İcra Hukukunda İsti̇hkak İddi̇asi Kavrami PDF

You might also like

Download as pdf or txt
Download as pdf or txt
You are on page 1of 32

www.e-uyar.com 26.12.

2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

İCRA HUKUKUNDA İSTİHKAK İDDİASI KAVRAMI

I- Bilindiği gibi haciz ancak borçlunun malları üzerine konabilir (İİK. mad. 85/I).(1) Alacaklı
bunun için «borçlunun elinde bulunan» mallarla birlikte, borçluya ait olup da «üçüncü kişinin
elinde bulunan» malları da haczettirebilir. Çünkü, borçlu haciz yolu ile takipte, bütün
malvarlığı ile sorumludur. Alacaklı, haciz uygulaması sırasında şu durumlarla karışlaşabilir.(2)

a) Alacaklı, borçlunun malvarlığı haczettirirken; «mülkiyeti üçüncü kişiye ait bulunan ve


borçluya rehin olarak verilen» ya da «mülkiyeti borçluya ait olup da üçüncü kişiye rehin
verilmiş fakat halâ borçlunun zilyetliğinde bulunan» taşınır malları da haczettirmiş olabilir.

II- Borçlunun elinde görülen herhangi bir «taşınır» mal, alacaklı tarafından haczettirilmek
istenir ve borçlu(3) bu malın «üçüncü kişiye ait olduğunu» veya «üçüncü kişiye rehin’i
bulunduğunu» söylerse ya da üçüncü kişi tarafından(4) o mal üzerinde «mülkiyet veya rehin
hakkı» ileri sürülürse, haczi uygulayan memur, malı haczetmekle beraber, aynı zamanda bu
«istihkak iddiası»nı da tutanağa geçirir (mad. 96/I)

Başka bir deyişle, İİK. mad. 96/I’e göre;

a) Borçlu’nun «haczedilen taşınırın kendisine ait olmayıp üçüncü kişiye ait (üçüncü kişinin
mülkü) olduğunu» ya da «haczedilen taşınırı üzerinde üçüncü kişinin rehin hakkı
bulunduğunu» ileri sürmesi, veya

b) Üçüncü kişi’nin «borçluya ait sanılarak haczedilen taşınırın kendisine ait olduğunu» ya da
«haczedilen borçluya ait taşınır üzerinde kendisinin rehin hakkı bulunduğunu» ileri sürmesi
«istihkak davası» sayılır.

Keza; borçlu yahut borçlu ile malı elinde bulunduran şahıslar «taşınır mal üzerinde üçüncü bir
şahsın mülkiyet veya rehin hakkı gibi sınırlı bir ayni hakkının bulunması» (veya taşınır malın
üçüncü bir şahıs tarafından haczedilmiş olması) halinde, bu hususu haczi yapan memura
beyan etmek ve beyanın haciz tutanağına geçirilmesini talep etmek, (haczi yapan memur da,
borçluyu yahut borçlu ile birlikte malı elinde bulunduran şahısları bu beyana davet etmek)
zorundadır. (İİK. mad. 85/II)(5)

Bu durumda; «borçlu»(6) yada «üçüncü kişi»(7) tarafından, üçüncü kişi lehine yapılmış
«istihkak iddiası» sözkonusudur.

Tapuda borçlu adına kayıtlı bulunan «taşınmaz»ların alacaklılar tarafından haciz edilmesi
üzerine, borçlu «bu taşınmazın gerçekte üçüncü kişiye ait olduğunu» ya da üçüncü bir kişi
«bu taşınmazın borçluya değil kendisine ait olduğunu» ileri sürebilir. Gerçekten, üçüncü
kişiler «borçlu adına olan tapu kaydının iptali için mahkemede dava açtıklarını ve davanın
devam ettiğini,(8) (ya da «açtıkları davanın sonuçlandığını»), «kaydına haciz konulan

1/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

taşınmazın, hacizden önce kendilerine satılmış (ancak, tapuda resmi senet düzenlenmiş
olmasına rağmen, satışın yanlışlıkla tapu kütüğüne işlenmemiş) olduğunu»(9) «haczedilen
taşınmazın, daha önce kendilerine satışının vaad edildiğini, bu konuda düzenlenen resmi
taşınmaz satış vadinin -haciz tarihinden önce- tapuya şerh verildiğini»(10) bildirerek «istihkak
iddiası»nda bulunabilirler.

Yüksek mahkeme ayrıca;

√ «Taşınmaza ilişkin istihkak davasının, haczin öğrenilmesinden itibaren yedi gün içinde
«açılabileceğini»(11)

√ «Kooperatif, ortağın kur’ada çıkan dairesinin kendisine kooperatifçe tahsis edildiği tarihte
dairenin mülkiyetini kazanmış olacağını, bu tarihten sonra kooperatif borcundan dolayı bu
daireye konulan haczin kaldırılması için açtığı istihkak davasının kabulü gerekeceğini»(12)

√ «İstihkak davasına konu taşınmaz hakkında açıldığı bildirilen tasarrufun iptali davasının
sonucunun beklenmesi gerekeceğini»(13)

√ «Dava konusu taşınmaz hakkında açıldığı bildirilen tescil davasının sonucunun, istihkak
davasında ‘bekletici sorun’ yapılması gerekeceğini»(14)

√ «İstihkak davasının hem taşınır ve hem de taşınmazlar hakkında açılabileceğini»(15)

belirtmiştir...

Doktrinde(16) «taşınmazlar hakkında da istihkak davası açılabileceği» tereddütsüz belirtildiği


gibi, Yargıtay 15(17) ve 21(18) Hukuk Dairelerince de bu görüş benimsendiği halde -yeni
tarihli kararlarında- Yargıtay 12. Hukuk Dairesi(19) ve Hukuk Genel Kurulu(20) «taşınmaz
üzerindeki haczin kaldırılması isteğinin ‘istihkak davası’ açarak değil ‘şikayet’ yoluyla ileri
sürülebileceği» görüşündedir...

III- İİK. 96/I, c: 1’deki «elde bulundurma» kavramı ile ne ifade edilmek istenmiştir.

Burada «elde bulundurma» hukukî bir kavram olan «zilyetliğin» karşıtı olarak kullanılmış
değildir. Kastedilen husus, zilyetliğin maddi ve harici öğesi olan «şey üzerinde fiili egemenlik
(hakimiyet), fiili tasarruf kudreti»dir. Bu kavram, zilyetliğin «manevi unsuru»nu oluşturan
iradeyi içermeyip sadece fiili hakimiyet unsurunu içerir. Bu nedenle, maddenin kenar
başlığında yer alan «zilyetlik» sözcüğünden sadece «mal üzerinde fiili egemenlik, malda fiilen
tasarrufta bulunma kudreti»nin anlaşılması gerektiği doktrinde oybirliği ile kabul
edilmektedir.(21)

İcra müdürü, İcra ve İflâs Kanunun anladığı anlamda «zilyed»i saptamak için, sadece maddi
ve görünür olaylar değerlendirmekle yetinmeli, asla çok kritik bir mesele olan(22) zilyetlik

2/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

hakkında derin araştırma ve incelemelere girişilmemelidir. Federal Mahkemenin de yerinde


olarak belirttiği gibi(23) burada «kimin malik olduğu» meselesinin önemi yoktur; «fiili
egemenlik kimin lehinedir, ona bakmak yeterli»dir.

İcra müdürü, borçluya ait olmadığı açıkça anlaşılan taşınırları hacretmemelidir. Harici
karinelere göre taşınırın borçluya ait olduğu kanısına varırsa, o zaman, o taşınırı
haczetmelidir.(24)

Buraya kadar açıklanan kural, taşınırların hakkında aynen uygulanır. Taşınmazlarda ise, tapu
sicili bu konuda ışık tutar. Taşınmaz, tapu sicilinde kimin adına kayıtlı gözüküyorsa onun malı
sayılır ve ancak onun borcundan dolayı haczedilebilir. Üçüncü kişi adına tapuda kayıtlı
bulunan taşınmazın, borçlunun borcundan dolayı haczedilebilmesi için, her şeyden önce,
tapu kaydının borçlu lehine düzeltilerek, taşınmazın borçlu adına tescili gerekir. Bunun için
de, alacaklının İİK. mad. 120 çerçevesinde üçüncü kişiye karşı «tapu kaydının düzeltilmesi
davası» açması gerekir.(25)

Kıymetli evraka bağlı haklara, bunları fiilen elinde bulunduran kimse «zilyet» sayılır.

Diğer alacaklarda ise, «elinde bulundurma» koşulunu, «hak üzerinde fiilen tasarruf
edebilmek olanağına sahip olan kimse» gerçekleştirir. Örneğin; sıfatını belgelerle
kanıtlayabilen alacaklının, alacağı elinde bulundurduğu yani «alacaklı sıfatını taşıdığı» kabul
edilir. Bu nedenle, alacağı devraldığını ileri süren üçüncü kişi, devir belgesine (BK. mad. 163;
HUMK. mad. 299/II) sahipse, artık alacağı elinde bulundurduğu yani o alacağın sahibi olduğu
kabul edilir.(26)

IV- Şimdi «hangi haklara dayanılarak istihkak iddiasında bulunulabileceği» sorunu üzerinde
duralım.

İİK. 96/I metninde; «borçlu; elinde bulunan bir malı başkasının mülkü veya rehni olarak
gösterdiği»(27) yahut «üçüncü bir kişi tarafından o mal üzerinde mülkiyet veya rehin hakkı
iddia edildiği takdirde»(28) bunun istihkak iddiası olarak kabul edileceği öngörülmüştür.

«İstihkak» kelimesinin sözlük anlamı «hak ediş», «hak etme», «hakkı olma», «hak isteme»,
«hak kazanma» ve «hak edilen şey», «hak kazanılan şey»dir.

Hukukta -özellikle, takip hukukunda- ise, «istihkak davası» «alacaklının haciz koydurduğu
malın borçluya ait olmadığının, bir başka kişiye ait olduğunun» veya «haciz konuları mal
üzerinde başka bir kişinin rehin hakkı bulunduğunun» borçlu ya da malın sahibi üçüncü kişi
tarafından icra müdürüne bildirilmesidir (İİK. mad. 76/I).

Yüksek mahkeme çeşitli içtihatlarında «borçlunun -hangi beyanlarının- üçüncü kişi lehine
istihkak iddiası niteliğinde sayılacağını»(29) ve «üçüncü kişinin hangi beyanlarının kendi
lehine istihkak iddiası niteliğini taşıyacağını»(30) belirtmiştir...

3/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

17.7.2003 tarihinde kabul edilmiş olan 4949 sayılı Kanun ile İİK. mad. 85/II, c. 1’de yapılan
değişiklik sonucu; «borçlu ile birlikte malı elinde bulunduran şahıslar, taşınır mal üzerinde
üçüncü bir şahsın mülkiyet veya rehin hakkı gibi sınırlı bir ayni hakkın bulunması (halinde)...
bu hususu haciz yapan memura beyan etmek» zorunda bulunduklarından, bu değişiklikten
sonra, haciz sırasında üçüncü bir kişi tarafından «haciz edilen taşınır malın borçluya değil
üçüncü bir kişiye ait olduğunun ya da haciz edilen taşınır mal üzerinde, üçüncü bir kişinin
rehin hakkı gibi sınırlı bir ayni hakkı bulunduğu»nun belirtilmesi -örneğin; haciz sırasında
karşılaşılan borçlunun annesinin «haciz edilen buzdolabı, çamaşır makinası, koltuk takımı
vs.’nin borçlu oğlunun değil gelinine ait olduğunu» ifade etmesi- 4949 sayılı Kanunla İİK. mad.
85/II, C: 1’de yapılan değişiklikten önce istihkak iddiası niteliğindeki bir beyan
sayılmazken(31), 4949 sayılı Kanun ile, anılan maddede yapılan değişiklikten sonra(32)
istihkak iddiası niteliğinde sayılmaktadır...

V- İİK. mad. 96/I’de her ne kadar, «mülkiyet ve rehin hakkı»na dayanılarak istihkak iddiasında
bulunulabileceği öngörülmüşse de, gerek doktrinde(33) ve gerekse Yargıtay içtihatlarında(34)
«maddede geçen mülkiyet ve rehin sözcüklerinin sınırlayıcı anlam taşımadığı, ayrıca ‘sınırlı
ayni haklar’a, ‘tapuya şerh verilmiş kişisel haklar’a, ‘hapis hakkı’na, ‘mülkiyeti muhafaza
sözleşmesi’ne, ‘intifa hakkı’na, ‘finansal kira sözleşmesinden doğan haklar’a dayanılarak da
istihkak iddiasında bulunulabileceği» kabul edilmektedir...

VI- A- «Mülkiyet hakkı»na dayanılarak istihkak iddiasında bulunulması: İstihkak iddiasında


bulunmanın en doğal şekli, o mal üzerinde «mülkiyet hakkı» ileri sürülmesidir. İleri sürülen
mülkiyet hakkı müstakil, müşterek veya iştirak halinde(35) (36) bulunabilir.

Bir şeyin «tamamlayıcı (bütünleyici) parçaları» (mütemmim cüzüleri) (MK. mad. 684), asıl
şeyden ayrı olarak haczedilemeyeceklerinden(37) ayrı bir «istihkak iddiası»na da konu
edilemezler.

Yüksek mahkeme;

√ «Fotosel kapı», «asma kat», «asansör», «klima» ve «kat kaloriferi»nin bulunduğu binanın
bütünleyici parçası olduğunu, bu nedenle binadan ayrı olarak haczedilemeyeceğini»(38)

√ «Traktöre takılan motorun, onun tamamlayıcı parçası haline gelmiş olacağını ve sadece
motora ilişkin olarak istihkak davası açılamayacağını»(39)

√ «Taşınmaz ipoteği kurulunca, üzerinde bulunan bütünleyici parçaların (ve eklentilerin) -


ipotek akit tablosunda yazılı olmasalar bile- kendiliğinden ipoteğin kapsamına gireceğini bu
nedenle bunlar hakkında istihkak davası açılamayacağını»(40)

√ Arsanın (arazinin) tamamlayıcı parçası niteliğindeki bina hakkında müstakil olarak istihkak
davası açılamayacağını»(41)

4/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

√ Üzerinde bulunduğu taşınmazdan ayrılıp bağımsız bir varlık kazanmamış olan bina enkazı
hakkında istihkak davası açılamayacağını»(42)

√ Elektrikle çalışan fabrikanın yüksek gerilim hattı hakkında istihkak davası


açılamayacağını»(43)

√ «Rehnedilen arsa üzerinde yapılan bina için istihkak iddiasında bulunulamayacağını»(44)

belirtmiştir...

