
tussen die werknemer se
woonplek en die werksplek.
(b) Verlof
Uitsluiting: Hoofstuk 3 van die WBD, wat oor verlof handel is nie van toepassing
op werknemers wat minder as 24 uur per maand vir ’n werkgewer werk nie. Sulke
werkers sal geregtig wees op die verlof ooreengekom tussen die werkgewer en die
werknemer.
LLW2601/1 11
’n Werknemer is geregtig op vier opeen- Die werknemer moet die werkge-
volgende maande kraamverlof, wat mag wer skriftelike in kennis stel van
begin enige tyd vanaf vier weke voor die datums van die verlof wat sy
die verwagte datum van die baba, of beoog om te neem. Die verlof is
op ’n datum wat ’n mediese praktisyn onbetaald. Onthou egter dat die
Kraamverlof of vroedvrou sertifiseer dat dit nodig WBD minimum vereistes stel,
is vir die werknemer se gesondheid of en dat partye tot meer voordeli-
dié van haar ongebore kind. ge bedinge ooreen kan kom, by-
’n Werknemer mag nie vir ses weke na voorbeeld betaalde kraamverlof.
die geboorte van haar kind werk nie. As ’n werknemer nie betaal word
As ’n werknemer ’n miskraam het in die nie kan sy eis van die WVF.
derde trimester van haar swangerskap
of ’n doodgebore baba het, is sy geregtig
op ses weke verlof vanaf die miskraam
of die doodgeboorte.
12
STUDIE-EENHEID 2: Die Wet op Basiese Diensvoorwaardes
Nog die WBD, nog enige ander wetgewing bepaal minimum lone vir
werknemers. Nietemin kan kollektiewe ooreenkomste in bedingingsrade
aangegaan, en ministeriële en sektorale vasstellings, minimum lone bepaal,
en werkgewers en werknemers sal dan verplig wees om ingevolge hierdie
Die WBD bepaal dat ’n dienskontrak skriftelik beëindig moet word, en dat
kennis gegee moet word van nie minder nie as:
• een week, as die werknemer in diens was vir ses maande of minder;
• twee weke, as die werknemer vir meer as ses maar nie meer as een jaar in
diens was; en
• vier weke, as die werknemer vir ’n jaar of meer in diens was, of ’n
plaaswerker of huisbediende is wat vir meer as ses maande in diens was.
gevolge die WAV ontslaan word (sien hoofstuk 8 van die handboek), moet
die werkgewer aan die werknemer skeidingsvergoeding betaal gelykstaande
aan minstens een week se loon vir elke voltooide jaar van ononderbroke
diens by die werkgewer. ’n Werknemer wat onredelik ’n aanbod van alterna-
tiewe werk by daardie of enige ander werkgewer weier, is nie op skeidings-
vergoeding geregtig nie.
Daar word van ’n werkgewer vereis om by die beëindiging van diens die
Dienssertifikaat
LLW2601/1 13
(d) Kinderarbeid en dwangarbeid
Let daarop dat kinders onder die ouderdom van 15 jaar nie mag werk nie, behalwe onder
sekere omstandighede:
• Kinders jonger as 15 mag optree in reklame, sport- en artistieke aktiwiteite, maar
slegs ingevolge regulasies wat deur die Minister van Arbeid uitgevaardig is.
• Die kind se vergoeding moet aan sy of haar ouer of voog betaal word.
• Vir kinders jonger as 10 jaar, is die maksimum werksure per dag drie, en vir kinders
ouer as 10, vier.
• Rusperiodes moet aan die kinders voorsien word, vir kinders ouer as 10 jaar na twee
uur van ononderbroke werk, en vir kinders jonger as 10 jaar, na ’n uur en ’n half van
ononderbroke werk.
• Voedsame kos en drinkgoed moet aan die kinders voorsien word wanneer hulle werk.
• Veilige areas vir rus en speel moet aan werkende kinders voorsien word.
• Veilige vervoer tussen hulle woonplekke en hulle werksplekke moet aan die kinders
voorsien word.
• Onthou dat niemand gedwing mag word om te werk nie, aangesien die WBD slawerny
en dwangarbeid verbied.
U moet vertroud wees met die hof en die inspekteurs se magte om die Wet af te dwing.
Ander regte kan, ingevolge die WBD, gewysig, vervang of uitgesluit word deur middel
van:
• kollektiewe ooreenkomste in ’n bedingingsraad aangegaan;
• kollektiewe ooreenkomste buite ’n bedingingsraad gesluit;
• ministeriële vasstellings; en
• die dienskontrak.
U moet verstaan:
• hoe hierdie meganismes werk en
• onder watter omstandighede hulle gebruik word.
14
STUDIE-EENHEID 2: Die Wet op Basiese Diensvoorwaardes
Vraag 2
Watter EEN van die volgende stellings oor die beëindiging van die dienskontrak
is VERKEERD?
1 ’n Dienskontrak vir ’n onbepaalde tydperk kan beëindig word deurdat een
party aan die ander kennis gee van sy of haar voorneme om die kontrak te
beëindig.
2 Die WBD skryf minimum standaarde voor vir die lengte van die
kennisgewingsperiode.
3 Die WBD bepaal dat kennisgewing van beëindiging van die dienskontrak slegs
geldig sal wees as dit skriftelik gegee word.
4 As die kontrak beëindig word mag ’n werkgewer nie aan die werknemer sy of
haar salaris gee in plaas daarvan om die werknemer gedurende die kennisge-
wingsperiode te laat werk nie.
LLW2601/1 15
Vraag 3
Lys die verskillende maniere waarop kontraktuele diensbepalings en -voor-
waardes gewysig kan word.
Vraag 4
Simon werk vir Muthu as verwer en nutsman. Hy breek ’n stuk gereedskap wat
aan Muthu behoort. Muthu, die werkgewer, wil die geldwaarde van die stuk ge-
reedskap van Simon se salaris aftrek. Is dit wettig?
Vraag 5
Maatskappy ABC is besig om werknemers af te dank op grond van die bedryfs-
vereistes van die besigheid en het aan al die substantiewe en prosessuele vereistes
voldoen waaraan sulke afdankings moet voldoen om billik te wees. ABC het
egter daarin geslaag om vir werknemer X werk te vind by Maatskappy KK. X
weier om hierdie diens te aanvaar, aangesien hy eers met vakansie wil gaan. Is X
geregtig op skeidingsgeld van ABC?
16
STUDIE-EENHEID 2: Die Wet op Basiese Diensvoorwaardes
Vraag 6
Onder watter EEN van die volgende omstandighede sal ’n werknemer NIE
geregtig wees op gesinsverantwoordelikheidsverlof nie?
1 ’n manlike werknemer as sy kind siek is
2 ’n vroulike werknemer as haar aangenome kind sterf
3 ’n manlike werknemer as sy vrou of lewensmaat siek is
4 ’n vroulike werknemer as haar lewensmaat sterf
Vraag 7
Noem voorbeelde van sektore waar sektorale vasstellings voorkom en die redes
waarom hulle in daardie besondere sektore voorkom.
Die bepalings van die WBD is ook, behoudens sekere uitsonderings, op huishulpe
en plaaswerkers van toepassing. Op hierdie manier word aan die waardes van ubuntu,
soos sosiale geregtigheid, regverdigheid en waardigheid, gestalte gegee in die geval van
werkers in die informele sektor. Dit beteken dat hierdie werkers die waardigheid geniet
wat hulle toekom.
