DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO.

OBJETO REGLADO:

Las relaciones internacionales y sus características.

Desde el punto de vista del Derecho Internacional Contemporáneo el Derecho

Internacional Público regula las relaciones jurídicas entre los distintos sujetos
de Derecho Internacional Público, principalmente, la de los Estados y las
organizaciones internacionales.

Esto no siempre fue así porque de acuerdo a las características del Derecho
Internacional Clásico, y aún antes de éste, se entendía que existía un orden
internacional y que éste reguló:

1.- las relaciones intergrupales

2.- las relaciones entre los distintos centros de poder

3.- a partir de los Tratados de Westfalia las relaciones entre los distintos
Estados.

4.- actualmente, como los expresáramos en primer término, regula las

relaciones jurídicas de los distintos sujetos de Derecho Internacional Público.

Origen del Derecho Internacional Público

En cuanto al origen y antecedentes del DIP existen dos posiciones:

1.- Para algunos autores las normas de Derecho Internacional Público existen
desde que los pueblos primitivos mantienen relaciones comerciales, envían
misiones especiales respetando la inviolabilidad de los mismos, etc. Es decir
que existen normas desde que el Derecho Internacional daba sus primeros
pasos, aún no era un sistema consolidado sino que se encontraba en vías de
desarrollo (in statu nascendi), en formación.

2.- Para otros autores no existe, no se puede hablar de normas de Derecho

Internacional en la antigüedad. Estos autores entienden que el origen del mismo
se da a partir de los Tratados de Westfalia (Siglos XVI y XVII) porque a partir
de estos se establecen los supuestos básicos que rigen el Derecho Internacional
Contemporáneo y estos supuestos son:

a.- pluralidad de Estados

b.- jurídicamente iguales

c.- Estados soberanos

d.- respeto a la persona humana

e.- las relaciones se regulan a través de normas jurídicas.

Si bien esta teoría es aceptada por la mayoría de los internacionalistas no

podemos desconocer la primera posición porque el estudio de la historia del
sistema es un instrumento esencial que ha llevado a los autores de la segunda
posición a tal conclusión. Si desconociéramos del todo la parte histórica no
tendría razón de ser el hablar de cómo se relaciona el Derecho Internacional con
otras disciplinas y, justamente, una que está estrechamente vinculada a éste es la
historia.

DERECHO INTERNACIONAL CLÁSICO Y CONTEMPORÁNEO

EVOLUCION DEL DERECHO INTERNACIONAL

PÚBLICO

Derecho Internacional Clásico (Siglos XVI y XVII)

Los Tratados de Westfalia, que ponen fin a la Guerra de los 30 años, son el
punto de partida a los acuerdos entre los distintos Estados. Estos acuerdos, en
principio, tuvieron un carácter más político que jurídico, pero son, a su vez, el
punto de partida de un nuevo sistema político, jurídico internacional. Por
ejemplo, se procura la organización de un sistema de política de equilibrio (es lo
que finalmente va a fallar).

Como podemos observar estos Tratados sirven al desarrollo de las normas de

Derecho Internacional son la base de la sociedad contemporánea pues allí se
establecieron los postulados esenciales entre ellos, pluralidad de Estados,
jurídicamente iguales, etc.
En los primeros tiempos se celebran tratados bilaterales, pero poco a poco se
fueron dando algunos acuerdos multilaterales con distintos objetivos.

Estos Tratados de Westfalia que poco a poco fueron adquiriendo un carácter

jurídico consagraban el principio de buena fe, es decir la pacta sunt servanda, o
sea que las relaciones internacionales se regularían en base a este principio,
normas sobre neutralidad, sobre derecho humanitario, etc.

Los Tratados son, a su vez, el punto de partida del Derecho Internacional y son,
además, de gran influencia en la expansión colonial en los Tratados de Utrech
(1713), influyen en la experiencia latinoamericana y, de esta forma, se va
acentuando un sentido jurídico del Derecho Internacional. A su vez, se va
procurando alcanzar un sistema de equilibrio que favorezca a la sociedad
internacional en su conjunto.

Si bien el Derecho Internacional Clásico se presenta con presupuestos básicos

para lograr un ideal de justicia internacional en el período interguerras, este
sistema comienza a presentare cada vez de forma más frágil.

Luego de la 1º Guerra Mundial comenzó a primar el sentido político en las

relaciones internacionales sobre lo jurídico.

Los Estados más poderosos dominaban ejerciendo presiones políticas. Como se

ve amenazada la ecuación de poder, del equilibrio, se crea la Liga de Naciones
Unidas con el objetivo de solucionar pacíficamente las controversias
proscribiendo el uso de las fuerzas armadas en las relaciones internacionales
creándose, a su vez, la Corte Permanente de Justicia Internacional. Pero, a pesar
de estos intentos de lograr restaurar el sistema de equilibrio internacional no se
logran los objetivos y se llega, así, a la 2º Guerra Mundial.

Derecho Internacional Contemporáneo (1945)

A partir de la 2º Guerra Mundial se ha restaurado el sistema del Derecho

Internacional. Se ve fortalecido porque se restaura una estricta ecuación de
poder dándole a todos los Estados de la sociedad internacional los mismos
derechos y las mismas obligaciones fortaleciéndose así el sistema internacional
y éste predomina sobre el criterio político.
El aporte a este sistema jurídico internacional contemporáneo es la Carta de
Naciones Unidas.

En sus artículos 1º y 2º se consagran los principios y propósitos de la Carta y

estos son la base ideológica del sistema de equilibrio de poder del Derecho
Internacional Contemporáneo.

A través de la Carta se busca:

1.- la cooperación internacional de todos los Estados para el mantenimiento de

la paz y la seguridad internacional.

2.- Se reafirma el principio de igualdad soberana y jurídica de los Estados.

3.- Se prohíbe el uso y la amenaza de la fuerza en las relaciones

internacionales., etc.

A partir de la década de los 60 y basándose en la Carta de Naciones Unidas los

Estados que estaban sometidos a la metrópolis comienzan a luchar para ser
Estados independientes.

Otra de las características del actual sistema es que ya no sólo los Estados son
sujetos del Derecho Internacional. Aparecen otros, como por ejemplo, las
organizaciones internacionales, las comunidades beligerantes, el Vaticano, etc.

En materia convencional también ha habido una gran evolución porque no sólo

hay tratados bilaterales sino que se han multiplicado los tratados multilaterales.

A partir de la década de los 70 han aparecido numerosos Estados en la vida

internacional desde África, Asia y Oceanía.
Todos los Estados que pertenecen a la sociedad internacional contemporánea
encuentran en la Carta los instrumentos necesarios para hacer valer sus
derechos.

FUNDAMENTOS
Negadores del Derecho Internacional Público

El estudio del fundamento del DIP es muy importante a los efectos de poder
determinar la naturaleza jurídica de las normas que rigen el sistema de
coordinación del DIP, y solo a través del estudio de las distintas teorías
podemos llegar a una conclusión y esta es el carácter jurídico del DIP, de las
normas que rigen este sistema y este carácter jurídico a su vez se ve reafirmado
en el propio concepto del DIP ya que allí se establece que es un conjunto de
normas jurídicas...

Los negadores, la mayoría de ellos ubicados en los Siglos XVI y XVII, no

admiten la existencia de un orden internacional pues ellos entienden que el
único que puede obligar es el Derecho Positivo de los Estados. Estos negadores
son radicales.

Frente a la posición de ellos, pero dentro de la misma escuela, están aquellos

que admiten la existencia de normas que regulan las relaciones internacionales
pero estas normas carecen de eficacia, no tienen carácter jurídico, sino un
carácter moral basado en el principio de buena fe, pacto entre caballeros, etc.

También aquí encontramos a los que entienden que estamos ante un sistema
imperfecto, es decir, frente a un nuevo Derecho que se encuentra en vía de
desarrollo.

En conclusión, la escuela de los negadores no admite la existencia de un orden

jurídico internacional porque faltan 3 presupuestos básicos: falta de legislador,
falta de juez, falta de gendarme.

Falta de legislador

Esto fue señalado por Putffenforf, que observaba que todo orden jurídico
contaba con un órgano central competente para dictar normas generalmente
obligatorias. Al faltar dicha autoridad a nivel internacional, concluye este autor
que no puede existir entonces un D.I. positivo. En la comunidad de Estados,
compuesta de sujetos coordinados en un mismo plano, no existe ese legislador
capaz de dictar órdenes.

Si bien es cierto que no existe legislador, tal objeción carece de significación ya

que la ley no es un atributo esencial y necesario de todo ordenamiento jurídico.
Es incluso un fenómeno de aparición tardía en la evolución del Derecho, no
pudiendo por tanto identificarse ley y Derecho. La costumbre y los pactos son
métodos también de constatación del Derecho que suplen la ausencia del
órgano legislativo. El Derecho no surge necesariamente de la existencia de
órganos legislativos.
Como manifestaciones típicas del DIP tenemos acuerdos internacionales como
la Carta de la ONU, en donde se conceden derecho e incluso obligaciones que
se imponen a terceros estados que no son parte de los mismos. También es
característico el auge de convenios multilaterales elaborados en conferencias,
los que si bien quedan sometidos a posterior ratificación de los Estados la forma
y procedimientos seguidos en su elaboración hacen que sean cuasi –
legislativos.

Estas características hacen del DIP un ordenamiento mucho más rígido, ya que
desde el modo normal de producción de normas es el acuerdo de los sujetos
interesados, la modificación de una norma vigente solo es posible, por lo
general, mediante un nuevo acuerdo, el cual muchas veces se hace difícil de
lograr en casos de oposición de intereses. En virtud de esta situación, es posible
que se susciten confrontaciones y quebrantamientos de la paz tratando de
modificar situaciones preestablecidas que se entienden injustas. En este caso,
estando prohibido actualmente el recurso a la fuerza, se busca la solución
pacífica de la controversia, evitando así la perturbación a la paz y la seguridad y
el bienestar general (Art. 14 de la Carta de la ONU).

Los negadores entienden que en el orden internacional no existe, como en el

orden interno, un órgano legislativo que formule las normas que rigen las
relaciones. Esta posición no es de recibo porque en el D.I. no sólo se debe de
entender a la ley en el sentido de ley escrita, también la ley en sentido de norma
no escrita como lo es la norma consuetudinaria o algún acto unilateral que
tiende a producir efecto jurídico.

Falta de juez

Es el segundo argumento que se ha expresado para negar la juricidad del DIP.

Se dice que todas las ramas del Derecho cuentan en caso en que se produzca una
violación a sus normas o se suscite una diferencia en su interpretación, con un
órgano tercero e imparcial que dice en forma obligatoria para las partes acerca
del punto en cuestión. Tal cosa no existe en ámbito interestatal, ya que o no hay
tal órgano judicial o en caso de haberlo se requiere la previa conformidad de las
partes para someter la disputa a su decisión.

Es cierto que no existe aún en la esfera internacional una jurisdicción

preceptiva, pero tampoco puede afirmarse que no existan órganos judiciales.
Etapas:

a) Justicia por mano propia.

b) arbitraje facultativo: las partes buscan por sí mismas una solución práctica
a las controversias, acudiendo pro mutuo acuerdo a un tercero amigable
componedor. Hay posteriormente una confección de listas de árbitros
realizados por la Corte Permanente de Arbitraje de la La Haya de 1907,
nombrándose personas que eventualmente pudieran ser llamadas a cumplir con
esa función. Luego de la interdicción al uso de la fuerza y por lo tanto la
prohibición de la justicia por
mano propia, se fueron buscando métodos de solución de las controversias por
medios pacíficos. A tales efectos se crea en 1921, la Corte Internacional de
Justicia como órgano supremo judicial de la Comunidad Internacional, o ad hoc
entre diversos Estados. El recurso a la Corte es facultativo y existen numerosos
acuerdos entre estados confiriendo a la Corte Intervención en toda controversia
que surja entre los mismos.

c) Arbitraje obligatorio: se establece por acuerdo que toda situación

conflictiva ha de ser dirimida con la intervención de árbitros. Puede
establecerse que tal especie de intervención sea a los solos efectos de algunos
problemas en especial.

En definitiva, la existencia de jueces o árbitros depende en última instancia de

los vínculos convencionales que puedan existir entre los Estados.

Por último, todos los conflictos internacionales para los cuales no existe
procedimiento de solución adecuada por un tercero imparcial y que ponga en
peligro la paz y la seguridad, deben ser sometidos a la amigable composición y
a la recomendación de los órganos competentes de la ONU.

Siguiendo el razonamiento de lo que ocurre en el Derecho Interno, entienden

que en el orden internacional no existe un órgano jurisdiccional encargado de
impartir justicia. Esta posición tampoco es de recibo. En un ordenamiento
internacional no hace falta un Juez, pueden haber otros medios de resolver
controversias, por eso la competencia de la Corte Internacional de Justicia es
facultativa y no compulsoria.
Falta de gendarme

Es el argumento capital en contra del carácter jurídico del DIP y consiste en la

ausencia de ejecución coactiva de sus normas. Es evidente que el aparato que
logre tal ejecución no existe en el ámbito internacional, pero no debemos
confundir coacción con sanción. La coacción no es, a diferencia de la sanción,
un elemento esencial de la norma jurídica. No es siempre necesaria para
imponer sanciones.

Algunas de las sanciones del DIP son no coactivas: la ruptura de relaciones

diplomáticas, comerciales, financieras; la interrupción de comunicaciones
postales, ferroviarias, telegráficas o telefónicas; el bloque pacífico del Estado
infractor previsto en el Art. 41 de la Carta de la ONU; el no-reconocimiento
para imponer a un Estado o al nuevo gobierno el acatamiento de las
obligaciones anteriores, configurándose un procedimiento similar al derecho de
retención del orden jurídico interno.

A pesar de existir sanciones de este tipo, todo orden jurídico necesita además de
sanciones coactivas que puedan aplicarse. En la época clásica del DIP algunos
sostenían que las represalias y la guerra eran ejemplo de sanciones de tipo
coactivo, pero en esa etapa el derecho a recurrir a fuerza era discrecional de los
Estados. De todas formas el recurso a la guerra no garantizaba solo el Estado
infractor sería alcanzado por los efectos penosos de la misma, siendo tal sanción
por tanto sumamente peligrosa. Suscitaba además el problema de que siendo un
derecho ilimitado, un Estado podía atacar a otro por cualquier motivo y no
solamente por la violación de al DIP. En definitiva, la
admisibilidad de la guerra como instrumento para ejecutar derechos y para
cambiar el Derecho, constituía el principal defecto del DIP (Lauterpacht).

En el DIP actual asistimos a una transformación de todos los conceptos, pues

los Estados convienen en excluir ese derecho absoluto e ilimitado de la guerra.
Lo hacen en primer término en una forma tímida e imperfecta en el Pacto de la
Sociedad de las Naciones, luego en el Pacto Briand – Kellog, y por último en la
Carta de las Naciones Unidas.

El primero de los arriba mencionados tendía a proscribir la guerra injusta e

inmotivada, tolerándola solamente en caso de violaciones al derecho cometidas
por un Estado. El Pacto de París (Briand – Kellog), a su vez, condenaba la
guerra como instrumento de política nacional, quedando permitida entonces la
guerra a título de sanción por una violación constatada en Derecho
Internacional. Finalmente la Carta de las Naciones Unidas en su Art. 2, prohíbe
a los Estados todo uso o amenaza de la fuerza.

En la Carta de las N.U. se ha facultado al Consejo de Seguridad a decidir con

carácter obligatorio, la imposición de sanciones y para llevarlas a efecto por sí
mismo por medio de fuerzas aéreas, terrestres o navales (Art. 42.) Estas fuerzas
a diferencia del Pacto de la Sociedad de Naciones, se colocan bajo un comando
internacional, a disposición del Consejo de Seguridad.

Se prevé en la Carta la celebración de acuerdos con los Estados a fin de que

estos pongan a disposición del Consejo las fuerzas militares necesarias, para así
a través de ellas imponer las sanciones coercitivas que correspondan

No existe en el orden internacional un gendarme que vigile el cumplimiento de

la norma. No es de recibo ya que en el Derecho Internacional sí existe un
gendarme: el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas. Más allá de las
connotaciones políticas que éste pueda presentar, su competencia primordial es
mantener la paz y la seguridad.

La respuesta del jus naturalismo clásico.

1) La escolástica – Santo Tomás de Aquino (S. XIII) Fray de Vittoria (S: XVI).

Para la escolástica existe un derecho superior que tiene un origen divino y que
regula los principios fundamentales que forman al derecho natural que regula
las relaciones internacionales.

El derecho natural está integrado por principios de justicia, postulados

perpetuos, inmutables y universales que son extraídos del Evangelio, del escrito
de los teólogos, es decir del derecho divino. Para la escolástica el Derecho es
encontrado por los hombres y no hecho por ellos. Uno de los máximos
exponentes de esta corriente es Fray de Vittoria. Para él la comunidad jurídica
se basa en la igualdad de los Estados y el respeto de la persona humana.

También dentro de esta escuela se desarrollaron otros principios que son

fundamentales para el desarrollo del Derecho Internacional Público y ellos son:

· Derecho de comunicación.

· Temas relacionados a la libertad del mar y desarrollo del comercio.

· Temas relacionados a la adquisición de territorios.

· Derecho a la guerra.

· Temas sobre arbitraje.

· Atributos de la soberanía de los Estados.

Como podemos observar de lo antes expuesto, a partir de la escolástica,

surgieron temas de gran trascendencia para el Derecho Internacional
Contemporáneo.

La crítica que se hace a la escolástica es que no admite un carácter jurídico de la

norma internacional sino que se le da un carácter divino y esto no es de recibo
por los internacionalistas que defienden el carácter jurídico de la norma.

2) El racionalismo (Groccio).

Uno de los máximos exponentes de esta escuela es Groccio. La validez de la

norma internacional no se debe buscar en el Derecho Divino ni en la moral sino
en la razón humana porque, en definitiva, la norma es creada por los hombres
por tanto la obligatoriedad surge de la razón.

A partir del racionalismo nos encontramos frente a dos grandes corrientes:

1) Subjetivista o voluntarista

Estas teorías admiten como fundamento del Derecho Internacional Público el

consentimiento, expreso o tácito, de los Estados.

Dentro de esta corriente tenemos 3 escuelas:

a) Escuela de la auto limitación de voluntad.

Como podemos ver cuando se habla de auto limitación de voluntad se

desprende que el contenido y validez de las normas internacionales dependerá
de la voluntad de los Estados.

El Estado es soberano y por lo tanto no podrá ser obligado por normas que
escapen a su voluntad.

El Estado podrá obligarse por dichas normas cuando se impone él deber de

respetar a sus iguales en el orden jurídico internacional.

Crítica: No es de recibo ya que bastaría que el Estado expresare su voluntad de

no seguir obligándose por la norma internacional para que ésta cayera.

b) Escuela de la delegación del Derecho Interno.

Para esta escuela la obligatoriedad del Derecho Internacional descansa en la

Constitución de cada Estado. El Estado es soberano pero a través de su Derecho
Interno se obligará por la norma internacional.

Crítica: No es de recibo. Bastaría que el Estado cambie su Constitución para no

seguir obligado por la norma internacional.

c) Escuela de la voluntad común de los Estados.

Para esta teoría la obligación de la norma internacional surge de la voluntad

común de un número de Estados. Es decir que a partir de un pacto entre Estados
cada parte declara una voluntad igual a los demás que es la de obligarse por la
norma internacional.

Crítica: El voluntarismo no puede explicar cómo uno o varias voluntades

pueden generar una obligación internacional sin que exista una jurídica anterior
o posterior que así lo disponga.

2) Teorías Objetivistas

Estas teorías, buscando superar a las anteriores, entienden que la obligatoriedad

de la norma internacional se basa en distintas razones pero no en la voluntad de
los Estados. Dentro de estas teorías encontramos:
a) Normativismo (Kelsen).

Kelsen es uno de los máximos exponentes de esta corriente. El normativismo

parte de la base que lo que obliga en el ámbito internacional es una norma
jurídica y que es eficaz por sí sola.

Su obligatoriedad no depende la voluntad de los Estados, ni de su carácter

moral, sino del carácter jurídico.

Para Kelsen la norma fundamental del Derecho Internacional Público es aquella

norma que tiene como base la primera costumbre internacional.

Es decir que para Kelsen en el orden interno la norma jurídica encuentra su

fundamento en la primera Constitución; y en el orden internacional en la norma
hipotética fundamental cuyo el fundamento a la norma jurídica internacional es
la primera costumbre. Si bien la posición de Kelsen es muy importante porque
admite el carácter jurídico de la norma internacional no es lo suficientemente
claro para explicar el fundamento de esta obligatoriedad, porque la norma
consuetudinaria que en un momento determinado tiene relevancia, con el
dinamismo del Derecho esa relevancia se puede desvanecer y, por lo tanto, los
Estados van cambiando su forma de
comportarse de acuerdo a los nuevos tiempos y es por ello que una primera
costumbre no puede regir por siempre al Derecho Internacional.

Más allá de la crítica que se le hace a Kelsen las teorías que han dominado en
cuanto a la obligatoriedad del Derecho Internacional Público responden a la
escuela objetiva porque allí se le da una naturaleza jurídica al Derecho
Internacional Público. Siguiendo el pensamiento objetivista llegamos la
posición de la Cátedra de Montevideo que entiende que el Derecho
Internacional tiene un carácter jurídico y ese carácter jurídico se ve reflejado en
cuatro características.

b) teoría de la dogmática.

Esta teoría admite la existencia en todo ordenamiento jurídico de una norma

base. La misma ha de admitirse como un postulado en un sistema jurídico. Pero
debemos recurrir a la dogmática, esto es a la ciencia que determinará la
existencia de una norma de alto valor dentro de un sistema jurídico.
c) teoría de la pacta sunt servanda.

Esta escuela entiende que el carácter jurídico de la norma internacional se

encuentra en el principio de la buena fe. Esto implica que las naciones, los
Estados han de comportarse de acuerdo a lo pactado y a las normas del DIP.

POSICIÓN DE LA CATEDRA DE MONTEVIDEO

CRITERÍO CUATRIPARTITO

El criterio cuatripartito de la Cátedra parte analizando la obligatoriedad del

Derecho Internacional desde el propio sistema de coordinación y entiende que
la norma jurídica internacional obliga desde un punto de vista cuatripartito y
estos son:

1) Jurídico sustancial.- El Fundamento, la validez y obligatoriedad del

Derecho Internacional Público se encuentran dentro del propio sistema de
coordinación teniendo en cuenta las características de sus reglas y el principio
de la no-contradicción. Estamos ante un sistema de coordinación, ante un orden
democráticamente establecido por sujetos soberanos. Para conservar su
soberanía deben actuar respetando determinadas reglas pues, de esta forma,
logra respetar la soberanía de los demás y se ampara la propia. El
propósito de las normas que regulan el sistema de coordinación es lograr la
certeza y seguridad jurídica de la obligatoriedad de las normas internacionales
pues este es el propio objetivo del Derecho Internacional Público, se busca dejar
de lado todo tipo de autoridad arbitraria.

2) Jurídico formal. – Estamos ante un sistema de coordinación, por lo tanto los

sujetos son soberanos y cuando estos crean las normas éstas no afectarán su
soberanía, todo lo contrarío, lo protegen. Las normas de este sistema son el
producto de las decisiones concretas e inmediatas de los sujetos que se
comprometen a respetarlas y cumplirlas de buena fe.

Es decir que para regular sujetos soberanos, sin que estos dejen de serlo, las
normas surgen de acuerdo al Derecho Internacional Público. Cuando entren a
regir, el cumplirlas o no, escapa de la voluntad de los Estados ya que son
obligatorias por las características del sistema de coordinación.

3) Jurídico sociológico.- Saber cuáles son los motivos que obligan en la

práctica a los sujetos a cumplir con la norma internacional responde a valores
sociológicos porque los sujetos del sistema de coordinación cumplen las
normas porque es más ventajoso respetarlas que violarlas ya sea por temor a la
sanción o por las consecuencias de tal violación. Al ser soberanos les es más
conveniente respetar la norma, ya que de esta forma se está garantizando el
sistema de coordinación.

4) Jurídico valorativo.-Haciendo un razonamiento lógico frente a cada

situación ha de existir una regla con un valor determinado. Es decir que para
cada caso habrá una norma de más alto valor y a ella debemos recurrir porque
de esa forma logramos uno de los objetivos del Derecho Internacional Público
que es la felicidad grupal e individual del individuo o de la sociedad
internacional.

De los 4 puntos expuestos se desprende que el DIP tiene una naturaleza jurídica
y esas normas la jurídicas han surgido para regular un sistema de coordinación.

CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

GENERAL.

Es el conjunto de normas y principios que se coordinan coherentemente

regulando las relaciones externas de los distintos sujetos del Derecho
Internacional Público, especialmente, las relaciones entre Estados y las
organizaciones internacionales que estos crean cuando actúan dentro del marco
de la sociedad internacional.

Estas normas y principios también alcanzan a otros entes o seres.

El Derecho Internacional Público tiene como objetivo concretar un ideal de

justicia que sea compartido por todos los sujetos en un marco de seguridad y
certeza jurídica colectiva.
Análisis del concepto

Internacional- Se refiere a hechos y actos jurídicos que trascienden el espacio

donde cada Estado ejerce jurisdicción exclusiva. Esto porque el Derecho
Internacional Público regula las relaciones entre distintos soberanos y otros
sujetos.

Público- Se excluyen de su regulación las relaciones que pertenecen al ámbito

internacional privado.

Conjunto de normas jurídicas- Esto nos demuestra que el Derecho Internacional

Público tiene una naturaleza jurídica, de esta forma quedan fuera de discusión
las teorías que se manejaban en el Derecho Internacional Clásico.

General- El objetivo del sistema de coordinación es alcanzar un ideal de

justicia en beneficio de la sociedad internacional en su conjunto no
respondiendo a intereses particulares de algunos sujetos. Sistema de
coordinación: desde el punto de vista del DIP hablar de un sistema de
coordinación implica hablar de un sistema jurídico internacional integrado
principalmente por sujetos soberanos, es decir pro estados y estos desde el
punto de vista del Derecho Internacional son jurídicamente iguales. Todos
comparten un atributo, y este es la soberanía, por lo tanto los Estados no están
subordinados entre sí, no existe entre ellos actos de imperio porque el sistema
de coordinación es un corolario del DIP y del propio atributo de la soberanía.

RELACIONES CON OTRAS DISCIPLINAS

El Derecho Internacional Público se relaciona con:

1. Relación entre el derecho internacional y el derecho interno.

Superadas las teorías monistas y dualistas que tuvieron gran relevancia en el

Derecho Internacional Clásico, actualmente, podemos decir que el estudio del
relacionamiento entre el Derecho Interno y el Derecho Internacional lo
debemos hacer desde dos enfoques: un enfoque internacional y un enfoque
interno.

En el ámbito internacional el conflicto entre estos ordenamientos no se plantea

y esto ha quedado de manifiesto en numerosos fallos arbitrales y fallos de la
Corte Internacional de Justicia que han entendido que cuando existe un
conflicto entre una norma internacional y una norma interna prima la
internacional. Por lo tanto, en este ámbito quien tiene jerarquía es la norma
internacional.

En el ámbito interno la determinación de si la norma internacional tiene mayor

o menor jerarquía que la interna dependerá de las soluciones constitucionales de
los Estados. Por ejemplo, constitución holandesa le da a la norma internacional
igual o superior jerarquía que la Constitución.

Las Constituciones de Francia y Perú en sus sistemas constitucionales

establecen que la horma internacional tiene mayor jerarquía que una ley.

En tanto las Constituciones americana y argentina establecen que la norma

internacional tiene igual jerarquía que una ley.

URUGUAY- En nuestra Constitución no se establece ninguna solución

respecto a qué jerarquía se le debe dar a la norma internacional. Al no tener
disposición expresa surgen dos posiciones la Justino Jiménez de Aréchaga y la
de Eduardo Jiménez de Aréchaga.

Justino Jiménez de Aréchaga: Para este autor la aprobación parlamentaria tiene

un doble efecto:

Internacional.-Es la voluntad del Poder Ejecutivo de promulgar la norma

internacional porque de lo contrario incurriría en responsabilidad internacional.

Interno.- La aprobación del Tratado por la Asamblea General es el acto por el

cual se inicia la recepción de la norma contenida en el Tratado. Para que se
perfeccione el acto de recepción es necesaria la promulgación del Poder
Ejecutivo transformando de esa forma a la ley internacional en ley interna.

Eduardo Jiménez de Aréchaga: Para este autor cuando se procede al acto de

aprobación parlamentaria ese acto es una ley, ya que el Poder Legislativo
expresa su voluntad a través de leyes y el contenido de esa ley es la aprobación
del tratado en su conjunto, ya que al tratado no se lo aprueba votando artículo
por artículo como se hace con una ley.

Nuestra Constitución no ha recibido la teoría de la transformación lo que

establece es un sistema complejo, es decir la voluntad del Poder Legislativo
más la voluntad del Poder Ejecutivo harán que nuestro Estado se obligue por la
norma internacional.
Nuestra jurisprudencia:

A) En 1940 un fallo de la Suprema Corte autorizó a diplomáticos franceses a

retirar su dinero que estaba depositado en un Banco a pesar de la moratoria
provisional que se le había impuesto a los acreedores. El fallo se funda en la
jerarquía de las normas internacionales, en este caso de la norma
consuetudinaria internacional referente a la inmunidad y prerrogativas de los
agentes diplomáticos. Como se observa la norma internacional fue superior a
las normas comerciales de Derecho Positivo Uruguayo.

B) Tratados y leyes. Si entendemos que nuestra Constitución le da igual

jerarquía al Tratado y a la ley se aplicaría el principio de que la ley posterior
deroga a la anterior. Un Tribunal de Apelaciones del Trabajo tuvo que resolver
un conflicto sobre la aplicación de una ley laboral nacional y un Convenio de
OIT. El Tribunal dijo que un Tratado, una vez ratificado, se transforma en ley y,
por lo tanto, una ley posterior deroga a la anterior.

C) Otros casos. Actualmente, dadas las distintas posiciones de los Tribunales,

debemos estar al caso concreto. Pero la tendencia es darle a la norma
internacional la misma jerarquía que a la ley. Debemos destacar que en ningún
momento se le ha dado a norma internacional igual o mayor jerarquía que a la
Constitución.

3.- Historia, geografía, sociología, etc.- Todas ellas sirvieron de apoyo al

vertiginoso desarrollo y comprensión del Derecho Internacional Público. Tanto
la historia como la filosofía han cumplido un rol fundamental para este
desarrollo. También la geografía en lo relativo a los temas de fronteras, ríos,
mares, etc. La demografía en lo que refiere a la nacionalidad.

RELACIONES ENTRE EL DIP, EL D. I. PRIVADO, EL DERECHO

COMUNITARIO Y LA POLITICA.

Todos estos sistemas jurídicos pertenecen a un sistema de coordinación, es

decir a un sistema jurídico internacional.

El sistema jurídico internacional esta integrado por soberanos que son los
Estados, esto implica que uno de los sujetos fundamentales del DIP son los
Estados. El DIP, de acuerdo a su concepto, es el conjunto de normas jurídicas
que regula las relaciones entre los distintos sujetos del DIP, principalmente, la
de los Estados.

El Derecho Internacional Privado- Si bien el D.I. Privado regula las relaciones

entre particulares de diferentes Estados, este sistema también pertenece al
sistema de coordinación. Muchas veces el DIP recurre a las normas del D.I.
Privado, por ejemplo, cuando se debe ejecutar o reconocer una sentencia
dictada por tribunales extranjeros.

Si bien el D.I. Privado regula las relaciones entre los particulares de distintos
Estados.

Estas ramas del derecho se relacionan porque si bien uno de los sujetos del DIP
es el Estado, este en forma indirecta, también lo es del D.I. Privado, porque
para que este regule las relaciones de los particulares de los diferentes Estados,
es necesaria la figura estatal.

Pero a su vez la persona física es sujeto de ambos sistemas. Cabe destacar que
en el marco del DIP es un sujeto pasivo, ya que en este encontramos normas que
se aplican directamente a la persona física.

Con respecto a la fuente, en sus orígenes tanto el DIP como el D.I. Privado se
regían por normas consuetudinarias. Actualmente la costumbre, los principios
generales de derecho y los tratados regulan el sistema del DIP. En cuanto al D.I.
Privado la fuente formal de este sistema de relevancia son las convenciones y
los principios generales de derecho.

Derecho comunitario: es el conjunto de normas jurídicas que regula el sistema

comunitario. Al igual que en el DIP uno de los sujetos fundamentales son los
Estados, pero los Estados que forman parte de esta comunidad han delegado
parte de su soberanía en órganos supranacionales y estos son sujetos del sistema
comunitario. El Derecho Comunitario se rige no sólo por las fuentes y
principios del sistema internacional sino, también, por otras fuentes que son las
derivadas de ese sistema que son las decisiones, directivas y resoluciones de los
órganos
supranacionales de esa comunidad. Más allá que sus miembros deleguen parte
de su soberanía a los órganos supranacionales de la Comunidad siguen siendo
Estados soberanos.

Política internacional- Esta es una disciplina con la que el DIP se encuentra

estrechamente vinculado. El DIP es el deber ser y la política es el ser.

Son dos aspectos distintos pero parten de una misma realidad y, entre ambos,
hay una constante interrelación e influencia.

La función del DIP es darle a los sujetos un sistema de coordinación, normas

que les permitan lograr un buen funcionamiento de la sociedad internacional y,
en esta proporción de normas es donde aparece la voluntad política.

Esta se presenta con mucha fluidez, es decir, en la creación, modificación o

extinción de determinadas normas.

El DIP no sólo es consecuencia de la política internacional sino, también, es el

cauce, el marco de la política internacional.

La incidencia que pueda tener la política en la creación, modificación o

extinción de una norma para nada afectaría la rigidez y el carácter jurídico de la
norma internacional.

Con respecto al DIP si bien éste persigue el beneficio de la sociedad

internacional en su conjunto, los Estados compiten en sus relaciones mutuas
haciendo valer sus intereses políticos.