Fakat başkasının arsası üzerine yapılan -kulübe, büfe, çardak, baraka gibi- hafif binalar,
yapanın mülkü olduğundan (MK. mad. 728), bunların arsa sahibinin borcundan dolayı
haczedilmesi halinde, yapanlar «istihkak iddiası»nda bulunabilirler.(45)

Buna karşın «tabii semereler» (MK. mad. 685; İİK. mad. 84)(46) ve «eklentiler» (teferruatlar)
(MK. mad. 686) asıl şeyden ayrı olarak haczedilebileceklerinden bunlar hakkında örneğin;
intifa hakkı sahibi veya hasılat kiracısı tarafından «istihkak iddiası» ileri sürülebilir.(47) (48)

Yüksek mahkeme; «kiraladığı taşınmaz (tarla) içinde ürün (karpuz) yetiştirmiş olan üçüncü
kişi-kiracının, yetiştirdiği ürünün maliki olacağını ve bu ürünün kiralayan- tarla sahibinin
borcundan dolayı haciz edilemeyeceğini»(49) belirtmiştir.

Aynı şekilde, kavak ve söğüt ağaçları, yetiştiğinde kesilip götürülmek (satılmak) üzere
ekonomik amaçla dikildiğinden, bulundukları arzın «tamamlayıcı parçası» sayılmazlar. Bu
nedenle, arz sahibinin borcundan dolayı haczedilmeleri durumunda, bu ağaçları dikip
yetiştirenler «istihkak iddiası»nda bulunabilirler...(50)

B- Rehin hakkı dışındaki «sınırlı ayni haklar»a dayanılarak istihkak iddiasında bulunulması:
«İrtifak hakkı», «sükna hakkı» ve «taşınmaz yükümlülüğü»ne dayanarak, sınırlı ayni hak
sahibi olarak, istihkak iddiasında bulunmak mümkündür.(51)

Yüksek mahkeme de, yerinde olarak, bir irtifak hakkı türü olan, «intifa hakkı»na dayanılarak,
‘istihlak iddiasında bulunulabileceğini’ kabul etmiştir.(52)

C- «Rehin hakkı»na dayanılarak istihkak iddiasında bulunulması: Rehin hakkı sahibi de -bir
sınırlı ayni hak sahibi olarak- istihkak iddiasında bulunabilir. Bu durumda, iddianın yerinde
bulunması halinde, mahkemece «dava konusu taşınırların rehin hakkı ile kısıtlı olarak
haczedilmiş sayılmasına» şeklinde karar verilir.(53)

Yüksek mahkeme «rehin cirosu ile senede hâmil olan bankanın da istihkak iddiasında
bulunabileceğini» belirtmiştir...(54)

Borçlunun elinde bulunan bir taşınır mal hakkında; -mad. 96/I’de belirtilen- üçüncü kişi
tarafından rehin hakkı ileri sürülmesi nasıl mümkün olabilir? Çünkü, «taşınır rehni»nin
5/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

meydana gelebilmesi için, rehin edilen şeyin alacaklıya teslimi gerekir (MK. mad. 939).(55) Bu
nedenle, borçlunun elinde bulunan bir mal üzerinde, kural olarak rehin hakkı kurulamaz.
«Hükmen teslim» taşınır rehninde kabul edilmemiştir. (MK. mad. 766)(56) MK. mad. 943
gereğince, rehin alanın izni ile, rehin alınan, rehin verenin zilyetliğinde kalırsa, rehin
hükümleri askıda kalır. Bu aşamada, rehin verilen, borçlunun alacaklıları tarafından
haczedilebilir. Üçüncü kişinin «rehin hakkı» iddiası bu durumda dinlenemez.(57) Üçüncü kişi,
«borçlunun elinde bulunan (ve haczedilen) mallar hakkında» ancak teslimsiz olarak doğan
rehinler için, rehin hakkı iddiasında bulunabilir. Üçüncü kişiye, rehin hakkı iddiasında
bulunabilme olanağı veren durumlar şöyle sıralanabilir.(58)

1- Teslimsiz ve sicilli taşınır rehni türleri:

a) Hayvan rehni (MK. mad. 940)

b) Ticari işletme rehni (1447 s. K. mad. 4, 5)(59)

Ticari işletme rehni sözleşmesi «ticari işletmenin kayıtlı bulunduğu sicil çevresindeki noter
tarafından düzenlenmesi» ve «düzeltildikten sonra on gün içinde ticari işletmenin kayıtlı
olduğu ticaret siciline tescil edilmesi» halinde geçerli olur (1447 s. K. mad. 4, 5).

Bu iki koşulun birlikte gerçekleşmemesi örneğin; «sözleşmenin ticari işletmenin sicil çevresi
dışındaki noter tarafından düzenlenmesi» ya da «on günlük süreden sonra tescil edilmiş
olması» halinde, rehin hakkı doğmaz.(60)

Geçerli şekilde kurulmuş olan -ve bir «teslimsiz taşınır rehni» çeşitli olan- ticari işletme rehni
sözleşmesi’nden doğan rehin hakkı -ticari işletmeyi devralan ya da sözleşme kapsamındaki
malları haczeden herkese karşı ileri sürülebilir (4777 s. K. mad. 9/I).(61) Bu durumda, rehinli
alacaklı -doğmuş olan rehinli alacak miktarı ile sınırlı olarak- borçlunun diğer alacaklılarına
karşı, istihkak iddiasında bulunabilir.(62)

Rehinli alacaklının «istihkak davası» yerinde bulunursa, mahkemece «dava konusu malların,
davacıya ait rehin hakkı ile kısıtlı olarak haczedilmiş sayılmasına» şeklinde karar verilir...(63)

c) Gemi ipoteği (TK. mad. 875/877; 893-944)

d) Maden işletme haklarının ve cevherinin rehni (3213 s. K. mad. 39)

2- Teslimsiz ve sicilsiz taşınır rehni türleri:

a) Rehinli tahvilat (MK. mad. 960-972)

b) Devletin, kamu alacaklarına ilişkin rehin hakkı (6183 s. K. mad. 12)

Borçlunun elinde bulunurken başka alacaklıları tarafından haczedilen taşınır mallar hakkında

6/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

-yukarıda belirtilen durumlar dışında- «haczedilen bu malların, içinde bulundukları taşınmaz


üzerinde bulunan ipoteğin kapsamı içinde bulundukları» (MK. mad. 862; İİK. mad. 83 c)(64)
ileri sürülerek de ipotekli alacaklı tarafından «istihkak iddiası»nda bulunulabilir. Gerçekten,
ipotekli alacaklı, başka alacaklılar tarafından ‘taşınmazla birlikte’ haczedilmiş bulunan taşınır
malların, «taşınmazın eklentisi» (teferruatı) niteliğini taşıdığını ve bu nedenle MK. mad. 862
uyarınca ipoteğin kapsamı içinde kaldığını -ve eğer; taşınmaz haczedilmeden ‘sadece bu
taşınır mallar haczedilmişse’; İİK. 83 c uyarınca «bu eklenti (teferruat) niteliğindeki
taşınırların, taşınmazdan ayrı olarak haczedilemeyeceğini»- belirterek, «istihkak iddiası»nda
bulunabilir.(65) (66)

Ancak hemen belirtelim ki, ipotekli alacaklının «başka alacaklılar tarafından haczedilen
taşınırların ipoteğin kapsamı içinde bulunduğunu» ileri sürerek istihkak iddiasında
bulunabilmesi için; ipotekli taşınmazın, ipotekli alacağı karşılamaması gerekir. Eğer ipotekli
taşınmazın kıymeti, ipotekli alacaklının alacağını karşılıyorsa, artık ipotekli alacaklı, ipotekli
taşınmazın teferruatlarının başka alacaklılar tarafından haczedilmesine karşı koyamamalıdır.
Aksine davranışın, «hakkın kötüye kullanılması» olarak değerlendirilmesi gerekir.(67)

Yukarıdaki durumlarda, üzerinde «rehin hakkı» bulunan borçlunun elindeki taşınır; borçlunun
alacaklıları tarafından haczedilirse, «rehin hakkı sahibi alacaklı» haczedilen bu taşınır
üzerinde -rehin hakkına dayanarak- «istihkak iddiası»nda bulunabilir. Ancak hemen şu
hususu belirtelim ki, borçlu; üzerinde -yukarıda belirtilen- «teslimsiz rehin hakkı» bulunan
taşınır malı’nı iyi niyetli üçüncü kişilere satarsa(68) bu satış MK. mad. 988 hükmünce geçerli
olacağından, bu durumda, satılan taşınır üzerinde rehin hakkı bulunan alacaklı «istihkak
iddiası»nda bulunamaz.(69)

«Alacaklıya, zilyetliğinde bulunan ve geri vermekle yükümlü olduğu borçluya ait taşınır
malları veya kıymetli evrakı, alacağının teminatı olarak alıkoyma ve paraya çevirme yetkisi
veren bir aynî hak» olarak(70) tanımlanan ve MK. mad. 950-953’de düzenlenmiş bulunan
hapis hakkı da, İİK. mad. 23 gereğince bir «taşınır rehni» türü olduğundan, hapis hakkı sahibi
alacaklının, bu hakkına dayanarak «istihkak iddiası»nda bulunması mümkündür.(71)

Alacaklı ancak; borçlunun rızası ile zilyedi durumuna geldiği (borçlunun kendisine teslim
ettiği)(72) taşınır mal veya kıymetli evrak üzerinde, -zilyetliğindeki eşya ve kıymetli evrak ile
bağlantılı (irtibatlı) olan- muaccel alacağı için hapis hakkı kullanabilir (MK. 950/I). Örneğin;
alacaklı, zilyetliğinde bulunan mallar için yaptığı masraflar hakkında(73) hapis hakkına
dayanarak istihkak iddiasında bulunabilir.

Hukukumuzda, şu durumlarda alacaklılara «MK. 950’deki genel hapis hakkı koşullarına uygun
(paralel) olarak» hapis hakkı -özel olarak- tanınmıştır.(74)

aa) BK. mad. 386/III ve 394 uyarınca, vekalet akdinde; vekil «yaptığı masraf ve verdiği
avanslar, üstlendiği borçlar, uğradığı zarar ve ziyan ile ücret alacağı» için,

7/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

bb) BK. mad. 425 ve TK. mad. 811 vd. uyarınca komisyon akdinde; komisyoncu «ücret,
masraf ve uğradığı zarar» için,

cc) Borçlar Yasasında ayrıca düzenlenmemiş bulunan, suigeneris bir akit tipi olan satış için
tevdi akdinde; -satış gerçekleşmemişse ve bunda müvekkilin de kusuru varsa- satıcı «zaruri
ve faydalı masraflar ile eşya dolayısı ile uğradığı zararlar» için,

dd) BK. mad. 404 vd. ve TK. mad. 100 vd. uyarınca tellallık akdinde; tellal, «ücret, masraf ve
uğradığı zararlar» için,

ee) TK. mad. 132 uyarınca, acentelik akdinde; acente, «ücret, masraf, verdiği avanslar ve
uğradığı zararla» için,

ff) TK. mad. 794 uyarınca -eşyaya ilişkin- taşıma akdinde; taşıyıcı, «ücret ve diğer masraf
alacakları» için, TK. mad. 805 uyarınca -yolcu taşımacılığına ilişkin- taşıma akdinde; taşıyıcı
«ücret ve diğer masraf alacakları» için,

gg) BK. mad. 476/III uyarınca ardiye akdinde; ardiyeci (ve TK. mad. 744 uyarınca faaliyette
bulunan umumi mağazalar), «ücret, masraf ve uğradığı zararlar» için,

hh) BK. mad. 463 vd. düzenlenmiş bulunan âdi vedia akdinde; -yasada açıkça öngörülmemiş
olmakla beraber -BK. mad. 476/III uyarınca, müstevdi, «ücret ve sair masraf alacakları» için,

ii) BK. mad. 410 vd. düzenlenmiş bulunan vekaletsiz iş görme’de; -yasada açıkça
öngörülmemiş olmakla beraber- vekaletsiz iş gören, «ücret masraf ve zarar ziyan alacağı»
için,

jj) MK. mad. 725 uyarınca, intifa hakkı sahibi; «masraf ve uğradığı zararlar» için,

kk) 1136 sayılı Avukatlık Kanunu mad. 166 uyarınca avukat; «ücret ve masraf alacağı» için,

ll) 5846 sayılı Fikir ve Sanat Eserleri Kanunu mad. 62 uyarınca, eser sahibinin alacaklısı «ücret,
masraf ve uğradığı zararlar» için,

mm) BK. mad. 250/II, 272/II, 251/II, 279/II, 253, 275, 254, 276 uyarınca, kiracı; «masraf ve
uğradığı zararlar» için,

nn) BK. mad. 323/I, II, 331/II, 336/II, 345 uyarınca -doktrinde tartışmalı olmakla beraber- işçi;
«ücret, masraf, kârdan hisse ve tazminat alacağı» için,

oo) BK. mad. 355, 365/II, 370/I uyarınca istisna akdinde; müteahhit, «ücret, masraf alacağı»
için,

öö) BK. mad. 301/II uyarınca, âriyet akdinde; âriyet alan «fevkalâde masrafları» için,

8/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

hapis hakkı’nı kullanabilir.

Hukukumuzda, şu durumlarda ise, alacaklılara «MK. madde 950’deki genel hapis hakkı
koşullarına uygun olmayarak» hapis hakkı tanınmıştır.(74)

aa) MK. mad. 994/I uyarınca, iyiniyetli zilyed; -zilyet bulunduğu ‘taşınır’ ya da ‘taşınmaz’
üzerinde- «zaruri ve faydalı masrafları» için,

bb) MK. mad. 752/II uyarınca, taşınmaz maliki «uğradığı zararlar» için,

cc) BK: mad. 57 uyarınca, taşınmazın zilyedi -taşınmaza zarar veren hayvan üzerinde-
«taşınmazda meydana gelen hasar» için,

dd) BK. mad. 267-269 (ve 281) uyarınca, kiralayan(75) (76) -âdi kirada;(77) işlemiş bir senelik
ve işleyecek altı aylık; hasılat kirasında,(78) bir senelik- «kira alacağı» için,

ee) BK. mad. 482/I uyarınca, otelci, hancı ve garajcı «otel ve yolcuya ait eşyanın ve
hayvanların muhafaza ve bakımı için yapılan masraflar» için,

hapis hakkı’na sahiptir.

D- «Kişisel haklar»a dayanılarak, istihkak iddiasında bulunulması:

İİK. mad. 96/I’de sadece «mülkiyet» ve «rehin» hakkından bahsedilmişse de bu belirtme


sınırlayıcı bir anlam taşımamaktadır. Gerek İsviçre ve gerekse bizdeki doktrin(79) ve Yargıtay
içtihatları(80) bunu çok genişletmiştir.