LLW2601/1 17
3 STUDIE-EENHEID 3
Inhoud
3.1 WAAROOR GAAN HIERDIE STUDIE-EENHEID?
3.2 SLEUTELKONSEPTE WAARVOOR U IN DIE EENHEID OP DIE UITKYK
MOET WEES
3.3 VOORGESKREWE LEERSTOF
3.4 BELANGRIKE ASPEKTE VIR BESPREKING
3.5 PRAKTIESE VRAE
3.6 AFRIKANISERING EN ARBEIDSREG
Maak seker dat u die volgende begryp as u hierdie hoofstuk lees en bestudeer:
• die beginsels wat onbillike diskriminasie reguleer en die drie stappe van ’n onbillike
diskriminasie-eis. U moet in staat wees om hierdie beginsels in die praktyk toe te pas;
• die verwere ingevolge die WGI om onbillike diskriminasie te regverdig, naamlik
regstellende aksie en die inherente vereistes van ’n pos;
• die aard van teistering, en by uitstek seksuele teistering, die verskillende vorme van
seksuele teistering, die inhoud van die beleid teen seksuele teistering wat werkgewers
verplig word om in die werkplek in te stel, en die dissiplinêre maatreëls wat teen
teisteraars ingestel kan word;
• die beginsels wat regstellende aksie reguleer, die aard daarvan, inhoud, deur wie
dit geïmplementeer moet word, die pligte van werkgewers as hulle ’n gelyke-
indiensnemingsplan ontwerp, en die begunstigdes van regstellende aksie;
• mediese, sielkundige en MIV/Vigstoetsing in die werkplek;
• die oplos van ’n geskil oor onbillike diskriminasie; en
• die maniere waarop regstellende aksie-maatreëls afgedwing kan word.
18
STUDIE-EENHEID 3: Die Wet op Gelyke Indiensneming
Daar word ektsra bronne aangegee aan die einde van die hoofstuk in die handboek vir
studente wat in die dissipline belangstel en meer wil lees Alhoewel u nie oor hierdie
stof getoets sal word nie, sal dit u begrip van onbillike diskriminasie en regstellende
aksie verbreed.
Die WGI volg die Grondwet en is die belangrikste stuk wetgewing met betrekking tot
gelykheid in die werkplek. Die Wet het ’n tweeledige doel, naamlik om werknemers te
beskerm teen onbillike diskriminasie en om te verseker dat regstellende aksie-maatreëls
deur aangewese werkgewers ten behoewe van aangewese werknemers in werking gestel
word.
LLW2601/1 19
(a) Formele en substantiewe gelykheid
Soos reeds hierbo genoem, is gelykheid eers voorop gestel onder die nuwe grondwetlike
bedeling. Die sogenaamde gelykheidsbepaling van die Grondwet maak voorsiening vir
die verbod op onbillike diskriminasie op ’n aantal gronde, wat nie volledig is nie (formele
gelykheid) en magtig regstellende aksie (substantiewe gelykheid).
Substantiewe gelykheid fokus op gelykheid van uitkomste. Dit neem die sosiale en ekono-
miese omstandighede van groepe en individue (byvoorbeeld ras en geslag) in aanmer-
king, aangesien hierdie faktore dikwels ’n persoon se posisie in die samelewing bepaal.
As dit kom by onregmatige gronde, is daar twee moontlikhede. Daar is die sogenaamde:
• “gespesifiseerde/gelysde” gronde soos ras, geslag, geloof en swangerskap; en
• “ongespesifiseerde/ongelysde’’ gronde.
Wat die gelysde gronde betref, word hulle almal gelys in die WGI. Wat die ongelysde
gronde betref, is in Harksen v Lane NO 1997 11 BCLR 1489 (GH) beslis dat daar diskri-
minasie op grond van ’n ongelysde grond sal wees, as dit (die differensiasie):
……. gebaseer is op kenmerke of eienskappe wat die potensiaal het om die grond-
liggende waardigheid van persone as menslike wesens te skend, of as dit hulle
nadelig raak op ’n vergelykbaar ernstige wyse.
(“… based on attributes or characteristics which have the potential to impair the
fundamental dignity of persons as human beings, or if it affects them adversely
in a comparably serious manner.”)
20
STUDIE-EENHEID 3: Die Wet op Gelyke Indiensneming
Indirekte diskriminasie kom voor wanneer vereistes of beleid, wat op die oog af neutraal
voorkom, as dit toegepas word ’n oneweredige aantal lede van ’n groep, byvoorbeeld van
’n sekere ras, sonder regverdiging, nadelig beinvloed. Indirekte diskriminasie is dikwels
verbloem en moeilik om te bespeur. ’n Voorbeeld van indirekte diskriminasie sal wees
as ’n werkgewer vereis dat alle vensterwassers langer as ses voet moet wees. Op die oog
af is hier geen diskriminasie op grond van geslag nie, maar indirek diskrimineer hierdie
vereiste teen vrouens, aangesien min vrouens langer as ses voet is. Of die diskriminasie
billik of onbillik is, is ’n ander saak, wat nie relevant is op die stadium wanneer daar
bepaal word of daar diskriminasie was of nie.
U moet in staat wees om die verskil tussen direkte en indirekte diskriminasie te verduidelik
en ’n voorbeeld van elkeen te kan gee.
Die lys is baie soortgelyk aan die gronde wat in die Grondwet gelys word, maar let op
dat drie verdere gronde bygevoeg is, naamlik gesinsverantwoordelikheid, HIV-status
en politieke oortuiging.
Onthou dat diskriminasie op meer as een grond gebaseer kan wees. Werkgewer H weier
byvoorbeeld om aansoeker Moyo in ’n klerklike pos waarvoor hy, ingevolge die vereistes
in die advertensie, ten volle gekwalifiseer is, aan te stel. Moyo is gekleurd en homo-
seksueel, en werkgewer H verkies swart, heteroseksuele werknemers. Die diskriminasie
is dus hier op twee gronde gebaseer, naamlik (i) seksuele oriëntasie en (ii) ras. Onthou
dat ’n aansoeker vir werk ook as ’n werknemer beskou word.
LLW2601/1 21
(byvoorbeeld die werknemer is anders behandel omdat sy vroulik is); sodra so ’n verband
aangetoon is, word die differensiasie diskriminasie, wat vermoedelik onbillik is;
• Gedurende die DERDE stadium kry die werkgewer die geleentheid om aan te toon
dat die beweerde onbillike diskriminasie inderdaad billik was (die werkgewer kan
byvoorbeeld aantoon dat die werknemer sekere kwalifikasies en ondervinding nodig
het om die werk te doen).
Onthou dat sodra differensiasie op ’n gelysde of ongelysde grond aangetoon is, is die
bewyslas op die eiser om aan te toon dat daar ’n verband tussen tussen die differensiasie
en die grond bestaan. Sodra ’n oorsaaklike verband aangetoon is, ontstaan ’n vermoede
van onbillikheid, en die bewyslas sal op die werkgewer wees om aan te toon dat die
diskriminasie nie onbillik was nie.
3.4.4 Ander spesifieke vorme van diskriminasie wat in die WGI verbied
word
Hulle word breedvoerig in die handboek bespreek. Maak seker dat u die verskillende
vorms ken en weet wat die WGI verbied.
(a) Teistering
U moet onthou dat die WGI teistering as ’n vorm van onbillike diskriminasie beskou, en dit
verbied op een of ’n kombinasie van die gronde wat in die Wet gelys word.
Seksuele teistering kom dikwels in die werkplek voor en alhoewel dit nie in die Wet self
gedefinieer word nie, definieer die Kode: Seksuele Teistering dit as onwelkome gedrag
van ’n seksuele aard wat ’n persoon se regte (soos waardigheid) aantas, gedrag wat ’n
hindernis vir regverdigheid daarstel, en gedrag wat gegrond is op geslag, geslagtelikheid,
en seksuele oriëntasie (of dit onwelkom is of nie).