Con respecto al Derecho Comunitario si bien aquí los Estados no compiten en

sus relaciones mutuas, se unen para formar una comunidad con un objetivo
común, en beneficio de todos los miembros de esa comunidad.

Con respecto al D.I. Privado la política desempeña también un rol. Ej. Cuando
existe una ruptura comercial entre particulares de distintos Estados (boicot) y
la misma está apoyada por el Gobierno, allí se encuentra la incidencia política.

Como podemos observar la política desempeña un rol de mayor o menor grado

en los tres sistemas.
FUENTES

ESTATUTO DE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA ART. 38

Las fuentes del Derecho Internacional Público se encuentran reguladas en el

Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.

El artículo 38 establece que la Corte al emitir sus fallos tendrá en cuenta:

1.- Los tratados generales o particulares

2.- La costumbre como una práctica generalmente aceptada por la sociedad

internacional en su conjunto.

3.- Principios generales de Derecho reconocidos por los principales sistemas

jurídicos.

Estas 3 fuentes son fuentes formales y de validez para la constatación de la

norma internacional.

También en el artículo 38 se establecen las fuentes materiales que son los

medios auxiliares para constatación del Derecho y ellos son la doctrina y la
jurisprudencia.

En el numeral 2 del mencionado artículo también se enumera como fuentes a la

equidad pero allí se establece que la Corte podrá fallar de acuerdo a la equidad
si las partes así lo consienten. Otra fuente eventual es lo que llamamos actos
unilaterales.

De la lectura de este numeral se desprende del consentimiento de las partes lo

cual nos llevaría a decir que estamos ante una fuente formal eventual de
Derecho Internacional Público.

LA COSTUMBRE INTERNACIONAL COMO FUENTE DE DERECHO

INTERNACIONAL PÚBLICO
Tesis jurídica, artículo 38

En el ámbito del Derecho Interno la costumbre ha sido sustituida por la ley.

Todo lo contrarío ocurre en el ámbito internacional.

La costumbre es una fuente formal de validez del Derecho Internacional

Público y así lo consagra el Art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia. Para hablar de costumbre jurídica como norma, ésta debe reunir 2
elementos esenciales.

1.- Elemento material: Esto es la repetición de ciertos actos, de ciertas prácticas

de los Estados frente a un hecho concreto.

2.- Elemento psicológico (opinio juris): Es la convicción de que esas prácticas

son obligatorias en el comportamiento de las relaciones entre los Estados frente
al elemento material.

No basta que se dé sólo el elemento material. Para que se hable de costumbre

como norma internacional deben darse los dos elementos el material y el
psicológico.

Doctrina de la costumbre como acuerdo tácito.

Autores consensualistas

Estos entienden que el elemento esencial de la costumbre es el consentimiento

del Estado pues es éste quien consiente aplicar determinada conducta. Para
estos autores la costumbre es un acuerdo tácito entre los Estados y es en él
donde reposa la fuerza obligatoria de la norma consuetudinaria.

Crítica- La posición de estos autores está modificando el concepto de

costumbre jurídica que ha desarrollado la Teoría General del Derecho.

Si admitiéramos tal posición bastaría que un Estado manifestara nunca haber

consentido la norma consuetudinaria cuando se intenta una reclamación, basada
en ella.

Esta posición, no es aceptada, ya fue superada y esto lo demuestra el artículo 38

del Estatuto que la recoge como una de las fuentes formales del Derecho
Internacional Público a la costumbre internacional.

Derecho Internacional Consuetudinario y Derecho Internacional Convencional

Si del artículo 38 del Estatuto hacemos una interpretación rígida estaríamos

ante dos fuentes distintas. Por un lado los Tratados que son el Derecho escrito,
que tienen una mayor precisión, claridad y es un Derecho ordenado. Por otro
lado tendríamos la costumbre que es un Derecho espontáneo, desordenado y no
escrito. Esta distinción rígida, no debe formularse en el ámbito del Derecho
Internacional Público porque muchas veces las normas que recoge un Tratado
tienen su origen en la norma consuetudinaria.

En los procesos de codificación contemporáneos, referentes al desarrollo del

Derecho Internacional Público, se le ha dado un nuevo vigor, importancia, a la
norma consuetudinaria. De esta forma queda de manifiesto que estamos ante 2
fuentes formales autónomas que se apoyan recíprocamente.

Este apoyo y reciprocidad queda demostrado en las Conferencias de

Codificación del Derecho Internacional Público. Allí se establece que el
Derecho Convencional se vincula con el consuetudinario a través de 3
modalidades, ellas son los efectos de la costumbre. Estos efectos se pueden
clasificar en:

Efecto declarativo (de lege lata): La norma convencional no es más que la

expresión formal y por escrito de una norma de Derecho Consuetudinario
preexistente. Es decir que en este proceso de codificación lo que se hace es
recoger una norma consuetudinaria que ya regía las relaciones internacionales.
Por ejemplo, la Convención de Viena del Derecho de los Tratados (1969), La
Convención de Derecho Humanitario, las Convenciones sobre Derecho
Diplomático.

Efecto cristalizador (in status nascendi): En un Tratado se recoge una norma

consuetudinaria in status nascendi, en vías de desarrollo, en estado embrionario.

Por ejemplo, antes de la Conferencia sobre Plataforma Continental de 1958

Dinamarca y los demás países no tenían una práctica uniforme sobre el tema.
Pero esa práctica no uniforme fue recogida por la Conferencia.
Efecto generador (lege ferenda): Surge a partir de una norma, es decir que no
existe una norma consuetudinaria, tampoco una norma in status nascendi sino
que es a partir de una disposición plasmada en un Tratado que pasa a constituir
el punto de partida de una práctica uniforme de los Estados. Por ejemplo, aún
antes de entrar en vigor la Convención de Derecho del Mar de 1982 los Estados
comenzaron unilateralmente a delimitar sus zonas marítimas aún antes de
establecida dicha Convención.

Los principios generales del derecho reconocidos por los principales sistemas
jurídicos como fuente de Derecho Internacional.

El artículo 38 del Estatuto en el numeral 1º, literal C regula estos principios.

Ellos surgen del fuero interno de los Estados. Son normas básicas y esenciales
en todo ordenamiento jurídico. Los podemos encontrar en el Derecho Público o
Privado de un Estado.

Por ejemplo, todo el que cometa un acto ilícito y provoque un daño a otro
deberá repararlo, teoría del enriquecimiento ilícito, pago de intereses
moratorios, son preceptos básicos del Derecho Positivo de los Estados. Si bien
han surgido para regular las relaciones jurídicas entre particulares, su alto
contenido de justicia y equidad hacen que éstos también regulen las relaciones
internacionales entre los distintos sujetos de Derecho Internacional Público.

Cuando el artículo 38 dice reconocidos, nos está reafirmando que son normas
de Derecho Positivo que están incorporadas en el Derecho Interno de los
Estados.

Es una fuente auténtica del Derecho Internacional Público y muchas veces la

Corte acudió a ella para remitir sus fallos. Por ejemplo, la Corte Permanente de
Justicia de 1912 en el caso Turquía-Rusia acude a estos principios del Derecho.
Turquía estaba demorada en el pago de la indemnización que le debía a Rusia
por actos de guerra. Turquía entendía que por su estado no debía pagar intereses
moratorios. La Corte no admite tal posición y entiende que las legislaciones
privadas de los Estados que forman parte del Concierto Europeo admiten como
principio la obligación de pagar intereses en casos de demora. Por lo tanto
Turquía debe pagar intereses moratorios.
Cuando se habla de que deben ser principios reconocidos por los principales
sistemas jurídicos, se dice que el mero hecho de ser un principio dentro de un
Derecho Positivo no le da el carácter de principio general.

A estos principios del artículo 38 debemos distinguirlos de otros principios

generales. Es decir de aquellos que surgen del propio sistema de coordinación.
Por ejemplo, la libertad de los mares, la proscripción del uso y amenaza de la
fuerza, la igualdad jurídica, el principio de no intervención, solución pacífica de
la controversia, etc.

El método comparativo para la determinación de “los principios generales de

derecho reconocidos por los principales sistemas jurídicos”.

Para que los principios generales de derecho cobren relevancia internacional y

puedan ser aplicados por los órganos judiciales y arbitrales de la comunidad de
Estados, es menester que sean reconocidos por los principales sistemas
jurídicos, representativos de la comunidad internacional.

La respuesta acerca de si determinado principio es aceptado o no, sólo puede

provenir de un estudio del derecho comparado que debe practicarse respecto de
los regímenes jurídicos contemporáneos, a fin de decidir si ha alcanzado o no la
generalidad necesaria para convertirse en una regla positiva de derecho
internacional que permita resolver jurídicamente controversias entre Estados.

El mero hecho de que un principio se encuentre en diversos sistemas de derecho

interno no lo inviste con los atributos de universalidad requeridos para que
pueda ser trasladado a la esfera internacional. Debe ser “reconocido por las
naciones civilizadas”, es decir, admitido en sustancia por los principales
sistemas de derecho el mundo y, al aplicarlo, es menester no hacer violencia a
los conceptos fundamentales de cualquiera de esos sistemas.

En la práctica los órganos judiciales internacionales al aplicar tales principios

no realizan un estudio exhaustivo de derecho comparado. Esto se debe a que la
composición de la Corte Internacional de Justicia, que estatutariamente debe
contar con la representación de las grandes formas de civilización y de los
principales sistemas jurídicos del mundo, facilita ese examen comparativo. Esa
composición representativa permite confiar en que los principios generales
aplicados por la Corte no encuentran oposición en esos sistemas, pues un juez
internacional consciente de su misión protestaría contra la invocación de un
pretendido principio general de derecho incompatible con los postulados de su
orden jurídico nacional.

JURISPRUDENCIA

Las decisiones judiciales que tratan cuestiones de DIP son indicadas en el Art.
38 numeral 1º literal D del Estatuto de la Corte, conjuntamente con la doctrina,
como “medio auxiliar de determinación de las reglas de Derecho”, bajo reserva
de lo dispuesto en el Art. 59 del Estatuto. Este artículo establece que la decisión
de la Corte no es obligatoria sino para las partes litigio y para el caso que ha sido
decidido.

La conjugación de estas dos disposiciones significa que no rige en materia

internacional el principio del “stare decisis”, o sea la jurisprudencia del
precedente obligatorio.

Es indudable sin embargo, que en la práctica los tribunales internacionales en

sus decisiones, los abogados en sus alegatos y los autores en sus obras de
doctrina dan gran peso a las decisiones judiciales existentes. A pesar de lo
establecido, del artículo 38 del Estatuto de la Corte resulta que la
jurisprudencia, como también la doctrina, son “medios auxiliares de
determinación de las reglas de derecho”; es decir, no constituyen fuentes en sí
mismas, de las que emanen normas jurídicas, sino medios subsidiarios
destinados a evidenciar el estado del derecho en un tema determinado. Son
fuentes de conocimiento, pero no de validez; no crean reglas: concurren a
determinar las ya existentes.

DOCTRINA.

Un hecho significativo para mostrar la creciente declinación del papel de la

doctrina en el DIP de hoy, es que en las decisiones de la Corte Internacional no
es invocada sino en raras ocasiones y no se hace nunca mención expresa de
nombres de autores. Se alude simplemente, en algunos fallos, a la “opinión
general” a “la doctrina constante”. Este hecho se explica, entre otros motivos
porque a medida que el campo del DIP es cubierto por decisiones judiciales,
menor pasa a ser la autoridad de los comentaristas y de los juristas.
¿Existe jerarquía entre las diferentes fuentes formales del DIP? ¿Y entre sus
normas?

Para algunos autores existe jerarquía entre las distintas fuentes formales del
Derecho Internacional Público y eso se refleja en el orden que ha regulado el
artículo 38 del Estatuto.

Esta posición no es de recibo en razón de los siguientes fundamentos:

Frente a un conflicto, a un caso concreto, debemos de tener en cuenta si la

norma convencional prevé una solución y la consuetudinaria otra. La opinión
general es que las distintas fuentes tienen la misma fuerza jurídica y por
consiguiente valor derogatorio recíproco.

En el conflicto ha de prevalecer la norma posterior pero esto no quiere decir que

se le resta jerarquía o importancia a las normas especiales que siempre van a
prevalecer sobre las generales. Por ejemplo, un tratado posterior no puede
derogar una norma de jus cogens (imperativa) consuetudinaria así como
tampoco una norma consuetudinaria posterior puede derogar una norma de jus
cogens de base convencional. De lo precedentemente expuesto no se puede
hablar de jerarquía entre las distintas fuentes formales, lo que existe es un orden
de prelación lógico entre las fuentes.

La actividad judicial no se puede dejar encerrar en moldes estrechos porque el

Juez deberá hacer el mejor uso de las distintas fuentes a los efectos de llegar a
un resultado justo.

Lo que establece el artículo 38 es un orden de consulta natural, pero no

desconoce que de las normas que derivan de esas fuentes habrá jerarquías. Las
normas imperativas tienen mayor jerarquía que las dispositivas.

Con respecto a las fuentes formales del DIP debemos sostener que estamos ante
fuentes autónomas, independientes que se apoyan recíprocamente,
favoreciendo el desarrollo del sistema normativo internacional. Por lo tanto
podemos concluir que el orden establecido en el Art. 38 es un orden lógico pero
no jerárquico. Además si observamos el actual DIP podemos ver la estrecha
relación que existen entre las fuentes convencionales y consuetudinarias.

Donde se puede apreciar jerarquía es respecto a las normas que derivan de esas
fuentes, pues estas fuentes formales pueden generar normas generales,
especiales e imperativas. Las imperativas son aquellas normas de máxima
jerarquía, son las normas de jus cogens, estas tienen mayor jerarquía que
cualquier norma general o especial. Las especiales en cierta medida tienen
mayor rango que las generales porque tratan de un asunto específico.

TRATADOS

Es una de las fuentes formales y de validez del Derecho Internacional Público.

Se encuentra regulada en el artículo 38 numeral 1 literal A del Estatuto de la
Corte Internacional de Justicia. La Teoría de los Tratados se encuentra regulada
en la Convención de Viena de Derecho de Los Tratados de 1969 y 1986.

Concepto: El Derecho Internacional Público adhiere a una concepción amplia,

es decir que el Tratado es una concordancia de voluntades entre dos o más
sujetos de Derecho Internacional Público destinada a producir efectos jurídicos,
a crear, modificar o extinguir una relación de derecho regida por el Derecho
Internacional Público.

De este concepto amplio debe quedarnos claro que pueden celebrarse Tratados
entre Estados, Estados y organismos internacionales y entre organismos
internacionales entre sí.

Cuando en el concepto se dice que estos acuerdos deben de estar regidos por el
Derecho Internacional Público se refiere a que debemos distinguir aquellos
acuerdos que se rigen por este Derecho y los que se rigen por el Derecho
Interno de un Estado. Por ejemplo, el Estado A compra en el Estado B un
edificio para instalar allí su misión diplomática. Este acuerdo se rige por el
Derecho Interno del Estado B. Estamos ante una compraventa.

Si en cambio, el Estado A cede territorio al Estado B, esta cesión se rige por las
normas del Derecho Internacional Público porque allí hay un traspaso de
soberanía territorial. Además, esta cesión debe instrumentarse en un Tratado.

Los acuerdos internacionales deben producir efectos jurídicos, es decir que

cuando un instrumento, independientemente de su denominación (tratado,
acuerdo, convención, acto unilateral, etc.), producen efectos jurídicos estamos
en presencia de un Tratado.
CLASIFICACIÓN DE LOS TRATADOS

1.- Estrictu sensu

Acuerdos en forma simplificada

Los estrictu sensu son celebrados por escrito en un único instrumento y están
sujetos a ratificación. Los acuerdos en forma simplificada son verbales o
escritos, pueden estar o no sujetos a ratificación y pueden constar en varios
instrumentos.

La Teoría General del Derecho de los Tratados entiende que la terminología

Tratado debe entenderse en un sentido amplio, como todo instrumento que crea
derechos y obligaciones internacionales por medio de acuerdos de voluntad o
actos unilaterales.

2.- Bilaterales -

Son aquellos celebrados entre dos Estados. Estos fueron muy importantes, la
regla del Derecho Internacional Clásico pero, con la evolución del Derecho
Internacional Público, si bien siguen existiendo ha habido un gran progreso en
materia de tratados multilaterales.
Multilaterales

Son aquellos acuerdos celebrados entre más de dos sujetos.

A los Tratados multilaterales los podemos clasificar en:

a) Cerrados: es decir que son parte del acuerdo sólo los Estados que han
participado en las negociaciones y en la adopción del texto.

b) Abiertos: son aquellos a los que se puede adherir en cualquier momento.

c) Mixtos: es cuando la admisión de un nuevo Estado está sujeto a

pronunciamiento de una mayoría. Ej. Carta de ONU.
d) Generales: tienen como objeto normas generales de Derecho Internacional
Público que son de interés para la sociedad internacional en su conjunto. Ej.:
Convenciones de Derecho Humanitario. Convenciones sobre Genocidio.

e) Particulares: Son tratados de carácter regional. Ej.: OEA, pacto de Bogotá,

Pacto de San José de Costa Rica.

3.- Tratados ley

Tratados contrato

Del Tratado ley emanan normas de carácter general que tienen una amplia
vigencia y su aplicación no se agota en un caso concreto. Ej.: La Convención
sobre Derecho del Mar.

Los segundos son aquellos que contienen normas jurídicas de carácter

particular, que su aplicación se agota en un caso concreto. Ej.: Tratados de
Fronteras.

4. – Tratados auto ejecutables (SELF EXECUTING)

Tratados no auto ejecutables

Auto ejecutables: Son aquellos Tratados susceptibles de aplicación inmediata.

La autoejecutabilidad surge de los propios Tratados, es decir que en ellos se ha
establecido una disposición que impone a los Estados negociadores que tomen
las medidas necesarias para que el tratado entre a regir en su ámbito interno. De
no hacerlo, incurrirá en responsabilidad internacional. Ej.: Pacto de San José de
Costa Rica.

No auto ejecutables: Son aquellos en los que no se establece ninguna

disposición que le imponga a los Estados que tomen las medidas necesarias en
forma inmediata para que la norma internacional comience a regir en su ámbito
interno. La mayoría de los existentes actualmente, no son auto ejecutables
aunque el Derecho Internacional Contemporáneo busca adherirse a los
primeros.
FORMACIÓN DE LOS TRATADOS

Se encuentra regulada en la Convención de Viena del Derecho de los Tratados

de 1969 en la parte 2º Sección I, artículos 6 al 18.

1) Negociación: Es el primer paso que dan los Estados para arribar a un

acuerdo. Lo primero que se tiene en cuenta y que rige como un principio general
es que todos los Estados y las organizaciones internacionales (de acuerdo a la
Convención de 1986), tienen capacidad para celebrar tratados.

Para tener en cuenta cuál es la persona idónea que tiene plenos poderes para
manifestar el consentimiento de un Estado debemos tener presente:

a) Si la persona presenta los poderes adecuados.

b) Si se deduce de una práctica seguida por los Estados que la intención de

ellos fue considerar esa persona como representante de un Estado sin necesidad
de presentación de plenos poderes.

c) Existen personas que en razón de las funciones que cumplen no necesitan

de plenos poderes, ya que de hecho son representantes del Estado. Ejemplo:
Jefe de Estado, Jefe de Gobierno, Ministro de Relaciones Exteriores, Jefe de las
misiones diplomáticas. Todos ellos tienen capacidad para ejecutar todo acto
relativo a un tratado.

2) Adopción del texto: Es la consecuencia de la negociación. Es decir que una

vez que se llegó a un acuerdo en las partes esenciales se procede a la adopción
del texto. La adopción del texto en los Tratados bilaterales no presenta
dificultades. Las dificultades se presentan en la multilaterales, pero esta
dificultad la soluciona en artículo 9 de la Convención. Este establece que la
adopción del texto de un Tratado bilateral se llevará a cabo por el
consentimiento de todos los Estados.

La adopción del texto de los multilaterales se efectuará por una mayoría de 2/3
de los Estados presentes y votantes, salvo que por igual mayoría los Estados
dispongan otra cosa.

La redacción de este artículo y la solución que da a la adopción del texto en los

multilaterales es muy importante porque no estanca el desarrollo del Derecho
Internacional Público al no exigir la unanimidad.

3) Autentificación: El texto de un Tratado quedará como auténtico y definitivo

mediante:

a) De acuerdo a los procedimientos que se establecieron en el Tratado.

b) A falta de procedimientos mediante la firma, firma y ratificación o rúbrica

de un representante de Estado.

4) Ratificación: Consentimiento para obligarse en un Tratado: este puede

manifestarse de la siguiente forma:

A) Mediante firma: El consentimiento se manifestará mediante la firma cuando:

a) El Tratado disponga que la firma tendrá ese efecto.

b) Conste que los Estados negociadores hayan convenido que la firma tendrá
ese efecto.

c) Se desprenda de la intención de los representantes de un Estado que la

firma tendrá ese efecto.

B) Mediante el canje de instrumento: El consentimiento para obligarse un

Estado dependerá del canje de instrumento, es decir que cuando de los Tratados
se desprende que la voluntad de los Estados en obligarse dependerá del número
y canje de instrumentos depositados.

C) Firma y ratificación: El consentimiento se manifestará de esta forma cuando:

a) Así lo disponga el Tratado.

b) Así lo convinieron los negociadores.

c) El representante de un Estado haya firmado sujeto a ratificación

(Uruguay).

D) Adhesión: Este se podrá dar cuando:

a) Si así lo dispone el Tratado.

b) Si esa fue la voluntad de los negociadores.

c) Si las partes ulteriormente han convenido que un Estado puede manifestar

su consentimiento mediante la adhesión.

5) Entrada en vigor: La entrada en vigor se determinará en cada caso concreto.

Muchas veces lo establece el propio Tratado. Ej.: cuando se establece que el
Tratado entraría en vigor cuando se han canjeado, depositado o ratificado un
número determinado de instrumentos.

6) Adhesión: Es otra forma de entrada en vigor del tratado multilateral,

consistente en una declaración formal mediante un instrumento escrito, en el
cual conste la voluntad de obligarse por parte del estado adherente. Es posible
siempre y cuando el tratado lo permita y dentro de las condiciones y plazos
establecidos. Es admisible la adhesión sujeta a ratificación, debiendo aclarar el
Estado adherente que su adhesión está sujeta a ratificación, realizándolo en
forma expresa.

7) Registro y publicación: Después de la primera guerra mundial, se propugnó

por el presidente Wilson, la conveniencia de la publicidad de lo tratados, a fin
de evitar los pactos secretos conceptuados como una de las causas de la guerra.

La interpretación dominante fue que el registro ante la Sociedad de Naciones no

era un requisito esencial de validez, sino que el tratado era válido desde su
ratificación o canje o depósito. El registro era sí indispensable a los efectos de
su invocación ante los órganos de la Sociedad. En la Carta de la ONU, en su Art.
102, se consagra que todo tratado o acuerdo internacional concluido por un
miembro de las N.U. será registrado lo más pronto posible por el Secretario de
las N.U. y publicado por éste. Es esta sin embargo, una obligación imperfecta,
desprovista de sanción efectiva, ya que no existe término fijo para efectuar el
registro, de manera que nada impide que un estado proceda a
registrarlo toda vez que tenga interés en invocarlo ante un órgano de las N.U.

8) Depósito del tratado: Cuando se celebra un tratado multilateral se designa a

un Estado o a una organización internacional como depositario del tratado. Las
funciones del depositario son: custodiar el texto auténtico del tratado, recibir en
depósito los instrumentos y ratificaciones correspondientes, acusar recibo de
los mismos, comunicarlos a los Estados partes o que pudieran ser parte, traducir
el texto a otros idiomas, recibir las reservas, examinarlas y comunicarlas,
comunicar a los Estados cuando a su juicio se
cumplieron ya las condiciones requeridas para la entrada en vigor (Art. 76 y 77
de la Convención).

RESERVA DE LOS TRATADOS

Concepto- Se entiende por reserva una declaración unilateral hecha por un

Estado al firmar, ratificar o adherirse a un Tratado, que tiene por objeto excluir
o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones previstas en un
Tratado con respecto al Estado que hace la reserva. Del concepto se desprende
que la reserva tiene un efecto bilateral, es decir que tiene un carácter vinculante
entre el Estado reservante y el que aceptó la reserva. El concepto se encuentra
regulado en el artículo 2 numeral 1 literal D de la Convención de Viena del
Derecho de los Tratados.

La reserva, como podemos observar del concepto, produce efectos jurídicos

bilaterales. Cuando los tratados establecen que no aceptan reserva aquí no se
presenta ninguna dificultad. La dificultad se plantea en aquellos Tratados que
no establecen ninguna disposición al respecto.
Frente a estas situaciones la Convención de Viena del Derecho de los Tratados
en sus artículos 19 y siguientes dan la siguiente solución:

1.- Que el Estado que formule una reserva será parte del Tratado si un Estado
parte del mismo aceptó dicha reserva.

2.- Cuando del número de negociadores se desprende la aplicación integral del

objeto y fin del Tratado. La reserva necesita el consentimiento unánime
(Tratado de integración económica).

3.- También se requerirá el consentimiento unánime cuando la reserva sea

incompatible con el objeto y el fin del Tratado (Convención sobre Genocidio)

4.- La objeción hecha por un Estado parte del Tratado a una reserva no impide
la entrada en vigor del mismo salvo cuando el Estado que ha hecho la objeción
manifiesta lo contrarío.

Interpretación de los Tratados (artículo 31 de la Convención)

En el Art. 31 de la Convención se consagran 3 principios, que por sus

características constituyen en su conjunto la regla general de interpretación:

1. principio de la buena fe, consecuencia fundamental de la norma pacta sunt

servanda.

2.el principio de que cada término debe ser interpretado en el sentido corriente,
salvo que de la intención de las partes surja que se le quiso dar un sentido
especial.

3. el sentido de los términos no debe determinarse en abstracto, sino en el

contexto del tratado y a la luz de su objeto y fines.

Este artículo establece la regla de oro. Un Tratado debe interpretarse de buena

fe y se le debe dar el sentido corriente a los términos del Tratado teniendo en
cuenta su objeto y fin.

Se debe tener en cuenta para interpretar un Tratado los elementos intrínsecos,

los que surgen del propio Tratado.

Los elementos extrínsecos que regula el artículo 32 son medios auxiliares que
se los tiene en cuenta cuando la interpretación literal de un Tratado nos
conduce a resultados oscuros, ambiguos que son incompatibles con el objeto y
fin del Tratado.

De acuerdo al artículo 31 se dará un sentido especial a los términos de un

Tratado si consta que esa fue la intención de las partes. Pero la parte que
invoque el sentido especial deberá demostrar que esa fue la intención de las
partes (elemento subjetivo). Todo Tratado deberá ser interpretado dentro del
marco de las reglas del Derecho Internacional Público.

Efectos de los Tratados y terceros estados

(Artículo 34 y siguientes de la Convención)

De acuerdo al artículo 26 que consagra la Pacta Sunt Servanda todo tratado

obliga a las partes y éstas deberán cumplirlo de buena fe. El artículo 34
consagra el principio general que establece que un Tratado no crea derechos y
obligaciones a un tercer Estado si éste no lo consiente. Frente a este principio
debemos hacer la siguiente distinción:

1.- Tratados que prevén obligaciones a terceros (artículo 35): Allí se establece
que el tercer Estado al que se le impone una obligación deberá aceptarla
expresamente y por escrito. Este es un requisito fundamental porque no hay
imposición de obligaciones entre soberanos.

Cuando el Estado da su consentimiento de allí surge un segundo acuerdo

colateral entre las partes del Tratado por un lado y el tercer Estado por otro. La
base jurídica de la obligación del tercer Estado está en el acuerdo colateral y no
en el original.

2.- Tratados que prevén derechos terceros. (Artículo 36): Exige

consentimiento del estado beneficiario. En general, se presume el
consentimiento cuando éste no expresa lo contrario. El acto de apropiarse de los
derechos por parte del Estado beneficiario deriva del tratado principal y no de
un acuerdo bilateral. Actualmente, existen numerosos Tratados que contienen
estipulaciones a favor de un tercer Estado. Ej.: artículo 35 de la Carta de
Naciones Unidas que establece que un Estado no miembro podrá llevar sus
inquietudes al Consejo de Seguridad o a la Asamblea General.
Modificaciones y revocación de obligaciones y derechos

(Artículo 37)

Cuando se otorgó una obligación, para modificarla o revocarla, se necesita el

consentimiento de todos los Estados salvo que se hubiere dispuesto lo contrario.

Cuando se otorgan derechos no es necesario el consentimiento del tercero para

su revocación o modificación salvo que conste que hubo intención de que el
derecho no fuera modificado o revocado. La intención surge del Tratado
principal.

Cláusula de la nación más favorecida

Es la estipulación que se encuentra contenida en un tratado donde las partes se

confieren unilateralmente o mutuamente los beneficios en la participación de
las ventajas que han acordado o pueden acordar en un futuro a un tercer Estado
sin necesidad de un acuerdo posterior, sin que sea necesaria una nueva
convención entre ellas. Ese tratamiento pone en juego a tres Estados distintos :
los 2 signatarios del tratado en que se ha estipulado la cláusula, y un Estado
indeterminado que no es parte del tratado y cuyo único papel en las relaciones
entre las partes deriva de las ventajas especiales que una o ambas se conceden.
La extensión del tratamiento preferido se hace de plano, sin necesidad de una
nueva convención. Del concepto se desprende que estamos en presencia de
Estados signatarios del Tratado donde se estipuló la cláusula y frente a un
Estado que no es parte del Tratado. La relación del tercer Estado con el Tratado
deriva de las ventajas que una u otra parte le conceden. Esta cláusula es de
importancia porque ha servido para ensanchar las relaciones comerciales
internacionales y, a su vez, para marcar un desarrollo en el Derecho Positivo
Internacional. La cláusula se aplica sobre todo en materia aduanera y comercial,
en lo referido al tratamiento de súbitos extranjeros, de diplomáticos, etc.
Generalmente, esta cláusula la contienen los Tratados de contenido económico,
aduanero, etc. Como podemos observar, la cláusula puede ser unilateral o
bilateral. Unilateral es cuando se ha estipulado a favor de una de las partes y
bilateral en beneficio de ambas.
CAUSAS DE NULIDAD DE LOS TRATADOS

(Artículos 46 y siguientes)

1.- FALTA DE CAPACIDAD.- El principio general es que todos los

Estados tienen capacidad para celebrar tratados y así lo regula el artículo 6º.
Cuando alegamos la falta de capacidad debemos tener presente si el
representante de un Estado al manifestar su consentimiento violó en forma
manifiesta su Derecho Interno actuando fuera del marco de su competencia.

2.- VICIOS DEL CONSENTIMIENTO.-

1) error.- (artículo 48) El Estado podrá alegar error como vicio del
consentimiento si el error se refiere a un hecho o a una situación cuya existencia
al momento de dar el consentimiento constituye la base esencial del mismo. No
podrá alegar esta causal si contribuyó con su conducta al error o si las
circunstancias fueren notorias y pudo haber advertido el error. Un error en
cuanto a la redacción del texto de un Tratado no da lugar a alegar esta causal.

2) dolo.- (artículo 49) El Estado podrá alegarla cuando fue inducido a

celebrar el tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado negociador.

3) corrupción del representante del estado.- (Art. 50) Se podrá alegar

cuando se desprende que el consentimiento fue obtenido mediante la conducta
fraudulenta, corrupta de su representante. La doctrina entiende que este no es un
vicio autónomo del consentimiento sino que es una forma de dolo.

4) coacción sobre el representante de un estado (Art. 51) El Estado podrá

alegar esta causal cuando el consentimiento fue obtenido mediante coacción
sobre su representante. El consentimiento carece de efecto jurídico salvo que el
Estado lo subsane.

5) coacción sobre un estado con amenaza de uso de la fuerza (Art. 52) es

nulo todo Tratado cuando el consentimiento fue obtenido a través de la amenaza
o uso de la fuerza. Esta actitud es contraria a una norma de jus cogens
fundamental como es la proscripción del uso de la fuerza en las relaciones
internacionales. Norma que se encuentra consagrada en Carta de N. U

3- LEGALIDAD DEL OBJETO

El objeto sobre el que recae el tratado debe ser posible y lícito. En la

práctica no se ha presentado caso alguno de tratado nulo por ilicitud de su
objeto, pero la Convención en su Art.53 contiene una prevención respecto de
aquellos tratados que estén en oposición con una norma imperativa de derecho
internacional general (jus cogens), declarando la nulidad, cuando en el
momento de su celebración esté en oposición a una norma de jus cogens. En el
Art. 64 se prevé el caso del surgimiento de una nueva norma de jus cogens,
haciendo al tratado previo que esté en contra del tal disposición, nulo.
Debe tenerse presente, que en todos los casos en que quiera hacerse valer la
nulidad de un tratado, debe resolver al respecto un tribunal internacional,
siempre que no se haya podido llegar a una solución con el otro contratante. Los
tratados que están en oposición a una norma imperativa de DIP General (jus
cogens) son nulos absolutamente.

NORMAS DE JUS COGENS (importantísimo)

La norma de jus cogens es la norma imperativa de Derecho Internacional

Público General, aceptada y reconocida por la comunidad internacional de los
Estados en su conjunto.

Sólo podrá ser derogada por una norma ulterior de igual jerarquía. Es por ello
que se dice que son normas que no admiten acuerdo en contrario.
Características de las normas de jus cogens

Imperatividad

Esta característica las diferencia de las normas dispositivas porque estas últimas
son creadas, modificadas o extinguidas por la propia voluntad de los Estados
que han intervenido en su formación. En cambio, las imperativas no pueden ser
derogadas por la voluntad de los Estados ni renunciadas por ellos en sus
acuerdos. Ambas normas obligan, la diferencia radica en la modificación,
extinción y creación de las mismas. Las normas imperativas sólo podrán ser
modificadas o derogadas por otra norma de igual jerarquía (jus cogens).

Inderogabilidad

Es decir que no admiten acuerdo en contrario. Es eso lo que les da el carácter de

jus cogens. Sólo podrán ser derogadas por una norma de igual jerarquía, una
norma de jus cogens superviniente.