Bu konuda egemen olan görüşe göre, istihkak iddiasının ileri sürülmüş olduğunun kabul
edilebilmesi için, «haczedilen mal üzerinde, borçlunun tasarruf yetkisine sahip olmadığının»
belirtilmiş olması gereklidir. Bu amaçla ileri sürülecek olan iddia aynî (nesnel) bir hakka
olduğu kadar kişisel bir hakka da dayanabilir. Ancak, ileri sürülen kişisel hak, niteliği gereği
hacizden önce tercih edilmesi gereken bir kişisel hak olmalıdır.

a) Kural olarak, kişisel haklar örneğin; «alıcının satılanı talep hakkı», «kiracının kiralananı
teslim istemi» istihkak davasına konu teşkil etmez.(81)

Ancak, «tercih edilmesi gereken kişisel haklar» denilebilecek olan ve niteliği gereği hacizden
önce gelmesi gereken bir kısım kişisel haklar, istihkak iddiasına dayanak teşkil edebilir.
Örneğin; «malik olmayan bir kimsenin, başkasına kiraya verdiği şeyi kiracıdan geri isteme
hakkı», «malik olmayan tevdi edenin tevdi ettiği şeyi, tevdi edilenden geri isteme hakkı» (BK.
470), «malik olmayan bir kimsenin başkasına âriyet olarak verdiği şeyi, âriyet alandan geri
isteme hakkı» (BK. 304) istihkak iddiasına konu teşkil edebilir. Çünkü, istihkak iddiasında
bulunan bu kimselerin zilyetlik hakları, malı elinde bulunduranlara nazaran tercih edilir

9/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

durumdadır ve malı elinde bulunduranlar onun üzerindeki haklarını, o malı kendilerine


vermiş olan kimselere karşı kullanamazlar (MK. mad. 986/II)(82) (83) Ayni şekilde, «ürün
(hasılat) kiracısı yetiştirdiği ürün üzerinde arazi sahibinin alacaklısına karşı, hacizden önceki
kira sözleşmesinden doğan kişisel bir hakka dayanarak» istihkak iddiasında bulunabilir.(84)
Kendi namına ve müvekkili hesabına kazandığı şeyleri müvekkiline vermekle yükümlü olan
vekil (BK. mad. 393) ve komisyoncunun (BK. mad. 416) alacaklıları tarafından, kazanılan bu
şeylerin haczedilmesi halinde, vekalet veren (iş sahibi) bu şey veya hakların hacizden
kurtarılmasını «istihkak iddiasında» bulunarak sağlıyabilir.(85)

b) Kuvvetlendirilmiş kişisel haklar yani nesnel (aynî) hak kuvvetine sahip olmak üzere,
tapuya şerh verilen; «taşınmaz malikinin, taşınmazını bir üçüncü kişiye satması halinde, tek
taraflı bir beyan ile taşınmazın alıcısı olabilme yetkisini veren, yenilik doğuran bir hak» olan
(MK. mad. 735) şuf’a (ön alım), «taşınmazını başkasına devretmiş (satmış) olan kimseye, tek
taraflı irade beyanı ile taşınmazı geri alabilme yetkisini sağlayan yenilik doğuran bir hak» olan
(MK. mad. 736) vefa (geri alım) ve «hak sahibine, tek taraflı bir beyanla, belirli bir bedelle
taşınmazın alıcısı olabilme yetkisini veren, yenilik doğuran bir hak» olan (MK. mad. 736) iştira
(alım) hakları «istihkak iddiası» olarak ileri sürülebilecek haklar arasında yer alır.(86)

Doktrinde(87) «şuf’a (önalım), iştira (alım) ve vefa (geri alım) hakla sahibinin taşınmaz
haczedilince haczin kaldırılması veya bu hakkının tanınması için istihkak iddiasında
bulunamayacağı ve istihkak davası açamayacağı, çünkü tapuya şerh verilmiş olan bu hakların
haciz alacaklısına (ve taşınmazı icradan satın alacak olana) karşı da ileri sürülebileceği (MK.
mad. 1009/II), bu haklara dayanarak istihkak davasının ancak mükellefiyetler listesinin
tebliğinden sonra -haciz alacaklısının, 3 gün içinde bu haklara itiraz etmesi üzerine-
açılabileceği» belirtilmesine rağmen, kanımızca, uygulamada tüm satışlarda icra
müdürlüklerince düzenli biçimde «mükellefiyet listesi» hazırlanmayıp, «mükellefiyet listesi
yerine geçmek üzere tapu kayıt örneklerinin ilgililere tebliği ile» yetinildiğinden ve ayrıca
«mükellefiyet listesinin içeriği ve işlevi» gerek doktrinde ve gerekse Yargıtay içtihatlarında
tartışmalı olduğundan; biz haczedilen taşınmaz üzerinde -tapuya şerh verilmiş- şuf’a, iştirak
ve vefa hakkı bulunan kişinin, haczi öğrenir öğrenmez «istihkak iddiası»nda bulunabileceği
(ya da istihkak davası açabileceği) görüşündeyiz. Bu kişiler, dayandıkları şuf’a, iştira ve vefa
sözleşmesinde bu haklarını kullanabilmeleri için öngörülen koşullar -örneğin; «süre koşulu»,
«bedel koşulu»- gerçekleşmişse haczin kaldırılmasın eğer bu haklarını kullanabilme koşulları
henüz gerçekleşmemişse, bu haklarının tanınmasını yani »haczin şuf’a, iştira ya da vefa hakkı
ile kısıtlı olarak yapılmış sayılmasını» isteyebilirler...(88)

Önemi nedeniyle şu hususu belirtelim ki, tapuya şerh verilmiş ‘«vefa» ve «iştira» hakkı
sahibi’, hacizden haberdar olduktan sonra İİK. mad. 96 vd. göre istihkak iddiasında bulunmak
zorunda değildir. Bu kimseler, süresi içinde istihkak iddiasında bulunmazlarsa -bu haklarının
«yükümlülük listesi»nde (İİK. mad. 128) yer alması koşulu ile- daha sonra, taşınmazın açık
arttırma ile satışı sonucunda taşınmazın maliki olan kimseye «şerhte gösterilen süre içinde
(şerhten itibaren en geç on sene içinde)» bu haklarını ileri sürebilirler (MK. mad. 736). Bu

10/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

belirtilen husus ‘«şuf’a hakkı» sahibi’ için geçerli değildir. Çünkü; gerek 4.5.1940 T. ve 57/17
sayılı İçt. Bir. K.’da (sadece kanundan doğan önalım hakkı için) ve gerekse yeni MK. mad.
733/I’de açıkça «cebri artırmayla satışlarda -gerek kanundan ve gerekse sözleşmeden doğan
(MK. 735/III) önalım (şuf’a) hakkının kullanılamayacağı» kabul edilmiş olduğundan, tapuya
şerh verilmiş şuf’a hakkı sahibi, taşınmaz malikinin borcundan dolayı taşınmaz üzerine
konulduğunu öğrenince, istihkak iddiasında bulunmazsa taşınmazı açık arttırmada (icrada)
satın almış olan alıcıya karşı bu hakkını kullanamaz. Başka bir deyişle, gerek MK. 733/I ve
gerekse 4.5.1940 T. ve 57/17 sayılı İçt. Bir. K. tapuya şerh verilmiş şuf’a hakkı sahibinin
«istihkak iddiasında bulunma hakkı»nı sınırlandırmıştır.(89)

c) Üçüncü kişi, borçluya ait taşınmazı «satış vaadi sözleşmesi» ile satın almış ve bu
sözleşmeyi de tapuda işletmişse, bu işlenmeden (şerhten) sonra o taşınmaz üzerine
konulacak -ipotek, haciz gibi- sınırlamalar kendisini etkilemeyeceğinden, sahip olduğu ve
tapuya işlettiği hakka dayanarak, istihkak iddiasında bulunabilir.(90)

Taşınmaz satış vaadi, bilindiği gibi, bir tarafa veya iki tarafa, bir taşınmazın satış akdinin -
kararlaştırılan hükümlere göre- yapılmasını istemek hakkını sağlar. Hem Noterler (1512 sayılı
K. mad. 60) ve hem de -doktrinde tartışmalı olmakla beraber- tapu sicil müdürleri (Tapu K.
mad. 26) tarafından yapılabilen taşınmaz satış vaadinden doğan kişisel hakkın (taşınmazı
satın alma hakkının) tapu kütüğüne şerh edilmesi, hakkın niteliğinde bir değişiklik yaratmazsa
da, bu hakkın güçlenmesine, şerhten sonra taşınmaz üzerinde hak sahibi olan üçüncü kişilere
karşı da ileri sürülebilmesine -şerhten itibaren beş yıl süre ile (Tapu K. mad. 26; İMK.1009)-
neden olur (MK. mad. 1009/II). Başka bir deyişle, şerh sayesinde, alıcının kişisel bir hakkı olan
«taşınmazı satın alma hakkı» aynı etkili bir hak haline gelir.(91)

«Tapuya şerh verilmiş taşınmaz satış vaadi sözleşmesi»nden doğan taşınmazı satın alma
hakkına dayanarak, daha sonra taşınmazın satıcının borcundan dolayı haczedilmesi üzerine,
lehine vaade bulunulan alıcının «haczin kaldırılması» (ya da «taşınmazın satış vaadi ile
yükümlü olarak haczedilmiş sayılması» için istihkak iddiasında bulunabileceği konusunda
doktrinde ve uygulamada tereddüt bulunmamasına rağmen, alıcının bu istihkak iddiasını
nasıl ve ne zaman kullanabileceği konusunda görüş ayrılığı vardır.

MK. mad. 1009/II gereğince, tapu kütüğüne şerh edilen kişisel haklar, şerhten sonra
taşınmazda kazanılan yalnız «aynî (nesnel) haklara karşı» değil, «her türlü hakka karşı» ileri
sürülebileceğinden, tapuya şerh edilen kişisel kişisel hak sahibinin (alıcının), taşınmaz
malikinin (satıcının) borcundan dolayı, «şerhten sonra taşınmaz üzerine konulan haczin
kaldırılması ya da taşınmazın satış vaadi ile yükümlü olarak haczedilmiş sayılması için» hem
MK. mad. 716 uyarınca «maddi hukuk davası» ve hem de İİK. mad. 97 vd. uyarınca -‘istihkak
davası’ veya sıra cetveline itiraz davası’ şeklinde- «takip hukuku davası» açabileceği, yani
kişisel hak sahibi alacaklının bu konuda ‘yarışan’ (telahuk eden) hakkı nedeniyle tercih
hakkına sahip olduğu, medeni hukuk doktrininde(92) belirtilmiştir.

11/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

İcra hukuku doktrininde(93) ise; «taşınmazın, satış vaadinin tapuya şerh verilmesinden sonra
satıcının borcu için haczedilmesi halinde, taşınmaz satış vaadi alıcısının istihkak iddiasında
bulunmasına gerek olmadığı, çünkü tapuya şerh verilmiş olan taşınmaz satış vaadinin, haciz
koyduran alacaklıya (ve taşınmazı icradan astın alacak olan kişiye) karşı ileri sürülebileceği
(MK. mad. 1009/II; Tapu K. mad. 26/VI), satış aşamasına gelindiğinde, taşınmaz satış vaadinin
«mükellefiyetler listesi»ne geçirileceği ve haciz koyduran alacaklıya tebliği üzerine, üç gün
içinde itirazda bulunması halinde (İİK. mad. 128/II) ancak o zaman taşınmaz satış vaadi
alıcısının istihkak davası açmak zorunda kalacağı» bildirilmiştir...

Uygulamada; hemen her satışta düzenli bir şekilde -yasanın (İİK. mad. 128)- açık hükmüne
rağmen «mükellefiyet listesi» düzenlenip ilgililere tebliğe gönderilmediğinden -bunun yerine
tapu kayıtları tebliğe gönderildiğinden- lehine satış vaadinde bulunulmuş -ve bu sözleşmeden
doğan kişisel hakkını tapuya şerh vermiş(94)- olan alıcılar, satış vaadine konu olan taşınmaz
üzerine, satıcının borcundan dolayı haciz konulduğunu öğrenince;

aa) Eğer, taşınmaz satış vaadi sözleşmesinde, taşınmazın alıcı adına tescil edilebilmesi için
öngörülen koşullar -örneğin; süre koşulu, bedelin ödenmiş olması koşulu- gerçekleşmemişse;
«taşınmaz üzerindeki haczin kaldırılmasını sağlamak için», ya satıcıyı (veya hem satıcıyı hem
de taşınmaz üzerine haciz koydurmuş olan alacaklıyı) «davalı» olarak gösterip -genel
mahkemelerde- «ferağa icbar» (cebri tescil) (MK. mad. 716) davası açmakta veya sadece
haciz koydurmuş olan alacaklıyı «davalı» olarak gösterip -icra mahkemesinde- süresi (7 gün)
içinde «istihkak davası» (İİK. mad. 97) açmakta (ya da icra dairesine başvurup «istihkak
iddiasında» bulunup, bu iddiasının haciz koyduran alacaklı tarafından kabul edilmemesi
üzerine icra mahkemesinde «istihkak davası» açmakta) yahut hem -genel mahkemede-
«ferağa icbar» (cebri tescil) davası hem de -icra mahkemesinde süresi içinde (7 gün) «istihkak
davası» açmaktadırlar...

Hemen belirtelim ki, belirtilen yollardan birine ancak taşınmaz satış vaadi sözleşmesinden
doğan hakkını tapuya şerh verdirmiş olan alıcı başvurabilir. Nitekim yüksek mahkeme;

√ «Tapuya şerh verilmemiş taşınmaz satış vaadi sözleşmesinin iyiniyetli üçüncü kişilere karşı
ileri sürülemeyeceğini»,(95)

√ «Tapuya işlenmemiş taşınmaz satış vaadi sözleşmesinin (ve mahkemeden alınan ‘tescil
kararı’nın) üçüncü kişilere (tapuya haciz koydurmuş alacaklılara) karşı sürülemeyeceğini»,(96)

belirtmiştir.