’n Voorbeeld van seksuele teistering het voorgekom in Grobler v Naspers Bpk & ’n ander
[2004] 5 BLLR 455 (GH). Hier het die klaagster, ’n sekretaresse, bedank nadat sy oor ’n
periode van maande deur haar opsiener seksueel geteister is. Die teistering het bestaan
uit suggestiewe seksuele aanmerkings, fisiese kontak in die vorm van drukke en soene,
en uitnodigings aan die klaagster om op ’n afspraak te gaan. Die klaagster het dit aan
haar opsiener duidelik gemaak dat sy toenadering onwelkom was, maar die teistering
het voortgeduur. Die getraumatiseerde klaagster het verskeie kere klagtes by die bestuur
ingedien, maar sy is nie gehelp nie en geen dissiplinêre stappe is teen die opsiener ingestel
nie. Na ’n sekere voorval, toe haar opsiener aan haar ’n oornagbespreking vir ’n hotel
22
STUDIE-EENHEID 3: Die Wet op Gelyke Indiensneming
oorhandig het met die woorde dat dit “al was wat hy van haar wou hê”, het sy weer die
bestuur genader. Eers toe is ’n dissiplinêre verhoor gehou en die opsiener ontslaan. Die
eiser het haar werkgewer suksesvol gedagvaar vir algemene skadevergoeding, mediese
koste en vergoeding vir verlies van inkomste.
Onthou dat ’n werkgewer aanspreeklik gehou kan word vir die dade van (seksuele) teistering
van sy werknemers teen mede-werknemers. Die WGI verskaf sekere omstandighede
waaronder die werkgewer vir sulke optrede deur die werknemer aanspreeklik gehou kan
word, en omstandighede waaronder die werkgewer aanspreeklikheid kan vryspring. U
moet hierdie omstandighede ken.
(b) Toetsing
U moet die verskillende vereistes vir mediese, sielkundige en HIV-toetsing ken, soos
blyk uit die WGI en hofsake, soos in die handboek bespreek word.
(c) Gelyke vergoeding vir gelyke werk of werk van gelyke waarde
In teenstelling met die gelykheidswetgewing in verskeie ander jurisdiksies, reguleer die
WGI nie uitdruklik eise vir gelyke vergoeding vir gelyke werk, of gelyke vergoeding
vir werk van gelyke waarde nie. Nietemin is die saak aangespreek in Mangena & ander
v Fila South Africa (Edms) Bpk & ander [2009] 12 BLLR 1224 (AH). Die Arbeidshof het
verduidelik dat:
• die betaling van vergoeding ’n diensbeleid of -praktyk ingevolge die WGI is;
• om ’n werknemer minder as ’n ander te betaal vir die uitvoer van dieselfde of
soortgelyke werk op grond van ’n grond wat in die WGI gelys is of op ’n ongelysde
grond,
• neerkom op minder gunstige behandeling.
Gevolglik sal enige eis vir gelyke betaling vir werk wat dieselfde of soortgelyk is, ingevolge die
WGI bepaal moet word. Dieselfde geld eise vir gelyke betaling vir werk van gelyke waarde.
Om gelyke vergoeding te eis vir werk wat dieselfde of soortgelyk is, moet die eiser:
• ’n vergelykbare persoon identifiseer; en
• bewys dat die werk wat die vergelykbare persoon doen min of meer dieselfde is, of
soortgelyk is aan die werk van die eiser.
Waar die eis een is vir gelyke vergoeding vir werk van gelyke waarde, moet die eiser:
• ’n vergelykbare persoon identifiseer;
• bewys dat die werk van die vergelykbare persoon en die eiser, alhoewel verskillend, van
gelyke waarde is (in ag genome die mate van vaardigheid, fisiese en geestesinspanning,
verantwoordelikheid en ander relevante faktore); en
• ’n behoorlike feitelike basis lê om die hof in staat te stel om ’n skatting te maak
van die waarde wat aan die werk toegeken moet word en aan die take wat daarmee
geassosieer word.
As dit gedoen is moet die eiser ’n verband toon tussen die differensiasie (om een werk-
nemer minder as ’n ander te betaal vir dieselfde werk of werk van gelyke waarde) en
’n gelysde of ongelysde grond. As so ’n verband aangetoon is, vereis artikel 11 van die
WGI dat die werkgewer aantoon dat die diskriminasie nie onbillik is nie.
LLW2601/1 23
3.4.5 Beslegting van onbillike diskriminasie-geskille
Geskille oor onbillike diskriminasie moet binne ses maande na die beweerde onbillike
diskriminasie na die KVBA verwys word. As ’n geskil na versoening onbesleg bly, mag
enige party tot die geskil dit na die Arbeidshof verwys vir beregting. Die geskil mag
egter vir arbitrasie verwys word as al die partye daartoe instem.
As die Arbeidshof bevind dat daar teen die werknemer gediskrimineer is, mag die hof
enige geskikte bevel, wat onder die omstandighede regverdig en billike is, gee, insluitende:
• die betaling van vergoeding;
• die betaling van skadevergoeding; en
• ’n bevel wat die werkgewer opdrag gee om stappe te neem om dieselfde of soortgelyke
onbillike diskriminasie teen ander werknemers in die toekoms te voorkom.
Regstellende askie is ’n verweer teen ’n klag van onbillike diskriminasie. Dit is belangrik
om daarop te let dat net regstellende aksie-maatreëls wat voldoen aan die doel van die
WGI as sodanige regverdiging sal kwalifiseer. Sulke maatreëls moet die volgende verseker:
• gelyke diensgeleenthede en
• gelyke verteenwoordiging
• in alle beroepskategorië en -vlakke in die werkplek van ’n aangewese werkgewer.
Die WGI (artikel 15(2), p 68 van die handboek) gee verdere leiding oor wat ingesluit moet
word in regstellende aksie-maatreëls. Dit vereis dat die werkgewer stappe moet neem:
• wat beroepshindernisse wat persone uit die aangewese groepe nadelig beïnvloed,
sal identifiser en elimineer;
• wat verskeidenheid in die werkplek sal aanmoedig;
• wat redelike aanpassing sal maak vir persone uit die aangewese groepe (reasonable
accommodation);
• wat die regverdige verteenwoordiging van toepaslik gekwalifiseerde persone uit die
aangewese groepe sal verseker;
• wat persone uit die aangewese groepe sal behou en ontwikkel; en
• om opleidingsprogramme, insluitende vaardigheidsontwikkeling, te implementeer.
• Numeriese doelwitte is toelaatbaar, maar die kwota’s nie.
’n Aantal beslissings maak dit duidelik dat regstellende aksie-maatreëls “ontwerp” moet
word om die realistiese doelwit van gelyke verteenwoordiging in alle beroepskategorieë
en -vlakke in die werkplek te bereik.
Onthou dat aangewese werkgewers oor die algemeen groter werkgewers is, naamlik:
• dié wat meer as 50 werknemers in diens het;
• dié wat minder as 50 werknemers in diens het, maar ’n omset het soos bepaal in
Skedule 4 van die WGI:
24
STUDIE-EENHEID 3: Die Wet op Gelyke Indiensneming
• munisipaliteite;
• staatsorgane soos die SABC en Eskom; en
• werkgewers wat ingevolge ’n kollektiewe ooreenkoms as aangewese werknemers
aangewys is.
• formele kwalifikasies;
• vorige studies (prior learning);
• toepaslike ervaring; of
• die vermoë om binne ’n redelike tyd die vaardigheid om die werk te doen, aan te leer.
Onthou dat ’n persoon “toepaslik gekwalifiseerd” kan wees op grond van enigeen of ’n
kombinasie van hierdie faktore.
Daar is formele en informele maniere om die pligte van aangewese werkgewers met
betrekking tot regstellende aksie te moniteer. U moet hierdie maniere ken.
U moet ook die faktore ken wat in aanmerking geneem moet word as daar bepaal
moet word of ’n aangewese werkgewer regstellende aksie implementeer soos wat die
Wet voorskryf.
Laastens moet u kennis dra van die magte van die Arbeidshof om regstellende aksie
af te dwing.
Vraag 1
Lys die pligte van ’n werkgewer ten einde nie ingevolge die WGI vir die teistering
van sy of haar werknemers teenoor medewerknemers aanspreeklik gehou te word
nie.