Generalidad

El carácter general de estas normas emana de los valores comunes y

universales de la sociedad internacional en su conjunto. Estas normas tienen
como objeto los intereses colectivos de la sociedad internacional. Por eso es que
deben ser reconocidas por ella, ya que el contenido de dichas normas trasciende
los intereses particulares de los Estados.

Dinamismo y mutabilidad

Estas normas pueden ser derogadas o modificadas por normas del mismo
carácter que han surgido posteriormente. Esta característica nos deja claro que
estas normas evolucionan y se adecuan a los nuevos tiempos y realidades
internacionales.

Fuentes de las normas de jus cogens.

Tienen como fuentes las mismas que se encuentran reguladas en el artículo 38

del Estatuto. Por ejemplo, la libertad de alta mar tiene como fuente una norma
consuetudinaria. La igualdad soberana, la proscripción del uso y amenaza de la
fuerza tienen como fuente normas convencionales. El principio de la libre
determinación de los pueblos tiene como fuente los principios generales del
Derecho.

Objeto de las normas de jus cogens

Son los valores esenciales producto del desarrollo de la comunidad

internacional y de sus sistemas jurídicos.

Efectos de las normas de jus cogens

Un Tratado contrario a una norma de jus cogens es nulo, la nulidad opera sobre
todo el Tratado.

De lo precedentemente expuesto se desprende que las normas de jus cogens han

desempeñado un rol fundamental en el desarrollo, evolución y estabilidad del
sistema de coordinación.

Podríamos decir que estas normas son la piedra angular que ha logrado en el
Derecho Internacional Público Contemporáneo una ecuación de equilibrio entre
los distintos sujetos del Derecho Internacional Público. Es por ello que,
actualmente, podemos clasificar las normas de jus cogens en:

· Normas que protegen a la comunidad internacional- Ej.: represión de la

piratería, libertad de alta mar, proscripción del uso y amenaza de la fuerza, etc.

· Normas que protegen a los derechos de los Estados en sus relaciones

recíprocas- Ej.: igualdad jurídica, igualdad soberana, libre determinación de los
pueblos, etc.

· Normas que protegen los derechos fundamentales de las personas- EJ:

Convenciones de Derecho Humanitario, proscripción de la esclavitud.

Normas de jus cogens supervinientes.

Se encuentran reguladas en el artículo 64 de la Convención y allí se establece

que todo Tratado que contiene una disposición contraria a una nueva norma de
jus cogens es nulo y terminará.

Esta terminología usada no es correcta, ya que la norma superviniente opera,

produce sus efectos jurídicos desde su nacimiento. Por lo tanto, no podemos
hablar de nulidad sino de la derogación de un Tratado, hasta ese momento
válido, porque los actos ya ejecutados permanecen en pie. La nueva norma no
invalida retroactivamente los actos ya ejecutados.
CAUSAS DE TERMINACIÓN Y SUSPENSIÓN DE LOS TRATADOS.

Se encuentra regulado en la Secc. III de la Convención de Viena del Derecho de

los Tratados, artículos 54 a 64.

Las causas de terminación de un Tratado pueden ser intrínsecas o extrínsecas.

Las primeras son aquellas que se encuentran en las disposiciones de los propios
tratados. Ej.: plazo, condición resolutoria, etc.

Las segundas son las que no se encuentran previstas en un Tratado. En este

caso se debe aplicar el Derecho Objetivo, el Derecho Positivo del Derecho
Internacional Público, es decir la Teoría General del Derecho de los Tratados.

Estas causas son las que nos interesan como objeto de estudio.

1) Denuncia o retiro de un Tratado. En aquellos casos en que un tratado no

contenga disposición alguna sobre su terminación ni prevea la denuncia o retiro
del mismo, no podrá ser objeto de denuncia o retiro a menos que:

A) Conste que fue intención de las partes admitir la denuncia o el retiro.

B) Que el derecho de denuncia o retiro pueda inferirse de la propia

naturaleza del Tratado. La parte que alegue su denuncia o retiro deberá
notificar a la otra su intención.

2) Mutuo consentimiento (Art. 57) La aplicación de un Tratado puede

terminar o suspenderse en cualquier momento por el consentimiento de todas
las partes. Si se trata de un multilateral la suspensión sucederá si esta
posibilidad está prevista en él. Si no está prohibida esta suspensión no podrá
afectar el disfrute del derecho de las demás partes del tratado. Pero además, tal
suspensión no podrá ser incompatible con el objeto y fin del tratado.

3) Terminación o suspensión como consecuencia de un Tratado posterior.

(Art. 59). Se considera que un Tratado termina si todas las partes celebran un
nuevo Tratado sobre la misma materia y se desprende de ese nuevo que la
intención de las partes fue que su relación se rija por él. Pero si el nuevo Tratado
es incompatible en ciertas disposiciones con el anterior se considera que éste ha
quedado suspendido si esa fue la intención de las partes.

4) Terminación o suspensión como consecuencia de una violación GRAVE.

VIOLACION GRAVE (Art. 60): Para la presente Convención se considera
violación grave cuando el Tratado es contrario a la Convención o cuando se
viola una disposición esencial que perjudica la ejecución del objeto y fin del
Tratado. Para alegar esta causal prevista en la Convención de Viena del
Derecho de los Tratados, debe tratarse de una violación grave. Y una violación
grave para la presente convención es :

· un rechazo del Tratado no admitido por la presente Convención.

· cuando se viola una disposición que es esencial para la consecución del

objeto y fin del Tratado.

Cuando estamos frente a esta causal (Art. 60) el Art. hace una diferencia entre
tratados bilaterales y tratados multilaterales.

1. Tratados bilaterales. En caso de violación grave por una de las partes

facultará a la otra parte a alegar tal violación como causa de terminación o
suspender la aplicación total o parcial del tratado. Es de destacar de importante
aquí que la parte afectada esta facultada y no obligada a alegar esta causal como
terminación. Es muy importante en el ámbito internacional, ya que reafirma un
principio fundamental consagrado en el Art. 26 de la Convención (pacta sunt
servanda), esto es que los Estados deben cumplir sus obligaciones
internacionales de buena fe. Esto implica que la parte afectada puede exigir el
cumplimiento del Tratado, es por ello que puede alegar esta causal como
suspensión del mismo.

2. Tratados multilaterales : un tratado multilateral que se ve afectado por una

violación grave puede :

a) facultar a las otras partes, procedimiento de acuerdo unánime a suspender

total o parcialmente el tratado o darlo por terminado, entre ellas y el Estado
autor, o entre todas las partes.

b) si un estado parte de un tratado multilateral se ve afectado por la violación

grave del Tratado, por otra parte, esta facultado a alegar tal violación como
causa o suspensión total o parcial del tratado.
c) existen tratados multilaterales que dado su objeto pueden ser víctimas de
violaciones graves, pero a pesar de ello no se suspenden ni terminan. Ej.
convenciones de derecho humanitario, convención de genocidio, Carta de las
Naciones Unidas

Para la presente Convención la violación grave de un Tratado bilateral facultará

a la otra parte a alegar tal violación como causa de terminación o suspensión de
un Tratado.

En un Tratado multilateral la violación grave por una de las partes facultará a

las otras, procediendo por acuerdo unánime, a suspender o a dar por terminado
el Tratado entre ellas y el Estado autor de la violación o entre todas las partes.
Una parte especialmente perjudicada por la violación puede alegar ésta como
causa para suspender la aplicación del Tratado entre ella y el Estado autor de la
violación.

Como podemos observar el Estado víctima sólo puede alegar la suspensión y

no la terminación del Tratado ya que éste permanece en vigor frente a los demás
Estados partes. De esta forma se protegen los intereses de los demás Estados.
Los Tratados que tiene por objeto la protección de la persona humana aunque se
violen no se suspenden ni se darán por terminados.

5) Rebus sic stantibus- Cambio fundamental de las circunstancias. (Art. 62)

Cuando ocurre un cambio jurídico en las circunstancias que no fue previsto por
las partes, podrá alegarse como causa de terminación de un tratado siempre que
se den las siguientes condiciones:

a) que la existencia de esos cambios constituya la base esencial del

consentimiento de las partes al obligarse.

b) que el cambio tenga por objeto modificar radicalmente el alcance de las

obligaciones que aún deben cumplirse en el presente tratado. Esta causal no se
admite en los Tratados de fronteras o cuando el cambio se debe a una violación
grave por parte de quien lo alega.

Del presente artículo se desprende:

A Carácter fundamental del cambio, directamente relacionado con el objeto y

fin del Tratado.
B Imprevisto, requisito esencial ya que si el cambio hubiere sido previsto por
la parte que lo alega no se podría alegar esta causal.

C El cambio debe afectar la base esencial del consentimiento de las partes

cuando se obligan.

D Los efectos del cambio tienden a modificar las obligaciones que aún deben
cumplirse. No se aplica a los efectos ya ejecutados por el Tratado.

Otras causas extrínsecas

1.- Normas de jus cogens supervivientes

2.- Imposibilidad física de ejecución de los Tratados.

Modificación o enmienda de los Tratados

Se encuentra regulada en la parte cuarta de la Convención de Viena del Derecho

de los Tratados de 1969 (Art. 39 a 41).

Art. 39: Principio general: un tratado podrá ser enmendado por acuerdo entre
partes.

Art. 40: Regula la enmienda de los tratados multilaterales. Aquí se establece

que toda enmienda deberá realizarse de acuerdo a lo acordado por las partes.
Sino se hubiere acordado se regirá por las disposiciones de la presente
Convención y en ella se establece:

a) toda propuesta de enmienda deberá ser notificada a los demás Estados.

b) Cada Estado tendrá derecho a decidir en las medidas que halla que adoptar
con respecto a la enmienda. Esto implica que participará en toda negociación
que tenga por objeto la enmienda de un tratado.

Art. 41: este artículo regula específicamente los acuerdos para modificar
tratados multilaterales entre alguna de las partes únicamente. De acuerdo a este
artículo dos o más partes de un Tratado pueden celebrar un acuerdo que tenga
por objeto modificar el Tratado en sus relaciones mutuas. Pero para esto se
exige que tal modificación este prevista en el Tratado. Sino estuviere prevista y
no esta prohibida la misma puede operar siempre que:
a) que tal modificación no afecto el disfrute de los derechos de las demás
partes.

b) Que no afecte el cumplimiento de las obligaciones.

c) Que no sea incompatible con el objeto y fin del tratado.

En caso de procederse a la modificación, la misma debe ser notificada a los

demás Estados.

Conclusión: como se desprende del presente capítulo de la Convención en esta

materia, se exige la unanimidad para la enmienda o modificación de un Tratado
bilateral. En cambio como pudimos ver en el Art. 41 si la misma no estuviere
prevista ni prohibida faculta a cualquiera de las partes a modificarlo en sus
relaciones mutuas con otra parte del tratado.

EFECTOS DE LA GUERRA SOBRE LOS TRATADOS

De hecho la guerra extingue los Tratados entre los beligerantes. Siguen vigentes
entre ellos aquellos Tratados que se suscribieron respecto a situaciones de
guerra (normas de Derecho Humanitario).

La doctrina dominante entiende que el beligerante tiene derecho a suspender o

a dar por extinguidos los Tratados con el enemigo.

Pero si estamos ante un Tratado multilateral del que son parte los beligerantes,
se suspende entre ellos, pero siguen obligados frente a los Estados neutrales
partes de ese Tratado. El fundamento de la suspensión radica en que se debe
proteger la comunidad de intereses de los Estados neutrales.

FUENTES EVENTUALES DE DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

· EQUIDAD

Es la aplicación de los principios de justicia a un caso concreto. Puede

manifestarse de distintas formas:

a) Cumpliendo una función moderadora, es decir que es usada como medio

para flexibilizar la aplicación del Derecho.

b) Como función supletoria. Cuando es utilizada como medio para llenar

lagunas, o sea como fuente subsidiaria del Derecho.

c) Como función política. Cuando es utilizada para suplir o modificar una

norma de Derecho Internacional Público. (esta función nunca fue utilizada)

Actualmente, la aplicación de la equidad depende del consentimiento de las

partes y así lo establece el artículo 38 numeral 2 del Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia.

El Derecho Convencional ha ido aceptando a la equidad como un mecanismo

necesario para la aplicación del Derecho. Muchas veces la costumbre, los
principios generales del Derecho, se remiten a ella para llenar vacíos del
Derecho Positivo Internacional, del Derecho Objetivo.

Como podemos ver dadas las características de las funciones que cumple esta
fuente se la ha identificado con una regla del Derecho y es, en sí misma, una
fuente formal. Pero el principio de soberanía de los Estados hace que no se le
reconozca el carácter de formal salvo su consentimiento lo que queda de
manifiesto en el artículo 38 numeral 2. Por ello se transforma en una fuente
eventual.

· ACTOS UNILATERALES

Ante todo se debe destacar el dinamismo que ha tenido el desarrollo de las

normas de DIP en los últimos tiempos. Este dinamismo ha dado lugar a la
existencia de otros instrumentos o actos que contribuyen a la formación de
nuevas normas en el campo internacional.

Los Estados son soberanos en el ámbito exterior. Soberanía implica

independencia, gozan de competencias exclusivas y una de ellas es tomar
decisiones de carácter vinculante unilateralmente. (Produce efectos jurídicos
en sus relaciones con otros sujetos).

A los Estados, siendo soberanos, el Derecho Internacional Público los habilita a

que en su ámbito interno regule unilateralmente en materia de nacionalidad,
extranjería, etc.

La forma, objeto y contenido de estos actos son variables, pueden ser emitidas
en forma escrita o verbal.

a) legitimidad de los actos unilaterales.

Deben estar sujetos a las normas de Derecho Internacional General. No pueden

ir contra una norma de jus cogens y deben emanar de órganos competentes.

b) fuerza obligatoria de los actos unilaterales.

Es de difícil determinación. A los efectos autónomos es el Estado el que le

confiere el carácter de obligatorios, por lo tanto debemos remitirnos a la
intención del Estado que emitió el acto. La obligatoriedad deriva del principio
de buena fe, éste es el que regirá los efectos del acto desde que se hizo público y
tomaron conocimiento los Estados involucrados.
c) oponibilidad a terceros

En principio, un acto autónomo no puede ser oponible a terceros Estados pero

puede darse el caso que se impongan obligaciones a terceros Estados a través de
normas convencionales, consuetudinarias o principios generales del Derecho.
Por ejemplo el Derecho del mar, establece que todo Estado ribereño tiene la
libertad de fijar la anchura de su mar territorial o de sus zonas marítimas pero
dentro de los límites de la norma internacional y esto es oponible a terceros.
CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS UNILATERALES

A) Autónomos

Son los actos que emanan de la propia voluntad de los Estados. Como podemos
observar la validez de los mismos no depende ni se relaciona con otro acto
jurídico ni con las fuentes formales del Derecho Internacional.

Estos actos son por ejemplo:

a) Declaración: Es la manifestación de voluntad relacionada con una

situación de hecho o de derecho o con un estado de cosas existente o en proceso
de formación. Por ejemplo, la declaración con respecto a los ensayos nucleares
que hacen los Estados unilateralmente, tienen un carácter vinculante.
b) Notificación: Es un acto formal por el cual un Estado comunica a otros
sujetos de Derecho Internacional Público una decisión, un hecho o una
situación. El objetivo de la notificación es poner en conocimiento de los hechos
al destinatario, el que no podrá alegar desconocimiento.

c) Reconocimiento: Es la aceptación por parte de un Estado de la legitimidad

de un estado de cosas ajeno a su participación. Ej.: reconocimiento de un nuevo
Estado.

d) Protesta: Es la declaración voluntaria de un Estado oponiéndose a

reconocer como legítimo a una pretensión de otro sujeto de Derecho
Internacional.

B) No autónomos

Son aquellos que no pierden su calidad de tal, es decir que mantienen sus
efectos jurídicos pero para su existencia dependen y están fuertemente
relacionados con otras fuentes de DIP o sea con las normas convencionales,
consuetudinarias o con las resoluciones que emanan de las organizaciones
internacionales. Por ejemplo, existen actos unilaterales que se vinculan a los
Tratados y ellos son: denuncia o retiro de los Tratados, reserva, adhesión.

De la costumbre derivan, por ejemplo, la facultad de los Estados de reglamentar

en su ámbito interno normas relacionadas con nacionalidad y extranjería.

Actos que se vinculan con las resoluciones de las organizaciones

internacionales. Aquí debemos determinar en cada caso concreto el carácter
vinculante de las mismas.

LOS ACTOS DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES LOS

PODEMOS CLASIFICAR:

- Actos de órganos no jurisdiccionales. Aquí encontramos a las

resoluciones y a estas las podemos clasificar en:

a) Decisión.- Carácter vinculante.

b) Recomendación.- acto que contiene una invitación a las partes que va

dirigida a adoptar un comportamiento determinado.

- Actos de órganos jurisdiccionales. Estos son los fallos, que tienen el mismo
carácter de una decisión y la opinión consultiva que tiene el mismo carácter de
las recomendaciones.

DECISIONES DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES

La decisión es un acto unilateral emanado de la manifestación de voluntad de un

órgano de una organización, imputable a la misma y que crea obligaciones para
sus destinatarios.

1º Las que se vinculan con el funcionamiento y la estructura interna de la

organización.

Dentro de éstas encontramos decisiones de:

a) alcance individual: son actos relacionados con Estados, otras

organizaciones internacionales o personas, atribuyéndoles un estatuto
determinado o confiriéndoles una función determinada. Por ejemplo, la
admisión, suspensión o expulsión de un Estado miembro, nombramiento de los
funcionarios de la organización, elección de jueces de jurisdicciones
internacionales vinculados a las organizaciones, etc.

b) alcance general, se pueden clasificar en:

c) Decisiones constitutivas. El órgano tiene competencia propia de

interpretar y revisar su carta constitutiva.

d) Decisiones orgánicas: son las que se refieren a la creación o supresión de

órganos determinando su competencia.

e) Decisiones financieras, aprobación y examen de su propio presupuesto,

fijación de la contribución de sus miembros, apertura de cuentas, etc.

f) Decisiones administrativas, elaboración del estatuto de sus funcionarios,

planes de trabajo, etc.

g) Decisiones procedimentales: en materia de adopción de reglamentos

internos, fijación del orden del día y convocatoria de sesiones.
Todas estas decisiones tienen carácter vinculante.

Las resoluciones de las organizaciones internacionales para que adquieran un

carácter vinculante deben emanar de órganos competentes.

2º Actos que se vinculan con las actividades externas de la organización (con

otros Estados o con otras organizaciones)

Aquí las decisiones las podemos clasificar en:

h) Actos sustanciales: En la Carta de Naciones Unidas, las decisiones del

Consejo de Seguridad tienen un carácter obligatorio que se desprende del
propio contexto de la Carta (Art. 25). Estas decisiones obligan a los Estados
miembros y no miembros de la organización. Esto es lógico porque el Consejo
de Seguridad tiene como propósito primordial velar por la paz y la seguridad
internacional.

i) Actos reglamentarios generales: Algunas organizaciones están dotadas de

poderes reglamentarios que las habilitan para adoptar decisiones de alcance
general, que vinculan obligatoriamente a todos los Estados. Por ser estos
poderes de excepción, las organizaciones de que se trata son en general
competentes en cuestiones puramente técnicas. La Asamblea general de la
OMS está dotada de poder reglamentario, es decir que tiene autoridad de
adoptar medidas e imponerlas a los Estados a los efectos de impedir la
propagación de enfermedades.

j) Actos comunitarios: La atribución del poder de adoptar actos unilaterales

obligatorios para sus miembros es excepcional aún en las organizaciones de
cooperación. No obstante, se ha vuelto una regla en determinadas
organizaciones de avanzados procesos de integración, que facilitan el
cumplimiento de sus objetivos y que da lugar al fenómeno comúnmente
conocido por
“supranacionalidad”. Son los actos que derivan de los órganos supranacionales
que pertenecen a los sistemas de integración avanzada. Por ejemplo, los
órganos de la Unión Europea. En el marco de ésta, sus órganos, el Consejo, la
Comisión, etc. Dictan actos y estos actos que pueden ser reglamentarios obligan
directamente a los Estados miembros de la comunidad.
La facultad de dictar decisiones obligatorias, no está siempre acompañada de la
determinación de medios de contralor del cumplimiento de los actos
obligatorios o la posibilidad de exigir ese cumplimiento. Su puesta en ejecución
depende entonces de la cooperación entres los Estados y de las posiciones que
al respecto asuman los órganos internacionales.

RECOMENDACIONES DE LAS ORGANIZACIONES

INTERNACIONALES

· Recomendación en sentido estricto.

La recomendación es un acto que emana de un órgano y que propone un

comportamiento determinado a sus destinatarios, sin implicar para éstos la
obligación jurídica de adaptarse a la conducta señalada.

Los destinatarios de la recomendación pueden ser los Estados miembros y no

miembros de la organización, los órganos de la misma organización o de otras
organizaciones internacionales y las personas físicas o jurídicas.

La recomendación es una invitación, un acto desprovisto de efectos obligatorios

y sus destinatarios no están sujetos por ellas y no incurren en infracción al no
darle cumplimiento.

Sin embargo, en la medida en que una recomendación tiende a efectivizar los

objetivos de la organización y los Estados miembros se han comprometido a
cooperar con ella y a cumplir aquellos objetivos, esos Estados tienen por lo
menos la obligación de analizar de buena fe en qué medida pueden adecuar su
conducta a la recomendación, especialmente cuando han votado a favor de ella.

Es el acto unilateral que emana de un órgano de una organización internacional,

como por ejemplo la Asamblea general de ONU. Este acto propone un
comportamiento determinado a su destinatario. De este concepto, se desprende
que no tiene carácter vinculante sino un valor de orden político y moral.

Las recomendaciones pueden adquirir carácter vinculante.

a. Cuando el órgano que decide o aplica una recomendación puede

considerarla obligatoria y esto constituye un elemento decisivo para que la
misma revista tal carácter.

b. Cuando una recomendación pueda verse revestida de carácter obligatorio

en el caso en que los Estados encargados de aplicarla, antes o después de su
adopción, se comprometen a cumplirla.

c. Cuando en el seno de una organización, las recomendaciones de un

órgano jerárquicamente superior se imponen a sus órganos subordinados.

La verdadera sustancia de las recomendaciones depende de su contenido; de las

circunstancias y modalidades en que fueron adoptadas; de la autoridad jurídica
y política del órgano que las emite; de las mayorías con que contaron; de la
importancia de las reservas opuestas por los Estados en la oportunidad; y de la
existencia o no de mecanismos de control de cumplimiento de esas
recomendaciones.

Las seudo recomendaciones.

Es cuando un órgano competente para dictar recomendaciones emite decisiones

declarativas, cristalizadoras y generadoras de normas jurídicas.

· Resoluciones declarativas de Derecho.

Es el caso de las resoluciones puramente enunciadoras, reproductoras o

confirmatorias de derecho consuetudinario o de principios generales de
Derecho reconocidos por los principales sistemas jurídicos y que son
obligatorias en tanto que reglas provenientes de esas fuentes.

Por ejemplo, si la recomendación establece que las partes deben

comportarse de acuerdo a lo convenido, está declarando una norma
consuetudinaria que es la pacta sunt servanda.

· Resoluciones cristalizadoras de Derecho

Se trata aquí de resoluciones que contribuyen a establecer definitivamente

normas consuetudinarias en vía de formación, que denotaban una cierta
imprecisión y ambigüedad y que se definen ahora a través de una expresión
clara y concreta sobre la temática de que se trata, obtenida a través del
consenso.
Las seudo recomendaciones que se refieren a la exploración y explotación del
espacio ultraterrestre, y los fondos marinos y oceánicos, estableciendo allí que
estos son patrimonio común de la humanidad.

· Resoluciones generadoras de Derecho

Son aquellas que sirven como punto de partida a la formación de nuevas normas
consuetudinarias o convencionales. Las Declaraciones de la Asamblea General
de la ONU de Estocolmo de 1972 y la de Río de 1992 referentes a la protección
del medio ambiente fueron el punto de partida de normas consuetudinarias y
convencionales entre los Estados.

Los actos concertados de naturaleza no convencional.

Son los instrumentos que emanan de una negociación entre representantes

habilitados, competentes de los sujetos de Derecho Internacional Público que
tienen como objetivo guiar sus relaciones internas, pero carecen de fuerza
obligatoria. Pueden tener por objeto cuestiones financieras, sociales, culturales,
etc.

Del concepto se desprende que estos actos carecen de fuerza obligatoria, por lo
tanto revisten un carácter político basado en el principio de la buena fe y el
pacto de bueno s caballeros.

Si bien no tienen un carácter vinculante son de gran aporte para el desarrollo de

las relaciones internacionales, e incluso, de normas internacionales.

Al carecer de carácter vinculante no son fuentes formales del Derecho

Internacional Público, pero en un futuro, dados los vertiginosos cambios del
Derecho Internacional Público estos actos podrán adquirir un carácter
vinculante.

La Convención de Viena del Derecho de los Tratados de 1969 y la Convención

de Viena del Derecho de los Tratados entre los Estados y organismos
internacionales y organismos internacionales entre sí de 1986.
La Convención de Viena de 1986 no hace más que recoger en sus artículos
prácticamente las mismas disposiciones que estableció la Convención de Viena
de 1969 referente a la Teoría General de los Tratados.

En el preámbulo de la Convención de 1986 prácticamente se reproduce lo ya

establecido en la de 1969. La innovación importante es que en su artículo
segundo da un concepto amplio de Tratado e incorpora allí a otros sujetos del
Derecho Internacional Público que tendrán capacidad para celebrar Tratados,
que son las organizaciones internacionales.

Como vemos, ellas tiene capacidad para celebrar Tratados pero la misma será
expresada a través de un acto formal que será emitido por el órgano competente
que establezca la organización.

En cuanto a la celebración, formación y entrada en vigor de los Tratados se

reiteran las disposiciones de la Convención de 1969.

1. Otra innovación importante es que la organización no puede alegar la

violación grave de un Tratado como causa de suspensión o terminación del
mismo salvo que se esté violando una norma de jus cogens. Las organizaciones
internacionales tampoco podrán acudir ante la Corte Internacional de Justicia
como litigantes, sólo podrán hacerlo para solicitar una opinión consultiva.

SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

Los sujetos plenos de DIP, no sólo deben recibir de él derechos y obligaciones.

Deberán contribuir a la formación de las normas y además deben tener
capacidad para celebrar Tratados (jus tractatum). A su vez, deben colaborar con
el nacimiento de nuevas normas, vigilar su observancia e imponer las sanciones
en caso de incumplimiento o sea, que deben velar por mantener vigente el
sistema normativo internacional (jus legationem).

En el Derecho Internacional Contemporáneo los sujetos son:

1. Los Estados
2. Las organizaciones internacionales

3. La comunidad beligerante

4. La Santa Sede-Vaticano

5. Los Movimientos de Liberación Nacional.

6. El individuo, persona física como sujeto pasivo del DIP es decir que recibe
de él derechos y obligaciones.

RECONOCIMIENTO DE: ESTADO, GOBIERNO Y BELIGERANCIA.

CONCEPTO: Es un acto unilateral autónomo de un Estado por medio del cual

acepta la legitimidad de un nuevo estado de cosas, ajeno a su participación.

El acto de reconocimiento de situaciones es IRREVOCABLE, es decir que

cuando un Estado reconoce a otro Estado, a un Gobierno o a una comunidad
beligerante no puede manifestar lo contrario una vez que ha reconocido la
legitimidad de las nuevas situaciones. No olvidemos que este acto unilateral
tiene un carácter vinculante basado en el principio de buena fe. La
irrevocabilidad del acto de reconocimiento surge de la Teoría General del
Derecho.

Formas de reconocimiento

Pueden manifestarse de la siguiente manera:

• Expresa-es cuando en forma expresa se reconoce una situación determinada.

• Tácita- Por ejemplo, cuando un Estado establece relaciones comerciales y

diplomáticas con un nuevo Estado. También, cuando establece vínculos
comerciales y financieros con un nuevo gobierno (de facto).

• Individual- El reconocimiento expreso o tácito puede manifestarse en forma

individual. Podríamos decir que ésta es la regla en la materia, ya que los Estados
son soberanos y no están dispuestos a renunciar a este derecho y dejarlo en
manos de órganos. La desventaja que presenta es que una situación será
reconocida por unos y no por otros.

• Colectivo- Puede, también, ser expreso o tácito. Este acto de reconocimiento

es ejercido por un grupo de Estados colectivamente, en forma conjunta. Este
reconocimiento subsanaría el inconveniente del anterior.

• Consultado- Es cuando los Estados se consultan e intercambian información

y opiniones acerca de la nueva situación, pero la decisión, el acto de
reconocimiento es individual.

ESTADOS

La concepción amplia de Estado fue recogida en la Convención sobre Derechos

y Deberes de los Estados adoptada en Montevideo, en 1933, por los miembros
del sistema interamericano, entonces llamado Unión Panamericana. La
Convención no exige la independencia total como uno de los requisitos
indispensables para que una entidad sea reconocida como Estado. De acuerdo a
la Convención, que en realidad refleja un principio universalmente aceptado, un
Estado debe poseer los requisitos siguientes:

a) territorio definido: debemos entenderlo en sentido amplio. Es el ámbito

territorial, donde el Estado ejercerá su soberanía, su jurisdicción doméstica en
su espacio terrestre, espacios marítimos, espacios fluviales y espacio aéreo.

b) población permanente: la población debe ser estable, es decir acentuada de

modo permanente en un territorio.

c) gobierno: con autoridades encargadas de establecer y hacer cumplir las

normas aplicables en el territorio y de conducir las relaciones externas, es la
evidencia de que existe una entidad política estable con todos los elementos
necesarios para que se le reconozca como Estado. Pero la forma de gobierno, y
en general, la estructura que hay adoptado, es indiferente para el DIP .
(principio de no intervención).

d) capacidad para relacionarse con otros sujetos: Este elemento está

estrechamente relacionado con el anterior. La capacidad, además, de
relacionarse con otros sujetos, implica la posibilidad de utilizar los
instrumentos que le da el Derecho Internacional para poder relacionarse y estos
son el jus tractatum y el jus legationem.

e) Soberanía: Este es un elemento esencial pues no se admite como sujeto de

Derecho a un Estado que no sea soberano.

Atributo de la soberanía

En su significado jurídico internacional está vinculado al origen, estructura,

desarrollo y evolución del Derecho Internacional Público.

A partir de los Tratados de Westfalia los Estados se reconocen mutuamente este

atributo; sólo los Estados son soberanos.

Soberanía, en su ámbito interno, implica que todo Estado tiene el poder

absoluto, supremo que subordina a sus súbditos.

El Estado es quien promulga sus normas, vigila su observancia e impone la

sanción. O sea que el Estado ejerce un poder de señorío en las funciones
legislativas, ejecutivas y judiciales en su ámbito interno y es, a su vez, el único
legitimado para usar la fuerza.

En el ámbito externo, confiere a los Estados un poder independiente, no admite

subordinación, el atributo es compartido por otros iguales.

En el ámbito exterior coexisten muchos soberanos que cuando se relacionan

crean un sistema de coordinación basado en las ideas de compromiso mutuo y
obligación de cumplirlos de buena fe.

Este atributo no excluye la posibilidad de que los soberanos se obliguen por

normas jurídicas a las que no pueden renunciar unilateralmente.

Los soberanos constan de dos instrumentos, el jus tractatum y el jus legationem,

pero éstos no son la esencia del atributo, son instrumentos jurídicos que poseen
los Estados para relacionarse con el mundo exterior.

Características del atributo

En su origen histórico es un concepto político jurídico que más tarde adquiere
relevancia jurídica. No es una cualidad inherente a la calidad de Estado, es un
atributo jurídico que los Estados se conceden y reconocen recíprocamente, así
como se adquiere puede perderse.

Conclusiones

La soberanía o el atributo de la soberanía ha cumplido un rol fundamental en el

desarrollo del Derecho Internacional Público. Ha sido el fundamento del
sistema de coordinación.

En los últimos tiempos se han incrementado algunos procesos de transferencia

de las facultades de los Estados desde el ámbito de su jurisdicción doméstica.
Ej.: En la Comunidad Europea los Estados miembros han delegado parte de su
soberanía en órganos supranacionales y las decisiones de éstos son autónomas y
directamente ejecutables en el territorio de los Estados miembros. Como
podemos observar se está transitando de un sistema de coordinación a un
sistema comunitario.

El Dr. Arbuet manifiesta que el DIP está sufriendo vertiginosamente cambios

en cuanto a la forma en que se están relacionando los soberanos, los Estados aún
no han perdido su soberanía, de ser así, ya tendríamos que ir pensando en un
nuevo sistema internacional y nuevos sujetos del DIP.

Ejemplos de Estados como sujetos de DIP

Los Estados Federales: su característica fundamental es que existe una sola

persona de D.I. , responsable por los actos y omisiones de todos los Estados
Miembros, y esa sola persona es el Estado Federal. Los Estados miembros no
están sujetos al D.I. , sino que lo están al Derecho Constitucional del Estado
Federal.

Mini Estados: El D.I. no requiere de condiciones cuantitativas mínimas con

respecto a los elementos del Estado. No hay una extensión mínima con respecto
al territorio o un número mínimo de habitantes exigido para reconocer una
entidad política territorial como Estado, y por lo tanto como sujeto de D.I. Ej.
Liechtenstein, San Marino, para nombrar sólo algunos de los más pequeños, son
reconocidos como Estados con todos sus atributos y en un pie de igualdad con
otros Estados.
Protectorados, Estados asociados: El sistema de protectorados llegó a tener
considerable importancia en el pasado. Numerosos estados que en la actualidad
gozan de total independencia y son miembros de la N.U: estuvieron sujetos a
dicho régimen. Sólo el reino de Tonga continúa siendo protectorado,
dependiente del reino Unido. Sin embargo, subsisten otras formas de
subordinación entre Estados. Es el caso de los Estados asociados autónomos
que han adoptado dicha condición en un acto de libre determinación o por
acuerdo con el Estado al que se asocian. Tal es el Ej. De las Islas Cook, de Niue
y de la Micronesia, los dos primeros asociados a Nueva Zelanda, la tercera
administrada por los EEUU. En estos casos estamos ante Estados que aunque
no son totalmente independientes retienen parte de su capacidad internacional y
por lo tal deben ser considerados sujetos de D.I. La Convención del Derecho
del Mar establece que pueden ser parte de ella los Estados asociados. Ej.: la Isla
de Cook y la Niue que se asocian a Nueva Zelanda.