Yukarıda belirtilen yollardan birincisini yani genel mahkemelerde «ferağa icbar» (cebri tescil)
davası (MK. mad. 716) açmak yolunu izlemek isteyen lehine satış vaadinde bulunulmuş olan
alıcıların, bu davada hem «satıcı»yı hem de «taşınmaz üzerine haciz koydurmuş olan
alacaklı»yı davalı olarak göstermeleri çok isabetli olur. Bu davada, alıcının «satış vaadine
konu olan taşınmazın takyitsiz olarak -yani; tapuya şerh ettirdiği taşınmaz satış vaadi
12/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

sözleşmesinden sonra tapu kaydına konulmuş olan hacizlerin silinerek (terkin edilerek)-
adına tescilini» talep etmesi gerekir. Çünkü, yüksek mahkeme- «cebri tescil davaları»
sonucunda verilen kararları temyizen inceleyen Yargıtay 14. Hukuk Dairesi(97)- bu
doğrultuda içtihatta bulunmaktadır. Eğer, alıcı tarafından sadece satıcı aleyhine «ferağa
icbar» davası açılır ve dava kazınılırsa, bu kez alıcının aldığı bu ilâmı -ilâmda taraf olmayan
haciz koyduran alacaklı hakkında- infaz ettirmesi yani tapudaki haczi kaldırması kendisi için
hukukî sorun yaratabilir. Çünkü, bu ilâma dayanarak alıcının, haciz koyduran alacaklıya karşı
«istihkak davası» açması gerektiği düşünülebilirse(98) de açılan böyle bir dava «haczin
öğrenilmesinden itibaren 7 gün geçtikten sonra açıldığı için» (İİK. mad. 96/III) red de
edilebilir.

Yukarıda belirtilen yollardan ikincisinin izlenmesi yani, haciz koyduran alacaklıya karşı icra
mahkemesinde «istihkak davası» (İİK. mad. 97) açılması halinde, icra mahkemeleri sadece
tapuya şerh verilmiş taşınmaz satış vaadi sözleşmesi uyarınca «istihkak iddiasının kabulüne»
karar vermemekte ve davacıya; genel mahkemede satıcı aleyhine «ferağa icbar» (cebri tescil)
davası açmak üzere süre vermekte ve açılacak bu davanın sonuçlanmasını «bekletici sorun»
yapmaktadırlar. «İstihkak davaları» sonucunda verilen kararları temyizen inceleyen Yargıtay
15. Hukuk Dairesi(99), bu doğrultuda içtihatta bulunduğu gibi, «istihkak iddiaları» hakkında
verilen kararları temyizen inceleyen, Yargıtay 12. Hukuk Dairesi(100) de, öteden beri ayni
görüşü savunmuştur. Yani, ‘lehine satış vaadinde bulunulan alıcının sadece tapuya şerh
verilmiş «satış vaadi sözleşmesi»ne dayanarak, tapudaki haczin kaldırılmasını
isteyemeyeceği, bunun için, taşınmazın adına tescil edilmiş -ve bunun kesinleşmiş- olduğuna
dair mahkemenin lehine verdiği ilâmı icra mahkemesine sunması’ gerekli görülmektedir.

Eğer alıcı, daha önce satıcı aleyhine «ferağa icbar» (cebri tescil) davası açıp lehine ilâm
almışsa, elindeki bu «tescil ilâmı»nı sunarak istihkak davası açabilir ve tapudaki haczin
kaldırılmasını isteyebilir.(101)

Yukarıda belirtilen yollardan üçüncüsünün izlenmesi yani, hem genel mahkemede «ferağa
icbar» (cebri tescil) davası, hem de icra mahkemesinde «istihkak davası» açılması halinde,
genel mahkemede açılan «ferağa icbar» davasının sonucu, icra mahkemesince bekletici
mesele yapılmaktadır.

bb) Eğer, taşınmaz satış vaadi sözleşmesinde, taşınmazın alıcı adına tescil edilebilmesi için
öngörülen koşullar gerçekleşmemişse; örneğin, henüz alıcı tarafından satış bedelinin tamamı
satıcıya ödenmemişse ya da alıcının adına tescil işleminin yapılması için sözleşmede
öngörülen süre dolmamışsa, alıcının «taşınmazın satış vaadi ile yükümlü olarak haczedilmiş
sayılmasının tesbiti için», tapuya şerh verilmiş taşınmaz satış vaadi sözleşmesine dayanarak,
haczi öğrendiği tarihten itibaren süresi (7 gün) içinde icra dairesine başvurup «istihkak
iddiası»nda (İİK. mad. 96) bulunması (ve bu iddiasının alacaklı tarafından kabul edilmemesi
üzerine icra mahkemesinde «istihkak davası» (İİK. mad. 97) açması) veya doğrudan doğruya
icra mahkemesinde «istihkak davası» (İİK. mad. 97) açması gerekir.

13/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

Kanımızca, böyle bir durumda, icra mahkemesinin «taşınmaz satış vaadinin tapuya şerh
verilme tarihi» ile «tapuya haciz konulma tarihi»ni araştırıp, davacı-alıcının taşınmaz satış
vaadini, davalı-alacaklının tapuya koydurduğu hacizden önce şerh ettirmiş olduğunu tesbit
etmesi halinde, davacı-alıcının istihkak davasını (iddiasını) kabul ederek «taşınmazın satış
vaadi ile yükümlü olarak haczedilmiş sayılmasına» karar verilmesi gerekir...

Bu konu ile ilgili olarak şu hususu da belirtelim ki, lehine satış vaadinde bulunulan alıcı,
tapuya şerh ettirdiği taşınmazı satın alma hakkına dayanarak, taşınmazın haczedildiğini
öğrendikten sonra, süresinde «istihkak iddiası»nda (İİK. mad. 96 vd.) bulunmaz veya
doğrudan doğruya «istihkak davası» (İİK. mad. 97 vd.) açmazsa (yahut, Yargıtayın istemi
(düşüncesi) doğrultusunda, satıcı aleyhine ‘ferağa icbar ve tescil davası’ açmazsa) haciz sahibi
alacaklının istemi üzerine taşınmazın açık arttırma ile satışından sonra, taşınmazı açık
arttırmada satın almış olan yeni malike karşı «taşınmazın ihalesine ilişkin yükümlülük
listesi’nde (İİK. mad. 128) tapuya şerh verilmiş taşınmaz satış vaadi sözleşmesinin gösterilmiş
olması koşuluyla», taşınmaz satış vaadi sözleşmesinde öngörülen süre içinde ve en geç
şerhten itibaren beş sene içinde (Tapu K. mad. 26), «ferağa icbar ve tescil davası»
açabilir.(102)

Tapu müdürü, tapuya şerh verilmiş «satış vaadi sözleşmesi»ni, icra müdürlüğüne bildirmez ve
taşınmaz bu şekilde iyiniyetli bir üçüncü kişiye ihalede satılırsa, satış vaadi sözleşmesini
tapuya şerh ettirmiş olan kişi, MK. mad. 1007 uyarınca, hazine aleyhine tazminat davası
açabilir mi? Yüksek mahkeme, böyle bir olayda; ‘alıcı aleyhine «tescil davası» veya «ihalenin
feshi davası» açmayan bu durumdaki hak sahibinin ‘ağır kusurlu’ davranmış sayılacağını ve bu
nedenle Devletin sorumluluğunun sözkonusu olamayacağını’ belirtmiştir.(103)

Uygulamadaki önemi nedeniyle, bu konuyla ilgili olarak şu hususu da vurgulayalım ki; gerek
Yargıtay 12. Hukuk Dairesi(104) ve gerekse Yargıtay Hukuk Genel Kurulu(105) -son
içtihatlarında- «istihkak davalarının ‘taşınır’lara yönelik olarak açılabileceği, ‘taşınmaz’lar
üzerindeki haczin kaldırılması isteminin ‘şikayet’ yoluyla ileri sürülmesini» istediğinden, haciz
tarihinden önce tapuya işlenmiş «taşınmaz satış vaadi» sözleşmesine dayanılarak -tescil
tarihinden itibaren beş yıl içinde genel mahkemede taşınmaz maliki hakkında dava açılıp
«tescil kararı» alınmış ve bu karar kesinleşmişse, icra memurunun, bu kararla başvuran satış
vaadi alacaklısının talebini kabul edip, tapudaki haczi kaldırması gerekir.(106)

d) «Mülkiyeti muhafaza sözleşmesine dayanılarak istihkak iddiasında bulunulması: Geçerli


bir «mülkiyeti muhafaza sözleşmesi» (MK. mad. 764) ile satılıp alıcısına teslim edilen -ve
henüz satış bedelinin tamamı alıcısı tarafından satıcıya ödenmemiş olan- taşınır malların
haczinde ileri sürülecek istihkak iddiaları da oldukça özellik taşır.

Mülkiyeti muhafaza sözleşmesinin geçerli olabilmesi -ve buradaki açıklamalar ile kuralların
uygulanabilmesi- için, BK. mad. 223 ve MK. mad. 764 uyarınca, yapılmış olan sözleşmenin -
herhangi bir noterde -«resmi şekilde yapılmış» ve «alıcının yerleşim yeri noterliğindeki özel

14/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

sicile tescil edilmiş» olması gerekir. Bu şekil, sözleşmenin geçerlik koşulu’dur. Eğer, noterde
resmi şekilde yapılan sözleşme, alıcının yerleşim yeri noterliğinde bulunan özel sicile tescil
edilmemişse, satış «kesin satış» sayılır ve «noterde yapılan sözleşme»den sonra «sözleşme
konusu taşınırın alıcıya teslimi» ile, mülkiyet alıcıya geçmiş olur.(107)

Bu konuyla ilgili olarak ayrıca hatırlatalım ki; -hayvan satışlarında, teslimsiz rehin suretiyle
satış parası güvence altına alınabildiğinden (MK. 940)- hayvan satışlarında mülkiyeti
muhafaza sözleşmesi yapılamadığı gibi (MK. mad. 764/II), -taşınmaz mallarda mülkiyet alıcıya
tescil ile geçtiğinden- taşınmaz mallar da, bu sözleşmeye konu edilemez...

Mülkiyeti muhafaza sözleşmesi ile satılmış olan taşınır malların -henüz alıcının satış bedelinin
tamamını ödeyerek malik duruma gelmediği dönemde- haczedilmesi halinde dört varsayımla
karşılaşılır.(108)

A- Mülkiyeti muhafaza koşuluyla satılan malın, alıcının alacaklıları tarafından haczedilmesi:


Kural olarak, mülkiyeti muhafaza sözleşmesi ile satılıp teslim edilen bir taşınır malın mülkiyeti
alıcıya geçmez, satıcının üzerinde kalır. Mülkiyetin alıcıya geçmesi için, satış parasının alıcı
tarafından tamamen satıcıya ödenmiş olması gerekir. Bu koşulun gerçekleşmesinden önceki
dönemde, yani henüz satış bedelinin tamamı satıcıya ödenmeden, alıcıya mülkiyeti muhafaza
sözleşmesiyle satılıp teslim edilmiş olan mal, alıcının alacaklıları tarafından -alıcıya ait olduğu
sanılarak- haczedilirse, gerek «satıcı» ve gerekse «alıcı» (borçlu), ‘haczedilen bu taşınırın
mülkiyetinin borçluya geçmemiş olduğunu’ belirterek «istihkak iddiasında» bulunabilir.(109)
ileri sürülen bu istihkak iddiası üzerine;

a) Alıcının alacaklıları, borçlu-alıcının, satıcıya olan borcunu kendileri ödeyerek alıcıyı «malik»
duruma getirip sonra mülkiyeti muhafaza koşulu ile satın aldığı malı haczettirip sattırabilirler.

b) Alıcının alacaklıları, alıcı-borçlunun, satıcıya olan taksit borcunu ödemeye yanaşmazlarsa;

aa- Alıcı, satıcıya olan taksit borçlarını ödememiş ve direngen (mütemerrit) duruma
düşmüşse;

aaa) Satıcı, «mülkiyeti muhafaza sözleşmesi»ni -MK. mad. 765 ve BK. mad. 222 gereğince-
«almış olduğu taksitleri geri vererek» bozarsa (feshederse) sattığı taşınırı geri alır ve ödediği
(geri verdiği) taksitlere de, alıcının alacaklıları haciz koydurabilirler.

Alıcının, satıcıya olan taksit borçlarını ödememiş ve direngen (mütemerrit) duruma düşmüş
olması halinde, alıcının alacaklısının, mülkiyeti muhafaza koşulu ile satılan mal üzerine
koydurduğu hacze karşı, süresi (7 gün) içinde istihkak iddiasında bulunan -veya doğrudan
doğruya istihkak davası açan- satıcı, bu suretle MK. mad. 765’deki fesih hakkını kullanmış
sayılır.(110)

bbb) Alıcı, satıcıya olan taksit borçlarını ödemediği için direngen duruma düşmüş olmasına

15/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

rağmen, satıcı «mülkiyeti muhafaza sözleşmesi»ni bozmaz ve BK. mad. 222 gereğince
«ödenmeyen taksit alacaklarının» ödenmesini isterse, bu isteğini «istihkak davası» açarak
icra mahkemesine değil, mülkiyeti muhafaza sözleşmesini ve ödenmemiş olan taksit
alacaklarını -örneğin; elindeki senetleri- icra dairesine sunarak icra müdürüne bildirecektir.
Çünkü; Yargıtay’ın pek çok kararında(111) açıkça belirttiği gibi, mülkiyeti muhafaza
sözleşmesi, satıcıya, alıcı aleyhine icra takibine girişen üçüncü kişilere karşı öncelik hakkı
sağlar. Bu nedenle, icra müdürünün, satıcının bu başvurusu üzerine, «mülkiyeti muhafaza
koşulu ile satılmış olan malın açık arttırma ile yapılan satışından elde edilen paranın
dağıtımında» satıcıya ön sırada yer vermesi gerekir.(112) Alıcının diğer alacaklıları, ancak,
satıcının kalan taksit alacağını almasından sonra artan paradan alacaklarını alabilirler.

bb- Alıcı, satıcıya olan taksit borçlarını düzenli şekilde ödemekte ise, satıcının alıcıdaki taksit
alacağından dolayı, sattığı mal üzerinde öncelik hakkı -rehin hakkı gibi- vardır. Bu nedenle
mülkiyeti muhafaza koşuluyla sattığı malın, alıcının alacaklıları tarafından haczi üzerine satıcı,
«haczin kaldırılmasını ve onun tamamının mülkiyetinin kendisinde olduğunu» ileri
süremez,(113) ancak, onun satış bedelinden öncelikle satıcının yararlanma hakkı vardır. İcra
müdürünün yapacağı «derece kararı»nda, satıcının taksit alacağına öncelik tanıması ve onun
ödenmesinden (karşılanmasından) sonra, artan parayı, alıcının alacaklısına ödemesi gerekir.
Yapılan açık arttırmada, teklif edilen bedelin, satıcının kalan taksit alacağını karşılaması, aksi
halde, satışın -pey süren alıcıya- yapılmaması gerekir.

Alıcının, taksit borçlarını düzenli şekilde ödediği durumlarda, mülkiyeti muhafaza koşuluyla
satılan şeyin, alıcının alacaklıları tarafından haczedilmesi üzerine, satıcının icra mahkemesine
başvurup «istihkak davası» açmasına gerek yoktur. Satıcının, alıcıdaki taksit alacağını
belgeleri ile birlikte icra müdürüne bildirip, «kendisine satış bedelinden öncelik hakkı
tanınmasını» istemesi gerekir. İcra müdürünün buna uymaması halinde ise, hatalı olan bu
işlem hakkında icra mahkemesine şikâyet’te bulunması gerekir.