LLW2601/1 25
Vraag 2
Maatskappy IT Jinx stel mnr Solo aan as rekenaartegnikus. ’n Paar maande nadat
hy begin werk het, stel hy sy bestuurder in kennis dat hy besig is om ’n proses te
ondergaan om sy geslag te verander ten einde ’n vrou te word. Kort hierna word
mnr Solo ontslaan. Die rede hiervoor, volgens die dissiplinêre kennisgewing, is
dat hy die maatskappy mislei het deur nie tydens die onderhoud te openbaar het
dat hy besig was om ’n geslagsverandering te ondergaan nie. Mnr Solo weet dat u
arbeidsreg studeer en nader u vir advies. Adviseer hom met verwysing na toepas-
like wetgewing.
(Hierdie vraag bied ons die geleentheid om u te wys hoe om ’n saak op te som en
die beginsels daarvan op ’n feitestel toe te pas.)
26
STUDIE-EENHEID 3: Die Wet op Gelyke Indiensneming
Artikel 6(1) van die WGI verbied direkte en indirekte “onbillike diskriminasie” gebaseer op
’n uitgebreide lys van gronde, wat geslag, geslagtelikheid, seksuele oriëntasie en ’n aantal ander
gronde insluit, teen ’n werknemer in enige diensbeleid of dienspraktyk.
Die enigste verweer teen diskriminasie sou wees dat die betrokke diskriminasie billik was. Die
respondent het egter nie op billike diskriminasie as verweer gesteun nie. Hy het sy verdediging
gebaseer op die grondslag dat daar ’n plig op die applikant was om sy voorneme om geslagsher-
toekenning te ondergaan, te openbaar. Alhoewel die ontslag nie in geskil was nie, was die “ware
rede” vir die ontslag wel betwis. Die enigste afleiding wat die hof uit die feite kon maak was
dat die respondent nie in die eerste plek die applikant sou aangestel het, as hy sy voorneme met
betrekking tot sy geslags-/geslagtelikheidsverandering geopenbaar het nie.
Die getuienis het getoon dat die oorhoofse rede vir die ontslag die werkgewer se ongelukkigheid
was met die applikant se voorneme om ’n operasie te ondergaan om sy geslag/geslagtelikheid te
verander. Die respondent het die applikant outomaties onbillik ontslaan op die gelysde grond van
geslag/geslagtelikheid ingevolge artikel 187(1)(f). Die respondent kon nie bewys dat die rede vir
die ontslag nie outomaties onbillik was nie.
Die vraag was of daar ’n regsplig op die applikant gerus het om te openbaar dat hy van voor-
neme was om so ’n proses te ondergaan. As daar so ’n regsplig was, moes hy al die tersaaklike
feite openbaar het, en dit sou die einde van die saak vir die applikant gewees het. As daar nie so
’n regsplig was nie, sou dit die einde van die saak vir die respondent gewees het.
Die hof het bevind dat daar geen plig op die applikant was om sy voorneme te openbaar nie.
Die feit dat die aangeleentheid nie in die onderhoud te berde gekom het nie, is verstaanbaar,
aangesien die applikant in elk geval in die inligtingstegnologiesektor gewerk het, waar geslag/
geslagtelikheid nie belangrik is nie.
Dit is beklemtoon dat nadat die applikant sy geslag verander het, hy steeds ’n werknemer sou
bly en steeds geregtig sou wees op die beskerming wat die WAV, die WGI en die Grondwet aan
hom verleen – hy het nie dan ’n “ mens van mindere waarde” geword nie.
Die hof het gesê dat die respondent onsensitief ten opsigte van die applikant se probleem voorge-
kom het. Verder het die hof gesê dat dit ook belangrik was om ’n boodskap aan werkgewers
wat vooroordele oor sulke mense mag hê, uit te stuur. Laasgenoemde ondervind pyn en dit maak
inbreuk op hulle waardigheid. Die hof wil sulke werknemers beskerm deur (i) ’n aansienlike be-
drag vergoeding aan hulle toe te ken, wat (ii) ook as ’n afskrikmiddel vir werkgewers kan dien
om nie diskriminerend op te tree nie. Die hof het gesê: “Ons leef nie meer in die donker eeue .....
toe sommige werknemers in die kas moes bly nie” (te 361C).
’n Eis vir skadevergoeding ingevolge die WGI is van die hand gewys omdat daar nie getuienis
was om so ’n eis te bewys nie. Die hof het egter beslis dat die respondent onregmatig en onbil-
lik teenoor die applikant gediskrimineer het op die gronde van geslag en geslagtelikheid; dat die
ontslag outomaties onbillik was, waarvoor die respondent R100 000 vergoeding moes betaal (in
ag genome dat die applikant aangehou het om by Amava te bly werk); dat die respondent stappe
moes neem om te voorkom dat dieselfde diskriminasie of ’n ander soortgelyke praktyk ten opsigte
van ander werknemers plaasvind (artikel 50 (2)(c) van die WGI); dat hy skriftelik verskoning
teenoor die applikant moes aanteken (artikels 50 (1) en 50 (2) van die WGI) en die applikant
se koste van die aansoek moes betaal.
U moet nou hierdie beginsels toepas op die gegewe feitestel ten opsigte van mnr Solo en maat-
skappy IT Jinx. Dit blyk duidelik uit die bespreking van die Atkins-saak, dat die ontslag
van Solo deur IT Jinx outomaties onbillik, gebaseer op onbillike diskriminasie op grond van
sy geslag/geslagtelikheid, was. Die hof kan beveel dat mnr Solo herindiensgestel moet word; of
andersins, dat vergoeding aan mnr Solo toegeken moet word; die hof kan die respondent beveel
om stappe te neem om te voorkom dat dieselfde diskriminasie of ’n ander soortgelyke praktyk
ten opsigte van ander werknemers plaasvind; en om hieroor aan die hof terug te rapporteer. Die
hof kan ook beveel dat die respondent die applikant om verskoning moet vra en die applikant se
koste vir die aansoek moet betaal.
LLW2601/1 27
Vraag 3
Dink u dat ’n werkgewer die aanstelling van ’n manlike busbestuurder ten koste
van ’n vroulike busbestuurder, kan regverdig?
Vraag 4
Ingevolge Maatskappy KLM se pensioenbeleid, word pensioenvoordele aan man-
like werknemers toegeken op grond van formules wat hoër is as dié van vroulike
werknemers. Bespreek of dit differensiasie of diskriminasie is, en indien dit dis-
kriminasie is, of dit direkte of indirekte diskriminasie is, en die grond/e waarop
dit berus.
28
4 STUDIE-EENHEID 4
4 ONBILLIKE ARBEIDSPRAKTYKE
Inhoud
4.1 WAAROOR GAAN HIERDIE STUDIE-EENHEID?
4.2 SLEUTELKONSEPTE WAARVOOR U IN DIE EENHEID OP DIE UITKYK
MOES WEES
4.3 VOORGESKREWE LEERSTOF
4.4 BELANGRIKE ASPEKTE VIR BESPREKING
4.5 PRAKTIESE VRAE
4.6 AFRIKANISERING EN ARBEIDSREG
Werknemers word deur die reg beskerm teen onbillike arbeidspraktyke wat gedurende
hulle dienstydperk mag voorkom. Hierdie onbillike arbeidspraktyke kan verband hou
met bevordering, posverlaging, proeftydperk, opleiding, die voorsiening van voordele,
skorsing, die weiering om ’n werknemer herindiens te neem of heraantestel ingevolge
enige ooreenkoms en onbillike optrede deur die werkgewer in die vorm van ’n beroeps-
nadeel teenoor die werknemer omdat laasgenoemde ’n beskermde openbaarmaking
gemaak het. Beide die Grondwet en die WAV bied beskerming aan werknemers teen
onbillike arbeidspraktyke teenoor hulle gepleeg deur die werkgewer.
Dit is belangrik om daarop te let dat die reg op billike arbeidspraktyke ingevolge die
Grondwet wyd is, terwyl die beskerming teen onbillike arbeidspraktyke ingevolge die
WAV beperk is tot die lys optredes (of versuime) wat in die definisie opgeneem is.