Reconocimiento de Estado.

Si un sujeto posee los siguientes elementos: territorio, población, capacidad de

relacionarse, gobierno y es independiente, soberano, ese Estado o agrupación
tiene derecho a ser reconocido como un nuevo sujeto de Derecho Internacional
frente a los otros sujetos.

De lo expuesto se desprende que la naturaleza de este reconocimiento es

jurídica y ese carácter jurídico la da el Derecho Internacional quedando, así,
descartadas las teorías políticas arbitrarias o discrecionales. Pero esa naturaleza
jurídica no obliga a los demás Estados a que reconozca al nuevo sujeto.

Si faltare uno de los elementos el reconocimiento es ilícito. Se estaría violando

una norma de DIP, es lo que se denomina reconocimiento prematuro. Esto
ocurrió cuando Estados Unidos de América reconoció a Panamá como un
nuevo Estado antes de que éste consolidara su independencia.

EUA hizo este reconocimiento con un claro interés político. De esa forma logró
firmar el Tratado sobre el Canal de Panamá. Otra característica de este
reconocimiento es que es declarativo porque se reconoce una situación
preexistente quedando, así, descartada la teoría que entendía que el acto de
reconocimiento era constitutivo, es decir que el Estado surgía como sujeto a
partir de su reconocimiento.
La naturaleza declarativa se reafirma en la Convención de derechos y deberes
de los Estados de 1933. Allí se establece que la existencia política de un Estado
es independiente a su reconocimiento por los demás Estados porque el Estado
aún antes de ser reconocido tiene derecho a defender su integridad territorial. El
acto de reconocimiento implica que el Estado que lo otorga acepta la
personalidad de nuevos sujetos de Derecho Internacional.

Reconocimiento de gobierno.-

Opera cuando existe un nuevo gobierno, el que debe surgir por procedimientos
no previstos en las Constituciones. Si surge un nuevo gobierno por los
mecanismos previstos en la Constitución no procede el reconocimiento. Si un
gobernante diera un Golpe de Estado tampoco procede el reconocimiento ya
que no hay un nuevo gobierno. Para que éste proceda tiene que existir una
autoridad distinta en los órganos que representan al Estado en sus relaciones
exteriores. El reconocimiento es importante porque los terceros Estados
tomarán conocimiento de la nueva autoridad que representará al Estado en sus
relaciones con otros sujetos, pues ese nuevo gobierno de autoridad efectiva
tendrá capacidad para obligar al Estado en el marco internacional. El
reconocimiento del nuevo gobierno es jurídico ya que está regulado por el
Derecho Internacional pero, para que el Derecho Internacional lo reconozca va
a exigir que el nuevo gobierno sea efectivo y responsable pero no se le exigirá la
legitimidad.

Además de jurídico el reconocimiento es declarativo, se reconoce una situación

preexistente.

De lo precedentemente expuesto concluimos que para que opere el

reconocimiento debe exigirse:

a) Que se trate de un gobierno de facto.

b) Efectividad, es cuando el nuevo gobierno toma el control de hecho de la

maquinaria administrativa del Estado y no hay resistencia armada contra ese
nuevo gobierno. La efectividad es esencial porque sólo un gobierno efectivo
podrá comprometer al Estado a asumir obligaciones internacionales.
c) Responsabilidad, se refiere a la aplicación del principio de la continuidad.
El nuevo gobierno deberá aceptar y cumplir con las obligaciones
internacionales contraídas por el gobierno anterior. El nuevo gobierno debe
poseer capacidad y voluntad para hacer efectivo el principio de continuidad.

d) Requisito que no debe exigirse, el legitimismo o legitimidad. Si se exigiere

este requisito estaríamos contradiciendo la naturaleza jurídica del acto de
reconocimiento pero, más que desconocer esta naturaleza estaríamos violando
un principio fundamental del Derecho Internacional que es el principio de no
intervención, pues ningún Estado puede entrometerse en los asuntos de
jurisdicción doméstica de los Estados, se estaría vulnerando la soberanía de los
Estados en su ámbito interno.

Efectos: En el ámbito interno a un gobierno no reconocido de un Estado no se lo

aceptará como demandante legítimo de los intereses de ese Estado.

En el ámbito externo el reconocimiento puede manifestarse con la reanudación

de relaciones comerciales diplomáticas con los sujetos que lo reconocen.

COMUNIDAD BELIGERANTE.-

Para que una comunidad beligerante sea reconocida como tal, sea reconocida
como sujeto de DIP, de acuerdo a las normas del Derecho Internacional debe de
reunir los siguientes requisitos:

1. que el movimiento beligerante revista importancia y continuidad. Es decir

no debe tratarse de un movimiento efímero. La continuidad se refiere a que la
lucha debe ser generalizada e importante donde los rebeldes administren una
parte sustancial del territorio nacional.

2. Debe tratarse de un movimiento auténticamente nacional, no admitiéndose

injerencia extranjera.

3. El levantamiento de los beligerantes debe estar regido por las normas

(Tratados) y costumbres de guerra. Deben regirse por normas del DIP, esto es
por las normas del Derecho Humanitario, Convención de Ginebra y sus
Protocolos.

4. Cuando hablamos de que deben administrar una parte sustancial del

territorio nos estamos refiriendo a que los beligerantes han constituido allí un
gobierno de facto que establecerá las normas que regirán en esa parte del
territorio, además, cobrarán impuestos, ya que es una forma de mantenerse.

5. Los actos legislativos, administrativos y ejecutivos por parte de los

beligerantes en la parte del territorio que se encuentra bajo su control son
válidos y así lo reconoce el DIP. Los beligerantes tienen capacidad para
celebrar Tratados.

Como podemos observar si se dan todas estas características estamos ante un

sujeto pleno de DIP.
Reconocimiento de beligerancia

Naturaleza jurídica: los requisitos para determinar si estamos ante una

comunidad beligerante lo determina el DIP y ellos son los mismos requisitos de
comunidad beligerante.

Además el reconocimiento es declarativo porque se reconoce una situación

preexistente.

Es importante el reconocimiento de la beligerancia desde dos puntos de vista:

1. En cuanto a los terceros Estados, estos reconocen la situación para

mantenerse alejados del conflicto y ampararse en el Estatuto de la neutralidad.

2. En cuanto al gobierno, a éste le interesa reconocer los actos de los rebeldes

como comunidad beligerante porque de esa forma se libera de responsabilidad
de los actos cometidos en esa parte del territorio dominada por los beligerantes
y, además, le interesa a los efectos de que comiencen a aplicarse las normas de
Derecho Humanitario (normas en tiempos de guerra).

Diferencia entre rebelde y terrorista

Los conflictos internos de un Estado están integrados por rebeldes insurrectos.

Estos movimientos de los rebeldes pueden manifestarse de dos formas:

1. Admisión de insurgencia.

2. Comunidad beligerante
Ambos persiguen fines políticos. El primero de ellos no es un sujeto de DIP. El
segundo sí. Pero los dos interesan al DIP para la aplicación de las normas del
Derecho Humanitario.

Los terroristas no se encuentran amparados por el DIP ya que no se rigen para

obtener sus objetivos por las normas del Derecho Humanitario sino que
utilizan cualquier método totalmente desproporcionado con los objetivos
perseguidos, causando males innecesarios, pánico en la población para lograr
sus propósitos.

Como sus actos son totalmente inhumanos el Derecho Internacional autoriza a

cualquier Estado a castigarlos.

Los terroristas no hacen uso de la fuerza bajo un control militar, en cambio, los
rebeldes sí, además, éstos para lograr sus objetivos usan métodos racionales, no
causan males innecesarios y se rigen estrictamente en materia de heridos,
refugiados, prisioneros e incluso de armas conforme a las normas del Derecho
Humanitario.

ORGANIZACIONES INTERNACIONALES.-

Son sujetos plenos de DIP. Son creadas por los Estados pero en la práctica
ejercen funciones y gozan de derechos que no podrían ser explicados si no
gozaran de capacidad internacional. Cuando hablamos del concepto de DIP, de
allí se desprende que éste regula las relaciones entre los distintos sujetos del
DIP y, entre ellos menciona a las organizaciones internacionales. También, su
calidad de sujetos se desprende de la Convención de Viena de 1986.

La Corte identificó los factores que deberían examinarse para determinar

cuándo una organización internacional posee personalidad jurídica
internacional, por lo cual propuso que se consideran los siguientes aspectos:

a) La necesidad de poseer personería jurídica internacional para que la

organización pudiera cumplir sus cometidos.

b) La existencia de órganos a los que se les ha encomendado el cumplimiento

de tareas específicas.
c) La existencia de obligaciones de los miembros con respecto a la
organización.

d) La posesión de capacidad jurídica, privilegios e inmunidades en el

territorio de sus miembros.

e) La posibilidad de que la organización celebre acuerdos con sus miembros.

La presencia de estos factores en una organización internacional hacen de ella

una persona jurídica internacional con una voluntad diferente da la de los
Estados que la crearon.

SANTA SEDE - VATICANO.-

Debe señalarse que “Estado Vaticano” y “Santa Sede” no son términos

equivalentes. El primero designa la entidad sujeto de D.I. que posee base
territorial y es asimilable a un Estado; el segundo se refiere a la autoridad que
ejerce el gobierno interior del Estado Vaticano y su representación en el
exterior. Algunos autores atribuyen personalidad jurídica internacional
separada a cada uno. La tesis correcta, sin embargo, parece ser la sostenida,
entre otros, por Jiménez de Aréchaga, que considera a la Santa Sede como el
órgano que representa al Estado Vaticano, persona jurídica internacional.

Las dudas y discrepancias sobre este punto se deben, en parte, al uno

indiscriminado de las dos denominaciones. En algunos tratados internacionales
a parece como parte del mismo el Estado de la Ciudad del Vaticano; en otros, la
Santa Sede. En general puede afirmarse que la primera designación se utiliza
cuando se trata de tratados que se aplican de manera específica en el territorio
del Vaticano, como por ejemplo tratados referidos a telecomunicaciones o
tránsito. En cambio es la santa Sede la que aparece como miembro u observador
en las instituciones internacionales, y es ante la Santa Sede que se acreditan los
enviados diplomáticos. Puede aceptarse que el Estado Vaticano y la Santa Sede
son dos entidades legales distintas,
la primera reconocida como Estado, la segunda como autoridad espiritual y
religiosa. Pero esta distinción no podría conducirnos a aceptar la posibilidad de
una actuación separada y simultánea de las dos entidades en el plano
internacional.

MOVIMIENTOS DE LIBERACION NACIONAL.-

Son sujetos con limitaciones.

Estos movimientos surgen luego de la segunda Guerra Mundial y tienen por

objeto:

1. Luchar contra el Estado colonizador u ocupante.

2. Luchar contra los regímenes racistas

Para lograr estos objetivos no tienen que tener bajo su control parte del
territorio. Esto los diferencia de las comunidades beligerantes. La Resolución
1514 de Naciones Unidas fue la gran impulsora de los procesos de
descolonización y ha hecho que estos movimientos tengan gran participación en
la vida internacional, por ejemplo, la OLP es un observador permanente ante
Naciones Unidas e incluso tienen capacidad para celebrar Tratados bilaterales y
multilaterales con la metrópolis. Ej.: Tratado que tiene por objeto el fin de la
guerra, formalizar la independencia, establecer regímenes de frontera. Como
ejemplo de multilaterales las Convenciones de Derecho Humanitario.

Como podemos observar son sujetos del Derecho Internacional de carácter

limitado y transitorio.

Admisión de insurgencia.- (no son sujetos de DIP).

Si en un país estalla un movimiento revolucionario lo primero que debemos

tener en cuenta es que se trata de un asunto de Derecho Interno de ese país. Los
rebeldes estarán sometidos a las normas penales de ese Estado. Sí existe un
deber internacional respecto a los terceros Estados que es el de mantenerse
neutral al conflicto interno de otro Estado.

Esto implica que la admisión de insurgencia es cuando un tercer Estado

reconoce la existencia en otro Estado de un movimiento revolucionario que no
reúne los caracteres de la beligerancia. El reconocimiento del tercer Estado es a
los efectos de mantenerse neutral al conflicto. Por lo tanto, no debemos
interpretar el acto de reconocimiento como un reconocimiento a una
comunidad beligerante, sólo existe una admisión de insurgencia, por lo tanto no
son sujetos de DIP.

PERSONA FISICA.-
No es sujeto pleno de DIP. El individuo es un sujeto pasivo del DIP porque
recibe de él derechos y obligaciones. No puede ser sujeto de Derecho
Internacional porque carece de capacidad para celebrar Tratados y no tiene
legitimación para acudir ante Tribunales Internacionales para hacer valer sus
derechos.

El individuo como sujeto de derechos internacionales.- Observando el sistema

normativo internacional podemos determinar que la persona física es
beneficiaria de muchos derechos que le otorgan las normas internacionales. Ej.
Declaración Universal de DDHH, Convención de Derecho Humanitario, etc.

No podemos olvidar que el objetivo del Derecho es lograr la felicidad

individual y colectiva. Pero estos beneficios que recibe de la norma
internacional no lo convierten en sujeto pleno de DIP, ya que para serlo además
de estos beneficios necesita que el Derecho Internacional le otorgue los
instrumentos para hacer valer sus derechos. Si bien no existe ninguna
disposición a nivel internacional que prohíba a los Estados que le otorguen
estos instrumentos a sus nacionales, ningún Estado está dispuesto a otorgarlos a
sus subordinados basándose en el principio de su soberanía territorial.

El individuo como sujeto de obligaciones internacionales.- El individuo puede

ser responsable internacionalmente cuando viola normas fundamentales del
DIP. Ej. La piratería. Son actos ilegales de violencia que pueden ser cometidos
en el mar o en el espacio aéreo.

Los únicos sujetos que pueden cometer estos actos son las personas físicas, los
individuos, pero los Estados están autorizados por el ordenamiento
internacional a detener a los infractores de la norma y someterlos a su
jurisdicción.

Como podemos observar quien tipifica el delito es el DIP.

Otros ejemplos de delitos tipificados de D.I.: crímenes de guerra y actos de

genocidio .

Sólo los pueden cometer las personas físicas.

Conclusión: Hay autores que entiende que a partir de la década de los 80 y los
90 se ve reflejado un gran cambio en las relaciones internacionales, entendiendo
que existen nuevos sujetos del DIP como por ejemplo las multinacionales y los
órganos supranacionales del Derecho Comunitario (Ej. Unión Europea).

La Dra. Feder entiende que hoy en días las multinacionales cumplen un rol
fundamental en el desarrollo de las relaciones entre los distintos sujetos del
DIP, principalmente, en lo que refiere a la estructura económica internacional.

La mayoría de la Cátedra de Montevideo, entre ellos el Dr. Arbuet, entiende que

las multinacionales y los órganos supranacionales del Derecho Comunitario, sin
desconocer el aporte que han hecho al D.I., no son sujetos del mismo. El D.I. es
un sistema de coordinación integrado por soberanos. Los soberanos son los
estados, y si eventualmente se les reconoce la calidad de sujetos ya no
estaríamos hablando de un sistema de coordinación sino de un nuevo D.I.

PRINCIPIOS QUE RIGEN LAS RELACIONES INTERNACIONALES

La regulación de estos principios se encuentra en el Capítulo de los Principios y

Propósitos de la Carta de Naciones Unidas y en la Declaración 2625 de la
Asamblea General.

· PRINCIPIO DE IGUALDAD SOBERANA DE LOS ESTADOS

Es una consecuencia del atributo de soberanía de los Estados. Como los Estados
son sujetos plenos de DIP, son independientes, no pueden quedar subordinados
a un poder ajeno a su voluntad que los condicione en sus relaciones
internacionales. El sistema jurídico internacional es un sistema de
coordinación, por lo tanto debemos concluir que este principio es una
consecuencia del atributo de la soberanía y del sistema de coordinación.

Un Estado para relacionarse con otro sujeto debe tener capacidad para ello. El
Derecho Internacional le da al Estado los instrumentos necesarios para que
éstos se relacionen con los demás sujetos (jus tractatum y jus legationem).

Estos instrumentos no forman parte de la esencia del atributo de la soberanía.

Corolarios o consecuencias del principio de igualdad soberana.- La

independencia, la igualdad y la soberanía territorial integran el propio concepto
de soberanía.

De lo precedentemente expuesto se desprende que la igualdad soberana se

manifiesta:

a) en el ámbito interno

b) en el externo.

a) ámbito interno.- Estos son los que se relacionan con la supremacía

territorial de los Estados y dentro de ellos encontramos:

1. Supremacía territorial.- Es decir que el Estado, dentro de su ámbito

territorial, está legitimado para ejercer el uso de la fuerza si es necesario. Está
legitimado para disponer y legislar sobre bienes y personas que se encuentran
en su territorio. Este es el primer corolario de la independencia en su
manifestación interna. En conclusión, el Estado en su ámbito interno es libre de
determinar su Constitución, su organización política, se encarga de impartir
justicia, otorga garantía a los derechos fundamentales, etc.. No admite
injerencia extrajera.

2. Seguridad.- Es otro corolario de la independencia en su manifestación

interna. Esto implica que todo Estado necesita integridad y seguridad en su
territorio, población, desarrollo económico. Esta seguridad no sólo se le
reconoce en el ámbito interno sino que también es reconocida por el propio
Derecho Internacional (seguridad colectiva).

3. Integridad e inviolabilidad territorial.- Todo soberano para mantenerse

actor de las relaciones internacionales debe preservar su integridad territorial o
sea, que el territorio de un Estado es inviolable. Esta inviolabilidad es la
consecuencia inmediata de la supremacía territorial de un territorio, de la
igualdad soberana en su manifestación interna. Salvaguardar la integridad
territorial de un Estado constituye uno de los soportes básicos y esenciales del
sistema de coordinación y del atributo de soberanía.

4. Desarrollo de la personalidad.- Todo Estado tiene el deber de respetar la

personalidad de sus iguales porque todo soberano tiene derecho al desarrollo de
una personalidad digna, próspera y organizada de acuerdo a sus intereses.

b) ámbito externo.- Soberanía en el ámbito externo implica que un Estado es

independiente. Es un derecho fundamental de los soberanos, integra la esencia
misma del atributo de la soberanía. La independencia se mantiene en el ámbito
exterior apoyándose en las normas de DIP y en el sistema de coordinación.

En el ámbito externo el Estado independiente para relacionarse con otros

sujetos goza de dos instrumentos: jus tractatum y jus legationem, pero estos
instrumentos no forman parte del atributo soberanía porque el Estado puede
renunciar a ellos y no por ello deja de ser soberano.

· PRINCIPIO DE IGUALDAD JURÍDICA DE LOS ESTADOS

Todos los Estados tienen los mismos derechos y las mismas obligaciones en el
ámbito del DIP, en el sistema de coordinación. El DIP condena todo tipo de
violación a este principio. La afirmación del principio de igualdad jurídica de
los Estados no significa la afirmación de la igualdad de hecho entre los
soberanos. Tampoco significa la prohibición de desigualdad funcional.

La igualdad jurídica tiene como objetivo racionalizar la política internacional.

La igualdad de hecho no es una igualdad que se manifiesta como la jurídica,

porque en los hechos no todos los Estados tienen las mismas posibilidades para
cristalizar sus intereses. En los hechos se generan exigencias y posibilidades
distintas entre los Estados. Estas posibilidades se ven manipuladas por los
intereses particulares de los Estados. Si bien el objetivo del DIP es reafirmar la
igualdad jurídica, en los hechos los Estados compiten en sus relaciones
recíprocas, a los efectos de obtener ventajas que correspondan a sus intereses.

En cuanto a la igualdad funcional, en principio, todos los Estados deben de

tener las mismas posibilidades dentro de una organización internacional. Pero,
muchas veces, los Estados parte de una organización internacional haciendo
injerencias políticas buscarán obtener mayor incidencia en la designación y
cargos de los funcionarios de la misma, logrando de esta forma ocupar un lugar
privilegiado.
Ante todo lo expuesto debemos concluir que todos los Estados son iguales
jurídicamente pero no todos tienen las mismas oportunidades para usar los
instrumentos que les otorga el DIP a los efectos de hacer valer sus derechos.

No existe igualdad de hecho por el distinto poderío económico de los Estados

aunque el DIP procura el bienestar de todos por igual.

Corolarios del principio de igualdad jurídica.-

1. Para que un Estado contraiga una obligación necesita dar su

consentimiento.

2. Ningún Estado podrá ejercer acto de soberanía, de jurisdicción, con

respecto a otro Estado.

3. Los Tribunales de un Estado no podrán cuestionar la validez o legalidad de

los actos oficiales de otros Estados respecto a su jurisdicción doméstica.

JURISDICCIÓN DOMÉSTICA.- (La excepción del principio de la jurisdicción

doméstica)

Origen y naturaleza.- Es una modalidad o consecuencia del principio de no

intervención. Una consecuencia inmediata del atributo de la soberanía en su
manifestación interna. La jurisdicción doméstica es exclusiva y excluyente de
cada Estado en su relacionamiento con la comunidad internacional y con otros
soberanos.

Este principio se encuentra regulado en el artículo 2 inciso 7 de la Carta de

Naciones Unidas. Allí se hace referencia a la libre determinación de los pueblos
(se prohíbe todo acto de intervención en los asuntos internos de los Estados).

Este principio también es consagrado en el ámbito regional, en la Carta de la

OEA, aquí específicamente se prohíbe todo tipo de intervención de los Estados
americanos en los asuntos internos de otro Estado americano ya sea
intervención directa o indirecta.

Para determinar si un asunto es de jurisdicción doméstica se aplicará un

criterio jurídico respaldado por el DIP, pues es éste el encargado de determinar
si un asunto es de jurisdicción interna.

De esta forma se descartan las posiciones políticas o arbitrarias de los Estados.

Hay asuntos que si bien pertenecen a la jurisdicción doméstica de un Estado no
son exclusivos de éste. Por ejemplo, la violación de los Derechos Humanos.

Cuando el Estado, a través de su legislación, lesiona los derechos inherentes a

las personas físicas el Derecho Internacional impondrá a ese Estado el
respetarlos. Por ejemplo la Corte Interamericana de DDHH recientemente en un
fallo condenó a Perú a la modificación de su Constitución y de sus leyes en
materia de DDHH.

Este fallo, si bien innovador, en ningún momento implica entrometerse en los

asuntos internos de un Estado. Antes de la sentencia, tampoco se consideró
como intromisión en los asuntos internos las denuncias de los Estados
americanos respecto de la situación que se vivía en Perú.

En conclusión, la observancia y la denuncia a la violación de estos derechos no

afecta la jurisdicción doméstica de un Estado.

Como y quien determina si un asunto es de jurisdicción doméstica.

La doctrina y la práctica de los Estados han recurrido a tres criterios para

determinar cuales son los asuntos de jurisdicción doméstica:

Criterio material: afirmaban que existían asuntos que por su propia

naturaleza pertenecían necesaria y permanentemente a la jurisdicción
doméstica de los Estados, los que no eran afectados, ni afectaban las relaciones
internacionales. Este enfoque pudo adecuarse a la realidad en el período
correspondiente al D.I. clásico; pero desde fines del Siglo XIX y cada vez en
mayor número , son más los asuntos que pasan del campo de la decisión
particular y discrecional y su jurisdicción exclusiva. Este criterio actualmente
debe abandonarse por insuficiente.

Criterio jurídico: establece que para determinar si una materia

pertenece o no a la jurisdicción doméstica debe considerarse si ella ha sido
objeto de regulación jurídica internacional por las partes en conflicto. Si tal
materia ha constituido el objeto de un tratado o esta regulada por otras normas
del D.I. general es que los Estados han dejado de considerarla de la jurisdicción
doméstica.

Criterio político: entiende que si bien existen asuntos que en principio

pertenecen a la jurisdicción doméstica, los mismos pueden llegar a la órbita
internacional cuando en virtud de las circunstancias gravitan en forma
importante en las relaciones internacionales, por Ej., cuando ponen en peligro la
paz y seguridad. E. Jiménez de Aréchaga sostiene que esta posición no
constituye más que una modalidad del criterio jurídico ya que en estos casos la
cuestión se transforma de doméstica
en internacional no sólo por las perturbaciones políticas que causa, sino porque
una norma convencional o consuetudinaria encarga a un organismo o al
conjunto de Estados la salvaguardia de la paz y la seguridad y el impedir
alteraciones a un orden establecido.

CONCLUSIÓN: en la actualidad para determinar el carácter internacional de

una cuestión debe aplicarse el criterio jurídico. En razón de que el actual
sistema internacional procura la seguridad colectiva y regulas las actividades de
los Estados prohibiendo el uso de la fuerza, poniendo a cargo de las N.U. la
preservación de la paz y seguridad internacionales y determinando la vía
pacífica como la única forma de solucionar lícitamente las controversias, se
posee una amplía base jurídica que permite a la comunidad internacional
recurrir a lo que se llama el criterio jurídico – político, predominante en la
práctica de la N.U. y que sólo es una variable del criterio público.

· PROHIBICIÓN DEL USO Y AMENAZA DE LA FUERZA.-

Este principio se encuentra regulado en el artículo 2 párrafo 4 de la Carta de

N.U.

Este es uno de los principios fundamentales del DIP y del sistema de

coordinación. La Carta de N.U. dentro de sus propósitos fundamentales
persigue la seguridad colectiva y la paz internacional.

Además, dentro de su propio contexto el artículo 33 establece las obligaciones

de todos los Estados a solucionar sus controversias por medios pacíficos.

La prohibición del uso y amenaza de la fuerza alcanza a los Estados miembros o

no miembros de la organización.
Por lo expuesto podemos observar que estamos en presencia de una norma
imperativa de Derecho Internacional pues la violación a la misma determinará
que se sancione por el Derecho Internacional al infractor.

Con esta prohibición se está erradicando jurídicamente a la guerra. Esta es una

diferencia básica y fundamental con el Derecho Internacional Clásico donde se
admitía la guerra justa.

Sólo se admite el uso de la fuerza en tres situaciones:

1.- Cuando se aplica como sanción institucionalizada (cuando es impuesta

por un órgano competente en el ámbito internacional). Ej., El Consejo de
Seguridad es competente para aplicar medidas coercitivas de acuerdo al artículo
42 del Capítulo VII de la Carta.

2.- Cuando se aplica en legítima defensa, artículo 51 de la Carta.

3.- Cuando los pueblos luchan por independencia (esta excepción no surge
de la Carta sino de la Resolución 1514 de la Asamblea General que tiene como
objetivo impulsar la descolonización).

Solución pacífica de controversia.-

Este principio es una consecuencia del anterior. Uno de los propósitos de la
Carta es mantener la paz y la seguridad internacional y, para ello, es necesario
que se solucionen los conflictos por medios pacíficos. Como podemos observar,
en el Derecho Internacional estamos frente a una moneda con dos caras: por un
lado consagra la prohibición del uso y amenaza de la fuerza y por otro, el
principio de la solución pacífica de controversia.

Estas dos caras son, en principio, los supuestos básicos del objetivo del Derecho
Internacional que es lograr la paz y la seguridad internacional (seguridad
colectiva internacional).

La Carta, en el artículo 33, establece que los Estados deberán solucionar sus
controversias a través de negociación, mediación, investigación, conciliación,
arbitraje, judicial o cualquier otro medio pacífico.

Esta misma política sigue el sistema interamericano (el de la OEA), pues a

través de ella se llegó a la firma del Pacto de Bogotá. Allí los Estado americanos
se comprometieron a solucionar sus controversias por medios pacíficos.

· PRINCIPIO DE IGUALDAD SOBERANA Y DE LA LIBRE

DETERMINACIÓN DE LOS PUEBLOS.-

Todos los pueblos tienen el derecho a su libre determinación. Determinarse

libremente, implica ejercer supremacía territorial en su ámbito interno, de
desarrollar plenamente su jurisdicción doméstica sin injerencia extranjera.
Todo Estado tiene derecho a determinar libremente su sistema de gobierno, su
sistema económico, social, cultural y su sistema constitucional.

DEBER DE NO INTERVENCIÓN.-

El deber de no intervención, que tuvo su origen en las normas de D.I. aplicables

entre los Estados americanos, ha sido recocido como un principio fundamental
del D.I. , válido en todo el mundo, en la Resolución 2625.

Existen asuntos internos que no caen ya en la órbita de cuestiones de carácter

exclusivamente o esencialmente doméstico, como el respeto y la observancia de
los derechos humanos fundamentales dentro de un Estado. No constituye
intervención una crítica o un comentario por otro Estado, o una queja o
denuncia ante una Organización Internacional competente respecto de las
violaciones de tales derechos.

Formulaciones jurídicas: En la Carta de las N.U., entre los principios de la

Organización, se enuncia en el Art. 2 parágrafo 7. “Ninguna disposición de esta
Carta autorizará a las N.U. a intervenir en los asuntos que son esencialmente de
la jurisdicción interna de los Estados, ni obligará a los miembros a someter
dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente Carta; pero
este principio no se opone a la aplicación de las medidas coercitivas prescriptas
en el Capítulo VII”. El principio enunciado se le destinó un capítulo específico
en la Resolución 2625.

En el ámbito regional americano, el principio fue recogido por la Carta de la

OEA, en especial en los arts. 18 y 19 que establecen.

a) “Art. 18: Ningún Estado o grupo de Estados tiene derecho de intervenir

directa o indirectamente, y sea cual fuere el motivo; en los asuntos internos o
externos de cualquier otro. El principio anterior excluye no solamente la fuerza
armada, sino también cualquier otra forma de injerencia o tendencia atentatoria
del personalidad del Estado, de los elementos políticos, económicos y culturales
que lo constituyen”.

b) “Art. 19. Ningún Estado podrá aplicar o estimular mediadas coercitivas de

carácter económico y político para forzar la voluntad soberana de otro Estado
y obtener de éste ventajas de cualquier naturaleza”

El Art. 18, transcripto, refiere a las dos modalidades de los actos de

intervención:

a. directo: cuando la ejercen las propias autoridades del Estado interventor.

b. Indirecta: cuando el Estado lo ejerce a través de agentes oficiosos,

procurando sus autoridades no aparecer directamente comprometidas en la
acción.

INTERVENCIÓN PROHIBIDA

Los actos de intervención consisten, normalmente, en la “intromisión “ o

“interferencia” tendientes a obtener un resultado determinado.

Pero no cualquier interferencia configura una intervención jurídicamente

prohibida. Sólo sería ilícita aquella intromisión que, al decir de Oppenheim,
revista carácter dictatorial.

Al respecto la Carta ha afirmado que “el elemento coerción define y realmente

forma la esencia de la intervención prohibida”.

La intervención ilícita puede asumir diversas modalidades. En sus formas más

graves se manifiesta a través del uso de la fuerza, situación en la cual se
configura, asimismo, violación la principio consagrado en el Art. 2 parágrafo 4
de la Carta, antes analizado.

La resolución 2625 expresa que resultan contrarias al D.I., además de la

intervención armada, “cualesquiera otras formas de injerencia o de amenaza
atentatoria de la personalidad del Estado o de los elementos políticos,
económicos y culturales que lo constituyen”. ...”ningún Estado puede aplicar o
fomentar el uso de medidas económicas, políticas o de cualquier otra índole
para coaccionar a otro Estado a fin de lograr que subordine el ejercicio de sus
derechos soberanos y obtener ventajas de cualquier orden”.

Motivos de la intervención.

En muchas circunstancias se ha pretendido justificar los actos de intervención

en una causa o motivo justo que eliminaría la ilicitud de los mismos. Los actos
de intervención no admiten justificación, sea cual fuere el motivo que se
invoque.

Conclusión: El D.I. clásico admitía, con bastante amplitud, causales por las
cuales los actos de intervención se podrían considerar lícitos.

Pero se ha afirmado que nada garantiza la imparcialidad de un Estado que

interviene en las cuestiones internas de otro. Lo más probable es que actúe
impulsado por algún interés propio y que el Estado donde interviene sea objeto
de su voluntad antes que el campo de realización de un bien moral.

REGULACIÓN DEL USO DE LA FUERZA EN EL DERECHO

INTERNACIONAL

EL USO DE LA FUERZA EN LAS RELACIONES INTERNACIONALES.

Aunque no siempre fue así, actualmente resulta difícil la ubicación conceptual

de este tema.

Las relaciones entre Centros de Poder independientes siempre admitieron dos

variantes:

i. la vía pacífica a través de la negociación en todas sus distintas modalidades

o la composición de intereses por un tercero imparcial.
ii. La vía violenta mediante la imposición del uso de la fuerza.

La regulación normativa de todas estas relaciones, en cualquiera de sus

variantes, solo tardíamente adquieren carácter jurídico.

En los primeros tiempos los Centros de Poder independientes sólo confiaban en

el respaldo de la fuerza que poseían. Las relaciones entre Centros de Poder
independientes en la antigüedad fueron generalmente violentas, admitiendo el
recurso a la fuerza sin establecer límites.

En la Edad Media, el Islam y el Cristianismo, dos grandes religiones

monoteístas con vocación universal y necesariamente enfrentadas en razón de
sus ideas y la vecindad geográfica, influyen grandemente entre los actores
protagónicos de las relaciones internacionales y sus maestros. A través de
análisis religiosos sientan principios que repercuten en las reglas aplicables al
uso de la fuerza ente Centros de Poder independientes: se limitan ciertas
prácticas por razones humanitarias y la Escuela Española, con Francisco de
Victoria, comienza el tránsito desde el concepto filosófico de “guerra justa” a la
concepción jurídico – internacional de “uso legítimo de la fuerza”.

Durante toda esta época, el uso de la fuerza, la relación violenta, careció de

normas que la encausara; solo la comunidad étnica, religiosa, cultural
propiciaron vínculos que permitieron el establecimientos de ciertos principios y
pautas de conducta tendientes a atenuar los rigores de los enfrentamientos.