B- Mülkiyeti muhafaza koşuluyla satılan malın, satıcı tarafından haczedilmesi: Mülkiyeti


muhafaza koşuluyla satıp alıcıya teslim ettiği malı, satıcı da -ister taksit alacağı ister başka bir
alacağı için- haczettirebilir. Böyle hareket etmekle, satıcı mülkiyeti muhafaza sözleşmesinden
vazgeçmiş sayılır.(114)

Satıcı, alıcıdaki taksit alacağı için icra takibi yapıp, mülkiyeti muhafaza koşulu ile sattığı malı
haczettirdikten ve aynı malın başka alacaklılar tarafından daha önce haczedildiğini
öğrendikten sonra, icra mahkemesine başvurup «istihkak davası» açamaz. Kendisi, mülkiyeti
muhafaza sözleşmesi gereğince satıp teslim ettiği malı haczettirmekle, mülkiyeti muhafaza
sözleşmesinden vazgeçmiş durumdadır. Kanımızca, satıcı yine icra müdürüne başvurarak
‘satış bedelinden kendisine taksit alacağı için «öncelik tanınması»nı’ isteyebilir ve icra
müdürünün olumsuz tutumu karşısında, icra mahkemesine başvurabilir.

C- Mülkiyeti muhafaza koşuluyla satılan malın satıcının alacaklıları tarafından

16/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

haczedilmesi: Bu durumu, alıcının taksit borçlarını ödemede direngen olup olmadığına göre
ele alıp açıklamak gerekir:

a) Eğer mülkiyeti muhafaza sözleşmesi ile satın aldığı malın taksitlerini ödemede alıcı
direngen değilse, yani düzenli biçimde borcunu ödüyorsa, satıcının alacaklıları tarafından
yapılacak işlem sadece, satıcıya ödenmekte olan bu taksitlere haciz koydurup (İİK. mad. 89)
bunların kendilerine ödenmesini sağlamaktan ibarettir. Yoksa, mülkiyeti muhafaza
sözleşmesi ile satılmış olan malı haczettiremezler.

b) Eğer alıcı, taksit borçlarını ödememekte ve;

aa) Satıcı da, mülkiyeti muhafaza sözleşmesini -MK. mad. 765 ve BK. 222 gereğince- aldığı
taksitleri geri verip, bozmuş ve sattığı malın iadesini istemişse, satıcının alacaklıları bu malın
haczini isteyebilirler.

Ancak bu halde, alıcıya ödemiş olduğu taksitlerin geri verilmesi gerektiğinden ve alıcının bu
taksitler kendisine ödeninceye kadar o mal üzerinde hapis hakkı bulunduğundan (MK. mad.
950), satıcının alacaklılarının talebi üzerine, haczedilmiş olan malın satılabilmesi için, satışta
«alıcının taksit alacağından daha fazla bir bedel»in teklif edilmiş olması gerekir.(115)

bb) Satıcı, mülkiyeti muhafaza sözleşmesini bozmamakta ise, satıcının alacaklıları için yine
alıcıdaki taksit alacağının haczine istemekten başka yapacak bir şey yoktur. Kendileri,
satıcının yerine geçip, «mülkiyeti muhafaza sözleşmesini bozduklarını» bildirip, satılmış olan
malın haczini isteyemezler.

D- Mülkiyeti muhafaza koşuluyla satılan malın, alıcıdan haricen satın alan ikinci alıcının
alacaklıları tarafından haczedilmesi: Buraya kadar incelediğimiz varsayımlarda, mülkiyeti
muhafaza koşuluyla satın alınmış olan mal, henüz alıcının elinde iken -satıcının ya da alıcının
alacaklıları tarafından ya da doğrudan doğruya satıcı tarafından- haczedilmişti. Bu
varsayımda ise, satıcıdan mülkiyeti muhafaza sözleşmesi uyarınca taşınır malı satın alan ve
teslim alan alıcı, bunu üçüncü bir kişiye satmış ve teslim etmiştir. Böylece «ilk alıcı»nın
elinden çıkan ve «yeni alıcısına» teslim edilen mal, bu alıcının alacaklıları tarafından
haczedilince, ilk alıcıya mülkiyeti muhafaza koşulu ile o malı satmış olan malın maliki, yeni
alıcının alacaklılarına karşı da «kendisinin ilk alıcıdaki alacağından dolayı öncelik tanınmasını»
isteyebilir mi? Yargıtay önceleri(116) buna olumsuz cevap vererek «MK. mad. 988 gereğince,
ilk alıcıdan iyiniyetle taşınır malı iktisap etmiş olan ikinci alıcının bu iktisabının korunacağını»
belirtmişken, daha sonraki bir kararında;(117) «mülkiyetin ancak satış sözleşmesinde
öngörülen koşulların gerçekleşmesi halinde ilk alıcıya geçeceğini, onun satış bedelinin
tamamını ödemedikçe, malın maliki durumuna gelemeyeceğini, böyle olunca da, malik
olmadığı şeyi satamayacağını» belirterek, ilk alıcıya mülkiyeti muhafaza koşuluyla malı satmış
olan satıcının, ilk alıcıdaki taksit alacaklarından dolayı öncelik hakkına sahip olacağını kabul
etmiştir. Ekseriyetle verilen bu son içtihattaki görüşe karşı olanlar -önceki kararda belirtilen
gerekçelere benzer gerekçelerle- «satıcının, ilk alıcıdan iyiniyetle malı satın almış olan ikinci
17/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

alıcının alacaklılarına karşı öncelik hakkına sahip olamayacağını» bildirmişlerdir. Kanımızca,


yüksek mahkemenin ilk kararındaki -ve son kararının karşı oy yazısındaki- görüş, hukuk
tekniğine daha uygun düşmektedir. Mülkiyeti muhafaza sözleşmesine konu olan malın
niteliği (taşınabilir, kolayca el değiştirebilir olması) ve MK. 988 hükmü, bu sonucun daha
doğru olacağını desteklemektedir.

E- Maddede; «Borçlu, elinde bulunan bir malı başkasının mülkü veya rehni olarak...» denmek
suretiyle, acaba sadece taşınır ve taşınmaz malların haczi halinde mi «istihkak iddiasını»nın
ileri sürülebileceği belirtilmek istenmiştir? Yani, hak ve alacaklar’ın haczedilmesi halinde
«istihkak iddiası»nda bulunulamayacağı mı belirtilmek istenmiştir?

Önceleri, «alacak ve haklar»larda, yasanın öngördüğü şekilde bir «elde bulundurma»nın


gerçekleşemeyeceği düşüncesi ile, «istihkak iddiasına bunların konu teşkil etmeyeceği»
görüşü savunulmuşken(118) daha sonra, adaletsiz olan bu çözüm şekli terk edilerek,
haczedilen «alacak ve haklar» hakkında da, istihkak iddiası ileri sürülebileceği görüşü
benimsenmiştir.(119) (120) Böylece, borçlunun borçlusu, alacağın varlığını kabul etmekle
beraber, bir üçüncü kişi, «alacağın takip borçlusuna değil, kendisine ait olduğunu» ileri
sürdüğü takdirde, bu konudaki uyuşmazlığın «istihkak davası» yolu ile çözümlenmesi
gerekecektir. Buna karşın; borçlunun borçlusu, alacağın varlığını inkâr ederse, bu durumda
istihkak davası açılamaz ve uyuşmazlığın, İİK’nun 89 ya da 120. maddelerine göre
çözümlenmesi gerekir...(121)

F- Âdi ortaklıklarda, âdi ortaklardan birinin kişisel borcundan dolayı, ortaklık malvarlığına
haciz konulması halinde, diğer ortak(lar); istihkak iddiasında bulunarak, haczin kaldırılmasını
sağlayabilirler mi?

Günlük yaşamda sık sık karşılaşılan, kuruluşları şekle bağlı olmadığı için kolay olan, tüzel
kişiliği bulunmayan ve Borçlar Kanununun 520-540 hükümlerine tâbi olan âdi şirketlerde;
gerek ortakların kişisel alacaklılarının ve gerekse şirketten alacaklı olan kişilerin durumları,
ticaret şirketlerinden farklılık gösterir.(122)

Âdi şirket ortaklarından alacaklı olan kişiler:

a- Ortağın kişisel malvarlığına genel hükümler uyarınca başvurabilecekleri gibi,

b- Önce, ortağın «şirket dışındaki» hak ve alacaklarına başvurmaksızın ya da başvurduktan


sonra, «şirketteki» şu hak ve alacaklarının haczini isteyebilirler:

aa) Ortağın kâr alacağının haczi: BK. 522 ve 523 uyarınca, her ortak şirketin kârına iştirak
hakkına sahip olduğundan, ortağın kişisel alacaklıları, borçlu ortağın «şirketteki kâr payı»nı
İİK. 89’a göre haciz ettirebilirler.

bb) Ortağın ücret alacağının haczi: Kural olarak, âdi şirket idarecilerine ücret verilmez. Ancak,

18/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

ortaklık sözleşmesinde, «idarecilere ücret verileceği» öngörülmüş olabilir. Bu durumda,


idareci ortağın kişisel alacaklısı, bu ücreti İİK. 83 uyarınca haczettirebilir.

cc) Ortağın faiz, masraf ve avans alacağının haczi: Kural olarak, ortaklara şirkete koydukları
sermaye için faiz verilmez. Ancak, şirket sözleşmesinde, bunun aksi öngörülmüş olabilir. Keza
ortaklar şirket adına yaptıkları masraf ve verdikleri avanslara faiz alırlar (BK. 527/II). İşte
ortakların bu faiz alacakları, ortağın kişisel alacaklıları tarafından İİK. 89’a göre haczedilebilir.

Aynı şekilde, ortaklar, normal sermaye taahhütleri dışında, şirket nam ve hesabına masraf
yapmış ya da ödünç vermiş olabilirler. Bunları, şirketten talep etmek hakkına sahip
olduklarından (BK. 527), alacaklılar, borçlu ortağın, şirketteki bu masraf ve avans
alacaklarının da haczini İİK. 89’a göre isteyebilirler.

dd) Ortağın şirketteki tasfiye payının haczi: Tasfiye bakiyesi, bilindiği gibi, «şirketin tasfiye
edilmesi halinde doğan ve tasfiye devresinin kârı» niteliğindeki bir haktır (BK. mad. 539).

Tasfiyeye giren bir âdi şirket malvarlığından; önce, şirketten alacaklı olan üçüncü kişilerin
hakları ödenir. Sonra ortaklara, koydukları sermayeler iade edilir. Eğer bundan sonra, şirket
malvarlığında olumlu bir artık varsa, bu «tasfiye bakiyesi» olarak yine ortaklar arasında
«ortaklık sözleşmesindeki hükümlere göre» ya da «kâr dağıtım kurallarına göre» paylaştırılır.

İşte, bir âdi şirket ortağının kişisel alacaklısı, borçlu ortağın şirketteki tasfiye bakiyesini
(payını) haczettirebilir (BK. mad. 534). Adi şirketlerde, tüzel kişilik bulunmadığından, şirket
tarafından kazanılan mal ve kıymetlerle, ortakların sermaye olarak koydukları şeyler, MK.
mad. 701-703’de düzenlenmiş olan «iştirak halindeki mülkiyet» (elbirliği mülkiyeti) rejimi’ne
tâbi olduğundan (BK. mad. 534) ortağın kişisel alacaklısı ancak ortağın şirketteki hissesini İİK.
mad. 94’e göre haczedip, İİK. mad. 121’e göre bunun paraya çevrilmesini talep edebilir.

Doktrinde(123) «ortağın kişisel alacaklısının ortağın borcundan dolayı ortaklık malları üzerine
-teknik olarak- haciz koyduramayacağı, ancak borçlu ortağın ‘tasfiye payına’ (ortaklığın
tasfiyesi sonucunda borçlu ortağa düşecek paya) haciz koydurabileceği» (BK. mad. 534)
belirtilmiştir.

İstihkak davaları sonucunda verilen kararları inceledikleri dönemlerde gerek Yargıtay İcra ve
İflâs Dairesi(124) ve gerekse Yargıtay 13. Hukuk Dairesi(125) ile halen bu kararları temyizen
inceleyen Yargıtay 21. Hukuk Dairesi(126) bu konudaki çeşitli içtihatlarında, «âdi
ortaklıklarda, ortaklardan birinin kişisel alacaklısının ancak borçlu ortağın tasfiye payını
haczettirebileceğini, ortaklık malları üzerine haciz koyduramayacağını, eğer ortaklık mallarını
haczettirmişse, diğer ortakların istihkak iddiasında bulunarak bu haczi kaldırtabileceklerini»
vurgulamışlardır. Buna karşın, Yargıtay 21. Hukuk Dairesinden önce bu kararları temyizen
incelemiş olan Yargıtay 15. Hukuk Dairesi(127) ile Hukuk Genel Kurulu(128) ise; «...BK’nun
534. maddesinde ‘bir ortağın alacaklılarının haklarını ancak o ortağın tasfiyedeki payı
üzerinde kullanabileceği’ belirtilmişse de, bu hüküm, ortaklığa ait bir mal üzerinde -borçlu
19/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

ortağın payı oranında- haciz koymaya engel değildir. Çünkü o malın içinde, borçlu ortağın
payı da bulunmaktadır. Esasen, İİK’nun 94 ve 121. maddeleri uyarınca, âdi ortaklık payının
haciz ve satışının yapılması mümkündür...» şeklindeki gerekçe ile, âdi ortaklardan birinin
kişisel borcundan dolayı, ortaklık malvarlığına -borçlu ortağın payı oranında- haciz
konulabileceğini içtihat yolu ile kabul etmiştir.

Buna karşın «istihkak iddiaları» (İİK. mad. 96) hakkında icra mahkemelerince verilen kararları
temyizen inceleyen Yargıtay 12. Hukuk Dairesi(129) ise, «âdi ortaklardan birinin borcundan
dolayı âdi ortaklığa ait malların haciz edilemeyeceği ve muhafaza altına alınamayacağı»
görüşündedir.