Geskille rakende onbillike arbeidspraktyke kan deur die werknemer na die KVBA verwys
word vir versoening. As die geskil nie gedurende versoening opgelos word nie, sal die
KVBA-kommissaris ’n sertifikaat uitreik dat die geskil onopgelos is, waarna die geskil
verwys kan word vir konsiliasie-arbitrasie (con-arb) (afhangend van die aard van die
geskil) of vir beregting deur die hof (afhangend van die aard van die geskil) (raadpleeg
p 86, hoofstuk 6 van die handboek).
LLW2601/1 29
4.2 SLEUTELKONSEPTE WAARVOOR U IN DIE EENHEID OP
DIE UITKYK MOES WEES
• onbillike arbeidspraktyke
• regtedispuut
• belangedispuut
Dit is belangrik om te weet dat slegs hierdie optredes onbillike arbeidspraktyke sal uit-
maak (WAV). Geen ander vorme van onbillike optrede kan as onbillike arbeidspraktyke
geklassifiseer word nie. Die lys is met ander woorde allesomvattend.
30
STUDIE-EENHEID 4: Onbillike arbeidspraktyke
In die algemeen is bevordering ’n prerogatief van die bestuur. Die werkgewer kan dus
die geskikste kandidaat bevorder, nadat ’n billike proses gevolg is. ’n Werknemer is nie
daarop geregtig om na ’n hoër pos bevorder te word nie, alhoewel omstandighede soms
die teendeel bewys. ’n Beslissing om nie ’n werknemer te bevorder nie is hersienbaar as
die werkgewer nie sy beslissing kan regverdig nie, of as die beslissing ernstig gebrekkig is.
Die ander optredes soos posverlaging, proeftydperk, opleiding en die voorsiening van
voordele word breedvoerig in die handboek bespreek. Belangrike aspekte waarop gelet
moet word in die besprekings in die handboek is die volgende:
(b) Posverlaging
Posverlaging kan plaasvind waar ’n werknemer:
(c) Proeftydperk
Vir ’n proeftydperk om billik te wees moet dit aan die volgende vereistes voldoen:
Onbillike optrede met betrekking tot die proeftydperk vind plaas as die periode gebruik
word vir doeleindes teenstrydig met dié van die WAV. ’n Werknemer is gedurende die
proeftydperk nie geregtig op maatskappypensioen en mediese fonds-voordele nie. As
’n werknemer, byvoorbeeld op ’n proefbasis gehou word sodat die firma kan bespaar
deur nie tot hierdie fondse namens die werknemer by te dra nie, sal dit onbillik wees.
Die proeftydperk mag egter verleng word as dit regverdigbaar is, byvoorbeeld as die
posvereistes sodanig is dat ’n verlengde proeftydperk nodig is om vas te stel of die
werknemer geskik vir die pos is.
(d) Opleiding
As die werkgewer onbillik teenoor die werknemer optree in die voorsiening van opleiding,
sal dit ’n onbillike arbeidspraktyk wees. Dis gewoonlik waar die werknemer versuim
om die werknemer van opleiding te voorsien of vir opleiding te stuur. In so ’n geval sal
die werknemer moet aantoon dat hy of sy ’n mate van geregverdigde verwagting gehad
het om opgelei te word, en dat die werkgewer willekeurig, wispelturig of inkonsekwent
opgetree het deur die werknemer opleiding te ontneem.
LLW2601/1 31
(e) Die voorsiening van voordele
Maak seker dat u die debat in hierdie verband verstaan. Daar bestaan onsekerheid oor
die betekenis van “voordeel” in hierdie konteks. As “voordeel” vertolk word om te
verwys na iets wat nie deel van salaris is nie, sal dit die toepassingsgebied van hierdie
bepaling baie beperk. Voordele het gewoonlik te make met ’n werknemer se vergoe-
dingspakket, maar die hof het dit eng geïnterpreteer. Dit beteken dat ten einde te kan eis
dat ’n werkgewer onbillik opgetree het met betrekking tot ’n “voordeel”, die werknemer
sal moet bewys dat die voordeel iets ekstra is wat nie met vergoeding verband hou nie.
Sommige van die onderskeidende kenmerke van ’n voordeel is dat die voordeel:
• “geldwaarde” moet hê vir die werknemer;
• ’n uitgawes of koste vir die werkgewer moet wees; en
• “iets moet wees wat uit die dienskontrak ontstaan”.
Sien die debat in hierdie verband wat breedvoerig in die handboek bespreek word. In ag
genome die aard van moderne salarispakkette, is dit moeilik om voordele van vergoe-
ding te skei, en hierdie probleme sal bly voortbestaan totdat die konsep van ’n onbillike
arbeidspraktyk deur die wetgewer hersien is.
Ontslag as gevolg van die maak van ’n beskermde openbaarmaking (fluitjieblaas) sal
outomaties onbillik wees. Viktimisering sal nie die diensverhouding beëindig nie, maar
die werknemer sal benadeel word. Die WAV noem hierdie “benadeling” van die werk-
nemer as gevolg van fluitjieblaas ’n “beroepsnadeel”.
32
STUDIE-EENHEID 4: Onbillike arbeidspraktyke
• ’n Arbiter mag die onbillike arbeidspraktyk wat na hom of haar verwys is, bepaal
soos hy of sy redelik ag, insluitende ’n bevel vir herindienstelling, herindiensname
of vergoeding van nie meer as die ekwivalent van 12 maande se salaris is nie.
LLW2601/1 33
4.5 PRAKTIESE VRAE
Vraag 1
Definieer die begrip “onbillike arbeidspraktyke” soos dit in die WAV en die
Grondwet voorkom. Verduidelik of daar enige verskil tussen die konsepte soos
vervat in die WAV in teenstelling met die Grondwet is.
Dit is belangrik om daarop te let dat die reg op billike arbeidspraktyke ingevolge die Grondwet,
wyd is (sien artikel 23 van die Grondwet wat bepaal dat elkeen die reg op billike arbeidsprak-
tyke het), terwyl die beskerming teen onbillike arbeidspraktyke ingevolge die WAV beperk is.
Dit beteken dat die lys wat in die WAV verstrek word, beperk is tot die optredes of versuime
wat daarin genoem word.
Vraag 2
Kan ’n werknemer ’n onbillike arbeidspraktyk ingevolge die WAV teenoor ’n
werkgewer pleeg? Motiveer u antwoord.
Vraag 3
Is die lys van onbillike arbeidspraktyke in artikel 186(2) van die WAV allesomvat-
tend? Verduidelik.
34
STUDIE-EENHEID 4: Onbillike arbeidspraktyke
Vraag 4
Werkgewer Super Inc het vir die afgelope twee jaar aan sy werknemers ’n spe-
sifieke bedrag van R200 as vervoertoelaag betaal, maar het nie sedertdien die
bedrag verhoog nie. Die vakbond dreig om ’n geskil te verklaar oor die feit dat
die bedrag nie verhoog is nie. Sal dit ’n regtegeskil of ’n belangegeskil wees?
Bespreek.
Beleefdheid en billikheid is in Masala v President van die RSA en ’n Ander 2008 1 SA 566
(GW) as onskeidbaar van ubuntu beskou. Beleefdheid is beskryf as meer as blote hoflik-
heid en goeie maniere, maar as ’n gesindheid wat verdraagsaamheid met diegene van
wie ’n mens verskil en respek vir die waardigheid van diegene met wie mens in geskil is,
voorveronderstel. ’n Persoon in ’n magposisie, soos ’n werkgewer, moet nie willekeurig
optree nie en nie sonder respek teenoor ander optree nie. In wese is dit die onderliggende
motief vir die beskerming van werknemers teen onbillike arbeidspraktyke.