A partir del siglo XV algunas relacionales diplomáticas comienzan a ser

condicionadas por normas jurídicas y entre mediados y fines del siglo XVII
aparece un sistema jurídico aplicable a todas las relaciones entre Estados: el
DIP.

Las consecuencias políticas de los tratados de Westfalia afirmando el atributo

de la soberanía de los estados nacionales y el principio del equilibrio de poder
entre éstos, determinaron la ilegitimidad de las guerras privadas.

Durante el siglo XVIII se afirma el principio de que sólo los Estados disponen
de “jus ad bellum” y que, en base al principio de la auto tutela, para ellos resulta
legítimo recurrir al mismo en toda ocasión en que sea necesario exigir una
reparación o castigar una ofensa.
A partir del siglo XIX, personales sentimientos humanitarios, la
profesionalización de las fuerzas armadas y la conveniencia política de evitar
males y daños innecesarios atendiendo a los beneficios de reciprocidad,
coinciden para iniciar una vasta regulación jurídica tendiente a la protección de
las víctimas de la guerra y a la proscripción de ciertas armas, lo que más
adelante se conocerá como la obra de la Cruz Roja, el derecho de Ginebra o
como D.I. Humanitario en sentido estricto.

Entre finales del siglo XIX y el primer tercio del siglo XX esta tendencia se ve
consolidada en las Convenciones de La Haya de 1899 y 1907 regulan la guerra,
excluyen el uso de ciertas armas y establecen el estatuto de neutralidad, etc.

A partir de la aprobación de la Carta de las N.U. el viejo principio que admitía la

legitimidad de la auto tutela de los intereses estatales, en una amplia medida que
llegaba a permitir el uso de la fuerza armada, es desplazado por una nueva
norma de “jus cogens” que prohíbe el uso de la fuerza en las relaciones
internacionales admitiendo sólo algunas excepciones respecto a las cuales se
legitima el recurso. A la vez, como el enfrentamiento bélico es un hecho que,
legítimo o ilegítimo, se produce y desencadena importantes consecuencias que
suelen alcanzar a seres humanos y bienes no participantes en las hostilidades, se
mantiene la necesidad de establecer normas que limiten la posibilidad de los
enfrentamientos y si los mismos se producen, que atemperen sus consecuencias
más graves, que determinan los derechos de beligerantes y neutrales y que
protejan en los posible a las víctimas de tales conflictos armados.

DERECHO A HACER LA GUERRA

(JUS AD BELLUM)

A partir de mediados del siglo XX, al organizarse las N.U., desaparece el “jus
ad bellum” al excluirse la auto tutela como un derecho fundamental de los
Estados y prohibirse el recurso a la fuerza armada en las relaciones
internacionales. A partir de entonces, el recurso al uso de la fuerza y
especialmente el de la fuerza armada, solo resulta legítimo en determinadas
circunstancias de hecho, especialmente previstas y cundo se le institucionaliza
y ejerce a través de las Organizaciones Internacionales dotadas de competencia
para reparar una injuria o imponer una sanción.
Concepto.- El jus ad bellum determina las circunstancias en que es legítimo el
uso de las fuerzas armadas en las relaciones internacionales. Este concepto no
sustituye al principio fundamental del sistema de coordinación que es la
prohibición del uso y amenaza de la fuerza en las relaciones internacionales.
Con el Jus ad bellum sólo se busca determinar, a través de las normas del
Derecho Internacional, cuáles son las excepciones a este principio.

En el sistema actual del DIP adecuado a la tecnología nuclear, resultan titulares

del “jus ad bellum” y se encuentran por ello legitimados para usar la fuerza
como instrumento de política internacional persiguiendo fines propios:

1.- Los Estados cuando lo hacen en legítima defensa individual o colectiva ,

respondiendo a un ataque armado no provocado (artículo 51 de la Carta).

2.- Los pueblos que luchan contra un poder colonial en procura de afirmar
su derecho de autodeterminación y constituir un nuevo Estado.

3.- También se encuentran legitimados para usar la fuerza, no ya como un

instrumento de política internacional (enfoque militar), sino en vías de sanción
(enfoque policial) frente a violaciones del sistema jurídico las Organizaciones
Internacionales entre cuyos fines se encuentra garantizar la seguridad colectiva
y mantener la paz y seguridad internacionales. Cuando se impone como sanción
institucionalizada (medidas del Consejo de Seguridad que implican el uso de las
FFAA (artículo 42 Cap.VII).

SANCIONES EN EL DERECHO INTERNACIONAL

El D.I. es un derecho en el cual los sujetos se encuentra en situación de

coordinación a diferencia del ámbito interno, en donde los individuos están en
situación de subordinación. La sanción es un procedimiento que tiene como
objetivo asegurar el cumplimiento de una norma jurídica.

Tipos de sanción en el Derecho Internacional

A) Contramedidas.- Es cuando un Estado se ve perjudicado por un hecho ilícito

provocado por otro Estado. El Estado perjudicado adopta medidas contra el
agresor con el objetivo de restaurar el derecho previamente ofendido.

Las contramedidas las podemos agrupar en :

1. Medidas de retorsión.

2. Medidas de represalia.

3. Medidas que implican el uso de las FF.AA.

(1) Retorsión.- Son actos de naturaleza jurídica lícita. Es cuando un Estado, ha

hecho a otro Estado una ofensa, que no constituye una violación a una norma
del Derecho Internacional, en procura de afianzar intereses propios. Ej. Rotura
de relaciones diplomáticas, suspensión de los Tratados. La actitud del ofendido
es legítima y no pone en peligro la seguridad internacional. Ej. Ruptura de
relaciones diplomáticas: implica la interrupción de las relaciones diplomáticas
y/o consulares. Mediante esta sanción se deja constancia de
que ya no se esperan resultados de las negociaciones con el otro Estado. Se
procede entonces al retiro de los agentes diplomáticos acreditados. Esta sanción
tiene el inconveniente de que puede resultar también perjudicial para el Estado
que las impone: se interrumpen las negociaciones, se deja sin protección a los
nacionales en ese estado y a los intereses económicos del Estado. Pueden
también ser adoptadas en forma colectiva por una organización internacional, lo
que les da mayor eficacia.

(2) Medidas de represalia.- Son actos que serían normalmente ilícita, pero se
convierten en legítimos por ser la respuesta a un acto violatorio del DI
cometido por el Estado contra el cual se toman.

Los requisitos de la represalia son:

1. Exista un acto anterior violatorio del Derecho Internacional.

2. que las aplique el Estado ofendido.

3. Nunca pueden ejercerse recurriendo al uso de FF.AA..

4. Que el Estado ofendido no disponga de otros medios para obligar al ofensor

a reparar la ofensa

5. que exista proporción entre la represalia y la ofensa que lo motivó.

6. Que antes de aplicarla el Estado ofendido haya intentado obtener, sin éxito,
la reparación por otros medios.

Pueden clasificarse en positivas, cuando el Estado que las aplica cumple

determinados actos (por Ej. Bloqueo pacífico, el embargo, el boicot) o
negativas cuando se deja de realizar una obligación (por Ej. El no pago de una
deuda)

Distintos tipos de represalia:

I) El bloqueo pacífico tiene como objetivo obligar a proceder a un Estado de

cierto modo. Concepto: Consiste en impedir por medio de las FFAA las
comunicaciones con un puerto o con las costas de un país al que no se ha
declarado la guerra, con el fin de obligarlo a proceder de cierto modo. La
doctrina mayoritaria entiende que de acuerdo al concepto del bloqueo pacífico
hay un verdadero estado de hostilidades porque para impedir las
comunicaciones se recurre al uso de las FFAA y esto es contrario a uno de
los principios fundamentales que es la prohibición del uso y amenaza de la
fuerza.

Pero los internacionalistas, a su vez, entienden que esta medida será efectiva
cuando:

1. Se trate de un acto violatorio al DIP.

2. Se hubieren agotado otras vías de negociación.

3. Se trate de un bloqueo efectivo.

4. Se notifique oficialmente al Estado al que se le impone.

El bloqueo es admitido sólo cuando es impuesto como sanción

institucionalizada.

II) El embargo es una represalia y se trata de un secuestro en tiempo de paz

de naves y aeronaves extranjeras y sus cargas que se encuentran en el puerto,
aeropuerto o aguas territoriales del Estado embargante.

Requisitos:
a) Que lo ponga en práctica un Estado soberano.

b) que configure un acto inamistoso y no sea la consecuencia de la aplicación

del derecho común.

c) Que se realice sobre naves o aeronaves comerciales.

d) que vaya acompañado de otras medidas.

e) que no signifique confiscación o transferencia de propiedad, ni se utilicen

los bienes embargados.

f) que no dé derecho a indemnización

Actualmente, se entiende que el embargo puede abarcar otros bienes, públicos o

privados, del Estado contra el cual va a operar el embargo.

Embargo y angaria: La angaria es el derecho que posee un Estado, en casos de

necesidad, de ocupar y utilizar los medios de transporte extranjeros que se
encuentren en tránsito en su territorio.

Requisitos:

• Que haya necesidad de utilizar tales bienes.

• El Estado que los utiliza deberá indemnizar al propietario de los bienes.

• Procede en tiempos de paz y en tiempos de guerra.

• No hay un acto de enemistad.

Embargo y requisa: Son dos institutos diferentes. La requisa tiene la misma

función que la angaria pero recae sobre bienes muebles e inmuebles del Estado
extranjero. Operan los mismos requisitos que para la angaria

Embargo del príncipe: . Es cuando se impide la salida de naves o aeronaves

extranjeras de un territorio por razones sanitarias o judiciales.

III) Boicot.- Es la interrupción por parte de particulares de un Estado, de las

relaciones comerciales y financieras con los particulares de otro.
Si los particulares actúan espontáneamente no se configura una represalia, pero
si es el Gobierno que los organiza o presiona o persuade a los particulares para
que lo hagan estamos ante una represalia.

3) Medidas que implican el uso de las FFAA.

Estas medidas son de aplicación en casos extremos, sólo se procede a tomarlas

cuando se encuentran en peligro la seguridad y la paz internacional. Ejemplo,
en caso de legítima defensa o aplicación de las medidas del Capítulo VII de la
Carta de Naciones Unidas por el Consejo de Seguridad que implican el uso de
las FFAA.

B) Sanciones institucionalizadas: Son las medidas adoptadas por una

organización internacional, en el marco de su competencia que tiene como
objetivo lograr el respeto de la norma internacional. Se encuentran reguladas en
el Capítulo VII de la Carta de Naciones Unidas, principalmente artículos 42 y
43. Estas son las admitidas por el DIP.
C) Sanciones comunitarias: Son las sanciones que derivan del Derecho
Comunitario, impuestas por los órganos supranacionales que alcanzan a los
Estados miembros y habitantes de esa comunidad, por ejemplo la Unión
Europea.

LA GUERRA

Existe estado guerra cuando por la voluntad de al menos un Estado, se produce

una lucha armada entre Estados que tienen la intención de entrar en hostilidades
en defensa de un interés estatal. El estado de guerra crea una relación entre
Estados como consecuencia de la cual, en principio, sólo éstos son enemigos. El
estado de guerra es una categoría jurídica que produce efectos jurídicos,
requiriendo su aparición la voluntad de al menos un Estado, pues no basta la
sola existencia de lucha armada. Es un conjunto de actos violentos con el
empleo de las FFAA.

Naturaleza jurídica: Es un ilícito internacional desde el punto de vista del D.I.

contemporáneo. Guerra siempre implica el uso de fuerzas armadas.

Pero el uso de fuerzas armadas no siempre implica guerra pues muchas veces
son utilizadas por los Estados y las Organizaciones Internacionales con fines
pacíficos. N.U. muchas veces utiliza sus fuerzas armadas con el objetivo de
cumplir obligaciones de paz, o sea, actuar como barrera entre conflictos
internacionales o internos. Ej. En la Antártida se utilizan las fuerzas armadas
con fines de investigación, por lo cual podemos observar que las fuerzas
armadas pueden desarrollar funciones en beneficio de la sociedad internacional,
en forma pacífica.

En sentido jurídico es un ilícito internacional. Sólo se podrá recurrir al uso de la

fuerza en las excepciones previstas por el DIP :

· Legítima defensa

· Sanciones institucionalizadas

· Cuando los pueblos luchan por su independencia.

Es un ilícito porque es contrario a uno de los principios fundamentales del

sistema de coordinación que es la prohibición del uso y amenaza de la fuerza en
las relaciones internacionales. El Derecho Internacional prevé que las
controversias deben solucionarse por los medios pacíficos.

Teatro de guerra: La guerra puede ser terrestre, aérea o marítima.

Normas que se aplican en tiempo de guerra: Se aplican las normas del Derecho
Humanitario, es decir las Convenciones de La Haya y de Ginebra.

Si bien la guerra se ha eliminado jurídicamente, de hecho no ha sido posible y

esto se debe a que estamos en un sistema de coordinación integrado por Estados
soberanos. Por lo tanto, son libres de determinar de qué forma solucionar sus
conflictos pudiendo, optar por la guerra.

Es desde este punto de vista que interesa al estudio del DIP, es decir, qué
normas aplicamos en tiempos de guerra.

Principios que se aplican en la guerra:

1. Necesidad: Siendo la guerra un medio para obtener un fin se permite poner

fuera de combate destruyendo las fuerzas del enemigo.

2. Razonabilidad: Proporcionalidad de los medios utilizados para el combate.

3. Humanidad: No se debe causar a las víctimas males innecesarios, se deben
aplicar las normas del Derecho Humanitario

Comienzo de la guerra: Puede manifestarse de distintas formas, por ejemplo,

cuando un Estado realiza actos hostiles con el propósito de declarar la guerra a
otro Estado; cuando hay rechazo a un ultimátum; cuando hay una declaración
de guerra.

La declaración de guerra es importante, porque determina con precisión el

Estado que violó la norma internacional, pero elimina el factor sorpresa. Quien
declara la guerra será responsable internacionalmente.

Institutos y medios vinculados a la guerra:

Institutos:

1. La ocupación: Es el acto de guerra por el cual el ejército de uno de los

beligerantes ocupa parte del territorio enemigo.

2. Embargo, angaria, requisa.

3. Estatuto de neutralidad: Esta es la situación jurídica política en que se

coloca un Estado frente a un conflicto armado que involucra a otros Estados.

Medios utilizados:

1. Espionaje.

2. Rehenes.

3. Prisioneros

ESTATUTO DE LA NEUTRALIDAD

Es la situación jurídico política en que se coloca un Estado frente a la existencia

de un conflicto armado que involucra a otros Estados. Esta situación es la
manifestación de voluntad del Estado neutral de mantenerse alejado del
conflicto.
Es por ello que debemos decir que la naturaleza jurídica de este estatuto es un
acto discrecional, jurídico político, de los soberanos.
DERECHOS Y DEBERES DE LOS BELIGERANTES Y LOS NEUTRALES

De los beligerantes respecto de los neutrales.

1. Respetar el estatuto de neutralidad, ya que el Estado neutral tiene derecho a

no verse involucrado en el conflicto.

2. Respetar la soberanía territorial del Estado neutral, el territorio del neutral

no debe ser utilizado como base de opciones bélicas. El estado neutral tiene el
derecho a exigir que se respete su soberanía territorial, incluso, por medio de las
FFAA.

3. Respetar el comercio exterior del neutral, es decir, que las actividades

bélicas entre los beligerantes no deben menoscabar las actividades de los
neutrales. Se permite al neutral comerciar con los beligerantes siempre que el
comercio no tenga por objeto material bélico.

4. Respetar el derecho del neutral a proporcionar asilo a los fugitivos y

desertores de la guerra.

Obligaciones del neutral respecto de los beligerantes

1. Deber de abstenerse de intervenir en el conflicto. En este punto debemos

distinguir entre el apoyo militar otorgado por un neutral a un beligerante y el
apoyo privado, es decir, el de una persona particular del Estado neutral a los
beligerantes. El primero de ellos está completamente prohibido, el segundo se
permite siempre que el Gobierno del Estado neutral no se vea comprometido.

2. Deber de imparcialidad. La imparcialidad no cae aunque el neutral no

oculte su simpatía por uno de los beligerantes. Es lo que se llama neutralidad
benevolente.

3. Obligación de impedir ciertos actos de los beligerantes. El neutral no sólo se

mantiene ajeno al conflicto sino que también tiene una participación activa que
se manifiesta en su actitud de impedir que se realicen en su territorio actos
bélicos u otra actividad que viole el Estatuto de la neutralidad. El neutral en
tiempo de guerra debe tolerar ciertas intromisiones de los beligerantes en caso
de necesidad. EJ. Un aterrizaje por causa de fuerza mayor.

No violan el Estatuto de neutralidad

1. Poseer FFAA, armas y fortificaciones para su defensa.

2. Repeler por medio de la fuerza la violación a su neutralidad.

3. Ceder el uso rentado de ciertas vías de comunicación pero en condiciones

de igualdad.

4. Admitir aterrizajes por causas de fuerza mayor.

Institutos que interesan a la neutralidad.

1. Angaria.

2. Requisa.

3. Embargo.

4. Respecto de las personas: proteger refugiados, no entregar a los

beligerantes los prisioneros que escaparon de su cautiverio y que se encuentran
en territorio neutral, protección a la población civil.

Clasificación de neutralidad.

• Declarada.- Es aquella realizada por un estado que frente a un conflicto

bélico se declara neutral (expresa).

• No declarada.- (tácita) Se sustenta en los hechos.

• Simple.- Cuando no hace movilización de sus FFAA.

• Armada.- Hace movilización de sus FFAA para defender su Estatuto.

• Voluntaria.- Cuando resulta de la voluntad unilateral del Estado.

• Convencional.- Es también voluntaria pero surge de un acuerdo de

voluntades.
• Propiamente dicha.- Es cuando se mantiene una conducta imparcial frente a
los beligerantes.

• Benevolente.- Se es imparcial pero no se oculta simpatía frente un

beligerante.

• Permanente.- Es la manifestación de mantenerse siempre neutral al conflicto.

• Temporal.- En cualquier momento puede renunciar a la neutralidad.

• Marítima, aérea, terrestre.

Comienzo de la neutralidad

De acuerdo la Convención de La Haya, los Estados beligerantes deben notificar

a los terceros Estados su estado de guerra. A partir de esta comunicación
comienza a regir el Estatuto de la neutralidad.

También comienza a regir cuando un tercer Estado toma conocimiento cierto de

la situación de guerra entre dos o más Estados.

Terminación del Estatuto de la neutralidad

Con el fin de la guerra, con un Tratado de paz, cuando no hay actos de

hostilidades.

Neutral – neutralizado.

El Estado neutral es aquel que se declara voluntariamente neutral frente a un

conflicto armado.

El neutralizado es aquel reconocido por el Derecho Internacional como tal, es

decir, el estado neutralizado siempre se mantendrá ajeno a los conflictos e
incluso, no tendrá en su territorio fortificaciones ni FFAA. Es un Estatuto
amparado por el DIP. Por ejemplo, Suiza o el Vaticano.

EFECTOS DE LA GUERRA (*)

 1) En cuanto a los Estados: Ese estado de guerra interrumpe las relaciones
diplomáticas y consulares y, en consecuencia, los vínculos comerciales y
económicos entre los beligerantes. En cambio no se interrumpen los vínculos a
nivel de diplomacia multilateral en los organismos internacionales en que son
partes ambos antagonistas conjuntamente con otros Estados.

Iniciada la guerra las partes en lucha pasan a tener el estatuto de beligerantes del
cual emanan una serie de derechos y de obligaciones especiales. Los terceros
Estados no participantes en el conflicto, asumen respecto a los beligerantes el
estatuto de neutralidad, el cual implica derechos y deberes particulares.

En cuanto a los Tratados de contenido económico, político o de alianza entre los

beligerantes se extinguen. Si son multilaterales, se suspende la aplicación del
mismo entre los beligerantes pero sigue en vigor con respecto a terceros Estados
y los beligerantes. De esta forma se protege el interés de los demás Estados.

Los Tratados que fijan fronteras se mantienen en vigor salvo que se celebre un
nuevo acuerdo.

Hay otros tratados multilaterales que por su naturaleza y su objeto no se

suspende su aplicación entre los beligerantes, es con respecto a ellos que sus
normas se aplican con rigurosidad, son las Convenciones de Derecho
Humanitario. Respecto de los terceros Estados estas normas los benefician con
el Estatuto de la neutralidad.

2) En cuanto a las personas privadas: Se aplican las normas de Derecho

Humanitario para proteger a los combatientes, refugiados, prisioneros,
población civil, etc.

Los nacionales de los Estados beligerantes pueden ser movilizados ya que su

nacionalidad les obliga a prestar la llamada “contribución de sangre”. La
población se divide en combatientes y no combatientes. También se pueden
convocar a los nacionales residentes en el extranjero para que contribuyan al
esfuerzo de guerra. En el Estado que ha entrado en guerra suelen dictarse leyes
marciales que penan con gran severidad ciertos delitos y permiten adoptar
medidas extraordinarias respecto a los civiles; también se prohíben las
relaciones comerciales con los nacionales de los Estados enemigos.

Los nacionales de los Estados neutrales que residen en un Estado beligerante,

deben acatar las medidas de seguridad que se establezca; en principio no deben
ser convocados a prestar servicio militar y no pueden comercializar con
nacionales de los otros beligerantes.

Los nacionales del enemigo deben someterse a las normas de seguridad que se
establezca, pueden ser expulsados del país concediéndoseles un plazo para que
se retiren o pueden ser tomados como rehenes o prisioneros. No se les puede
obligar a tomar las armas contra su patria, ni a contribuir al esfuerzo de guerra.
No se les debe tratar con crueldad ni humillarlos. Tampoco pueden comerciar
con sus connacionales, ya que se encuentren en territorio enemigo. La
correspondencia con el enemigo es prohibida y con cualquier otra parte es
generalmente censurada.

3) En cuanto a los bienes: La propiedad privada y los créditos del enemigo,

de acuerdo a la Convención de La Haya deben ser respetados.

Los bienes de guerra de los beligerantes pueden ser destruidos o confiscados.

Ej. Aeronaves, buques de guerra, etc.

Los bienes de dominio público pueden ser utilizados por el enemigo pero no
confiscados por éste.

Los bienes de los Estados neutrales que se encuentren en territorio de los

beligerantes pueden ser objeto de angaria o requisa.

Los bienes destinados a servicios de sanidad, hospitales, barcos hospitales, etc.,

deben ser respetados por los beligerantes, no pueden ser ocupados por ellos.

FIN DE LA GUERRA.

La guerra puede concluir por:

a) Simple cese de hostilidades: hasta el siglo XIX resultaba común, sin

ninguna otra formalidad, costumbre que se abandono por inconveniente dado
que dejaba muchos asuntos pendientes sin resolver.

b) Debellatio: consiste en la aniquilación de uno de los beligerantes que no

dispone ya de ningún medio de resistencia y cuyo territorio es totalmente
ocupado sin que haya más lucha armada.

c) Capitulación incondicional: no se celebra un tratado para poner fin a las

hostilidades, sino que el vencedor unilateralmente establece el estatuto que
regulará esas relaciones y el vencido, por otro acto unilateral, adhiere a las
condiciones predeterminadas por el vencedor.

d) Tratados de paz: son la forma normal de finalizar la guerra; generalmente

les precede un armisticio. El tratado de paz se celebra según los principios
generales en materia de tratados y por su propia naturaleza es válido a pesar de
la coacción que existe sobre una de las partes; no obstante las cláusulas leoninas
impuestas al vencido pueden ser objetadas. En estos acuerdos se pactan las
condiciones en que quedarán las relaciones entre el vencedor y el vencido;
generalmente contienen disposiciones sobre reparaciones por daños de guerra,
las que a veces se disimulan bajo la denominación de contribuciones;
antiguamente eran frecuentes los ajustes territoriales y el traspaso del dominio
colonial.

Efectos del fin de la guerra:

a. Finalización absoluta de las hostilidades.

b. Se pueden restablecer las relaciones diplomáticas, consulares, comerciales

y financieras.

c. Continuación de los efectos de aquellos tratados que habían quedado

suspendidos.

d. Se mantiene el estado de cosas existente al momento de finalizar las

hostilidades.

e. Los nacionales del Estado enemigo recuperan su condición normal de

extranjeros y los prisioneros de guerra deberán ser repatriados lo antes posible.

f. Se dicta una amnistía para todos los actos políticos o militares cometidos
en tiempo de guerra por los nacionales de uno de los beligerantes contra los del
otro. Esto no significa suprimir la responsabilidad internacional de los
individuos que han cometido crímenes de guerra, delitos contra la paz o
crímenes contra la humanidad ya que, en estos casos, son directamente
aplicables las normas de D.I.
SEGURIDAD COLECTIVA

La seguridad colectiva puede definirse como un sistema que procura la paz

protegiendo a los Estados de la guerra o, aún más ampliamente, de todo uso de
la fuerza a través del derecho, asumiendo compromisos en tratados bilaterales o
multilaterales, creando organizaciones internacionales competentes para vigilar
la paz y seguridad e imponer sanciones a quienes las pongan en peligro y
comprometiéndose al desarme, la limitación del armamento, la
desnuclearización y otros procedimientos similares.

Si bien todos los Estados procuran su seguridad y la suma de todos estos

esfuerzos constituyen la política internacional de cada época y la caracterizan,
repercutiendo por lo tanto en el D.I. que de ella se ocupa, a estos últimos
efectos lo que más influye es la actitud de los protagonistas de primer nivel, o
sea la de las grandes potencias.

Se procura entonces que algunas decisiones se tomen en común y bajo reglas en

las organizaciones internacionales surgidas a partir de la idea de proscripción
del uso de la fuerza, solución pacífica de controversias y posibilidad de
establecer sanciones, en el seno de las cuales se procura prohibir el uso de
ciertas armas, limitar el armamentismo, propiciar el desarme, llegar a acuerdos
sobre el manejo de instrumentos peligrosos, desmilitarizar zonas y crear
instrumentos que propicien la paz. Estos procesos se identifican con la
búsqueda de seguridad colectiva.

En esta misma línea se inscribe el Art. 2 inc. 4 de la Carta de las N.U. al prohibir
todo recurso de la fuerza o a la amenaza del uso de la fuerza contra la integridad
territorial o la independencia política de los Estados y en cualquier otra forma
contraria a los propósitos de la Carta; con lo cual sólo se legitima el uso de la
fuerza cuando se recurre a él para defensa (Art. 51 de la Carta) y cuando se
ejerce colectivamente en base a una decisión de la Organización, empleándola
como sanción de naturaleza policial.

En 1947 al firmarse el TIAR las partes condenan formalmente la guerra y se

obligan a no recurrir al uso de la fuerza o a su amenaza. También la Carta de la
OEA consagra la renuncia al uso de la fuerza y no solo se trata de guerra
armada, ya que va más allá prohibiendo las medidas coercitivas de carácter
económico y político para forzar la voluntad soberana de otro Estado y obtener
de él cualquier otro tipo de ventaja.

Como podemos ver los Estados poco a poco han ido afianzando su interés de
solucionar pacíficamente sus controversias y así lo pactan en los tratados.

Si bien jurídicamente hemos avanzado en materia de seguridad colectiva aún no

se ha logrado plenamente el objetivo perseguido por la sociedad internacional, y
esto se ve reflejado en el panorama de los hechos internacionales.

MEDIDAS COLECTIVAS PARA EL MANTENIMIENTO DE LA PAZ Y

LA SEGURIDAD INTERNACIONAL. (Cap. VII)

¿En qué circunstancias, conforme a las reglas de D.I. establecidas en la Carta, es

legítimo el uso de la fuerza o la intervención armada por parte de la
Organización de las N.U.? La respuesta obvia, basada en el texto de la Carta, es
que el uso de la fuerza es legítimo cuando ella es empleada por el Consejo de
Seguridad como una sanción o medida coercitiva.

De acuerdo al Capítulo VII de la Carta de Naciones Unidas se pueden aplicar

distintas medidas para el mantenimiento de la paz y la seguridad internacional.

De acuerdo a la resolución 3314 de la Asamblea General de N.U. basándose en

uno de los propósitos de la Carta que es mantener la paz y seguridad
internacional, el Consejo de Seguridad está legitimado para adoptar las medidas
de este capítulo.

Quien tiene competencia primordial para la aplicación de estas medidas es el

Consejo de Seguridad de Naciones Unidas. Se puede llegar, inclusive, a la
aplicación de medidas que impliquen el uso de las FFAA (Art. 42)

Art. 39: “El Consejo de Seguridad determinará la existencia de toda amenaza a

la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresión y hará recomendaciones o
decidirá qué medidas serán tomadas de conformidad con los artículos 41 y 42
para mantener o restablecer la paz y la seguridad internacional”

De acuerdo al artículo 39 el encargado de determinar la existencia de amenazas

o quebrantamiento de la paz es el Consejo de Seguridad.
Una vez determinado que la seguridad colectiva internacional se ve amenazada,
de acuerdo al artículo 40, el Consejo de Seguridad para evitar que la situación se
agrave podrá hacer recomendaciones instando a las partes a la aplicación de
medidas provisionales que tendrán por objetivo evitar el quebrantamiento de la
paz. Pero tales medidas provisionales no pueden perjudicar los derechos y las
recomendaciones de los Estados interesados.

A estos efectos se crearán comisiones especiales con el objetivo de observar y

comunicar al Consejo de Seguridad el cumplimiento de tales medidas.

Sanciones previstas por los artículos 41 y 42.

Los artículos 41 y 42 establecen las sanciones que prevé la Carta contra la

agresión, el quebrantamiento de la paz o la amenaza de la paz.

Art. 41:”El Consejo de Seguridad podrá decidir qué medidas que no impliquen
el uso de l fuerza armada han de emplearse para hacer efectivas sus decisiones,
y podrá instar a los Miembros de las N.U. a que apliquen dichas medidas, que
podrán comprender la interrupción total o parcial de relaciones económicas y
de las comunicaciones ferroviarias, marítimas, aéreas, postales, telegráficas,
radioeléctricas, y otros medios de comunicación, así como la ruptura de
relaciones diplomáticas”.

Esta enumeración no es exhaustiva, sino por vía de ejemplo. Cuando el Consejo

de Seguridad opta por estas medidas, deben ser acatadas ya que tal decisión es
obligatoria.

En cuanto a que el artículo 42 no requiere la previa aplicación del artículo 41,

resulta de la propia letra del artículo 42.

Art. 42. “ Si el Consejo de Seguridad estimare que las medidas de que trata el
Art. 41 pueden ser inadecuadas o han demostrado serlo, podrá ejercer, por
medio de fuerzas aéreas, navales o terrestres, la acción que sea necesaria para
mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales. Tal acción podrá
comprender demostraciones, bloqueos y otras operaciones ejecutadas con
fuerzas aéreas, navales o terrestres de Miembros de las N.U.”

Quiere decir que las medidas del Art. 42 se pueden adoptar, si la práctica ha
evidenciado que las contenidos en el Art. 41 son inadecuadas o si el Consejo,
sin necesidad de aplicar las medidas del 41, estima que pueden ser inadecuadas
dadas las circunstancias.

Tal decisión del Consejo de Seguridad es obligatoria.

La obligatoriedad de las medidas de los artículos 41 y 42 no sólo se desprende

del capítulo VII de la Carta sino, también, del 25 donde se establece que las
decisiones del Consejo de Seguridad son obligatorias para los Estados de la
sociedad internacional.

Las sanciones previstas en este capítulo son impuestas con total independencia,
se puede aplicar una u otra indistintamente de acuerdo a la gravedad de la
situación.

Art. 43: “1. Todos los miembros de las N.U., con el fin de contribuir al
mantenimiento de la paz y la seguridad internacional, se comprometen a poner a
disposición del Consejo de Seguridad, cuando éste lo solicite, y de conformidad
con un convenio especial o con convenios especiales, las fuerzas armadas, la
ayuda y las facilidades, incluso el derecho al paso, que sean necesarias para el
propósito de mantener la paz y seguridad internacional.2. Dicho convenio o
convenios fijarán el número y clase de las fuerzas, su grado de preparación
y su ubicación general, como también la naturaleza de las facilidades y de la
ayuda que habrán de darse...”

Las FFAA de Naciones Unidas (Art. 43) estarán compuestas por tropas
militares de los Estados miembros pero, bajo un comando internacional.

Mientras se realizan los acuerdos entre los Estados miembros, de acuerdo al

artículo 106, los Estados que proporcionarán dichas tropas serán las cinco
grandes potencias.

Asamblea General y el mantenimiento de la paz internacional

El Consejo de Seguridad tiene competencia primordial en estos asuntos.

Al decir primordial queremos decir que existe una responsabilidad secundaria o

subsidiaria de otro órgano para entender en los asuntos relativos al
mantenimiento de la paz y la seguridad internacional, este órgano es la
Asamblea General.
De acuerdo a los artículos 10, 11 y 12 de la Carta de Naciones Unidas, la
Asamblea General podrá hacer recomendaciones referentes a esta materia pero
no podrá entender en estos asuntos cuando esté actuando el Consejo de
Seguridad a menos que éste lo solicite. Cuando el Consejo de Seguridad, por
problemas del veto, no pueda tomar las medidas del Cap. VII, especialmente las
de los artículos 41 y 42, estas medidas serán tomadas por la Asamblea General.

Esta competencia subsidiaria de la Asamblea General se ve, a su vez,

respaldada por la Resolución 377 de Naciones Unidas. Allí se establece que si
el Consejo de Seguridad, por falta de unanimidad entre sus miembros
permanentes, dejara de cumplir con su competencia primordial la Asamblea
General deberá entender inmediatamente en el asunto aplicando cualquiera de
las medidas del Cap. VII, inclusive el uso de las FFAA.

Legítima defensa

Art. 51: “Ninguna disposición de Esta Carta menoscabará el derecho

inmanente de legítima defensa, individual o colectiva, en caso de ataque
armado contra un miembro de las N.U., hasta tanto el Consejo de Seguridad
haya tomado las medidas necesarias para mantener la paz y la seguridad
internacionales. Las medidas tomadas por los miembros en ejercicio del
derecho de legitima defensa serán comunicadas inmediatamente al Consejo de
Seguridad, y no afectarán en manera alguna la autoridad y responsabilidad del
Consejo conforme a la presente
Carta para ejercer en cualquier momento la acción que estime necesaria con el
fin de mantener o restablecer la paz y la seguridad internacional”.