Kanımızca, alacaklıların icra takibinden kurtulmak için kötüniyetli borçluların «âdi ortaklık»
halinde faaliyette bulunmalarının önüne geçmek için, Yargıtay 15. Hukuk Dairesinin bu
konuda benimsemiş olduğu çözüm şekli daha isabetlidir. Ancak «âdi ortaklığa ait
malvarlığının ortaklardan birinin borcundan dolayı bu şekilde haczedilebileceğini» bu
kararlarını temyizen incelediği dönemde kabul etmiş olan 15. Hukuk Dairesi; alacaklının
bundan sonra nasıl bir yol izlemesi gerektiğini -yani; haczedilen bu malların nasıl satılacağını-
hiçbir kararında belirtmediği için, bu konudaki tereddüt uygulamada giderilememiştir.
Gerçekten, bu haciz konusuna ilişkin tüm kararlarında, yüksek mahkeme sadece İİK. mad.
121’e atıf yaparak «satış konusunda 121. maddenin göz önünde bulundurulması
gerekeceğini» vurgulamakla yetinmiştir. İİK. mad. 121 incelendiğinde ise bu hükmün «intifa
hakkı, taksim edilmemiş bir miras hissesi, şirket hissesi veya iştirak halinde tasarruf edilen bir
mal hissesi gibi şeylerin nasıl paraya çevrileceğini» ayrıntılı şekilde düzenlemediğini, bu
konuda «icra müdürünün satışın nasıl yapılacağını icra mahkemesinden soracağı ve satışın
nasıl yapılacağını icra mahkemesinin kararlaştıracağı»nın öngörüldüğü görülecektir.

Kanımızca, borçlu ortağın tasfiye payına mahsuben, -borçlu ortağın payı oranında- ortaklık
mallarının haczini (ve muhafaza altına alınmasını) isteyen alacaklının daha sonra -İİK. mad.
121 uyarınca- icra mahkemesine başvurarak «borçlu-ortağın payı oranında, ortaklık mallarına
haciz uygulandığın» belirtip, iştirak halindeki mülkiyet rejimine tâbi olan âdi ortaklıktaki
borçlu ortağın tasfiye payının tesbiti ve ortaklığın tasfiyesi için ticaret mahkemesinde dava
açmak üzere kendisine «yetki belgesi» verilmesini talep etmesi ve alacağı bu yetki belgesi ile
ticaret mahkemesinden «âdi ortaklığın tasfiyesi için» dava açması gerekir.

Ortaklık mallarının kaçırılmamasını sağlamak için, alacaklının ayrıca, Ticaret Mahkemesine


başvuru dilekçesinde, ortaklık mallarının -daha sonra tasfiye memuruna teslim edilmek
üzere- tesbitini (ve ortaklardan birisine veya üçüncü bir kişiye teslimini) talep etmesi uygun
olur...

İİK. mad. 121 uyarınca, icra müdürünün borçlunun âdi ortaklıktaki tasfiye payının haczinden
sonra, alacaklının satış isteminde bulunması üzerine, «satışın nasıl yapılacağını» icra
mahkemesinden sorması ve icra mahkemesinin de «haczedilen tasfiye hissesinin açık artırma

20/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

ile satılmasına» karar vermesi veya «satış için bir memur tayin etmesi» gerekirse de,(130)
uygulamada, icra mahkemesine «icra müdürü» değil, «borçlu ortağın tasfiye payına haciz
koydurmuş olan alacaklı»lar başvurup -ortaklığın tasfiyesini sağlamak üzere- «yetki belgesi»
istemektedirler.

Bu konu ile ilgili olarak şu önemli hususu da vurgulayalım ki, BK. mad. 535/3 gereğince,
«ortağın tasfiye payı üzerine haciz konulması, ortaklığı sona erdirir» ise de, borcun ödenmesi,
sona ermeyi engellediğinden,(131) âdi ortaklığın sona ermesini istemeyen diğer ortak (veya
ortaklar) borçlu ortağın borcunu ödeyerek icra takibini sona erdirebilirler.

G- Finansal kiralama (leasing) konusu -taşınır/taşınmaz- malların kiracının/kiralayanın


borcundan dolayı haciz edilmesi halinde de istihkak iddiası gündeme gelebilir.

3226 sayılı Finansal Kiralama Kanununa(132) göre; finansal kiralama sözleşmesi’nin geçerli
olabilmesi için; «finansal kiralama konusu taşınır ya da taşınmazlara ilişkin sözleşmenin -
herhangi bir- noterlikçe düzenleme şeklinde yapılması» ve «taşınır mala ilişkin sözleşmenin,
kiracının yerleşim yerindeki noter tarafından özel siciline tescil edilmesi» zorunludur. Bu
koşullara uygun olmayarak yapılmış -örneğin; düzenleme şeklinde noterlikçe yapılmış olsa
bile kiracının yerleşim yeri noterliğindeki özel sicile tescil edilmemiş ya da noterlikçe
düzenleme şeklinde yapılmamış olan finansal kiralama sözleşmesi geçerli olmaz. Sözleşmenin
geçerli olmaması halinde, sözleşmeye dayanılarak istihkak iddiasında bulunulamaz. Bu
durumda yapılacak yoruma ve sözleşme koşullarına göre, sözleşme âdi kira sözleşmesi ya da
vâdeli satım sözleşmesi sayılarak, varılacak sonuca göre karar verilir.(133)

a) Finansal kiralama konusu malların, kiracının alacaklıları tarafından haczedilmesi halinde;

aa- Kiracı ve kiralayan; yedi gün içinde şikâyet yoluyla, «haczin kaldırılması» (finansal
kiralama konusu, malın icra takibi dışında bırakılmasına) karar verilmesini isteyebileceği
(Finansal Kiralama K. mad. 19/II) gibi,

bb- Kiralayan icra dairesine «istihkak iddiası»nda bulunabileceği gibi doğrudan doğruya
«istihkak davası» da açabilir. (İİK. mad. 96, 97)(134)

Buna karşın, bu durumda kiracı «istihkak iddiası»nda bulunamayacağı gibi, «istihkak


davası»da açamaz. Sadece -yukarıda (aa)’da belirtildiği gibi- icra mahkemesine «şikayet» de
bulunabilir.(135)

b) Finansal kiralama konusu malların, kiralayan tarafından, «kira borcu» için haczedilmesi
halinde;

Kiracı, «şikayet» yoluyla haczin kaldırılmasını isteyebilir. Çünkü finansal kiralama konusu
mallar kiralayan tarafından da haczedilemez (Finansal Kiralama K. mad. 13).(136)

21/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

c) Finansal kiralama konusu malların kiralayanın alacaklıları tarafından haczedilmesi halinde;


gerek «kiralayan» gerek «kiracı» şikayet yoluyla, haczin kaldırılmasını isteyebilir. Çünkü,
kiralayanın mülkiyetinde olan (Finansal Kiralama K. mad. 17) finansal kiralama konusu mallar,
sözleşme süresi içinde haczedilemez (Finansal Kiralama K. mad. 20/II).

(1) Ayrıntılı bilgi için bknz: UYAR, T. İcra Hukukunda Haciz, 1990, s: 202 vd; 229 vd. – UYAR, T.
İİK. Şerhi, C:5, 2005, s:7477 vd.

(2) CANSEL, E. Türk Menkul Rehni Hukuku, C: 1, Teslim Şartlı Menkul Rehni, 1967, s: 232

(3) Bknz: 21. HD. 4.10.2004 T. 6585/7919; 18.3.2004 T. 102/2587; 24.2.2004 T. 11404/1457

(4) Bknz: 21. HD. 6.4.2004 T. 2705/3393; 12. HD. 17.12.2002 T. 25384/26826; 21. HD.
5.11.2002 T. 6811/9225

(5) Ayrıntılı bilgi için bknz: UYAR, T. İİK. Şerhi, C:5, s: 7478

(6) Bknz: 21. HD. 4.10.2004 T. 6585/7919; 18.3.2004 T. 102/2587; 24.2.2004 T. 11404/1457

(7) Bknz: HGK. 15.12.2004 T. 21-710/727; 21. HD. 24.5.2004 T. 4356/4871; 29.4.2004 T.
3680/4307

(8) Bknz: 12. HD. 23.12.1988 T. 3903/15948

(9) Bknz: 15. HD. 5.3.1986 T. 551/823

(10) Bknz: 15. HD. 7.2.1986 T. 4547/380

(11) Bknz: 21. HD. 9.12.1997 T. 7927/8132; 15. HD. 27.7.1987 T. 2100/2977

(12) Bknz: 21. HD. 30.9.1997 T. 5828/5917

(13) Bknz: 15. HD. 10.3.1997 T. 739/1272

(14) Bknz: 15. HD. 20.12.1990 T. 4066/5702

(15) Bknz: 15. HD. 12.10.1984 T. 2300/3037

(16) KURU, B. İcra ve İflâs Hukuku, C: 2, 1990, s: 1155 - KURU, B. İcra ve İflâs Hukuku El
Kitabı, 2004, s: 504 - ÜSTÜNDAĞ, S. İcra Hukukunun Esasları, 2004, s: 207 - UYAR, T. İcra
Hukukunda İstihkak Davaları, 3. Bası, 1994, s: 18 - KARATAŞ, İ./ERTEKİN, E. İcra ve İflâs
Hukukunda İstihkak Davaları, 1998, s: 79 - GÜNEREN, A. İcra ve İflâs Hukukunda İstihkak
Davaları İle Tasarruf İptal Davaları, 2004, s: 110 - ASLAN, K. Hacizde İstihkak Davası, 2005, s:
107, 127 vd. - POSTACIOĞLU, İ. İcra Hukuku Esasları, 1982, s: 380 - TEKİNAY, S.S. Hacizden

22/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

Mütevellit İstihkak Davaları, 1953, s: 17 vd.

(17) Bknz: Yuk. dipn. 9, 10, 13, 14, 15

(18) Bknz: Yuk. dipn. 11, 12

(19) Bknz: 12. HD. 4.3.2005 T. 4032/4477; 10.1.2005 T. 23143/236; 30.10.2003 T.


17303/21235 vb.

(20) Bknz: HGK. 7.4.2004 T. 12-210/208; 13.6.2001 T. 12-461/516; 24.9.1997 T. 15-461/729

(21) POSTACIOĞLU, İ. age. s: 384 - KURU, B. age. C: 2, s: 961 - KURU, B. El Kitabı, s: 466 -
ÜSTÜNDAĞ, S. age. s: 209 - BELGESAY, M. R. İcra ve İflâs Kanunu Şerhi, 1949, s: 281 -
TEKİNAY, S. S. age. s: 39 - ASLAN, K. age. s: 254

(22) TEKİNAY, S. S. a.g.e. s: 28 vd.

(23) Naklen SEVİG, V. R. Doktrin ve İçtihatlar Açısından Türk İcra ve İflâs Kanunu, 1966, C: 2,
s:152

(24) POSTACIOĞLU, İ. age. s: 377 - BERKİN, N. İcra Hukuku Rehberi, 1980, s: 277 - ASLAN, K.
age. s: 250 vd.

(25) ÜSTÜNDAĞ, S. a.g.e. s: 210 - Bu uygulama doktrinde -kimi hukukçular tarafından-


eleştirilerek, İsviçre’de olduğu gibi, bizde de, «alacaklının, üçüncü kişi üzerindeki taşınmazın
borçluya ait olduğunu gösteren sebepleri icra müdürüne açıklaması halinde, bu taşınmazın -
İİK. mad. 99 çerçevesinde- haczedilmesinin uygun olacağı» belirtilmiştir (Bknz:
POSTACIOĞLU, İ. İcra İflâs Kanunu ile İlgili Bazı Yargıtay İçtihatlarında Uygulanan Yorum Şekli
Hakkında Düşünceler ve Bu İçtihatların Değiştirilmesi Lüzumu ile İlgili Mülahazalar «Yaşar
Karayalçın’a 65 inci Yaş Armağanı» s: 586 vd.)

(26) KURU, B. a.g.e. C:2, s: 1153 vd. - ÜSTÜNDAĞ, S. a.g.e. s: 211

(27) Bknz: Yuk. dipn. 3

(28) Bknz: Yuk. dipn. 4

(29) Bknz: 21. HD. 4.10.2004 T. 6585/7919; 18.3.2004 T. 102/2587; 24.2.2004 T. 11404/1457
vb.

(30) Bknz: 21. HD. 6.4.2004 T. 2705/3393; 17.12.2002 T. 25384/26826; 5.11.2002 T.


6811/9225 vb.

(31) Bknz: «Uyuşmazlık 3. kişilerin İİK’nun 96 ve onu izleyen maddelerine dayalı istihkak

23/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

davasına ilişkindir. Davacı Av. E. F. ile borçlu Av. A. E. E. kardeş olup ihtiyati haciz 1.6.1999
tarihinde birlikte çalıştıkları büro işyerinde uygulanmıştır. Haciz uygulanan işyeri aynı
zamanda davacı E. F.’nin kocası olan diğer davacı M. C.’nin de sigorta işyeri adresidir. Haciz
sırasında «haczedilen malların kendisine ait olduğunu» ileri süren E. F. 4.6.1999 tarihinde İcra
Müdürlüğüne verdiği dilekçede bu kez «bu mahcuzların kendisine ve eşine (M.) ait olduğu»
iddiasında bulunmuştur. İİK’nun 96/1 hükmü gereği istihkak iddiası 3. kişi tarafından kendi
lehine, borçlu tarafından da 3. kişi lehine ileri sürülebilir. 3. kişi tarafından haczedilen malın
borçlu dışında bir başka kişiye ait olduğu yolundaki açıklamalar «istihkak iddiası» niteliğinde
bulunmadığından davadan önce davacı M. lehine geçerli bir istihkak iddiasından söz etmek
mümkün değildir...» (21. HD. 17.4.2000 T. E: 2872, K: 3013) - «8.2.1994 tarihindeki 8.2.1994
tarihindeki haciz, davacı üçüncü kişinin yokluğunda ancak ona ait işyerinde yapılmıştır. Bu
haciz sırasında işyerinde hazır olan üçüncü kişinin oğlu Sedat Yakar bir beyanda bulunmamış,
muhafaza işleminin yapıldığı 23.2.1994 tarihinde ise «mahcuz fotokopi makinasının babası H.
Y.’ye ait olduğunu» bildirmiştir. İstihkak iddiasını ileri sürme hakkı borçlu ve üçüncü kişiye
tanındığından, üçüncü kişinin oğlu S.Y.’nin bu şekildeki beyanı istihkak iddiası niteliğinde
değerlendirilemez...» (15. HD. 27.9.1994 T. E: 4298, K: 5237) vb.