In die geval van onbillike arbeidspraktyke, voorveronderstel ubuntu dat die werkgewer
alle werknemers met respek behoort te behandel, en sodoende hulle menswaardigheid te
erken. In S v Makwanyane, is ubuntu gedefinieer as ’n kultuur wat klem lê op die gemeen-
skap en op die interafhanklikheid van lede van die gemeenskap. Dit erken die status
van ’n persoon as ’n menslike wese wat hom of haar geregtig maak op onvoorwaarde-
like respek, waardigheid, en die waardering en aanvaarding van die ander lede van die
gemeenskap waarvan daardie persoon deel is.
Dit is dus voor-die-hand-liggend dat die beskerming teen onbillike arbeidspraktyke, soos
gelys in artikel 186 van die WAV, berus op die beginsels van billikheid en beleefdheid.
LLW2601/1 35
of South Africa and Others v Tshabalala-Msimang and Another NNO; New Clicks South Africa
(Pty) Ltd v Minister of Health and Another 2005 3 SA 238 (SCA), para 38, beskryf Harms AR
ubuntu as ’n verhouding van wedersydse respek. Op dieselfde trant het die hof in Koyabe
and Others v Minister for Home Affairs and Others (Lawyers for Human Rights as Amicus Curiae)
2010 4 SA 327 (GH ) per Mokgoro R, ubuntu geassosieer met ’n algemene verpligting
om mense met respek en waardigheid te behandel, om onnodige konfrontasie te vermy
en om redes te verstrek vir administratiewe besluite.
Uit bogenoemde bespreking is dit dus duidelik dat ubuntu weerspieël word in die bepalings
van arbeidsreg in Suid-Afrika, byvoorbeeld by die toekenning van voordele, deurdat van
werkgewers verwag word om alle werknemers met respek en waardigheid te behandel
en deurdat die werknemer redes moet verstrek vir beslissings wat werknemers negatief
beïnvloed. Inderwaarheid het die hof al in sy uitsprake ubuntu gebruik om inhoud en
betekenis aan uitsprake te gee.
36
5 STUDIE-EENHEID 5
Inhoud
5.1 WAAROOR GAAN HIERDIE STUDIE-EENHEID?
5.2 SLEUTELKONSEPTE WAARVOOR U IN DIE EENHEID OP DIE UITKYK
MOET WEES
5.3 VOORGESKREWE LEERSTOF
5.4 BELANGRIKE ASPEKTE VIR BESPREKING
5.5 PRAKTIESE VRAE
5.6 AFRIKANISERING EN ARBEIDSREG
Gevolglik is die hoofklem van hierdie eenheid op hoe bepaal word of die werkgewer se
optrede op ontslag neerkom. As die optrede wel ontslag uitmaak, is die volgende stap
om te bepaal of die ontslag billik, of onbillik of outomaties onbillik is. Die tipe ontslag
sal bepaal watter vereistes, beide substantief en prosessueel, van toepassing is.
LLW2601/1 37
• die definisie van ontslag en outomaties onbillike ontslag
• konstruktiewe ontslag
• ontslag vir wangedrag
• ontslag vir onbevoegdheid
• ontslag vir bedryfsvereistes
• ander wyses om die dienskontrak te beëindig
• beëindiging
U moet die definsie van ontslag, sowel as die definisie van ’n outomaties onbillike
ontslag uit u kop ken.
Om hierdie begrippe te illustreer, sal ons bietjie kyk na die volgende feitestel oor Molly:
Molly neem kraamverlof. Toe sy na die kraamverlof terugkeer, deel haar werkgwer haar
mee dat haar pos intussen gevul is. Sy wil weet of sy onbillik ontslaan is.
Ten einde hierdie vraag te beantwoord moet mens eerstens bepaal of daar ontslag was.
As daar was, dan is die volgende stap om vas te stel wat die rede daarvoor is. As dit
gebaseer is op een of ander vorm van diskriminasie, mag dit outomaties onbillik wees.
As die rede nie diskriminerend is nie, moet bepaal word of dit verband hou met wan-
gedrag, onbevoegdheid of bedryfsvereistes en of die korrekte prosedure gevolg is. Dit
kan soos volg geïllustreer word:
38
STUDIE-EENHEID 5: Beёindiging van die dienskontrak
J
JA
NEE
of
Ja Nee Onbillike
ontslag
Nee Ja Onbillike
ontslag
Ja Ja BILLIKE
ONTSLAG
Ons sal nou deur die studie-eenheid werk om te sien of Molly ontslaan was, en indien
wel, wat die aard van die ontslag was.
Dit is belangrik om eerstens te weet watter optrede deur die werkgewer ontslag sal
wees.
Ontslag vind uiteraard plaas wanneer die werkgewer die dienskontrak beëindig met of
sonder kennis aan die werknemer.
Die definisie van “ontslag” is egter veel wyer, en sluit ander optredes in wat ook as
ontslag geag word. Die definisie word in die handboek bespreek. U moet die definsie
ken en verstaan. Let daarop dat die definsie een aksie deur die werknemer insluit (kon-
struktiewe ontslag), terwyl die res deur die werkgewer is.
Onthou dat die feit dat daar inderdaad ontslag plaasgevind het, nie noodwendig beteken
dat die onstlag onbillik was nie. Die werknemer moet bewys dat ontslag plaasgevind het
(in een van die vorme wat in die definisie gelys word), waarna die werkgewer die geleent-
heid kry om te bewys dat die ontslag nie onbillik was nie. In die geval van ’n outomaties
onbillike ontslag word die werkgewer nie so ’n geleentheid gegun nie.
LLW2601/1 39
Terug na die saak van Molly: Molly moet bewys dat ontslag plaasgevind het. Die werk-
gewer het geweier dat sy haar werk hervat ná haar kraamverlof. Die optrede van die
werkgewer is ontslag ingevolge die definisie van ontslag.
Die ondersoek beweeg nou aan na die billikheid van die ontslag. Die eerste stap in
hierdie proses is om die rede vir die ontslag te bepaal.
As die ontslag vir ’n rede is wat op diskriminasie neerkom, sal dit outomaties onbillik
wees. In Molly se geval lyk dit of die werkgewer nie ’n geldige rede gehad het om haar
te ontslaan nie, en het dit waarskynlik gedoen as gevolg van haar swangerskap.
As die werkgewer Molly as gevolg van haar swangerskap ontslaan het, is die ontslag as
gevolg van diskriminasie, wat outomaties onbillik sal wees, tensy die werkgewer kan
staatmaak op een van die twee regverdigingsgronde vir diskriminerende ontslag, naamlik
die inherente vereistes van die pos en ouderdom, waar die werknemer die ooreengekome
of normale aftree-ouderdom bereik het. Laasgenoemde is nie van toepassing in Molly
se geval nie. Of die pos enige inherente vereistes het sal objektief bepaal word. As ’n
aktrise byvoorbeeld die rol van ’n anoreksiese dwelmslaaf moet vertolk, en rietskraal
moet wees, en as dit Molly se werk was, sal sy miskien nie aan die vereiste kan voldoen
nie, omdat sy haar baba borsvoed.
Sodra Molly bewys het dat sy ontslaan is, in hierdie geval as gevolg van diskriminasie
vanweë haar swangerskap, is die ontslag outomaties onbillik.
Veronderstel, aan die ander kant, dat Molly se werkgewer geweier het dat sy haar pos
hervat omdat dit gedurende haar afwesigheid geblyk het dat sy voor haar kraamverlof geld
by die maatskappy gesteel het. Haar ontslag sal dan nie as gevolg van haar swangerskap
wees nie, maar as gevolg van wangedrag.
In hierdie geval verskuif die bewyslas, nadat Molly bewys het dat sy ontslaan is, na die
werkgewer om te bewys dat die ontslag nie onbillik was nie.
Ten einde te bewys dat die ontslag billik was, sal die werkgewer moet bewys dat dit vir
’n billike rede was en dat ’n billike prosedure gevolg is. Hy sal dan moet bewys dat Molly
inderdaad skuldig is aan diefstal en dat hy die regte prosedure vir ontslag gevolg het. As
die werknemer nie ’n billike rede gehad het en/of nie ’n billike prosedure gevolg het nie,
sal die ontslag onbillik wees. As hy haar nie in kennis gestel het van die aantyging teen
haar en haar ’n dissiplinêre verhoor gegee het nie, sal die ontslag prosessueel onbillik wees.