De acuerdo al artículo 51 de la Carta de Naciones Unidas se establece que todo

Estado tiene derecho a una legítima defensa individual o colectiva en caso de
ataque armado, hasta tanto el Consejo de Seguridad adopte las medidas
necesarias para el mantenimiento de la paz y seguridad internacional. Las
medidas adoptadas por el estado, en ejercicio de su derecho de legítima defensa,
serán comunicadas de forma inmediata al Consejo de Seguridad.

De la redacción del artículo 51 se desprende que para hablar de legítima defensa

debemos estar frente a un ataque armado y la agresión debe estar consumada.
Esto quiere decir que para que opere la legítima defensa el ataque armado debe
preexistir a la réplica del Estado ofendido.

La réplica debe estar dirigida contra el agresor, contra el que inició el ataque.
La disposición de este artículo alcanza a los Estados miembros y no miembros.
Si bien esto no se desprende del artículo esto es así ya que la Carta consagra la
prohibición del uso y amenaza de la fuerza en las relaciones internacionales y
esta prohibición alcanza a todos los Estados y sólo admite algunas excepciones,
una de ellas es la legítima defensa.

Carácter provisorio de la legítima defensa

El derecho de legítima defensa subsiste hasta tanto el Consejo de Seguridad

adopte las medidas necesarias para el mantenimiento de la paz y la seguridad
internacional.

Esta es una de las características esenciales de la legítima defensa, porque

cuando se comete un ataque armado contra un bien jurídico protegido, se
concede una autorización provisoria al perjudicado para usar la fuerza en
defensa propia.

Esta autorización desaparece cuando el órgano de la sociedad internacional

competente (Consejo de Seguridad) interviene y adopta las medidas
pertinentes.

Límites al derecho de legítima defensa.

a) Necesidad racional del medio empleado: no puede un Estado invocando el

Art. 51, atacar o agredir militarmente a otro Estado vecino, solamente por la
circunstancia de que se ha producido un pequeño incidente entre tres o cuatro
guardias fronterizos. Evidentemente, ése no es el caso de ataque armado que
prevé la Carta: no ha habido necesidad racional del medio empleado.

b) Proporción entre el ataque y la reacción: el objeto de la legítima defensa es

hacer cesar el ataque armado y no puede un Estado, invocando esta causal de
justificación, y aún invocándola con fundamento, reaccionar de tal modo que lo
lleve a la conquista o apoderamiento del territorio del Estado que lo ha
agredido, haciéndolo prácticamente desaparecer.

El artículo 51 no sólo regula la legítima defensa individual sino, también, la

colectiva y este artículo ha sido la base para la creación de acuerdos que tienen
como objeto la defensa colectiva. Por Ej. el TIAR (Tratado Interamericano de
Asistencia Recíproca).
OPERACIONES DE PAZ

Concepto: Son operaciones de carácter militar o paramilitar que no realizan

actividades de combate. Su objetivo es establecer una barrera entre dos o más
adversarios claramente definidos. Estos miembros de las operaciones de paz no
pueden hacer uso de las FFAA, pero sí pueden responder con ellas en caso de
ataque. Además, de actuar como barrera observan las condiciones de frontera,
aseguran el retiro de las FFAA, investigan sobre hechos específicos, etc.

En la actualidad estas operaciones han cobrado relevancia y han reemplazado,

en cierta medida, la imposición coercitiva de las FFAA para el mantenimiento
de la paz. Estas operaciones cumplen su función en conflictos internos o
internacionales. Ej. En 1988 las operaciones de paz observan la transición de
independencia de Namibia y en 1992 la transición de la ex Yugoslavia.
También cumplieron un rol fundamental en otros conflictos internacionales
como en el caso Kuwait – Irak.

Fundamento jurídico: Constituyen un desarrollo, una expresión no usada en la

Carta, no encontramos su base jurídica en el Cap. VI (solución pacífica de
controversias) ni el Capítulo VII (medidas para el mantenimiento de la paz y la
seguridad internacional). Sí podemos decir que su fundamento resulta del
propio contexto de la Carta, porque su propósito fundamental es el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacional. Por lo tanto, de acuerdo al
DIP, no son el Consejo de Seguridad ni la Asamblea General los poseedores de
estos poderes sino la propia Carta. En consecuencia podrán ser tomadas por uno
u otro indistintamente. Actualmente, estas
discrepancias entre quienes deben adoptar estas medidas ha sido superada ya
que se entiende que si la competencia primordial para el mantenimiento de la
paz y la seguridad internacional la tiene el Consejo de Seguridad, a éste se le
debe dar la primera opción.

DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO

JUS IN BELLUM
Concepto:

• sentido amplio: Es la rama del DIP que comprende el conjunto de

disposiciones que en todo tiempo tienen por finalidad inmediata garantizar el
amparo del ser humano individual, el respeto de su personalidad y su pleno
desarrollo.

• sentido restringido: Conjunto de reglas del DIP que se aplican en tiempos de

guerra, internacional o no, para amparar a las víctimas de las mismas y limitar
el uso de ciertos medios.

Justificación del sistema.

De acuerdo a uno de los principios fundamentales de la Carta de Naciones

Unidas, jurídicamente la guerra se ha erradicado, pero en los hechos, no. Los
Estados son soberanos y son ellos quienes, en definitiva, deciden cómo
solucionar sus conflictos.

El Derecho Humanitario, a través de las Convenciones de La Haya y de

Ginebra, procura regular las actividades de las partes en conflicto, la situación
de los neutrales, la situación de las víctimas (heridos, prisioneros, rehenes, etc.).

Ámbito de validez y aplicación de estas normas.

1. Material: las normas del Derecho Humanitario se aplican a todo conflicto

bélico de carácter internacional (guerra, ocupación total o parcial a
consecuencia de un conflicto armado) y a conflictos armados no internacionales
(guerra civil, otros conflictos internos).

2. Temporal: El Derecho Humanitario se aplica desde que se ha declarado la

guerra y si no hubo tal declaración los distintos hechos determinarán el
comienzo de la misma.

3. Espacial: comprende todos aquellos lugares en los cuales resulte legítimo

que los beligerantes preparen o concreten sus actos de hostilidad recíproca.
Deben distinguirse de los teatros de guerra que son los ámbitos en que
efectivamente se realizan hostilidades de hecho. Comprende: Territorios
propios de las partes en conflicto; territorios ocupados militarmente; territorios
“res nullis” y espacios marítimo y aéreo internacionales;
parcialmente o excepcionalmente otros ámbitos (neutrales, protectores, etc.)

4. Personal: Dentro de este ámbito se comprende:

a) seres protegidos: heridos y enfermos, náufragos, prisioneros de guerra,

personas privadas de libertad, población civil, beligerantes en conflictos
internacionales o internos.

b) sujetos de derecho: Estados beligerantes, neutrales, protectores;

comunidad beligerante, Movimientos de liberación nacional, organizaciones
internacionales intergubernamentales.

c) otros entes: Cruz Roja Internacional, otras organizaciones

internacionales no gubernamentales de asistencia.

d) Bienes: unidades y transportes sanitarios, pertenencias de prisioneros

de guerra, bienes de la población civil, bienes indispensables para la
supervivencia de la población civil, bienes culturales y lugares de culto, bienes
que componen el medio ambiente.

Naturaleza jurídica del Derecho Humanitario.

Se trata de normas del DIP general, de fuente consuetudinaria, recogidas

muchas veces en tratados que las codifican y desarrollan y que, en algunos
casos, cuando reúnen las mismas condiciones que las disposiciones de las
demás ramas del sistema, adquieren el rango de jus cogens.

Las normas del Derecho Humanitario consagradas en las Convenciones de La

Haya y de Ginebra son normas imperativas de jus cogens del DIP.

En realidad las normas del D.I. Humanitario surgen a través de manifestaciones

de voluntad soberana de los Estados en un acto libre, soberano, crean por
costumbre o por tratados ciertas normas que libremente aceptan y se
comprometen a cumplir de buena fe. Esto ocurre porque son conscientes de que
sus intereses nacionales se satisfacen no sólo alcanzando objetivos propios
cuando son particulares o a veces egoístas, sino también proponiéndose otros
comunes, que concretan necesidades mínimas para una convivencia racional y
un relacionamiento positivo.
Sujetos del Derecho Humanitario

Siendo el D.I. Humanitario una rama del DIP sus sujetos coinciden, razón por al
cual acá sólo interesa hacer unas breves precisiones. Los estados continúan
siendo en este sistema los primeros y más importantes sujetos y los principales
actores. En general las normas se dirigen a ellos, tienden a regular su conductas
en casos de “guerra” u otras acciones armadas, les obligan y generan su
responsabilidad en casos de violación.

Los Estados, las comunidades beligerantes, las organizaciones internacionales

-con el objeto del mantenimiento de la paz y la seguridad internacional-, la Cruz
Roja Internacional, los Movimientos de Liberación Nacional, las personas
físicas.

Fuentes del sistema del Derecho Humanitario.

Al determinar en el concepto que esta es una rama del DIP sus fuentes son las
mismas que se aplican a este (artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional
de Justicia).

FUNDAMENTO ¿por qué obliga una norma jurídica de DIP?

1. Desde un punto de vista jurídico formal: las reglas deben cumplirse si han
sido creadas de acuerdo a los procedimientos formales aceptados por el sistema
para producir tales reglas, son válidas si han cumplido los requisitos formales
propios de la fuente convencional o consuetudinaria.

2. Desde un punto de vista jurídico sociológico: el fundamento de las normas

descansa principalmente en la adhesión de los sujetos a ella, en virtud de que
estos tienen conciencia de los beneficios recíprocos que obtienen respetándolas,
por lo cual los obligados procuran cumplirlas al estar convencidos que es bueno
hacerlo.

3. Desde un punto de vista jurídico – conceptual o sustancial: las normas del

DIP y sus ramas, obligan por las características propias del sistema de
coordinación y el juego de los principios de no contradicción y buena fe. Los
Estados soberanos no están condicionados por ningún poder externo que les
obligue a limitar su capacidad de acción , sin embargo lo hacen a través de actos
libres, soberanos, pactando entre sí reglas y estableciendo obligaciones
recíprocas que se comprometen a cumplir de buena fe.

LA CONVENCION DE GINEBRA Y SUS PROTOCOLOS

Estas Convenciones tienen como objetivo el amparo de los valores humanos en

tiempos de crisis.

Convenio 1.- Objetivo: Proteger a los heridos y enfermos de las FFAA.

• Convenio 2.- Objetivo: Mejorar la suerte de los heridos, enfermos y

náufragos de las fuerzas del mar.

• Convenio 3.- Objetivo: Regular jurídicamente el trato que debe darse al

prisionero de guerra.

• Convenio 4.- Objetivo: Protección de la población civil en tiempos de guerra.

• Protocolo 1.- Objetivo: Amparar a las víctimas de las guerras en tiempos de

crisis y, además, actualiza los conceptos de heridos, prisionero y regula el
Estatuto del Combatiente.

• Protocolo 2.- Objetivo: Proteger a las víctimas de los conflictos armados que
no tienen carácter internacional.

Disposiciones comunes entre los Convenios y sus protocolos.

1. Ámbito internacional.- El artículo 2 de los Convenios es común a todos,

tienen el mismo objetivo. Es actualizado por el Protocolo 1, artículo1. Estas
normas se aplican a todo enfrentamiento bélico, que constituya o no guerra.
También a todos los Estados sean o no miembros de las Convenciones.

2. Ámbito interno.- Artículo 3 Tiene como objetivo que estas normas se

apliquen a los conflictos internos y se aplican a los Estados miembros y no
miembros de las Convenciones.

3. Cláusula MARTENS.- Esta disposición es común a las cuatro

Convenciones. En esta se establece que la denuncia o retiro de la Convención
no tendrá efecto alguno sobre las obligaciones que los Estados deben cumplir
en virtud de los principios del Derecho de Gente y de la Humanidad. Es
importante ya que con ella se reafirma la existencia de principios fundamentales
en el DIP facilitando su aplicación cuando no hay norma expresa.

PRISIONEROS DE GUERRA

1) Concepto: son prisioneros de guerra los legítimos combatientes que han

caído en poder del enemigo, el que los retiene para evitar que sigan participando
en las hostilidades en sus contra. La protección debida a los prisioneros de
guerra se extiende también a las personas que siguen a las fuerzas armadas sin
integrarlas, tales como los miembros civiles de la tripulación de aviones
militares, los corresponsales de guerra , los proveedores y otros apoyos
administrativos de las fuerzas armadas y la tripulación de buques y aviones
mercantes, en los casos que no posean un estatuto más favorable.

Los prisioneros mantienen ese estatuto hasta su liberación y repatriación

definitiva. El prisionero estable un vínculo con el Estado captor dependiendo de
él y no de las personas o cuerpo de ejército que lo captura. Entre el Estado
captor y el prisionero no hay relación jurídica sino de hecho, por la cual este es
retenido contra su voluntad y por lo tanto si se evade o lo intenta no puede ser
castigado, aunque el Estado captor es responsable de su situación.

2) Amparos debidos: La regulación convencional de la situación de los

prisioneros de guerra se concreta en la III Convención de Ginebra y en algunos
artículos del Protocolo I.

Se les debe tratar humanitariamente y se castigarán los atentados contra sus

vidas, las torturas, las mutilaciones, etc. Se prohíbe humillarlos, violentarlos,
intimidarlos, someterlos a la curiosidad pública o a represalias. La potencia
captora debe mantenerlos y solventar los gastos de su alimentación y atención
sanitaria, deben ser tratados sin discriminaciones, ni perjuicio de las diferencias
generales que resulten del sexo, la edad, o el estado de salud o profesión.

3) El cautiverio.

Una vez que el prisionero ha caído en manos del enemigo no puede ser recluido
en cárceles sino que será evacuado hacia campos alejados de la zona de
combate, sin exponerlo inútilmente a peligros, en el plazo más breve posible y
teniendo en cuenta los amparos debidos (expresados ut supra). Si las
condiciones del combate son inhabituales y las circunstancias imposibilitan esta
evacuación, los prisioneros deben ser liberados. Al ser capturados los
prisioneros no tendrán obligación de declarar más que su nombre, apellido,
grado, fecha de nacimiento y número de identificación; datos que figuraran en
su tarjeta de identificación.

Conservará todas sus pertenencias y objetos de uso personal, con excepción de

las armas, pudiendo mantener en su poder cascos, máscaras antigás y otros
elementos similares de protección; conservarán también sus documentos de
identidad, sus ropas, las insignias de su grado, las condecoraciones y, en
principio, también las sumas de dinero que les pertenezca.

Condiciones del internamiento: la potencia captora podrá internar a los

prisioneros de guerra en campos de los cuales éstos no podrán alejarse, o
dejarlos en libertad bajo palabra de compromiso. La internación sólo pude
hacerse en establecimientos situados en tierra firme, que ofrezca garantías
higiénicas, sanitarias y alimentarias. Los prisioneros se agruparan según su
nacionalidad, idioma y costumbres, serán aljados en forma tan favorable como
lo estén las reservas de las tropas del Estado captor estacionadas en la región.
No podrán ser expuestos al fuego de las zonas de combate, dispondrán de
refugios antiaéreos y de
otras protecciones similares, debiendo identificarse estos campos con las letras
PG O PW. Gozarán de total libertad en materia religiosa, estableciéndose
locales para el culto a los que se podrá concurrir respetándose las medidas de
seguridad. La parte captora apoyará y estimulará las actividades docentes,
recreativas y deportivas de los prisioneros.

Disciplina, trabajos y graduación: Los grados militares de los prisioneros serán

comunicados a fin de garantizar igual trato a los de grado equivalente. En todos
los casos recibirán las condiciones debidas a su grado y a su edad. El
comandante al mando del campo será un oficial de las fuerzas armadas de la
parte captora a los que los prisioneros le deberán el respeto debido a su rango.
Los prisioneros podrán usar sus insignias y condecoraciones y las órdenes e
instrucciones que se les impartan se les dictarán en su idioma.

El trabajo de los prisioneros será adecuado a sus condiciones psico- físicas,

remunerado y regido por las leyes laborales que regulan en la región las
condiciones de trabajo.

Otros derechos y obligaciones: los prisioneros de guerra pueden administrar y

disponer de sus valores y recibir remas de dinero. Podrán mantener relaciones
con el exterior mediante correspondencia y encomiendas sometidas a censura y
otros controles. Los prisioneros quedan sometidos a los reglamentos, leyes y
ordenanzas de los captores, quienes podrán tomar medidas disciplinarias y
judiciales mediando las garantías del debido proceso: en principio solo pueden
ser sometidos a tribunales militares.

4) Fin del cautiverio:

a) la repatriación directa preceptiva: cuando el prisionero enfermo o herido

presenta una disminución física o psíquica considerable, no curable al menos en
un año o incurable y necesita tratamiento; o si está curado, cuando ha quedado
con una disminución física o intelectual considerable.

b) La hospitalización en país neutral: respecto a prisioneros cuya salud física

o mental se ve seriamente amenaza con el cautiverio; o cuando la
hospitalización en un país neutral haga presumir una curación más rápida y
segura; en estos casos la repatriación es facultativa.

c) La repatriación de los prisioneros se hará sin demoras después del fin de

las hostilidades.

d) El fallecimiento del prisionero, el Convenio regula todo lo relativo a

testamentos, certificados, ubicación de tumbas, investigaciones de la causa de
la muerte, etc.

5) Otras disposiciones: Se prevé la creación en un país neutral de una agencia

central de informaciones sobre prisioneros. Estas oficinas, que actuarán sin
perjuicio de las actividades humanitarias de la Cruz Roja y de las sociedades de
socorro, gozarán de privilegios en materia de comunicaciones.

AMBITO DE APLICACIÓN DE ESTOS ACUERDOS

Personas protegidas:

Combatientes, prisioneros de guerra, heridos, enfermos, náufragos, muertos,

desaparecidos, personal religioso, camilleros, personas civiles.

Los combatientes son los legítimos combatientes que han caído en manos del
enemigo (hoy día, no necesariamente caen prisioneros los legítimos
combatientes, por ejemplo los camilleros son tomados prisioneros.)

De acuerdo a las normas del Derecho Humanitario al prisionero se le debe dar

un trato humano, respetándose sus derechos fundamentales, no ser sometido a
torturas, no ser humillados ni sometidos a la curiosidad pública.

El prisionero mantiene un vínculo con el Estado captor y no con el ejército que

lo capturó.

Los heridos, enfermos y náufragos que se encuentran en poder del enemigo

deben ser respetados y se les debe brindar todos los cuidados necesarios para
salvar su vida, sin hacer discriminación de clase alguna.

Respecto de los muertos y desaparecidos todo familiar tiene derecho a saber el

destino de los mismos.

Bienes protegidos.-

Barcos, hospitales, transportes sanitarios, barcos hospitales, iglesias, etc.

Las normas de Derecho Humanitario si bien no regulan los conflictos bélicos

aéreos, por analogía, también a ellos alcanzan sus disposiciones.

INMUNIDAD DE JURISDICCION DE LOS ESTADOS Y LAS

ORGANIZACIONES INTERNACIONALES.

El tema de la inmunidad de la jurisdicción de los Estados adquiere cada vez una

mayor importancia, dado el incremento de las relaciones internacionales
privadas de naturaleza comercial e industrial teniendo como participante al
Estado.
La inmunidad de jurisdicción de los Estados tiene como objetivo determinar, si
es posible, someter a un Estado a la jurisdicción de otro. Este tema ha planteado
y sigue planteando una serie de complejidades.

Antes de la 1º Guerra Mundial y basado en un principio de origen feudal (entre

pares no hay acto de imperio), predominaba el criterio de la inmunidad
absoluta.

A esta tesis se adherían prácticamente todos los países, principalmente, Estados

Unidos y Gran Bretaña. Esta última entendía que un soberano goza de
inmunidad absoluta, independientemente de la actividad que realice.

Luego de la 2º Guerra Mundial comienza a perfilarse otra posición que es la de

los Estados que apoyan la tesis de la inmunidad relativa o restringida.

Estos Estados, entre ellos Bélgica e Italia entienden que para hablar de
inmunidad de jurisdicción de un Estado debemos tener presente dos criterios :

1. Cuando el Estado actúa como Estado.

2. Cuando actúa como particular.

En el primer caso gozan de inmunidad absoluta y en el segundo de inmunidad

relativa o restringida. La tesis de la inmunidad relativa poco a poco viene
ganando terreno jurídico en el ámbito del Derecho Internacional y eso queda
demostrado en el Código de Bustamante, la nueva ley americana, inglesa y la
Convención Europea. En todos estos instrumentos jurídicos se consagra la
inmunidad absoluta de los Estados cuando actúan como tal pero no gozarán de
ésta cuando actúan como particulares.

Este planteo nos lleva a enfrentarnos a otro gran problema: cómo determinar los
distintos criterios (juri imperii y juri gestionis).

Esta difícil tarea ha llevado a que la doctrina y la jurisprudencia nos aporten

distintas soluciones a cada situación concreta sin llegar a un criterio
homogéneo. Además, la determinación de estos criterios no sólo interesa al DIP
sino también, al Privado.

Si bien la tendencia es estos últimos 30 años es reafirmar la tesis de la

inmunidad relativa aún este tema sigue mostrando dificultades , por ejemplo,
los países socialistas defienden la tesis de la inmunidad absoluta y los
occidentales la de la inmunidad relativa.

Como podemos observar, aún no existe una práctica uniforme sobre esta
materia por parte de los Estados.

Fundamento de la inmunidad

Se basa en la soberanía de los Estados.

Inmunidad y ejecución

No debemos confundir inmunidad con ejecución, pues si nos adherimos a la

tesis de la inmunidad absoluta no tendría sentido hablar de inmunidad de
ejecución.

Si compartiéramos esta posición, qué sentido tendría hacer valer mis derechos
y luego no poder ejecutarlos.

Pueden invocar la inmunidad:

a) Los Estados pueden invocarla o renunciar a ella sin duda alguna.

b) Estados Federales : la doctrina mayoritaria entiende que quien puede

invocar la inmunidad es el sujeto del DIP, es decir el Estado Federal. Pero han
habido algunas sentencias aisladas que han reconocido la inmunidad de las
unidades políticas que lo componen. Ej.: Cuando se le reconoce inmunidad al
Estado de San Pablo que integra la República Federativa del Brasil.

c) Entidades extranjeras, aquí existen dos tendencias:

a. Si actúa en nombre y representación del Estado goza de inmunidad

absoluta.

b. Entiende que no goza de inmunidad ya que la entidad no cuenta con

personalidad jurídica.

Conclusión: La tendencia actual se adhiere a la aceptación de la tesis de la

inmunidad relativa o restringida de los Estados cuando estos realizan
actividades privadas.

PROTECCION INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

Los derechos humanos son prerrogativas que una persona posee por el simple
hecho de que es un ser humano. Sin embargo, esas prorrogativas, privilegios
que se conceden para se gocen en consideración de la dignidad humana .
requieren reconocimiento para que se las transforme en verdaderos derechos del
hombre.

Esos derechos suponen la existencia de un beneficiario, el individuo, y una

autoridad que los reconoce, concede y garantiza.

A NIVEL UNIVERSAL

_ Carta de Naciones Unidas: En su preámbulo se reafirma la fe en la protección

de los DDHH, de los derechos fundamentales del individuo.

Dentro de sus propósitos encontramos como objetivo de la misma lograr la

cooperación en materia de desarrollo y respeto de los DDHH sin hacer
discriminación de clase alguna.

_ Declaración Universal de los DDHH: Resolución 217 de la Asamblea General

de 1948. A partir de esta Declaración, dada la aceptación que tuvo por parte de
los Estados, y la puesta en práctica de los objetivos allí establecidos, surgen los
siguientes pactos:

• Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y sus Protocolos.

• Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales

Estos dos pactos comienzan con normas basadas en el principio de la libre

determinación de los pueblos ya que todos los pueblos tienen derecho a
autodeterminarse en su sistema civil, político, económico, social y cultural.

En este Pacto las partes se comprometen a respetar y a tomar todas las medidas
necesarias para garantizar el respeto a los DDHH sin hacer discriminación de
raza, sexo o nacionalidad.

Derechos protegidos: derecho a la vida, proscripción de la esclavitud, de la

tortura, trabajos forzados, derechos del niño, derecho a un proceso justo,
derecho a la libre asociación.

COMITÉ DE DDHH:

Es un órgano creado con el objetivo de garantizar la eficacia y el respeto a estos

derechos fundamentales que refieren al desarrollo pleno de la persona humana.
Esta integrado por 18 miembros nacionales de los Estados partes. Estos 18
miembros son elegidos de una lista de nombres propuestos por los Estados
miembros de dicho Pacto. Debe tratarse de personas de prestigio internacional y
de excelentes conocimientos en la materia.

Objetivo del Comité: Este Comité velara por el cumplimiento de este pacto,
exigirá a los Estados que sus normas internas se adecuen a los principios del
DIP en esta materia. Es a través de este Comité donde se recibirá los informes
que le envíen los Estados en cuanto al progreso que ha obtenido en esta materia
en sus legislaciones internas. También, tendrá como objetivo, recibir las
denuncias de las presuntas violaciones a estos derechos hechas por los Estados.
Estas denuncias e informes, enviadas por los Estados, serán presentados ante el
Secretario General del Naciones Unidas.

También tendrá competencia para recibir las denuncias individuales, es decir la

propia persona física cuando ve violentado sus derechos fundamentales previo
agotamiento de la vía interna, podrá denunciar a su Estado en el ámbito
internacional o sea ante el Comité.

Esta competencia de recibir denuncias de la persona física se desprende del

primer protocolo, es facultativa de este pacto, pues el 2º protocolo se refiere a la
abolición de la pena de muerte reservado por los EEUU y otros Estados que aún
la mantienen.
Derechos protegidos: derecho al trabajo, igualdad de oportunidades, salud
física y mental, derecho a participar de la vida cultural. El encargado de velar y
controlar por estos derechos en el ámbito internacional lo realiza el Consejo
Social, Económico y Cultural de Naciones Unidas (ECOSOC).

Las denuncias a la inobservancia de estos derechos por parte de los Estados

serán hechas ante el Secretario General de Naciones Unidas y éste lo elevará al
ECOSOC.

Conclusión: como se puede observar los Estados se han preocupado por crear
organizaciones y celebrar pactos internacionales con el objetivo de proteger los
derechos fundamentales de la persona física, esto implica que el D.I. y la
política de los Estados se han preocupado por otorgarle garantías fundamentales
a la persona física, pero esto no lo constituye un sujeto pleno de DIP.

Cualquier violación en el ámbito interno por parte de un Estado de estos

derechos podrán ser denunciados por otro Estado o por los individuos ante los
órganos competentes a nivel internacional. Estas denuncias por parte de los
Estados no implican actos de intervención en los asuntos internos del Estado.

Ahora bien, no se pueden alegar razones de carácter humanitario para intervenir

en los asuntos internos de un Estado porque: a) jurídicamente no esta definido
que se entiende por razones humanitarias. b) razones humanitarias puede dar a
interpretaciones políticas.

A NIVEL REGIONAL

OEA: En sus principios y propósitos consagra como objetivo salvaguardar los

derechos fundamentales del individuo a nivel regional.

La OEA fue la impulsora de la creación de la Convención americana de los

DDHH (Pacto de San José de Costa Rica de 1969). En este Pacto se consagra la
obligación de todos los Estados del sistema interamericano de respetar las
libertades reconocidas en él sin hacer discriminación alguna. A su vez, los
Estados se comprometen a adoptar en su ámbito interno todas las medidas
necesarias para salvaguardar estos derechos. Los derechos protegidos son:
• Derechos Civiles y Políticos.

• Derechos Económicos, sociales y culturales.

(igual enumeración)

El Pacto de San José de Costa Rica obliga en nuestro país porque fue ratificado
y, por lo tanto, es ley interna.

Es un Tratado auto ejecutable por el contenido de sus normas y la relevancia

que éstas tienen a nivel internacional.

Muchas veces la autoejecutabilidad se ve claramente reflejada respecto de la

aplicación de los derechos de la 1º generación ya que son los que protegen
derechos esencialísimos de las personas.

COMISIÓN INTERAMERICANA DE DDHH

Objetivo: El objetivo de la misma es la observancia del respeto a estos derechos

fundamentales. Formulará recomendaciones a los Estados miembros sobre esta
materia así como también, recibirá informes de ellos acerca de su legislación
interna en la materia.

Recibirá, también, denuncias de la presuntas violaciones a estos derechos.

Las denuncias podrán ser hechas por un Estado o por particulares siempre que
se haya agotado la vía interna pertinente. Una vez que recibe la denuncia de las
presuntas irregularidades le solicitará respuesta inmediata al Estado
involucrado, si éste no respondiere, no hiciere caso a las recomendaciones de la
Comisión, ésta se verá obligada a hacer pública la conducta del infractor y
llevará el caso ante la Corte Interamericana de DDHH.

CORTE INTERAMERICANA DE DDHH

Está integrada por 7 jueces nacionales de los Estados miembros de la OEA.

Estos jueces son personas de prestigio internacional y especialistas en la
materia.

Competencia:
 a) contenciosa: Los Estados partes y la Comisión tienen derecho a someter
un caso a decisión de la Corte Interamericana de DDHH previo agotamiento de
la vía de las Comisión y luego podrá ir a la Corte. Si la Corte decide que hay
violación de los DDHH puede disponer que se garantice al lesionado el goce de
sus derechos, e incluso, podrá determinar el pago de una justa indemnización.
Ej.: durante el gobierno de Fujimori en Perú ante violaciones a los DDHH en
ese país la Corte fallo
determinando que Perú debía cambiar su Constitución y sus leyes dándole
mayores garantías y respeto a los DDHH, este fue un fallo muye relevante pero
Fujimori no acato el mismo alegando que Perú es un país soberano.

b) consultiva: Los Estado partes de la OEA o los órganos de la misma,

podrán solicitar opinión consultiva sobre esta materia a la Corte.

Los fallos de la Corte son obligatorios e inapelables.

PRESERVACION INTERNACIONAL DEL MEDIO AMBIENTE

Concepto: Conjunto de normas jurídicas que tiene como objeto preservar el

medio ambiente natural sano.

La sorprendente rapidez con la cual el D.I. del medio se ha desarrollado , en

principio se explica por al toma de conciencia de hecho de que la Tierra y sus
recursos son limitados, y que los mismos están amenazados por la
multiplicación desordenada de las actividades humanas, por la explosión
demográfica y por el impacto de la tecnología siempre más invasora y
depredadora. Pero también han jugado un papel desencadenante la sucesión
dramática de catástrofes ecológicas y los descubrimientos científicos
alarmantes que, alertando e inquietando, han despertado la acción de
organizaciones de defensa de la ecología del Planeta y de los medios de
comunicación. Todo ello ha llevado a los
Estados a tomar diversas mediadas tanto en plano internacional como en el
nacional y a los seres humanos a reivindicar y jugar el ineludible papel que les
cabe en este proceso.

Naturaleza: El estudio de esta materia presenta dos características

fundamentales:

a) El carácter interdisciplinario, es decir que para regular jurídicamente en

esta materia debemos recurrir a otras materias o disciplinas científicas.
b) Dificultad de determinar los límites de su alcance. Esto es porque se
abarcan distintos campos de estudio que muchas veces exceden el medio
ambiente pero están relacionados con él.

El objetivo fundamental de estas normas es de carácter jurídico, se basan en que

todo ser humano tiene el derecho a desarrollarse en un ambiente sano.

En el actual Derecho Internacional Contemporáneo se ha visto una gran

evolución en esta materia, por ejemplo, en el ámbito convencional de hablar en
forma genérica sobre el medio ambiente, pasaron a regular obligaciones
concretas.

A esas normas, hoy día, se las denomina como los DDHH de la 3º generación.

Fuentes: (mismas de siempre)

Regulación jurídica global del medio ambiente

a) Conferencia de Naciones Unidas sobre el medio humano (Estocolmo

1972).

b) Declaración de Río (Conferencia de N.U. sobre el medio ambiente) 1992

En ambas conferencias el objetivo primordial es que todo individuo tiene el

derecho a desarrollarse en un ambiente sano, de esta forma logrará un pleno
goce del derecho y disfrute de su vida, igualdad, libertad, etc.

Los Estados asumen la obligación de proteger y mejorar el medio ambiente para

generaciones presentes y futuras.

Si bien los Estados son soberanos en explorar los recursos naturales que se
encuentran en su territorio no podrán abusar de este derecho perjudicando el
territorio de otro Estado. (Contaminación transfronteriza).

También el individuo tiene la responsabilidad de preservar y administrar los

recursos naturales.

Los Estados, a su vez, tienen la responsabilidad de legislar en su ámbito sobre

esta materia e incluso, en materia de indemnización si se causan perjuicios.
Conclusión: La protección y preservación del medio ambiente, es
responsabilidad de todos cooperando de buena fe y con espíritu de solidaridad.

Contaminación transfronteriza.

Son actividades que se realizan por el Estado o individuo utilizando sustancias

que perjudican el ambiente de otro Estado.

Reglas generales de D.I. aplicables a la contaminación transfronteriza.

a) Competencia exclusiva de los Estados sobre su territorio: Los Estados son

soberanos y por lo tanto ejercen soberanía plena en su territorio pero, si las
actividades que allí se realizan, causan daño a otro Estado estaríamos ante un
conflicto entre Estados. Si interpretáramos la palabra soberanía en sentido
estricto el Estado podría hacer abuso de ese derecho y realizar cualquier tipo de
actividad sin preocuparse si las mismas perjudican o no a otros Estados. No
tendría sentido hablar de responsabilidad en esta materia. Los Estados deben
actuar conforme a uno de los principios del Derecho Internacional que es la
cooperación para regular la protección del medio ambiente entre todos los
Estados.

b) La prohibición del abuso de derecho. Esta regla está estrechamente

relacionada con lo que acabamos de expresar en la regla anterior. Ningún
Estado puede ejercer su derecho de soberanía en forma arbitraria sino que debe
de actuar de acuerdo a uno de los principios regulado en la Carta de Naciones
Unidas (Art. 74) que es el de la buena vecindad.

c) Derecho de todo Estado a no sufrir daños y perjuicios de importancia.