(32) Bknz: HGK. 15.12.2004 T. 4356/4871; 21. HD. 24.5.2004 T. 29.4.2004 T. 3680/4307

(33) POSTACIOĞLU, İ. age. s:378 vd. - TEKİNAY, S. S. age. s:11 - KURU, B. age. C: 2, s:1145 -
KURU, B. El Kitabı, s:502 - ÜSTÜNDAĞ, S. age. s:205 - KARATAŞ, İ./ERTEKİN, E. age. s: 78 -
BELGESAY, M. R. age. s: 278 - ANSAY S. Ş. Hukuk, İcra ve İflas Usulleri, 1960, s: 175 - BERKİN,
N. İcra Hukuku Rehberi, s: 275 - UYAR, T. age. s: 27 - GÜNEREN, A. age. s: 108 - PEKCANITEZ,
H./ATALAY, O./ÖZKAN, M. S./ÖZEKES, M. İcra ve İflas Hukuku, 2004, 176 - ASLAN, K. age. s:
100 vd. - MUŞUL, T. İcra Hukuku, 2001, s: 608 vd. - GÜRDOĞAN, B. age. s: 94 - OLGAÇ, S.
İcra-İflas, 1978, s:832 vd. - TEKİNAY, S. S. age. s:11 - KAYGANACIOĞLU M. İcra Hukukunda
İstihkak Davası (Yarg. D. 1982/4, s: 645 - SEVİĞ, V. R. age. s: 175)

(34) Bknz: 21. HD. 24.2.2004 T. 679/1466; 20.11.2003 T. 7562/9657; 9.12.2002 T.


7219/10430; HGK. 12.1.1966 T. İc. İf. - 76/4

(35) Bknz: 21. HD. 19.4.2004 T. 2936/3909; İİD. 19.4.1973 T. 4386/4307; 11.7.1972 T.
7604/7881

(36) ÜSTÜNDAĞ, S. age. s: 205 - KURU, B. age. C: 2, s: 962 - ANSAY, S. S. age. s: 118 -
KAYGANACIOĞLU, M. agm. s: 646 - MUŞUL, T. age. s: 605 - ASLAN, K. age. s: 119 vd.

(37) Ayrıntılı bilgi için bknz: UYAR, T. İcra Hukukunda Haciz, s: 281 vd. - UYAR, T. İİK. Şerhi,
C:5, s:4975 vd.

(38) Bknz: 21. HD. 23.12.2003 T. 9186/10722; 21.10.2003 T. 6604/8279; 20.10.2003 T.


6210/8175; 16.10.2000 T. 7155/6905

24/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

(39) Bknz: 21. HD. 11.3.2003 T. 633/1927

(40) Bknz: 21. HD. 23.11.2000 T. 8182/8395

(41) Bknz: 21. HD. 29.1.2002 T. 79/479; 13. HD. 19.6.1975 T. 5078/4800

(42) Bknz: 15. HD. 27.11.1990 T. 3985/5094

(43) Bknz: 15. HD. 13.11.1985 T. 4022/3672

(44) Bknz: İİD. 8.12.1958 T. 6661/6578

(45) Bknz: HGK. 29.16.1978 T. E: 1977-120/84, K: 1023

(46) Ayrıntılı bilgi için bknz: UYAR, T. İcra Hukukunda Haciz, s: 281 - UYAR, T. İİK. Şerhi, C:5, s:
7471

(47) ERMAN, E. Ş. Bir Gayrimenkulün Mütemmim Cüzüleri ve Bu Meyanda Tabii ve Medeni


Semereleri Müstakilen Hacze ve İstihkak Davasına Konu Olabilir mi? (Ad. D. 1965/9-10, s:
1169)

(48) Bknz: HGK. 12.1.1966 T. İc. İf. 76/4

(49) Bknz: 21. HD. 12.5.2003 T. 3534/4550

(50) Bknz: 4. HD. 23.9.1993 T. 153/10964; HGK. 1.4.1992 T. 1-137/214

(51) ASLAN, K. age. s: 173 vd.

(52) Bknz: 13. HD. 1.4.1976 T. 1300/2713

(53) Bknz: 21. HD. 13.11.2001 T. 7952/7587; 21.11.2000 T. 7758/8223; 15. HD. 29.5.1991 T.
322/2848

(54) Bknz: 15. HD. 25.5.1987 T. 1295/2340

(55) Bknz: 21. HD. 7.10.2002 T. 6832/8172

(56) ÖZSUNAY, E. Medeni Hukuk Pratik Çalışmaları, İl, s: 143

(57) CANSEL, E. a.g.e. s: 210, 233

(58) CANSEL, E. a.g.e. s: 5 - REİSOĞLU, S. Menkul İpoteği (Teslimsiz Menkul Rehni), s: 11 vd. -
TÜRKER, E. Ticari İşletme Rehni, 1981, s: 35 vd. - UYAR, T. İcra Hukukunda Rehnin Paraya
Çevrilmesi, 1992, s: 26 vd.

25/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

(59) REİSOĞLU, S. Ticari İşletme Rehni ve Uygulamada Ortaya Çıkan Sorunlar, 1977, s: 12 vd.
- TÜRKER, E. a.g.e. s: 82 vd. - AKYAZAN, S. Ticari İşletme Rehni (BATIDER, 1976, C: VIII, S: 4,
sh: 61 vd.) - OMAĞ, M. Türk Hukukunda Ticari İşletme Rehni (İst. İTİA D. 1976/1, s: 187 vd.) -
DURMAZ, E. Ticari İşletme Rehni Sözleşmesi (Türkiye Not. Bir. Huk. D. 1975/5, s: 15 vd.) -
ERZURUMLUOĞLU E. Ticari İşletme Rehni (ABD. 1977/3, s: 430 vd.) - DURUKAN, E. Ticari
İşletme Rehni (Çözüm D. 1985/4, s: 82 vd.) - ERTEN, M. A. Bankacılık Uygulamasında Ticari
İşletme Rehni - KAYHAN, Ş. Ticari İşletme Rehni, 1996

(60) Bknz: 21. HD. 15.12.2003 T. 7748/10323

(61) Bknz: 21. HD. 9.4.2002 T. 2837/3084

(62) Bknz: 15. HD. 19.6.1995 T. 3110/3688

(63) Bknz: 21. HD. 27.3.2001 T. 2176/230/4

(64) Ayrıntılı bilgi için bknz: UYAR, T. İİK. Şerhi, C:5, s:7450 vd.

(65) Bknz: 21. HD. 23.11.2000 T. 8182/8395; 15. HD. 10.12.1990 T. 4429/5367; 23.5.1990 T.
1283/2378

(66) Uygulamadaki önemi nedeniyle şu hususu belirtelim ki, «mülkiyet hakkı»na dayanan
istihkak davaları sonucunda -iddianın kanıtlanması halinde- icra mahkemesince ‘haczin
kaldırılmasına’, «rehin hakkı»na dayanan istihkak davaları sonucunda ise ‘dava konusu şeyin
rehin hakkı ile kısıtlı olarak haczedilmiş sayılmasına’ karar verilmesi gerekirken, bu olasılıkla
yani «üzerinde ipotek bulunan taşınmaz -tapu kaydına haciz konularak- haczedilmeden
sadece -taşınmazın içinde bulunan ve onun teferruatı (eklentisi) durumunda bulunan-
taşınırların haczedilmesi halinde» ipotekli alacaklı tarafından açılan istihkak davası
sonucunda icra mahkemesince -iddianın kanıtlanması halinde- ‘teferruat niteliğindeki
taşınırlar üzerindeki haczin kaldırılmasına’ karar verilmesi gerekir. Çünkü; Yasada açıkça
öngörülen bu ‘haciz yasağı’ nedeniyle; ipoteğinin kapsamındaki teferruat niteliğindeki
taşınırların -taşınmazdan ayrı olarak- haczedilmesi üzerine, ipotekli alacaklı «istihkak davası»
açarak ‘haczin kaldırılması’nı isteyebileceği gibi (bknz: 21. HD. 23.11.2000 T. 8182/8395;
10.10.2000 T. 6503/6675; 15. HD. 10.12.1990 T. 4429/5367; 23.5.1990 T. 1283/2378 vd.)
«şikâyet» yolu ile de (bknz: 12. HD. 17.10.2002 T. 19565/21122; 6.6.2002 T. 10742/12095
aynı sonuca ulaşabilir. Yüksek mahkeme, «MK. mad. 621 ve 777 ile ilgili şikâyetlerin süreye
bağlı olmadığını» (bknz: 12. HD. 29.6.2004 T. 13080/17146; 2.6.1986 T. 12712/6560;
«haczedilen taşınırların -örneğin makinelerin ipotekli taşınmazın ‘tamamlayıcı parçası’ ya da
‘eklentisi’ olduğu içip ipotek kapsamı içinde bulunduğundan taşınmazdan ayrı olarak
haczedilemeyeceğine» (İİK. 83c) ilişkin şikayetin süresiz olarak yapılabileceğini belirtmiştir...

Bu suretle; «istihkak iddiasının şikâyet yolu ile ileri sürülemeyeceği, mutlaka istihkak
iddiasının kabul edilmemesi halinde- istihkak davası açılması gerekeceği» kuralına (21. HD.
26/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

13.2.2001 T. 735/1050; 9.3.2000 T. 3220/4145 vb. Yargıtay içtihatları ile bir istisna
getirilmiştir. Ancak hemen belirtelim ki; «istihkak davası» sonucunda -haklı çıkan lehine- nisbi
vekalet ücretine, «şikâyet» sonucunda ise -haklı çıkan şikâyetçi lehine- maktu vekalet
ücretine hükmedildiğinden, uygulamada, ipotekli alacaklılar, müstakil olarak haczedilen
ipoteklerinin kapsamında bulunan taşınırlar üzerindeki haczin kaldırılmasını sağlamak için,
genelde «istihkak davası» açmak yolunu tercih etmektedirler... Yedi günlük dava açma
süresini kaçırmaları halinde ise «şikâyet» yoluna başvurmaktadırlar...

(67) Adalet Bakanlığı, hazırlayıp TBMM’ne sunmuş olduğu «İcra ve İflâs Kanunu’nun Bazı
Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Tasarısı»nda -Ekim/1992 tarihinde yapmış
olduğumuz öneriyi benimseyerek- 83 c maddesinin «gayrimenkul rehni ipotek akit
tablosunda sayılı bulunan teferruat gayrimenkulün kıymetinin ipoteği karşılamadığı
durumlarda gayrimenkulden ayrı olarak haczedilemez» şeklinde değiştirilmesini
öngörmüştür.

(68) Bazı «teslimsiz sicili taşınır rehni» türlerinde üzerinde rehin hakkı bulunan taşınmazları
satın alan üçüncü kişilerin belirli koşullarda «iyiniyet» iddiasında bulunabilecekleri
öngörülmüştür. Örneğin; 1447 sayılı Ticari İşletme Rehni Yasasının 9. maddesine göre, rehinli
alacaklının, bu yasadan doğan rehin hakkını «ticari işletmeyi devralan herkese karşı ileri
sürebileceği» öngörülerek, ticari işletmeyi borçludan devralmış olan üçüncü kişilerin, rehinli
alacaklıya karşı «iyiniyet iddiası»nda bulunamayacakları kabul edilmiştir... Yine aynı
maddede; işletmeye dahil taşınırların tek tek iktisabı yönünden de iyiniyet ancak sınırlı bir
şekilde korunmuş ve MK. mad. 988 hükmüne «sicil bölgesi içindeki iktisaplar için» bir unsuru,
ancak sicil bölgesi dışında iktisap eden üçüncü kişinin iyiniyetinin korunacağı» aksi takdirde
yani, «ticari işletmeye dahil bir unsuru sicil bölgesi içinde iktisap eden üçüncü kişinin
iyiniyetinin korunmayacağı», «kendisine karşı rehin hakkının ileri sürülebileceği» kabul
edilmiştir (bknz: REİSOĞLU, S. a.g.e. s: 23 vd. - TÜRKER, E. a.g.e. s: 106 vd.).

Üçüncü kişilerin iyiniyet iddiasında bulunamayacakları durumlarda, rehinli alacaklıya karşı


üçüncü kişiler «mülkiyet hakkı»na dayanarak istihkak iddiasında bulunamayacakları halde,
üzerinde (ticari işletme) rehin hakkı bulunan malı elinde bulunduran üçüncü kişilerin
borcundan dolayı bunların haczedilmesi halinde, rehinli alacaklı tarafından «rehin hakkı»na
dayanılarak istihkak iddiasında bulunabilecektir...

(69) Bknz: 13. HD. 14.1.1974 T. 828/38; İİD. 22.5.1970 T. 5325/5451; İİD. 4.11.1958 T.
5863/5740

(70) Ayrıntılı bilgi için bknz: CANSEL, E. Türk Hususî Hukukunda Hapis Hakkı, 1961, s: 19 vd. -
OĞUZMAN, K./SELİÇİ, Ö. Eşya Hukuku, 1988, s: 841 vd. - KÖPRÜLÜ, B./KANETİ, S. Sınırlı Aynî
Haklar, 1982/1983, s: 512 vd. - İMRE, Z. Hapis Hakkı Üzerinde Bir Tetkik (İHFM. 1952, C: XVIII,
s: 744 vd.)

(71) Bknz: 21. HD. 12.12.2000 T. 8078/8985; 13. HD. 14.6.1976 T. 2942/4834
27/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

(72) Hapis hakkı kural olarak «borçluya ait taşınır mallar ve kıymetli evrak üzerinde»
kullanılabilir. Fakat; «güvenin korunması ilkesi» gereğince (MK. 950/III), alacaklı iyiniyetli ise,
borçlu tarafından kendisine teslim edilen üçüncü kişilere ait taşınır mallar üzerinde de -MK:
988 ve 990 hükümlerine göre- hapis hakkına sahip olur...

(73) Bknz: İİD. 21.11.1963 T. 12018/12204

(74) Ayrıntılı bilgi için bknz: CANSEL, E. a.g.e. s: 113 vd.

(74) Ayrıntılı bilgi için bknz: CANSEL, E. a.g.e. s: 165 vd.

(75) Ayrıntılı bilgi için bknz: BUDAK, A. C. İcra ve İflâs Hukukunda Kiralayanın Hapis Hakkı,
2003, s:53 vd.

(76) Bu durumda «kira alacağını tahsil etmek amacı ile kiralananda bulunan eşya üzerindeki»
hapis hakkını kiralayanın «hapis hakkı için defter tutulurken» ileri sürmesi ve hapis hakkının
icra müdürü tarafından deftere kaydedilmesi gerekir... Defter tutulurken ileri sürülmeyen
istihkak iddiasının, en geç «malların deftere kaydedildiğinin öğrenilmesinden itibaren» yedi
gün içinde icra dairesine bildirilmesi gerekir... (BUDAK, A. C. age. s: 93 vd.)

(77) Bknz: 13. HD. 16.6.1975 T. 4968/4134

(78) Bknz: 15. HD. 6.2.1985 T. 4254/372

(79) Bknz: Yuk. dipn. 33

(80) Bknz: Yuk. dipn. 34

(81) KURU, B. a.g.e. C:2, s: 1152 - ÜSTÜNDAĞ, S. a.g.e. s: 206 - POSTACIOĞLU, İ. a.g.e. s: 380
- TEKİNAY, S. S. a.g.e. s: 11

(82) KURU, B. a.g.e. s: 1152 - TEKİNAY, S. S. a.g.e. s: 13 - ASLAN, K. age. s: 182 vd.