40
STUDIE-EENHEID 5: Beёindiging van die dienskontrak
word in die dienskontrak. Hierdie reëls lig werknemers in van die standaard van gedrag
wat van hulle verwag word. Party reëls is egter so welbekend dat hulle nie ingesluit hoef
te word in die dienskontrak nie.
LLW2601/1 41
’n Werkgewer mag slegs in buitengewone omstandighede wegdoen met so ’n voor-
ontslagverhoor, naamlik in krisis-sonegevalle, waar daar lewensgevaar is of gevaar vir
eiendom of waar die werknemer sy of haar reg op ’n verhoor prysgee.
As die billikheid van ’n ontslag bevraagteken word, kan die geskil besleg word deur
versoening en arbitrasie, deur ’n bedingingsraad of die KVBA. U moet die proses in
u handboek bestudeer.
Onthou dat ’n arbitrasietoekenning finaal is. Dit beteken dat appèl nie moontlik is nie,
slegs hersiening. Hersiening word deur die Arbeidshof gedoen, en die omvang van
hersiening in die Arbeidshof is baie wyer as in siviele sake.
Ontslag vir onbevoegdheid is “skuldlose” ontslag, omdat dit as gevolg is van een of
ander gedrag of optrede, of onvermoë, wat nie opsetlik of nalatig is nie.
Die volgende is belangrike stappe in die proses voor ’n proefwerknemer ontslaan kan
word vir swak werksverrigting:
• die werkgewer moet aan die werknemer die evaluering, aanwysings, opleiding, leiding
of berading gee wat hy of sy nodig mag hê om sy of haar pligte gedurende hierdie
periode na te kom;
• die werkgewer moet die standaard wat van die werknemer verwag word, aan hom
of haar verduidelik, asook waar hy of sy tekort skiet, en aan die werknemer bystand
en die geleentheid bied om te verbeter;
• die werkgewer moet enige vordering meet en aan die werknemer terugvoer gee.
• die bystand wat benodig word en die duur van die proeftydperk sal bepaal word
deur die aard van die werk;
• die werknemer moet die geleentheid gebied word om op die aantygings van
onbevredigende werksverrigting te antwoord en hy of sy mag bygestaan word deur
’n vakbondverteenwoordiger of ’n kollega.
U sal die ooreenkomste raaksien met die prosedure vir die ontslag van ’n voltydse werker
wat onderpresteer. In hierdie geval moet die werkgewer die volgende doen:
• ondersoek instel om die redes vir die onbevredigende werksverrigting te bepaal;
• toepaslike evaluasie, instruksies, opleiding, leiding of berading gee; en
• die werkknemer ’n redelike tydsperiode gee om te verbeter;
42
STUDIE-EENHEID 5: Beёindiging van die dienskontrak
Die werknemer het die reg om aangehoor te word, en om bygestaan te word deur ’n
vakbondverteenwoordige of kollega.
Ten einde prosessuele billikheid te verseker, moet die werkgewer, ingevolge die WAV,
die volgende doen:
• met die werknemer beraadslaag;
• beskikbare mediese inligting oorweeg; en
• pogings aanwend om die werknemer te akkommodeer waar dit redelik moontlik is.
As die werknemer nie in staat is om te werk nie moet die werkgewer ondersoek instel
na die omvang van die onvermoë. As die werknemer waarskynlik vir ’n onredelike lang
tydperk afwesig sal wees, moet die werkgewer alternatiewe tot ontslag oorweeg. As die
werknemer permanent onbevoeg sal wees om die werk te doen as gevolg van siekte of
besering, mag die werkgewer die werknemer ontslaan, maar die werkgewer moet ook
die omstandighede in ag neem. Vir beide tydelike en permanente onbevoegdheid moet
die werkgewer die volgende oorweeg:
• die aard van die werk;
• die tydperk van afwesigheid;
• hoe ernstig die siekte of besering is;
• die moontlikheid om ’n tydelike plaasvervanger vir die siek of beseerde werknemer
te vind;
• die mate van die onbevoegdheid;
• die oorsaak van die onbevoegdheid – as die werknemer onbevoeg is as gevolg van
’n werksverwante siekte of besering, is daar ’n groter plig op die werkgewer om die
onbevoegdheid van die werknemer te akkommodeer;
• die beskikbaarheid van ander geskikte werk of die aanpassing van die werknemer se
pligte of werksomstandighede om die werkemer se onbevoegdheid te akkommodeer;
• of die werknemer bevoeg is om die werk te doen of nie; en
• as die werknemer nie bevoeg is nie:
– die mate waartoe die werknemer wel in staat is om die werk te doen;
– die mate waartoe die werknemer se werksomstandigede aangepas kan word om
die onbevoegdheid te akkommodeer; of
– waar dit nie moontlik is nie, die mate waartoe die werknemer se pligte aangepas
kan word.
LLW2601/1 43
In hierdie proses is dit belangrik dat die werkgewer ’n ingeligte besluit neem en dat die
werknemer die kans kry om te antwoord en voorstelle te maak. Die werknemer mag
bygestaan word deur ’n vakbondverteenwoordiger of kollega.
U moet die geskilbeslegtingsroete vir ’n geskil oor die billikheid van ’n ontslag vir on-
bevoegdheid ken. Die roete is dieselfde as dié vir ’n geskil oor ontslag vir wangedrag.
Onthou dat die WAV bedryfsvereistes definieer as redes wat verband hou met:
• ekonomiese behoeftes;
• tegnologiese behoeftes;
• strukturele behoeftes; of
• soortgelyke behoeftes.
U moet ook onthou dat “soortgelyke behoeftes” gevalle mag insluit waar:
• die werknemer se optrede of teenwoordigheid ’n negatiewe effek op die besigheid het;
• die werknemer se gedrag tot ’n verbreking van die vertrouensverhouding gelei het; of
• die onderneming se besigheidsbehoeftes van so ’n aard is dat wysigings aangebring
moet word aan die werknemer se diensbepalings en -voorwaardes.
Dit is baie moeilik vir die hof om te bepaal of die werkgewer wesenlik billike redes
gehad het om werknemers vir bedryfsvereistes te ontslaan. Die huidige benadering is
egter dat die hof nie sonder meer die werkgewer se weergawe op sigwaarde sal aanvaar
nie. Die hof sal bepaal of daar ’n redelike grondslag en besigheidsoorweging vir die
aflegging was. Aflegging moet ’n saak van “laaste uitweg” wees.
U moet ook kan bespreek waarom die definsie van “substantiewe bilikheid” in artikel
189A, ook van toepassing kan wees op artikel 189-afleggings. Dit word in u handboek
bespreek. Ingevolge artikel 189A, sal ontslag vir bedryfsvereistes substantief billik wees as:
• die rede vir die ontslag bedryfsvereistes is, soos omskryf in die WAV (met ander
woorde vir ekonomiese, tegnologiese, strukturele of soortgelyke behoeftes);
• die rede die werklike rede vir die ontslag is en nie ’n dekmantel vir ’n ander rede, soos
wangedrag, is nie;
• as die bedryfsvereiste waarop die ontslag gegrond is, werklik bestaan;
• as die rede regverdigbaar is en op rasionele gronde berus;
• as ’n objektiewe toets gebruik is om te bepaal of die rede rasioneel of redelik is;
• as alternatiewe deeglik oorweeg is; met ander woorde die werkgewer moes volle
aandag bestee het aan die oorweging van alternatiewe en moet in staat wees om
redes te verstrek waarom die alternatiewe, indien enige, nie gebruik is nie;
• die werkgewer kan aantoon dat ontslag die “laaste uitweg” was; en
• die seleksie/keuse-kriteria billik en objektief was.
Aangesien die vereistes vir substantiewe en prosessuele billikheid so verweef is, is die
hof baie streng as dit nagaan of die proses wat die WAV voorskryf nagekom is.