Todo Estado tiene derecho a que se respete su territorio, no recibir injerencia
extranjera y, menos aún, si ésta le causa perjuicio. Ningún Estado puede realizar
en su territorio actividades que causen perjuicio a otros Estados.

d) Responsabilidad internacional y la reparación de daños al medio ambiente.

La responsabilidad está basada en uno de los principios del DIP, es decir, el que
viola una norma internacional es responsable y debe repara el daño causado.

Reglas específicas relativas a la contaminación transfronteriza

a) Deber de los Estados de conservar el ambiente y los recursos naturales.

b) Obligación de prevenir, reducir y controlar la contaminación y no causar
perjuicios sustanciales al medio ambiente.

c) Deber de vigilancia, de controlar las actividades que se realizan en su

territorio.

d) Deber de cooperación entre los Estados respecto de la protección del

medio ambiente.

e) Deber de informar con urgencia eventos perjudiciales imprevistos.

f) Deber de informar y celebrar consultas en relación a proyectos que

pueden afectar el medio natural de otros Estados.

g) Deber de asistir a un Estado afectado por una situación crítica.

El D.I. Contemporáneo, principalmente, en estos últimos 20 años, nos ha

demostrado que se han celebrado múltiples Tratados consagrando la
responsabilidad del Estado que afecte el ambiente de otro. También los Estados
han legislado en materia de derechos ambientales en su legislación interna.

NACIONALIDAD

Convención de La Habana 1928

La definición más corriente en esta materia sostiene que la nacionalidad

constituye una relación jurídica entre una persona y un Estado, que se
caracteriza por la existencia de ciertos deberes y derechos recíprocos entre el
Estado y el individuo. El vínculo de nacionalidad genera para el individuo
ciertos deberes que pueden sintetizarse en una fórmula genérica: el deber de
lealtad hacia el Estado del cual es nacional. Deber de lealtad que se manifiesta
de modo positivo en la obligación de prestar servicio militar (lo que se llama
contribución a la sangre) al Estado del cual es nacional y que se manifiesta de
modo negativo en la obligación de abstenerse de ciertos actos de deslealtad, so
pena de incurrir en el delito de traición a la patria.
A su vez, el Estado tiene con respecto a ese individuo que es su nacional, ciertos
deberes que se sintetizan en la fórmula de protección.

Frente al deber de lealtad del individuo, está el deber de protección del Estado.
Este deber de protección se manifiesta, en su fase interna, en el otorgamiento
del pasaporte, en la prohibición del Estado de expulsar a sus nacionales, y en el
deber de acogerlos en su territorio cuando son expulsados de otros Estados. Y
en la fase internacional, esa protección se hace efectiva en lo que se llama la
protección o amparo diplomático.

Concepto: La población de un país, jurídicamente se divide en tres categorías:

Los nacionales son los súbditos del Estado y constituyen la mayoría de la

población.

Los extranjeros son los nacionales de un país que se encuentran radicados en

otro. En los países de inmigración existen numerosas poblaciones de éstos ya
que se trata de países de alto índice de desarrollo y mano de obra ocupada.
También encontramos extranjeros en países turísticos y de buenas
universidades, pero esta masa de extranjeros se diferencia de la anterior por ser
fluctuante.

Los apátridas, son aquellos que no tienen nacionalidad.

De lo expuesto podemos decir que nacionalidad tiene un doble concepto.

a) Jurídico: vínculo real y permanente de una persona con un Estado.

b) Sociológico: es el vínculo de un Estado con un grupo humano denominado

nacional o pueblo. Ese grupo está unido por la historia, la cultura, el idioma.

La nacionalidad es diferente a la ciudadanía. La nacionalidad es un vínculo

permanente y pasivo con un Estado, la ciudadanía es un concepto de Derecho
Constitucional. Es un vínculo activo que confiere derechos políticos, por
ejemplo, el derecho de desempeñar funciones públicas, ser elector y ser electo.

Principio general: En principio el DIP confía a los Estados la libre

promulgación de sus normas acerca de la adquisición y pérdida de la
nacionalidad. Pero esta regulación no debe ser contraria a las normas del DIP.
Ej.; Un Estado en su Constitución no puede establecer que todos los que se
encuentran en su territorio son sus nacionales. Esta norma va contra el derecho
de los extranjeros, es decir contra el régimen jurídico que regula la situación de
los extranjeros.

La pérdida de la nacionalidad también estará regulada por el Derecho Interno de

los Estados pero esta regulación no debe ser contraria a las normas del Derecho
Internacional Público. La regulación debe hacerse sin discriminación alguna.

La nacionalidad puede ser originaria o adquirida por naturalización.

Algunos países admiten que sus nacionales adquieran otras nacionalidades. Ej.
Uruguay. Otros, entienden que si su nacional adquiere otra nacionalidad pierde
la de origen. Ej. Italia.

Del vínculo permanente entre el Estado y sus nacionales derivan derecho y

obligaciones recíprocas. Ej. El Estado tiene el deber de proteger a sus
nacionales y brindarles las garantías necesarias para asegurar sus libertades
fundamentales y, a su vez, tiene el derecho de exigirles que cumplan con sus
normas.

El nacional tiene el deber de no traicionar a su patria y, a su vez, el derecho a

exigirle que se le respeten sus derechos fundamentales.

Derecho de expatriación

Este derecho lo tiene todo individuo que ha emigrado de su país de origen

radicándose en el extranjero pudiendo adquirir la nacionalidad de este Estado.

En algunos casos de acuerdo a las legislaciones de los distintos países se

entiende que si el nacional adquiere la nacionalidad del extranjero pierde la de
origen. Criterio JUS SANGUINI

Otros países, como Uruguay, entienden que aunque se adquieran otras

nacionalidades se sigue manteniendo la de origen. (JUS SOLIS)

El Derecho Internacional, a través de la Convención Interamericana de DDHH,

establece que toda persona tiene derecho a una nacionalidad y ésta es la de su
país de origen, pero tampoco prohíbe el derecho a cambiar de nacionalidad.

Nacionalidad y protección diplomática.

Son dos institutos diferentes. La protección diplomática no es un derecho del

individuo es del Estado, de proteger a sus nacionales que se encuentran en el
extranjero. La protección diplomática tiene un carácter facultativo, en cambio la
nacionalidad es un derecho propio de los individuos, es el derecho jurídico
sociológico pasivo que une al individuo con su Estado.

Protección diplomática: Es un procedimiento mediante el cual un Estado hace

valer el derecho de una persona de su nacionalidad, que ha sido víctima de un
acto contrario al D.I. en otro Estado. En el ejercicio de la protección
diplomática, El Estado no hace valer el derecho de un individuo, sino un
derecho propio: el derecho a que sus nacionales, radicados en el extranjero sean
tratados conforme al D.I. Del concepto podemos extraer que es un derecho del
Estado y que es facultativo. El Estado no está obligado a hacer uso de este
instituto si no lo cree pertinente. La excepción de este carácter facultativo es
aquella que establece que el Estado está obligado a proteger a los miembros de
las FFAA que se encuentran en el extranjero.

La protección diplomática también puede extenderse a las personas jurídicas, es

decir, a las sociedades mercantiles que se encuentran en el extranjero y allí ven
perjudicados sus derechos.

Para que proceda la protección diplomática de los individuos y las personas

jurídicas estos deben mantener la nacionalidad del Estado que ejercerá este
derecho, previo agotamiento de la vía interna, en el extranjero.

Tanto la persona física como la jurídica así como pueden solicitar esta
protección pueden renunciar a ella, por ejemplo, cláusula Calvo.

También opera en situaciones específicas: misiones diplomáticas, consulados,

misiones especiales, etc. En estos casos específicos, regulados por la
Convención de Viena, se establece que el único que puede renunciar a las
prerrogativas e inmunidades de las funciones es el Estado que envía dichas
misiones.
Deberes y derechos de los Estados respecto de los extranjeros

Extranjerías

Convención de La Habana de 1928

Admisibilidad de extranjeros : Los Estados en su ámbito interno tienen el

derecho de promulgar sus leyes en materia de admisibilidad de extranjeros.

Generalmente, el sistema de admisibilidad se encuentra regulado en la propia

Constitución, por ejemplo, nuestra Constitución establece que se considera
extranjera a toda persona que haya nacido fuera de la República, excepto los
hijos de padre o madre uruguayos nacidos en el extranjero.

Con la aprobación de estas leyes no se deben lesionar los derechos del

extranjero por razones de raza, sexo o nacionalidad, ya que se estaría en
contraposición con las normas del DIP.

El Art. 2 de la citada convención de 1928 establece como corolario el principio

de la supremacía territorial que tiene todo Estado, según el cual quedan sujetos
a sus leyes, no sólo los nacionales, sin también los extranjeros que se
encuentren en su territorio, sean domiciliados o transeúntes.

El Art. 3º establece algunas limitaciones a este imperio de la jurisdicción y

leyes locales. Dice: “los extranjeros no pueden ser obligados al servicio
militar”. Este Art. Fue objeto de reserva por EEUU pues este país llama a filas a
todos los residentes en su territorio, sean nacionales o extranjeros. En caso de
que un extranjero no desee prestar servicio militar, no se le obliga a ello, pero
queda impedido de adquirir la nacionalidad estadounidense.

El Art. 5º es de los puntos más importantes de este tema, es la obligación que

tiene el Estado de brindarle a los extranjeros las garantías individuales que le
otorgan a sus propios nacionales. “Los Estados deben reconocer a los
extranjeros domiciliados o transeúntes en su territorio, todas las garantías
individuales que reconocen a favor de sus propios nacionales y el goce de los
derechos civiles esenciales, sin perjuicio, en cuanto concierne a los extranjeros,
de las prescripciones legales relativas a la extensión y modalidades del ejercicio
de dichos derechos y garantías”.
Expulsión de extranjeros: El Art. 6 de la Convención dice que los Estados, por
razones de seguridad pública, o de orden, pueden expulsar a los extranjeros que
se encuentren en su territorio pero sólo podrán ser expulsados en cumplimiento
de una decisión judicial. Hay discrecionalidad pero no arbitrariedad absoluta,
pues solo se puede expulsar por razones de seguridad o de orden público.
Tampoco podrá ser devuelto a su país si su vida o su libertad están en peligro.

EXTRADICIÓN

Es el procedimiento por el cual una persona acusada o convicta de un delito

conforme a las leyes de un Estado es arrestado en otro Estado y es devuelta para
ser enjuiciada o castigada. La práctica de la extradición es el ejemplo más
difundido de cooperación entre Estados en la represión de los delitos.

La extradición procede en los casos de delitos comunes.

Para que proceda es necesario que exista un Tratado entre el Estado requirente y
el Estado requerido. Si no existiere Tratado el requerido no está obligado a
otorgar la extradición. La mayoría de los Tratados existentes en la materia
establecen que el Estado requirente debe demostrar las causas que tiene para
enjuiciar al requerido. El Estado requerido debe velar por la suerte del
enjuiciado.

Por lo general, la mayoría de los Estados niega la extradición de sus propios

nacionales. Solamente hay cuatro Estados que se han mostrado dispuestos a
acordar la extradición de sus propios nacionales: el Reino Unido, EEUU,
Argentina y Uruguay. Los demás niegan la extradición de sus nacionales, o
incluso alguno de ellos tienen disposiciones en sus Constituciones, por las que
se prohíbe la extradición.

De acuerdo a la Conferencia Panamericana de 1933, establece la obligación de

extraditar, pero cuando se trata de nacionales del Estado requerido, entonces la
entrega se torna facultativa, queda a juicio del Estado requerido, pero con la
obligación subsidiaria, si no entrega, de enjuiciar al nacional delincuente y
comunicar el fallo al Estado requiriente . Pero a su vez, allí se establece una
cláusula opcional, la obligación de extraditar a los nacionales, que solamente
fue firmada por Uruguay y Argentina.
El Tratado de Montevideo de Derecho Penal de 1889, donde Argentina y
Uruguay admiten la extradición de sus nacionales, para lograr que Brasil
formara parte de éste, se agrega la siguiente disposición: “salvo que las
disposiciones constitucionales lo prohíban”. La Constitución de Brasil prohíbe
al Estado extraditar a sus nacionales.

Como hemos dicho en primer término, la extradición se aplica en caso de

delitos comunes, no en delitos políticos. No es posible concederla en estos
casos, porque un delito político deja de serlo al atravesar la frontera.

Irureta Goyena sostenía al respecto: “en el Estado a cuyas leyes se ampara, el

delincuente político no representa un peligro; y en el Estado de cuyos
gobernantes escapa, no existe justicia que le ofrezca garantías”

La calificación del carácter político o no del delito corresponde al Estado

requerido.

Además, los individuos cuya extradición hubiera sido concedida, no podrán ser
juzgados por delitos distintos de los que motivan su extradición.

Pero podemos vernos frente a la siguiente situación: un delito común conexo a

uno político. Los delitos propiamente políticos son delitos contra
organizaciones políticas, contra sistemas políticos internos de un país. No
existen en él elementos de delincuencia común.

Pueden existir delitos políticos relativos, que son delitos políticos complejos, es
decir que el delito común está conectado a un móvil político.

En estos delitos complejos se está lesionando el orden político y el derecho

común. Ej.: actos de beligerantes, se ven vinculados en dos institutos: asilo y
extradición.

En nuestro país para otorgar la extradición se tiene en cuenta la peligrosidad de

la gente, la concede si responde a móviles inhumanos (etarras).

Reglas internacionales en materia de delitos: Las reglas dependerán de los

Códigos Penales de los distintos Estados, por lo tanto, para determinar las
reglas debemos recurrir al Derecho Penal Interno y al DIP. Estas son:
·Principio de la territorialidad: Todo Estado está autorizado por el Derecho
Internacional Público a castigar los delitos que se cometen en su territorio.

·Principio de la nacionalidad: Todo Estado está autorizado a castigar los delitos

cometidos por sus nacionales en el extranjero. Ej.: defraudación a la patria.

·Principio de la protección: (Efectos del hecho) El Estado tiene el derecho de

castigar con sus leyes todo delito cometido por sus nacionales o extranjeros en
otro territorio siempre que los efectos del delito repercutan en el territorio del
requirente. Este principio se admite para cierta clase de delitos, como por Ej.,
los que atenten contra la seguridad del Estado, siempre y
cuando esa actividad sea también ilegítima en el Estado de residencia. Ej.
Falsificación de moneda.

·Principio de la universalidad de jurisdicción: El D.I. autoriza a cualquier

Estado a castigar aquellos delitos que por su gravedad son condenados por la
sociedad internacional en su conjunto.

·Principio de nacionalidad pasiva: Todo Estado tiene derecho a ejercer

jurisdicción respecto de un delito cometido en el extranjero contra una persona
de su nacionalidad.

RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DEL ESTADO

Siempre que se viola, ya sea por acción o por omisión, un deber establecido en
cualquier regla de D.I., automáticamente surge una relación jurídica nueva. Esta
relación se establece entre le Estado al cual el acto es imputable, que debe
responder mediante, una reparación adecuada, y el Estado que tiene derecho de
reclamar la reparación por el incumplimiento de la obligación.

La Corte Permanente de Justicia Internacional ha declarado: “es un principio de

D.I., y aun un competo general del derecho, que cualquier incumplimiento de
un compromiso impone la obligación de efectuar una reparación”

La responsabilidad tiene un carácter compensatorio que es reparar el perjuicio.

Del concepto se desprende que el principio que rige en esta materia es de la

responsabilidad objetiva y de acuerdo a él, los elementos constitutivos de
responsabilidad internacional son:

a) Existencia de un acto u omisión que viole una obligación establecida por

una norma de D.I. vigente entre el Estado responsable del acto u omisión y el
Estado perjudicado por dicho acto u omisión.

b) El acto ilícito debe ser imputable al Estado como persona jurídica.

c) Debe haberse producido un perjuicio o un daño como consecuencia del

acto ilícito. Sin embargo, en las relaciones interestatales el concepto de daño no
tiene un carácter esencialmente material o patrimonial. Los actos ilícitos lesivos
de intereses no materiales (por Ej. Los que afectan la dignidad de un Estado)
originan una reparación adecuada, aunque no hayan tenido como resultado una
pérdida pecuniaria o material para el Estado reclamante.

De acuerdo a las teorías subjetivistas habría que agregar otro elemento que es la
culpa.

Los partidarios de esas teorías entienden que el Estado, al que se le acusa de

una violación a una norma internacional tiene el derecho de demostrar que actúa
con debida diligencia.

Otra evolución en esta materia es la teoría de los riesgos. La teoría del riesgo o
de la responsabilidad absoluta va mucho más lejos, pues implica la eliminación
del primer elemento constitutiva de la responsabilidad internacional; el acto
ilícito. Esta teoría impone la responsabilidad de los Estados en el ejercicio de
ciertas actividades no prohibidas pero que aparejan serios riesgos, como las
actividades espaciales o nucleares. El grado de riesgo para terceros que es
inherente a ciertas actividades peligrosas o muy peligrosas y la amplitud del
daño que eventualmente resultaría de las mismas, ha conducido a la aceptación
del concepto
jurídico de responsabilidad absoluta por las consecuencias de tales actividades.

MODOS DE REPARACIÓN

a) Restitución: el propósito de la restitución en especie es restablecer la

situación que hubiera existido de no haber ocurrido el acto u omisión ilícitos,
mediante el cumplimiento de la obligación que el Estado dejó de cumplir; la
revocación del acto ilícito; la restitución de la propiedad incorrectamente
confiscada o la abstención de un acto ilícito ulterior.

b) Indemnización: esta es la forma usual de reparación, ya que el dinero es la

medida común de las cosas valiosas. En virtud de la compensación monetaria
debe, hasta donde sea posible, borrar todas las consecuencias del acto ilícito y
corresponder al valor que tendría la restitución en especie, el lucro cesante o
pérdida de utilidades. La indemnización debe compensar todos los daños que se
producen como consecuencia del acto ilícito, incluyendo una
utilidad que hubiera sido posible en el curso ordinario de los acontecimientos,
pero no las ganancias presuntas que son de carácter altamente problemático o
conjetural, demasiado remotas o especulativas. El factor decisivo a tener en
cuenta es la certeza del daño. No es esencial que el daño ya haya ocurrido para
que pueda demandarse su compensación.

c) Satisfacción: es la adecuada para el perjuicio no material o el daño moral

ocasionado a la dignidad o a la personalidad del Estado. Las formas de
satisfacción en el derecho y la práctica contemporáneos, se ha circunscrito a la
presentación oficial del pesar y excusas. Consiste en pedir disculpas públicas
por haber ofendido a otro Estado. Es
una forma de reanudar y mantener firmes las relaciones diplomáticas.

TIPOS DE RESPONSABILIDAD

(1) RESPONSABILIDAD COMO CONSECUENCIA DE ACTOS NO

PROHIBIDOS POR EL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO (ACTOS
NOCIVOS)

Fundamento jurídico: Esta responsabilidad se funda en actos nocivos pero no

ilícitos (teoría de los riesgos). Existe un deber jurídico del Estado donde se
originan estas actividades que pueden causar un daño previsible de controlar,
vigilar con debida diligencia estas actividades. Aquí se da primacía a la
obligación de prevenir el daño más que repararlo. Por lo expuesto podemos
concluir que esta responsabilidad se refleja en:
a) Deber jurídico del Estado responsable de la actividad que puede causar un
daño previsible de informar a los demás Estados.

b) Obligación de todos los Estados de cooperar en la investigación y

determinación de los hechos que provocaron el daño.

c) Deber jurídico de solucionar la controversia negociando con el Estado

afectado. (reparar el daño, generalmente, por indemnización).

(2) RESPONSABILIDAD POR CRÍMENES Y DELITOS

INTERNACIONALES.

Es uno de los desarrollos progresivos más importantes propuestos por la

Comisión de D.I. en la codificación del régimen jurídico de la responsabilidad
del Estado, es la distinción que se ha sugerido entre crímenes internacionales y
delitos internacionales. El crimen internacional es definido como una violación
por un Estado de una obligación internacional tan esencial para la salvaguardia
de intereses fundamentales de la comunidad internacional que su violación está
reconocida por la comunidad en su conjunto.

Los ejemplos que se indican son:

a) Violación a la prohibición de agresión ya que se debe el mantenimiento de

la paz y seguridad internacionales.

b) Violación de la libre determinación de los pueblos, tal como es el

mantenimiento de colonias.

c) Violación de normas que prohíben la esclavitud, el genocidio, apartheid ya

que se debe la salvaguardia del ser humano.

d) Violación de normas que prohíben la contaminación de la atmósfera y los

mares, ya que se debe proteger el medio ambiente.

Los delitos internacionales son una categoría más amplia y dentro de ellos
encontramos violaciones a normas convencionales, consuetudinarias, a
principios generales de Derecho que no configuran una violación a una norma
de jus cogens. La violación a esas normas dispositivas configuran un delito
internacional y no un crimen.

Cuando se comete un crimen internacional el Derecho Internacional autoriza a

cualquier Estado a reclamar la responsabilidad. Pero cuando se comete un delito
internacional sólo podrá alegar responsabilidad el Estado afectado. Un crimen
internacional constituye una violación a una norma erga omnes pero, no toda
violación a una norma erga omnes constituye un crimen internacional. Por
ejemplo, las normas del Derecho del Mar constituyen una categoría de normas
de estas características pero la violación a las mismas no constituye un crimen
sino un delito.

CIRCUNSTANCIAS QUE EXCLUYEN LA ILICITUD.

El proyecto de la CDI abunda en causales que excluyen la ilicitud de un acto

violatorio del D.I., pues propone:

Consentimiento del Estado víctima: excluye la ilicitud siempre que ese

consentimiento sea válido y no se haya arrancado por la fuerza o amenaza de
fuerza . Este consentimiento debe prestarse con anterioridad o simultáneamente
a la infracción. La determinación de si el consentimiento ha sido libremente y
por anticipado es una cuestión de hecho crucial, porque se ha alegado con
frecuencia por los Estados interesados que se ha logrado un consentimiento
previo y válido a fin de intentar justificar las formas más flagrantes de
intervención. El consentimiento a posteriori constituiría una
renuncia al derecho de reclamar reparación, pero no borra la violación del D.I.
que ha tenido lugar. Dada la íntima correlación que existe entre las normas de
“jus cogens” y los crímenes internacionales, la ilicitud extrema, o sea el crimen
internacional, como la agresión, por ejemplo, no se subsana, en cambio, por el
consentimiento de la víctima, sea anterior o subsiguiente al hecho ilícito.

Las contramedidas: tales como las retorsiones o las represalias, son actos que no
generan responsabilidad por las pérdidas o daños que ocasionan. La represalias
o sea medidas en sí ilícitas que adopta un Estado contra otro, en respuesta y a
consecuencia del hecho ilícito anterior de este último Estado, excluyen la
ilicitud. Eso sí, debe tratarse de represalias que no impliquen el uso de la fuerza,
pues de otro modo se infringiría la prohibición establecida por el Art. 2 de la
Carta de N.U. La crítica que merece esta causal es que las contramedidas, por lo
general, están libradas a la
apreciación unilateral del Estado que las adopta, el que actúa como juez y parte.
Para ser legítimas, las represalias no armadas deben guardar proporción con el
ilícito inicial.

La fuerza mayor y el caso fortuito: son estas sí, causas que excluyen la
responsabilidad, por cuanto el hecho ilícito cometido por el Estado se debe a
una fuerza irresistible o un acontecimiento exterior imprevisible ajenos a su
control que hicieron materialmente imposible que ese Estado procediera de
conformidad con su obligación.

El peligro extremo excluye la responsabilidad si el autor del

comportamiento...no tenía otro medio, en una situación de peligro extremo, de
salvar su vida o la de otras personas confiadas a su cuidado. En el caso, por
ejemplo, del capitán de un buque de Estado que se encuentra en peligro de
naufragio y busca refugio en un puerto extranjero, sin autorización, o del piloto
de una aeronave que aterriza sin autorización en suelo extranjero para evitar una
catástrofe.

Legítima defensa regulada por el Art. 51 de la Carta de las N.U. (ya fue
analizada en el Tomo II).

Estado de necesidad es admitido por la CDI cuando el hecho violatorio de una

obligación internacional “haya sido el único medio de salvaguardar un interés
esencial del Estado contra un peligro grave e inminente y ese hecho no haya
afectado gravemente un interés esencial del Estado para con el que existía la
obligación”. La CDI aclara en su informe que la necesidad de que se habla es
una “necesidad de Estado”: la situación de grave peligro está representada por
“u peligro grave para la existencia del Estado mismo, para su supervivencia
política o económica, para la preservación de la
posibilidad de funcionamiento de sus servicios esenciales, para el
mantenimiento de su paz interna, para la supervivencia de una parte de su
población...” Según Jiménez de Arechaga, la inclusión de esta causal constituye
un serio error y un grave defecto del proyecto, ya que siempre se han formulado
enérgicas objeciones a su aplicación concreta y en ningún caso es posible
encontrar la convicción de los Estados, u opinio juris, a favor de esta causal, lo
que es esencial para el surgimiento de una regla de derecho consuetudinario.
(3) RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR LA CONDUCTA DE SUS
ÓRGANOS

El Estado es responsable por la actividad de sus órganos cualquiera sea su

jerarquía.

A) Responsabilidad por actos del Poder Legislativo: La leyes nacionales

expresan la voluntad y constituyen la actividad de los Estados, de la misma
forma en que lo hacen las decisiones judiciales y las funciones administrativas.
La responsabilidad por acto del Poder Legislativa puede manifestarse de la
siguiente forma:

Por la promulgación de una ley contraria a una norma de Derecho Internacional.

Aquí debemos destacar que el solo hecho de la promulgación no hace incurrir
en responsabilidad al Estado, incurre en responsabilidad cuando se sufre un
daño por su aplicación. Este punto es muy cuestionado por la doctrina del
Derecho Internacional Público, hay internacionalistas que entienden que con el
solo hecho de la promulgación se incurre en responsabilidad y otros entienden
que se necesita para incurrir en responsabilidad internacional la promulgación
de la norma y su aplicación es decir, promulgación más daño. Esta es la
posición más aceptada y, además, concuerda con los elementos constitutivos de
responsabilidad internacional (acto ilícito más daño).

Por la omisión de aprobar una norma cuando el Estado ha comprometido su

voluntad de tomar las medidas necesarias para que la norma entre a regir en su
ámbito interno (Tratado auto ejecutable).

B) Responsabilidad por actos del Poder Judicial: Existe responsabilidad por

actos del Poder Judicial cuando hay una mala administración de justicia en el
ámbito interno de un Estado y esta mala administración causa un perjuicio. La
responsabilidad por estos actos se manifiesta en:

1) Cuando la sentencia de un Tribunal interno es

manifiestamente incompatible con una norma de Derecho Internacional. Ej.: el
fallo de un Tribunal interno niega a un embajador las inmunidades que le otorga
el DIP.

2) Denegación de justicia. Es cuando un Estado no ha tenido

acceso ante los Tribunales de otro para hacer valer sus derechos o cuando
existe una demora injustificada en el dictado de una sentencia.

3) Cuando la decisión judicial es contraria al Derecho

Interno (esta es una excepción en el campo del DIP). Para incurrir en esta
responsabilidad se necesitan 3 requisitos:

a) la decisión judicial debe constituir una violación flagrante e inexcusable

del D. Interno.

b) Debe tratarse de la decisión de un tribunal de última instancia, después de

agotarse todos los recursos internos disponibles.

c) Debe existir un elemento subjetivo de mala fe o intención discriminatoria

por parte de los tribunales.

En estos casos quien alegue la mala administración de justicia debe probar

haber agotado la vía interna y demostrar la violación.

c) Responsabilidad por actos no autorizados y “ultra vires” de funcionarios

ejecutivos:

Muchos autores clásicos sostuvieron que no era posible imputar al estado un

acto cometido por un funcionario cuando se ha excedido de al competencia que
le atribuye el derecho interno o va en contra de las instrucciones que ha
recibido. Este criterio se basa en la consideración teórica de que cuando un
órgano va más allá del límite de sus funciones, sus actos no pueden atribuirse al
Estado.

De acuerdo con esa lógica, toda responsabilidad internacional del Estado sería
ilusoria, puesto que a un funcionario del Estado casi nunca se le dan
instrucciones o se le autoriza a cometer actos ilícitos.

La práctica internacional ha establecido, de modo concluyente, la

responsabilidad del Estado por los actos ilícitos de sus órganos, aun cuando
tales actos se realicen fuera de los límites de su competencia, y sean contrarios
al derecho interno.

Por otro lado, el Estado no puede ser responsable de los actos y omisiones en
que incurran los individuos que también poseen el status de órganos, cuando
actúan privadamente.

El factor decisivo es determinar si el agente, aunque actúe más allá del alcance
de su competencia, aparece ante los demás como teniendo la condición de
órgano del Estado, ya sea invocando dicho carácter, o realizando el acto en el
curso normal de sus funciones, o actuando al amparo de su carácter oficial.

Por otra parte, no existe responsabilidad directa del Estado sino tan sólo
responsabilidad por falta de prevención o represión (tal como en el caso de
actos de individuos) cuando el agente no ejercita ninguna de sus funciones o
atribuciones oficiales, ni trata de establecer ninguna relación ostensible entre su
acción y el cargo oficial, esto es, cuando no existe “apariencia ninguna de
procedimiento oficial”. El Estado no incurre en responsabilidad si la falta de
capacidad o autorización del funcionario es notoria y el Estado extranjero pudo
haberla advertido y así evitado el daño.

(4) RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTOS DE

PARTICULARES.

Los individuos, dentro del territorio de un Estado pueden efectuar actos que
afecten adversamente los derechos de otros Estados.

La respuesta inicial y casi primitiva a tales actos se basa en la noción de

solidaridad del grupo; la colectividad es responsable de los delitos cometidos
por cualquiera de sus miembros contra otro grupo, o contra los individuos que
la componen.

Este concepto de responsabilidad colectiva o de la solidaridad de grupo fue

rechazado por Grocio, quien llegó a la conclusión de que un Esto sólo puede ser
responsable al incurrir en complicidad con el delito del individuo, a través de la
patientia o del receptus. El Estado que tiene conciencia de que un individuo
tiene la intención de cometen un delito contra otro Estado, o contra uno de sus
nacionales y no lo impide (patientia), o el que da protección al delincuente por
su negativa de extraditarlo o castigarlo (receptus), brinda su aprobación tácita a
ese acto. El Estado se convierte así en cómplice de su crimen y establece un
nexo de solidaridad con el delincuente; la responsabilidad del Estado nace
de tal relación. En la actualidad, sin embargo, es evidente que la teoría de la
complicidad del Estado no ofrece una explicación adecuada.

El Estado sólo es responsable por los actos de sus propios órganos, cuando han
dejado de cumplir su deber de debida diligencia de prevención o represión del
delito cometido por el particular. En estos casos, la base de la responsabilidad
del Estado no consiste en la complicidad con el autor del acto, sino en dejar de
cumplir su deber internacional de tomar todas las medidas adecuadas y
razonables para impedir el acto ilícito, o en defecto de ello, detener al infractor
y someterlo a la justicia.

Daños sufridos por los extranjeros debido a insurrecciones y guerras civiles:

Si bien el Estado no es responsable de las actividades revolucionarias en sí,

puede, no obstante, serlo por los pasos dados, o no dados, por sus propias
autoridades para tratar, hasta, donde sea posible, de evitar sus consecuencias. Si
estos beligerantes tienen éxito en su intento de derrocar al gobierno establecido,
el Estado se convierte en responsable por los actos de las fuerzas rebeldes a
partir del comienzo de la revolución.

(5) RECLAMACIÓN DE LOS ESTADOS POR VIOLACIÓN DE LOS

DERECHOS DE SUS NACIONALES.

Primero debemos determinar si el acto que motiva la reclamación representa o

no una medida dirigida contra los derechos de una persona cuyo caso ha sido
tomado por su Estado ejerciendo el derecho de protección diplomática. Por
ejemplo, en una sociedad si el acto que se impugna está directamente vinculado
con los derechos del accionista, derecho al voto, a asistir a asamblea, etc. El
Estado de la nacionalidad del accionista puede intervenir a su favor cualquiera
sea la nacionalidad de la sociedad, pero para que intervenga el Estado, su
nacional debió haber agotado la vía interna del Estado extranjero porque sólo el
agotamiento de la vía interna, asegura que el Estado donde ocurrió la violación
tuvo la oportunidad de reparar el daño de
acuerdo a su marco jurídico interno. El reclamante tiene la obligación de
proporcionar a su Estado los medios de prueba necesarios para demostrar el
agotamiento de la vía interna.

(6) RESPONSABILIDAD SOBRE LA NACIONALIZACIÓN DE BIENES

EXTRANJEROS

Las reglas sobre responsabilidad del Estado se aplican de manera especial al

caso de nacionalización o expropiación de bienes extranjeros.

El D.I. contemporáneo reconoce el principio de la soberanía permanente del

Estado sobre todas su riqueza, recursos naturales y actividades económicas. El
calificativo permanente está destinado a indicar que la soberanía respecto de
estos recursos y riqueza permanece intacta en manos del Estado territorial, que
no puede perder su capacidad jurídica de modificar el destino o el método de
explotación de esos bienes, cualesquiera hayan sido los arreglos hechos en el
pasado para su explotación y administración. Se reconoce así el derecho de todo
Estado a nacionalizar esos recurso o actividades económicas, aunque el Estado
del que es sucesor, o un gobierno anterior, se hayan comprometido, por tratado
o por
contrato, a explotarlos en otra forma o aun a no proceder a la nacionalización de
sus riquezas.