(83) Bknz: 13. HD. 25.2.1988 T. 466/1044

(84) Bknz: HGK. 12.1.1966 T. E: İc. İf. 76, K: 4

(85) ÜSTÜNDAĞ, S. a.g.e. s: 207 - ASLAN, K. age. s: 185

(86) TEKİNAY, S. S. a.g.e. s: 14 vd. - KURU, B. a.g.e. C:2, s: 1148 - KAYGANACIOĞLU, M. İcra
Hukukunda İstihkak Davası (Yarg. D. 1962/4, s: 651) - GÜNEREN, A. age. s: 194 - ÜSTÜNDAĞ,
S. age. s: 206 - ANSAY, S. Ş. age. s: 118 - MUŞUL, T. age. s: 609 - PEKCANITEZ, H./ATALAY, Y.
O./ÖZKAN, M. S./ÖZEKEŞ, M. age. s: 176 - ASLAN, K, age.s: 191 vd.

28/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

(87) KURU, B. age. C: 2, s: 1148 - KURU, B. El Kitabı, s: 502 - TEKİNAY, S. S. age. s: 14 -


ERTEKİN, E./KARATAŞ, İ. age. s: 139 - PEKCANITEZ, H./ATALAY, O./ÖZKAN, M. S./ÖZEKES,
M. age. s: 176

(88) Aynı görüşte: ASLAN, K. age. s: 194 vd.

(89) Bunun nedeni; «alım» ve «geri alım» haklarının, mülkiyet hakkını «ön alım» hakkına
göre, daha fazla sınırlandırmasıdır... Bu nedenle, «ön alım» hakkına ilişkin MK. 733/I’e paralel
bir hüküm, «alım» ve «geri alım» hakları için de, kanunda yer almamıştır...

(90) Aynı görüşte: KAYGANACIOĞLU, M. a.g.e. s: 651 vd.

(91) Ayrıntılı bilgi için bknz: KOCAYUSUFPAŞAOĞLU, N. Türk Medeni Hukukunda


Gayrimenkul Satış Vaadi, 1959, s: 196 vd. - ÇENBERCİ, M. Gayrimenkul Satış Vaadi, 1986, s:38
vd; 51 - GÜRSOY, K. T. Türk Eşya Hukukunda Zilyetlik ve Tapu Sicili, 1970, s: 350 vd. -
SUNGURBEY, İ. Kişisel Hakların Tapu Kütüğüne Şerhi, 1963, s: 117 vd. - OĞUZMAN,
K./SELİÇİ, Ö. a.g.e. s: 337 - CANPOLAT, S./CONBOLAT, B. Gayrimenkul Satış Vaadi Davaları,
1985, s: 18 vd. - ERTAŞ, S. Eşya Hukuku, 2005, s:310 vd. - HATEMİ/SEROZAN/ARPACI, Eşya
Hukuku, 1991, s: 436 vd. - KARAHASAN, M. R. Türk Eşya Hukuku, 1991, C: 1, s: 646 vd. -
REİSOĞLU, S. Türk Eşya Hukuku, C: 1, 1984, «Giriş-Zilyetlik-Tapu Sicili, s: 175 vd. - ADAY, N.
Kişisel Hakların Şerhi (İBD. 1992/7-8-9, s: 632 vd.)

(92) SUNGURBEY, İ. a.g.e. s: 124 - KOCAYUSUFPAŞAOĞLU, N. a.g.e. s: 206 - KARAHASAN, M.


R. a.g.e. s: 647 vd.

(93) KURU, B. a.g.e. C: 2, s: 1149 - KURU, B. El Kitabı, s: 502 vd. – MUŞUL, T. age. s: 610 vd.

(94) Bknz: 15. HD. 12.9.1988 T. 1374/2782

(95) Bknz: 12. HD. 1.4.1993 T. 15646/5700

(96) Bknz: 15. HD. 12.9.1988 T. 1374/2782; 8.3.1985 T. 69/788; 13. HD. 10.2.1975 T. 693/814

(97) Bknz: 14. HD. 3.5.1977 T. 1726/2758; 12.10.1976 T. 3842/4758

(98) KURU, B. a.g.e. C:2, s: 1150

(99) Bknz: 15. HD. 15.5.1995 T. 2551/2808; 14.2.1995 T. 511/781; 22.3.1994 T. 5997/1414;
27.11.1989 T. 3458/4974; 27.7.1987 T. 2100/2977

(100) Bknz: 12. HD. 25.10.1990 T. 3035/10522

(101) Bknz: 13. HD. 28.2.1976 T. 8238/1131

29/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

(102) GÜRSOY, K. T. a.g.e. s: 351 - ÇEMBERCİ, M. a.g.e. s: 49, dipn. 18

(103) Bknz: 4. HD. 26.1.1987 T. 7807/482

(104) Bknz: 12. HD. 4.3.2005 T. 4032/4477; 10.1.2005 T. 23143/236; 30.10.2003 T.


17303/21235 vb.

(105) Bknz: HGK. 7.4.2004 T. 12-210/208; 13.6.2001 T. 12-461/516

(106) Bknz: 12. HD. 6.11.2001 T. 17103/18142; HGK. 18.10.2000 T. 12-1220/1285; 24.9.1997
T. 15-461/729

(107) Bknz: 21. HD. 25.5.2004 T. 4198/5109; 28.2.2003 T. 14/1028 (İleride; İçt. No: 5-a) -
6.5.2004 T. 2980/4593

(108) KURU, B. a.g.e. C:2, s: 1157 vd. - BERKİN, N. a.g.e. s: 233 vd. - ÜSTÜNDAĞ, S. a.g.e.
s:263 vd. - POSTACIOĞLU, İ. a.g.e. s: 381 vd. - TAYLAN, E. Taksitle Satışlar (Yasa D. 1980/6, s:
810 vd.) - ARAL, F. Mülkiyeti Muhafaza Kaydıyla Satılan Bir Malın, Alıcının Alacaklıları
Tarafından Haczi (AHFD. 1973, C: XXX, s: 197 vd.) - ZEVKLİLER, A. İflâsta Mülkiyeti Muhafaza
(AHFO. 1968/3-4, s: 195 vd.) - ELBİR, H. K. Mülkiyeti Muhafaza Mukavelesinin Haciz Halinde
İcra Ettiği Tesirler (İBD. 1952/1; s: 1 vd.) - KAYGANACIOĞLU, M. a.g.m. s: 654 vd. - EREL, Ş.
Mülkiyeti Muhafaza Kaydıyla Satılan Malın, Satıcı ve Satıcının Alacaklıları Tarafından Haczi
(SBFD. 1977, C: XXXII, S: 1-4, s: 147 vd.) - ÖNEN, E. İcra ve İflâs Yoluyla Takipte ve
Konkordatoda Mülkiyeti Muhafaza (AHFD. 1987, C: XXII, s: 535 vd.) - GÜRKANLAR, M.
Mülkiyeti Saklı Tutma Şartıyla Satın Alınan Mallar Hakkında Cebri İcra ve İflas Uygulanması
(AİTİAD. 1976/1-2, s: 205 vd. - PULAŞLI, H. Mülkiyeti Saklı Tutma Anlaşması ve Bundan Doğan
Sorunlar (TNBHD. 1987, S: 56, s: 25 vd. - 1988, S: 57, s: 5 vd.) - BAYSAL, M. N. MK.’nun 688.
Maddesi Hakkında Bir İnceleme Mülkiyeti Muhafaza Mukavelesi (Ad. D. 1990, S: 3, s: 21 vd.) -
TEKİNAY, S.S. Mülkiyeti Muhafaza Kaydıyla Yapılan Satışlar Hakkında Düşünceler (Bursa Bar.
D. 1993/Temmuz, s: 4 vd.) - ASLAN, K. age. s: 134 vd.

(109) Satıcı, mülkiyeti muhafaza koşulu ile alıcıya sattığı (teslim ettiği) malın, alıcının
alacaklıları tarafından haczettirilmiş olduğunu öğrenmesine rağmen 7 gün içinde -
«haczedilmiş olan malın kendisine ait olduğunu» bildirerek- icra dairesine başvurup «istihkak
iddiası»nda bulunmaz (ya da, doğrudan doğruya icra mahkemesine «istihkak davası»
açmazsa); bir görüşe göre (KURU, B. a.g.e. s: 1159; 1166); ‘mülkiyeti muhafaza koşulu ile
alıcıya (borçluya) devredilmiş olan mal, borçlunun gibi haciz koyduran alacaklının talebi
üzerine satılır ve bedelinden alacaklı (alıcı-borçlunun alacaklısı) tatmin edilir... Buna karşın
diğer bir görüşe göre; (POSTACIOĞLU, İ. age. s:382) mülkiyeti muhafaza koşulu ile satılmış
olan malın alıcının alacaklıları tarafından haczedilmesi halinde, satıcı dilerse akdi
feshetmeyerek alıcıda kalan taksit alacağını talep etmek yetkisine de sahiptir. Böyle bir akdin,
satıcıya temin edeceği fayda, alıcı aleyhine icra takibine girişen üçüncü kişilere karşı, rüçhan
(öncelik) hakkına sahip olmaktan ibarettir.
30/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

(110) ELBİR, H. K. a.g.m. s: 14 - ARAL, F. a.g.m. s: 224 - KURU, B. a.g.e. C:2, s: 1133

(111) Bknz: 12. HD. 3.5.1988 T. 7326/5930; 20.2.1978 T. 1322/1545 vb.

(112) Bknz: 12. HD. 5.7.1977 T. 5836/6783

(113) Bknz: 13. HD. 8.4.1974 T. 840/794

(114) ELBİR, H. K. agm. s: 18 - KURU, B. age. c: 2 s: 1168

(115) KURU, B. age. c: 2, s: 1168

(116) Bknz: 12. HD. 13.10.1973 T. 7518/9133

(117) Bknz: 12. HD. 28.6.1976 T. 5098/8058

(118) Bknz: 19 Temmuz 1935, JdT. II.165 (Naklen; BELGESAY, M. R. a.g.e. s: 278)

(119) KURU, B. a.g.e. C:2, s: 1153 vd. - KURU, B. El Kitabı, s: 503 vd. - POSTACIOĞLU, İ. a.g.e.
s: 380 vd. - ÜSTÜNDAĞ, S. a.g.e. s: 207 - BERKİN, N. a.g.e. s: 276 - KAYGANACIOĞLU, M.
a.g.m. s: 660 vd. - ASLAN, K. age. s: 108, 206 - MUŞUL, T. age. s:489

(120) Ayrıca belirtelim ki; İsviçre İcra ve İflas Kanunu’nda 1997 yılında yapılan değişiklikle
«alacaklıların da istihkak davasına konu olabileceği» açıkça öngörülmüştür (ASLAN, K. age.
s:206).

(121) KURU, B. El Kitabı, s: 503 vd. - KAYGANACIOĞLU, M. agm. s: 662 vd.

(122) Bu konuda ayrıntılı bilgi için bknz: UYAR, T. Ticaret Şirketleri ile Kooperatiflerde ve Adi
Şirketlerde, Şirketten ve Ortaktan Alacaklı Olan Üçüncü Şahısların, Şirket ve Ortağı Takip
Hakkının Kapsamı, (ABD. 1978/5, s: 774 vd.) - UYAR, T. Kooperatiflerde ve Âdi Şirketlerde,
Alacaklı Üçüncü Şahısların Kooperatif, Âdi Şirket ve Ortağı Takip Hakkının Kapsamı (Yasa D.
1980/8, s: 1085 vd.) - UYAR, T. İcra Hukukunda Haciz, s: 460 vd.)

(123) KURU, B. a.g.e. s: 670 - DOMANİÇ, H. Âdi Kolektif ve Komandit Şirketler, s: 95 vd. -
ASLAN, K. age. s: 123 vd.

(124) Bknz: İİD. 30.3.1973 T. 3754/3436

(125) Bknz: 13. HD. 24.1.1983 T. 7812/238; 29.11.1982 t. 6565/7211; 24.5.1982 t.


3318/3685; 6.12.1976 T. 5340/8111; 3.5.1976 T. 1949/3569; 30.11.1975 T. 5730/6897

(126) Bknz: 21. HD. 20.9.2004 T. 6297/7333; 9.3.2004 T. 11415/2176; 4.3.2003 T. 162/1638
vb.

31/32
www.e-uyar.com 26.12.2019

ONLİNE
HUKUK YAYINCILIĞI

Makaleler

(127) Bknz: 15. HD. 11.12.1996 T. 5335/6599; 13.11.1996 T. 6042/6104; 4.7.1996 T.


3367/3894 vb.

(128) Bknz: HGK. 28.2.1990 T. 15-702/138

(129) Bknz: 12. HD. 22.12.1992 T. 9349/16873; 25.6.1992 T. 1669/8768

(130) DOMANİÇ, H. a.g.e. s: 96

(131) YALMAN, M./TAYLAN, E. Âdi Ortaklık, 1976, s: 90

(132) Bu konuda ayrıntılı bilgi için bknz: NAZLIOĞLU, G. Açıklamalı ve İçtihatlı Finansal
Kiralama Kanunu - TEKİNALP, U. Hukuki Yönden Finansal Kiralama Kanunu (Seminer, 5-6
Aralık 1985) - ALTOP, A. Özellikle Menkul Yatırım Mallarına İlişkin Finansal Kiralama (Leasing)
Sözleşmesi, 1990 - KUNTALP, E. Finansal Kiralama Kanununa Göre Finansal Kiralama
(Leasing) Tanımı ve Hükümleri, 1988 - KUNTALP, E/PEKGÜÇLÜ, G. Finansal Kiralama
Kanunu’nun Uygulanmasında Ortaya Çıkan Bazı Önemli Sorunlar (BATİDER, 2000, C: XX, S: 4,
s: 5 vd.)

(133) Bknz: 21. HD. 19.4.2004 T. 2902/3871; 4.11.2003 T. 7357/8832; 16.6.2003 T.


4246/5710; 15. HD. 22.2.1995 T. 4987/939

(134) Bknz: 12. HD. 12.5.2003 T. 8659/10665; 2.12.2002 T. 23933/25641; 2.11.2000 T.


17445/17986 - 15. HD. 7.6.1995 T. 2875/3446

(135) Bknz: 21. HD. 4.7.2002 T. 5577/6542; 22.12.1998 T. 8058/8985 - 12. HD. 30.1.1999 T.
14700/15348

(136) Bknz: 12. HD. 15.11.1994 T. 13181/14330

32/32

You might also like