Dit is belangrik dat u die proses wat artikel 189 van die WAV voorskryf, ken.
44
STUDIE-EENHEID 5: Beёindiging van die dienskontrak
Die KVBA, wat as arbiter optree, mag onder sekere omstandighede beveel dat inligting
van twee van bogenoemde kategorieë bekend gemaak word (soos hieronder bespreek
word).
LLW2601/1 45
(e) Oorweging
Die werkgewer moet antwoord op die vertoë en redes gee as die voorstelle nie aanvaar-
baar is nie, en die redes daarvoor.
(f) Seleksie/keuse-kriteria
Die Kode: Ontslag Bedryfsvereistes (The Code: Dismissal Operational Requirements)
erken die maatstaf van LIEU (laaste in, eerste uit), wat allerweë as billik en objektief
beskou word. Dit kan egter ook in sommige gevalle indirek diskrimineer, byvoorbeeld
waar slegs regstellende aksie-aanstellings (die werknemers wat mees onlangs aangestel
is), geraak word.
Die maatstaf EIEU (eerste in, eerste uit) sal ook op indirekte diskriminasie neerkom
op grond van ouderdom.
(g) Skeidingsvergoeding
Die betaling van skeidingsvergoeding word gereël deur artikel 41 van die WBD. Die
werkgewer moet die werknemer ’n minimum van een week se salaris vir elke voltooide
jaar ononderbroke diens betaal.
Die proses vir grootskaalse afleggings ingevolge artikel 189A van die WAV, is basies
dieselfde, maar verskil van die basiese proses in drie opsigte:
• die aanstelling van ’n fasiliteerder;
• die voorgeskrewe tydsperiodes; en
• die opsie om te staak as die vakbond voel die aflegging is onbillik.
Maak seker dat u hierdie artikel verstaan en dat u die proses van ’n artikel 189-aflegging
met dié van ’n artikel 189A-aflegging kan vergelyk.
In die geval van ’n grootskaalse aflegging ingevolge artikel 189A, moet u egter daarop
let dat die fasiliteerder betrokke sal wees gedurende die versoeningstadium en dat as
die saak nie opgelos word nie, die werknemers/vakbond kan kies om te staak, eerder
as om die saak na die Arbeidshof te verwys vir beregting.
46
STUDIE-EENHEID 5: Beёindiging van die dienskontrak
Vraag 2
Maatskappy X, wat 40 werknemers in diens het, deel u mee dat hy tans oorweeg
om sy personeel met 20 te verminder as gevolg van finansiële omstandighede.
Adviseer Maatskappy X oor die volgende:
• die artikel/s van die WAV wat op die situasie van toepassing is;
• die persone wat geraadpleeg moet word voor die afleggings;
• die inligting wat nie gedurende raadpleging bekend gemaak hoef te word nie;
en
• die skeidingsvergoeding wat aan die afgelegde werkemers betaal moet word.
LLW2601/1 47
• Die werkgewer moet dié persone raadpleeg wat hy ingevolge enige kollektiewe ooreenkoms
verplig is om te raadpleeg; as daar nie enige sodanige kollektiewe ooreenkoms bestaan nie,
dan die werksplekforum (as die werknemers wat waarskynlik geraak gaan word in ’n
werksplek werk waar daar ’n werksplekforum is); as daar nie ’n werksplekforum is nie, met
enige geregistreerde vakbond wie se lede waarskynlik geraak gaan word, en as daar geen so ’n
vakbond is nie, die werknemers wat waarskynlik geraak gaan word self of hulle genomineerde
verteenwoordigers.
• Die inligting wat nie geopenbaar hoef te word nie is:
– inligting wat regsgepriviligeerd is;
– vertroulike inligting;
– privaat- en persoonlike inligting; en
– inligting wat die werkgewer nie bekend kan maak sonder om ’n regverbod te oortree nie.
• Die betaling van skeidingsgeld word gereël deur artikel 41 van die WBD. Die werkgewer
moet aan die werknemer ’n minimum van een week se salaris vir elke voltooide jaar
aaneenlopende diens betaal. Die partye mag oor beter skeidingsvergoeding ooreenkom.
Bestudeer paragraaf 4.3 van die handboek oor ontslag weens bedryfsvereistes.
Vraag 3
Lys en bespreek die twee remedies vir onbillike ontslag.
Vergoeding is die ander remedie, en die vergoeding moet regverdig en billik wees. ’n Maksimum
van 12 maande se salaris kan as vergoeding aan die werknemer wie se ontslag substantief en/of
prosessueel onbillik bevind is, toegeken word. Die vergoeding vir ’n outomaties onbillike ontslag
moet ook regverdig en billik wees, maar nie meer as ’n bedrag gelykstaande aan 24 maande se
betaling nie.
Vir doeleindes van vergoeding word betaling bereken teen die werknemer se vergoedingskaal ten
tye van die ontslag. Die vergoeding vir ’n outomaties onbillike ontslag moet regverdig en billik
wees, maar nie meer as ’n bedrag gelykstaande aan 24 maande se vergoeding nie.
Bestudeer paragraaf 5.4 van die handboek
48
STUDIE-EENHEID 5: Beёindiging van die dienskontrak
Vraag 4
Jane was by PQM (Edms) Bpk as tikster in diens. Jane se bestuurder, Lennox, het
haar altyd beledig deur haar ’n idioot te noem. Een keer het hy op haar geskree
dat hy haar nie kon verdra nie en van plan was om haar te ontslaan. Jane het ge-
volglik bedank en beweer nou dat sy ontslaan is. Adviseer Jane oor die geldigheid
van haar eis.
Mens kan dus argumenteer dat ubuntu en die audi alteram partem-reël saamvloei in hul ge-
meenskaplike soeke na sosiale geregtigheid en billikheid. Die audi alteram partem-beginsel
word weerspieël in ubuntu en die reël stem ooreen met een van die waardes van ubuntu.
Uiteindelik dikteer ubuntu dat mens billik moet wees in alle verhoudings, wat sal insluit
dat mens vinnig moet wees om met deernis na ’n ander se verhaal te luister, en stadig
om ’n oordeel te vel.
Dieselfde beginsels is vervat in die WAV in Skedule 8, Kode vir Goeie Praktyk: Ontslag.
Ontslag moet beide substantief en prosessueel billik wees. Inherent aan prosessuele
billikheid is die vereiste dat die werknemer moet weet waarvan hy of sy aangekla word,
die geleentheid gegee moet word om voor te berei en om sy of haar saak te stel, en die
geleentheid moet kry om getuies te kruisondervra.
Die WAV maak ook voorsiening vir verpligte bemiddeling/versoening in alle geskille
oor ontslag, voordat die saak vir arbitrasie of beregting kan gaan. Bemiddeling is in wese
ubuntu aan die werk. Sien Joubert J “Embedding Mediation in South African Justice”
(mediate.com) waar die outeur van mening is dat wat bemiddeling en ubuntu in gemeen
het is dat beide van hulle ’n alternatief tot konfrontasie voorstaan, ’n oplossing waar
om te wen nie noodwendig die enigste of beste opsie is nie, maar waar die partye ’n
onderhandelde skikking kan bereik, deur hulle aandag aan die saak te gee.
LLW2601/1 49
STUDIE-EENHEID 5: Beёindiging van die dienskontrak
Nog ’n gebied wat ’n interessante ooreenkoms met Afrikatradisie toon, is die voorgestelde
proses vir grootskaalse afleggings. In Afrikatradisie vereis geskille wat groot groepe
persone betrek, dat die ouer lede van die gemeenskap ingeroep word om te probeer om
die geskil te besleg. Dit is soortgelyk aan ’n fasiliteerder wat deur enige van die partye
ingeroep kan word in ’n grootskaalse aflegging, ingevolge artikel 189A, wat in die 2002
wysigings ingesluit is by die WAV. Die doel van die fasilit eerder is om die partye te
help om ’n skikking te bereik.
LLW2601/1 50