Sobre esta materia las disposiciones de la Carta de Derechos y Deberes

Económicos del los Estados en su Art. 2º establece: ” Todo Estado tiene
derecho a nacionalizar, expropiar o transferir la propiedad de bienes
extranjeros, en cuyo caso el Estado que adopta esas medidas deberá pagar una
compensación apropiada, teniendo en cuenta sus leyes y reglamentos aplicables
y todas las circunstancias que el Estado considere pertinentes. En cualquier caso
en que la cuestión de la compensación sea motivo de controversia, ésta será
resuelta conforme a la ley nacional del Estado que nacionaliza y por sus
tribunales, a menos que todos los Estados interesados acuerden libre y
mutuamente que se recurra a otros medios pacíficos sobre la base de la igualdad
soberana de los Estados y de acuerdo con el principio de libre elección de los
medios”

Este artículo plantea ciertas controversias, es claro que la misma no se adecua a

los criterios clásicos de compensación: adecuada, justa, efectiva o pronta. La
mayoría de los Estados rechazó esta disposición.

En el ámbito internacional lo injusto no es la pérdida o empobrecimiento del

propietario individual sino las ganancias que deben tenerse en cuenta ha
obtenido el Estado nacionalizador.

Si un Estado expropiante, en aplicación de sus leyes y en su apreciación de las

circunstancias, ofreciera una compensación que no es considerada como
apropiada por el otro Estado (y no el individuo o compañía afectada), la
determinación subjetiva del Estado nacionalizador no es definitiva, ni
constituye el fin del asunto.

El Estado de nacionalidad de la persona expropiada está facultado por el D.I.

para hacer suya la causa de su nacional y formular por cuenta de él una
reclamación en base a que el deber internacional, derivado de la propia Carta de
Derechos y Deberes Económicos de los Estados, de abonar una “compensación
apropiada”, no ha sido cumplido. En este caso, habría surgido entre los dos
Estados una controversia internacional, como lo reconoce expresamente la
disposición de la Carta.

Los Estados industrializados propusieron que si surgía una controversia

internacional como consecuencia de medidas de nacionalización o
expropiación, entonces, después de agotados los recursos y leyes internas, la
controversia debía ser sometida a una decisión judicial o arbitral obligatoria.

Ante las controversias de la presente disposición el grupo de los 77 con el

objetivo de imponer la compensación estableció la obligación de pagar una
compensación apropiada.

En conclusión: en base a un principio de equidad que toma en cuenta las

circunstancias específicas de cada caso y es, por ello, más útil para ayudar al
arreglo de controversias sobre inversiones, por medio de la negociación directa
o, si las partes así lo convienen, mediante una decisión judicial o arbitral.

(7) RESPONSABILIDAD POR CONTAMINACIÓN TRANSFRONERIZA.

Son las actividades que se desarrollan dentro de un Estado pero que pueden
causar perjuicio en el territorio de otro Estado.

Para determinar la responsabilidad del Estado en esta materia debemos tener en

cuenta las distintas categorías de perjuicios y ellas son:

a) Perjuicios de primera categoría: Son aquellas contaminaciones que se

toleran, que no causan un perjuicio, por lo tanto no dan lugar a reclamación de
responsabilidad internacional.

b) Perjuicios de segunda categoría: Son perjuicios que si bien son tolerables

causan un daño, por lo tanto, dan lugar a indemnización. El Estado afectado
tiene el derecho de reclamar al Estado donde se originan las actividades a que
repare el daño causado. Ej. Contaminación transfronteriza.
c) Perjuicios de tercera categoría: Son los que causan daños devastadores que
no pueden ser tolerados de manera alguna. Por ejemplo, utilización de energía
nuclear, naves espaciales, etc. La única forma de evitar estos daños sería
prohibiendo este tipo de actividades. Pero si la prohibiéramos estaríamos
estancando el desarrollo del DIP, no podríamos hablar de exploración del
espacio
ultraterrestre la luna y otros cuerpos celestes.

Cuando se habla de responsabilidad por contaminación transfronteriza es que

se ha visto lesionado el derecho de soberanía del Estado afectado.

CONTRATO ENTRE ESTADOS Y SOCIEDADES PRIVADAS

La cuestión del estatuto jurídico de los contratos, las concesiones y acuerdos de

inversión entre Estados y sociedades privadas constituyó el obstáculo principal
en los esfuerzos que se llevaron a cabo para llegar a un consenso sobre el
proyecto de Carta de Derechos y Deberes Económicos de losa Estados.

Los Estados industrializados se mostraban partidarios de mencionar expresa o

implícitamente tales acuerdos en el texto de la Carta, poniendo énfasis en la
obligación de los Estados de cumplirlos de buena fe y de respetar los
procedimientos de arbitraje u otros medios de solución pacífica para resolver
las controversias relativas a inversiones extranjeras.

En cambio, el grupo de los estados en desarrollo, si bien no negaba el deber

general de todos los Estados de cumplir sus obligaciones de buena fe,
consideraban que tales acuerdos no eran tratados internacionales, como lo
reconoció la Corte en el asunto anglo - iranio. Dichos acuerdos, por
consiguiente, están regidos por el derecho interno del Estado interesado y no
por el Derecho Internacional, por cuanto las compañías privadas no constituyen
sujetos de D.I. Por consiguiente, los Estados en desarrollo rehusaron aceptar la
propuesta de los países industrializados porque entendían que hubiera
significado conferir un “status” internacional a esas compañías y
transformar los vínculos contractuales con ellas en vínculo sometidos al D.I.

Por lo tanto surge del contrato mismo y constituye un deber basado en el

principio general de derecho que requiere la observancia de buena fe de todas
las obligaciones contraídas por el Estado.
Este criterio es respaldado por la Corte Internacional de Justicia. En estos
contratos se pueden convenir las siguientes cláusulas:

Cláusula arbitral: es aquella en que las partes acuerdan que en caso de existir
controversia y se deba abonar una compensación, se abonará la que el Tribunal
arbitral juzgue conveniente.

Cláusula de estabilización y el DIP: En ésta se establece que una concesión no

podrá ser modificada durante el plazo que han determinado las partes, salvo
acuerdo en contrario. No es de recibo por la mayoría de los internacionalistas
porque entienden que se está privando a un Estado de nacionalizar el servicio y
poner fin a la actividad de la empresa. Jiménez de Aréchaga entiende que el
concepto y contenido de esta cláusula es contrario al
principio de la soberanía permanente de los Estados sobre sus recursos. No
quiere decir con esto que se esté negando el derecho a compensar. La cláusula sí
es de recibo en los países industrializados.

Cláusula calvo: Es ciertos casos, los contratos y concesiones entre Estado y

particulares contienen una estipulación en la que se establece que las dudas y
controversias que puedan surgir en la interpretación o aplicación del presente
contrato serán resultas por los tribunales competentes del Estado, de
conformidad con su derecho, y no podrán dar lugar a ninguna intervención
diplomática (cláusula calvo). Se ha impugnado la validez de esta cláusula
sosteniendo que un particular no puede renunciar al derecho o privilegio de su
gobierno
de proteger a sus ciudadanos en el extranjero. La respuesta a esta objeción es
que lo que renuncia el extranjero no es al derecho de protección diplomática que
posee el Estado de su nacionalidad, sino a su propia facultad de presentar a su
gobierno un reclamo válido que haga posible el ejercicio de la protección
diplomática a su favor. Esta cláusula es aceptada por el DIP y se entiende que la
misma debe cumplirse de acuerdo al principio de la buena fe. La cláusula calvo
se funda en que el extranjero ha consentido la renuncia. Por eso no es recibo por
el DIP la disposición calvo, que consiste en una regla que figura en una ley o un
decreto, pero que el extranjero no ha consentido expresamente.

RELACIONES ENTRE LOS SUJETOS DEL DIP

Objeto del estudio:

a) determinar aquellos Agentes y órganos del Estado a los cuales,

normalmente se les encarga conducir las relaciones internacionales de sus
Estados.

b) Determinar los privilegios e inmunidades del Estado y de las Misiones del

Estado que cumplen sus funciones en el extranjero, o sea, determinar los
privilegios de las Misiones de los Funcionarios de las mismas.

Desde el objeto de Estudio, podemos concluir, que los Estados actúan en el

ámbito internacional a través de una variedad de gentes, y éstos son a título de
ejemplo:

a) Jefe de Estado.

b) Jefe de Gobierno.

c) Ministro de Relaciones Exteriores.

d) Misiones diplomáticas permanentes, misiones especiales, misiones

consulares.

El Jefe de Estado, de Gobierno, y el Ministro de RREE, son ipso facto

portavoces de un Estado, o sea, representantes de un Estado.

Esto es muy importante, ya que es una de las diferencias esenciales de las

misiones diplomáticas o consulares o Especiales, que si bien son portavoces del
Estado, necesitan de atribuciones debidamente concedidas por el Estado.
Especialmente las Misiones Diplomáticas Permanentes, ya que a éstas se les
confina una amplia autoridad para hablar en nombre del Estado, porque tienen
carácter representativo

Jefe de Estado y Jefe de Gobierno.

El Jefe de Estado y el Jefe de Gobierno de un país son, como lo hemos dicho,

representantes legítimos de un Estado. En algunos países como el nuestro, el
Jefe de Estado y el Jefe de Gobierno coinciden en la misma persona.

En los países monárquicos, el Jefe de Estado no es necesario el Jefe Ejecutivo.

Por Ej. En España el Jefe de Estado son los Reyes, y el Jefe de Gobierno es el
Primer Ministro.

Los Jefes de Estado o de Gobierno, cuando realizan visitas a otros Estados,

deben comunicarlos, a los efectos de que el Estado receptor tome las medidas
necesarias de Seguridad durante la estadía de los mismos, así como también, la
preparación de Agasajos y Honores a estos representantes.

Estas ceremonias protocolares, y medidas de seguridad, no son privilegios a la

persona física, sino que son privilegios al Estado que ellos representan: y ésta es
una concepción del Derecho Internacional Clásico consuetudinario, que aún
mantiene su vigencia, la cual data desde la época de las ciudades griegas.

Los jefes de Estado y/o de Gobierno pueden encontrarse en otro país en

distintas circunstancias:.

a) Viaje oficial: el Estado receptor adoptará las medidas necesarias para

asegurar la visita y estadía del jefe de Gobierno y/o de Estado otorgándole
facilidades de comunicación, de tránsito, inmunidades así como también los
honores pertinentes.

b) Incógnita relativa: el Jefe de Estado o Gobierno se encuentra en otro país

por razones particulares. Mientras el Estado receptor no tome conocimiento del
hecho no será responsable de la seguridad del Jefe de Estado visitante. Pero si
por cualquier medio tomare conocimiento de que allí se encuentra
un Jefe de Estado, inmediatamente, adoptará las medidas de seguridad
pertinentes.

c) Incógnita total: es una situación que difícilmente se de, prácticamente se

entiende que no han existido situaciones de esta naturaleza. Pero cuando hay
una situación de esta naturaleza, implica que el Estado receptor no recibió
comunicación de este viaje, ni advirtió la presencia del Jefe de Estado o de
Gobierno en su territorio. Por lo tanto, si algo les ocurre, el Estado receptor no
será responsable.

DERECHO POSITIVO URUGUAYO EN MATERIA DE DERECHO

DIPLOMÁTICO Y CONSULAR.
Las normas que en esta materia obligan en nuestro país derivan de distintas
fuentes:

a. Normas consuetudinarias: las normas rectoras en esta materia, son las

normas Consuetudinarias, pues ya el D.I. Clásico, y aún antes de éste, se
establecían facilidades, privilegios a los enviados especiales, o a Jefes de
Estado, o Jefes de Gobierno. Como se observa, el Derecho Consuetudinario fue
la fuente esencial de esta rama del Derecho. Pero a partir del D.I.
Contemporáneo,
se empezaron a codificar algunas normas al respecto, principalmente, en lo que
tiene que ver con las Misiones Permanentes, Consulares o Especiales, pero no
en materia de visitas oficiales de Jefes de Estado, de Gobierno o Ministro de
RREE. Es por ello que se he expresado que en nuestro Derecho Positivo existen
de naturaleza consuetudinaria y convencionales, que obligan a nuestro país en
materia internacional. Con respecto a los primeros, nos obliga todo lo que
confiere otorgarle amplias inmunidades y privilegios, honores a los Jefes de
Estado, o de Gobierno o Ministro de RREE que se encuentran en nuestro país.

Si el Estado uruguayo no cumpliere con estas medidas de Seguridad, puede

incurrir en Responsabilidad Internacional, si le pasare algo a estos representes.

b. Normas convencionales: Pero también estamos obligados por Normas

Convencionales, cuyo objetivo es el Derecho Diplomático:

c. Convención de Viena de 1961, pues allí se regula todo lo concerniente a

facilidades en materia de misiones diplomáticas permanentes).

d. Convención de Viena de 1963, cuyo objetivo es regular las funciones e

inmunidades y prerrogativas en materia de misiones consulares).

e. Convenio de Nueva York de 1969, cuyo objetivo es regular las funciones,

inmunidades y prerrogativas de las Misiones Especiales, o Misiones AD HOC).

f. Convención de Viena de 1975 (regula en materia de diplomacia

multilateral).

g. Convenciones sobre privilegios e inmunidades de Carta de N.U. de 1946.

h. Otros Acuerdos: a) inmunidades y prerrogativas de la Carta de N.U.

b) inmunidades y prerrogativas de la Carta de la OEA.

Todas estas normas consuetudinarias y convencionales son fuente de nuestro

Derecho Positivo.

Misiones diplomáticas permanentes: Son el instrumento mediante el cuál los

Estados llevan a cabo su política exterior; dentro de sus funciones más
importantes, podemos encontrar, la representación de su Estado, y la
negociación, o sea, negociar con el objetivo de obtener Conveniencias para su
país. (OJO!!! No tiene nada que ver con dirigir la Política Exterior. No debemos
confundir que estos funcionarios no dirigen la Política
Exterior, lo que si poseen, es cierta injerencia en la Política Exterior, ya sea
mediante informes concretos, recomendaciones, considerandos, etc., a su
Estado. Porque quienes realmente dirigen la Política Exterior de un Estado, son
los Jefes de Estado o Jefes de Gobierno.).

Función De La Misión Diplomática

Convención de Viena de 1961, artículo 3

b) Representar al Estado acreditante ante el Estado receptor.

c) Proteger en el Estado receptor los intereses del acreditante.

d) Negociar con el receptor.

e) Fomentar relaciones amistosas y desarrollar relaciones económicas,

sociales, culturales entre el acreditante y el receptor.

De la Convención, se desprende que estas Misiones tienen un carácter

representativo.

Misiones consulares: Históricamente, la Institución Consular es más antiguo

que la Misión Diplomática permanente. Por Ejemplo: las Ciudades Estados
griegas, tenían funcionarios encargados de funciones consulares; esto implica
representar las Ciudades Estados, fomentar los vínculos comerciales. Se llaman
funcionarios proxenol. No tienen un carácter representativo, por lo tanto, sus
atribuciones son más limitadas; tienen un carácter más bien funcional. Son
órganos externos de las relaciones
internacionales entre el Estado acreditante y el Estado receptor. Estas misiones
tienen como objetivo ejercer una determinada función en el Estado receptor.

Función de las oficinas consulares

Convención de Viena de 1963, artículo 5

f) Proteger en el Estado receptor los intereses del acreditante y sus

nacionales.

g) Fomentar las relaciones económicas, sociales y culturales entre ambos

Estados.

h) Extender pasaporte, visados y todo documento de viaje que fuere

necesario.

i) Actuar en calidad de notario.

j) Actuar como funcionario de Registro Civil.

k) Actuar conforme a las normas del Estado receptor.

Misiones especiales: Tienen un carácter representativo, y necesitan de

acreditaciones, pero a diferencia de las M.D. Permanentes, es a los efectos de
las misiones específicas. Es toda misión temporal, AD HOC de carácter
representativo que un Estado envía a otro para tratar un asunto específico. Esta
es la gran diferencia que tienen las temporales con las permanentes.

Diplomacia multilateral: Son los órganos encargados de la representación y de

la conducción de las actividades diplomáticas de un Estado ante una
organización internacional.
Miembros de la misión y del consulado

Desde el punto de vista del DIP, se han determinado dos criterios para
establecer quiénes son los miembros de la misión

Desde un punto de vista funcional se entiende que es miembro de la misión,

todas aquellas personas que cumplen una función del Estado acreditante, ante el
receptor

Desde el punto de vista objetivo, se entiende como miembro de la Misión, a

todas aquellas personas que tengan un vínculo directo con el Estado acreditante,
independientemente de la función que cumplen ante el Receptor, y ellos son:

l) Embajador

m) Cónsul

n) Funcionarios administrativos

o) Personal de servicio.

p) Familiares (gozan de las mismas prerrogativas o facilidades del

funcionario que las genera.

Esta tesis es la aceptada por el DIP y así lo recoge la convención que regula en
materia diplomática permanente. Pero este criterio objetivo referente a la
determinación de los miembros de la misión no deben confundirlo con los
criterios que se utilizan para determinar las inmunidades y privilegios de las
distintas misiones, por ejemplo se aplica un criterio objetivo estén o no en
ejercicio de la función a los diplomáticos permanentes, y un criterio funcional a
las misiones consulares, y así está expresamente estableció en las respectivas
convenciones.

Cabe destacar que las misiones diplomáticas o consulares pueden tomar

funcionarios de la nacionalidad del Estado receptor pero el Estado acreditante
necesita de la aprobación del Estado receptor.

Además el Estado receptor se guarda el derecho de retirar al funcionario de su

nacionalidad en cualquier momento y someterlo a su jurisdicción.
Facilidades o prerrogativas de la misión o consulado

Fundamentos Jurídicos: El DIP ha desarrollado tres tesis al respecto:

Extraterritorialidad: Esta tesis de gran predominio en el período clásico,

sostenía que tales facilidades de las misiones se debe a que cuando estas se
instalan en el extranjero seguirán regidas por el derecho de su Estado. Esta tesis
se adhería a un concepto estricto de soberanía, o sea que el Estado es soberano
de sus súbditos aún cuando se encuentran en el extranjero. Esta tesis ya no es de
recibo.

Tesis de la representación: a través de esta se

entiende que estas misiones deben de gozar de amplios privilegios, sin
menoscabo alguno, ya que el objetivo de ellas es representar al acreditante ante
el receptor, y si no gozare de ciertas garantías, prerrogativas, no podría hacerlo
eficazmente.

Tesis de la necesidad de la función: el fundamento

de estas facilidades no descansa en la representación, sino, en la necesidad de la
función para que en definitiva cuando se representa a un Estado, se hace en base
al ejercicio de determinadas funciones y sino se las protege tampoco se podría
representar. Si bien el DIP
tiende a inclinarse por esta última, las Convenciones de 1961 y 1963 recogen a
estas dos últimas tesis. Por Ej. La de 1961 se adhiere a la tesis de la
representación y la de 1963 a la tesis de la necesidad de la función. Dentro de
estas facilidades y prerrogativas podemos enunciar a título de ejemplo: uso de
los símbolos, facilidades de alojamiento, inviolabilidad de los locales, etc. El
fundamento ha variado desde la óptica del Derecho Internacional Clásico con
respecto a la posición del Derecho Internacional Contemporáneo. De acuerdo al
Derecho internacional Clásico el fundamento de estas facilidades radica en el
principio de la extraterritorialidad. Esta teoría es impulsada por Grocio y tuvo
gran relevancia en ese momento.

De acuerdo a este principio el representante del Estado acreditante físicamente

se encuentra viviendo en el extranjero pero no se le puede aplicar las normas del
Estado receptor porque el agente diplomático seguirá regido por las normas del
Estado acreditante.
Esta posición ha sido superada en el Derecho Internacional Contemporáneo
pues actualmente, de acuerdo a las Convenciones vigentes en materia
diplomática y consular entienden que el fundamento de estas prerrogativas
tiene su base jurídica en la necesidad de la representación y en la necesidad de la
función. Por ejemplo, la Convención de 1961 y la de 1969 que regulan en
materia diplomática permanente y misiones especiales establecen expresamente
que el fundamento de las facilidades se encuentra en la necesidad de la
representación.

La Convención de Viena de 1963 entiende que las facilidades que se le otorgan

a las oficinas consulares tienen como fundamento jurídico la necesidad de la
función. Como podemos observar el fundamento aceptado, de acuerdo al
Derecho Positivo internacional vigente en la materia, se adhiere a la necesidad
de la función y necesidad de la representación.

Facilidades y prerrogativas

De acuerdo las Convenciones de 1961, 1963, 1969 basándose en la tesis de la

necesidad, la función y la representación, estas facilidades y prerrogativas son:

Uso de símbolos: Todos los funcionarios que formen parte de la misión e

incluso los locales de la misma, tiene derecho a usar símbolos, ya sea con el
objeto de identificar la función que desempeñan e identificar el país que
representan. Esta facilidad es amplia tanto para el consulado o la misión
permanente.

Facilidad de alojamiento: Los locales donde se instalan las sedes de las

misiones y consulados deben de reunir una serie de condiciones y comodidades
adecuadas para el cumplimiento de sus funciones y no siempre resulta fácil
encontrar un inmueble que las posea. Por ello es fundamental que el Estado
acreditante cuenta con la buena voluntad y apoyo del Estado receptor (huésped)
para que le facilite la obtención de tales locales. Los locales de las misiones
permanentes, consulares y especiales deben prestar las máximas garantías, y
deben brindar seguridad y
comodidades adecuadas para el ejercicio de las funciones de la misión. El
Estado receptor ayudará al acreditante a obtener estos locales adecuados a la
función.

Facilidad de circulación y tránsito: Se debe garantizar a todos los miembros de

la misión la libertad de circulación necesaria por todo el territorio ya que el
objetivo de la misión es ejecutar su función. No se podrá circular por aquellas
zonas prohibidas por razones de seguridad.

Facilidad de comunicación: Las misiones diplomáticas y los consulados son

órganos del Estado que actúan fuera de él, lejos de los poderes que les
subordinan. Para que cumplan correctamente sus cometidos es necesario
garantizarles una fluida y constante comunicación con sus autoridades centrales
y también con las demás misiones diseminadas por el mundo.

Inviolabilidad de la correspondencia : Se dispone además que la

correspondencia oficial sea inviolable. Se acuerda prioridad en el uso para fines
diplomáticos. Al correo diplomático, funcionario encargado del traslado de
documentos oficiales, se le ampara con una protección especial tanto en el
Estado receptor (huésped) como en los de tránsito. Se legisla también respecto
de un muy importante instrumento : la valija diplomática.

La valija diplomática se define como el conjunto de bultos que deben ir

provistos de signos exteriores visible indicativos de su carácter (rótulo de valija
diplomática, nombre del Estado que la envía, símbolos del mismo, etc.) y que
sólo podrá contener documentos diplomáticos u objetos de uso oficial. Si dentro
de los bultos rotulados externamente como valija diplomática se introducen
objetos distintos a los permitidos el instituto se desnaturaliza perdiendo su
carácter de valija diplomática y la protección correspondiente. La valija
diplomática, cuando lo es
por su forma y su contenido, tiene una protección muy fuerte : debe dejarse
circular libremente en toda circunstancia no pudiendo ser abierta, detenida ni
devuelta. Si el Estado receptor abre una valija diplomática, o si la retiene o
devuelve, incurre en una grave responsabilidad internacional ; pero si abre un
bulto rotulado como valija diplomática y aparece un contenido distinto al
permitido, está abriendo un bulto común y no incurre en responsabilidad , por el
contrario es el Estado que envía quién incurre en responsabilidad pues viola el
principio de la buna fe al caracterizar formalmente como valija diplomática un
bulto que sustancialmente no lo es atendiendo a su contenido.

Exención de impuestos: Los funcionarios de las misiones y los locales de las

mismas están exentos de impuestos.

Inviolabilidad de los locales de la misión: Es necesario que los locales de estas

misiones permanentes o consulares gocen de estas facilidades, pues tal facilidad
se encuentra estrechamente vinculada a la necesidad de que estas funciones se
desarrollen en un marco de certeza y seguridad jurídica (se encuentran
debidamente reguladas en las convenciones de 1961 y 1963). Se entiende por
locales de misión a todo edificio o parte de los mismos utilizados para la misión,
incluyendo la residencia del Jefe de la misión y los terrenos destinados al
servicio de los edificios.

Este concepto amplio lo da la Convención de Viena de 1961 porque la de 1963

y la de 1975 dan este mismo concepto pero más restringido.

La de 1969 no define a los locales de la misión y esto es lógico dado el carácter

especial de la misma.

En cuanto a esta inviolabilidad existe una obligación del Estado receptor de no

hacer: no se puede entrar a los locales sin previa autorización, si lo hiciera sin
autorización se estaría en principio violando los derechos del acreditante; y una
obligación de hacer proteger a estos locales de los actos de particulares.

En cuanto a la inviolabilidad de los locales debemos hacer la siguiente

distinción: La inviolabilidad de los locales de las misiones diplomáticas
permanentes es amplia, se aplica un criterio netamente objetivo pues se incluye
a la residencia del Jefe. Respecto de la inviolabilidad de los locales de las
misiones consulares se aplica un criterio funcional pues esta inviolabilidad sólo
abarca a los lugares en que se lleva a cabo la función. No incluye la residencia
particular del cónsul.

Obligaciones del Estado acreditante

De acuerdo a las Convenciones de 1961 y 1963 los locales deben ser utilizados
para los fines de la misión. El Estado receptor debe amparar los locales para que
en ellos se puedan cumplir correctamente las funciones. Como contrapartida
puede exigir que no se usen en cualquier forma que pueda perturbar las
normales relaciones entre ambos países, que signifique una violación de las
leyes y reglamentos del Estado receptor, que suponga una intervención en sus
asuntos internos o que atente contra el principio de la buena fe, básico en toda
relación internacional y parte de la esencia misma de la relación diplomática.

También tienen la obligación de someterse al régimen jurídico del Estado

receptor y no deben entrometerse en los asuntos internos del Estado receptor. El
gozar de estas facilidades no implica violar la ley.

Inmunidad de jurisdicción de las misiones diplomáticas y consulares.

La inmunidad de jurisdicción es una prerrogativa que excluye al agente

diplomático y funcionario consular del poder de decisión de los magistrados del
Estado receptor (o huésped) en tanto se den ciertas condiciones. Mientras los
agentes y funcionarios indicados mantengan su calidad y estén domiciliados en
el Estado en que han sido acreditados, mientras cumplan funciones en él, sus
actos en principio no pueden ser sometidos a la consideración y decisión de los
jueces locales, aunque éstos den lugar a acciones propias de la jurisdicción civil,
penal o administrativa. Pero la inmunidad de jurisdicción no significa consagrar
la irresponsabilidad del agente o funcionario.

El amparo de la inmunidad de jurisdicción es muy amplio. Resulta absoluto en

relación a la jurisdicción penal y es casi absoluto en lo reverente a la
jurisdicción civil y administrativa. Algunas acciones civiles están exceptuadas
del amparo y en razón de ello el agente puede ser conducido ante los agentes del
Estado receptor y estos podrán juzgarlo e imponerle la responsabilidad que le
corresponda. Algo similar ocurre mediando renuncia al amparo.

Es una prerrogativa que excluye a los funcionarios diplomáticos y consulares de

la posibilidad de ser sometidos a la jurisdicción, a los Tribunales del Estado
receptor.

De acuerdo a las Convenciones de 1961 y 1963 la inmunidad en materia penal

es absoluta y cuasi absoluta en materia civil y administrativa.

El diplomático, de acuerdo a la Convención de 1961, goza de inmunidad penal

esté o no en ejercicio de la función. En cambio, de acuerdo a la Convención de
1963, el Cónsul goza de inmunidad penal respecto del ejercicio de la función.

Respecto de las misiones especiales en lo que refiere a la inmunidad de

jurisdicción penal es absoluta y en materia civil y administrativa cuasi absoluta.

Excepciones a las inmunidades

De acuerdo a las Convenciones de Viena de 1961 y 1963 y la de Nueva York de
1969 no gozan de inmunidades en los siguientes casos:

q) Cuando se trata de una acción real sobre bienes inmuebles particulares

radicados en el receptor salvo que el agente diplomático lo posea en nombre del
Estado.

r) Cuando se trata de una acción sucesoria en la que el agente diplomático

figure a título privado y no a nombre del Estado.

s) Cuando se trate de una acción referente a cualquier actividad profesional

o comercial ejercida por el agente diplomático a título personal.

t) Cuando se trate de un contrato que se haya hecho a título personal.

u) Cuando se trate de una acción referente a un accidente de tránsito

ocasionado por el vehículo de la misión pero fuera de las misiones
encomendadas. Con respecto a esto último se plantea un problema que es
determinar si el vehículo realizaba actividades oficiales o no. Para evitar este
problema es que se exige que estos vehículos estén asegurados pues en caso de
ocurrir un accidente se va directamente contra la aseguradora.

Medios sustitutivos

Estos medios sustitutivos manifiestan que el gozar de inmunidad no implica

gozar de impunidad. A través de estos medios existe la posibilidad de que estos
funcionarios sean sometidos a la jurisdicción del Estado receptor.

Estos medios son:

a) de naturaleza jurisdiccional : Dentro de estos encontramos tres modalidades:

· Se responsabiliza a los agentes diplomáticos por sus actividades

particulares, es decir las actividades exceptuadas en materia civil y
administrativa.

· Se podrá aplicar la jurisdicción del Estado receptor en materia penal, civil

y administrativa, cuando el acreditante renuncia expresamente a las
inmunidades de jurisdicción.
· La jurisdicción del Estado receptor permanecerá cerrada mientras dure la
función del agente pero las acciones resultantes durante el ejercicio de la
función siguen amparadas.

b) Medios negociados: Son las soluciones que se buscan a través de

negociaciones.

c) De naturaleza política: Es cuando un particular plantea su problema al

Ministerio de Relaciones Exteriores del Estado receptor. Este lo comunica al
acreditante. Si el asunto es administrativo se obligará al agente a cumplir con
sus obligaciones. Si el asunto es penal, por lo general, no se renuncia a la
inmunidad. El Estado acreditante retira al funcionario y lo sanciona de acuerdo
a sus normas.

Inviolabilidad personal y jurisdicción penal respecto de los funcionarios

diplomáticos y consulares.

Funcionarios diplomáticos: De acuerdo a la Convención de 1961 la

inviolabilidad personal es absoluta pues se aplica un criterio objetivo. El agente
diplomático esté o no en ejercicio de la función no puede ser detenido ni
privado de libertad y tampoco podrá acudir como testigo ante los tribunales del
Estado receptor.

Funcionarios consulares: de acuerdo a la Convención de 1963, se aplica un

criterio funcional. Esto implica que la inmunidad de jurisdicción penal ampara a
la función, por lo tanto no podrá ser detenido ni privado de libertad, pero si
pueden prestar declaraciones como testigo, y solo podrá ser detenido cuando
exista una sentencia firme.

En estos casos debemos hacer la siguiente distinción. Si se trata de un

funcionario de carrera gozan de esta inviolabilidad. Si se trata de cónsules
honorarios si bien no se les puede privar de libertad mientras estén ejerciendo la
función, los mismos deberán cooperar con la justicia, incluso concurrir como
testigos ante los tribunales.
ASILO DIPLOMÁTICO Y ASILO TERRITORIAL

El asilo se otorga a las personas perseguidas por delitos políticos.

Asilo diplomático es aquel que se le concede a las personas a través de las

embajadas, consulados, etc. Estas oficinas se encuentran dentro del territorio
del Estado que persigue al delincuente político.

Se llama asilo diplomático justamente por las características de los lugares que
otorgan refugio al asilado.

Asilo territorial es cuando la persona que lo solicita se encuentra en otro

territorio, es decir, fuera del territorio donde se cometió el delito político. Ej. Un
ciudadano uruguayo que es perseguido por delitos políticos logra salir de
Uruguay y solicita asilo territorial o refugio en territorio argentino.

En los casos de delitos políticos no procede la extradición porque estos dejan de

ser delitos una vez que se sale del territorio. Si bien en estos delitos no procede
la extradición, estos institutos, de igual forma, se vinculan y es cuando estamos
frente a un delito complejo o relativo, son los delitos comunes conexos a uno
político. En estos delitos se lesiona el derecho común y el orden político.

La terminología asilo es una costumbre de los países latinoamericanos pues lo

europeos hablan de refugio para ambos institutos.

De acuerdo a las Convenciones de La Habana de 1928 y de Caracas de 1954 la

calificación de si el delito es o no político la debe hacer el Estado asilante. A
este criterio también se adhieren las Convenciones de Montevideo.

El asilo sólo se debe otorgar en casos de urgencia y la Convención de Caracas

de 1954 entiende por urgente aquellos casos en que una persona es perseguida
por multitudes, corriendo peligro su vida, su libertad, por razones políticas.

El Estado que concede el asilo puede solicitarle al asilado que se retire de su

territorio por razones de seguridad, pero para ello deberá otorgarle las garantías
necesarias para que no corra peligro su vida, libertad y a su vez, que no vuelva
al Estado requirente (salvoconducto).
SOLUCION PACIFICA DE CONTROVERSIAS
Es un principio fundamental del sistema de coordinación. Es un corolario al
principio de proscripción del uso y amenaza de la fuerza en las relaciones
internacionales.

De acuerdo a la Carta de Naciones Unidas (Art. 33) las controversias deben

solucionarse a través de: Negociación, Investigación, Mediación, Conciliación,
Arreglo judicial, Arbitraje, Otros medios pacíficos

El sistema interamericano a través del Pacto de Bogotá, siguiendo el criterio de

Naciones Unidas, regula estos mismos mecanismos para solucionar las
controversias.

Los Estados americanos se comprometen por el Pacto de Bogotá a solucionar

pacíficamente sus controversias, haciendo, a través de él la competencia
obligatoria de la Corte Internacional de Justicia.

A nivel universal la competencia de la Corte es facultativa.

A los procedimientos de solución pacífica de controversia los podemos

clasificar en:

1.No jurisdiccionales: Estos se clasifican en :

A) canal diplomático, negociación.

B) Método diplomático, buenos oficios, mediación, conciliación,

investigación.

2. Jurisdiccionales: Arbitraje, Corte Internacional de Justicia.

Negociación: Es el más espontáneo de todos estos métodos, consiste en las

negociaciones, vale decir, en el contacto directo entre los dos estados en
controversia con el fin de intentar buscar un arreglo a la misma. Ese es un
procedimiento inicial que permite constatar la existencia de una disputa y
explorar las primeras posibilidades de solución de la misma. Las negociaciones
pueden llevarse a cabo por intermedio de los representantes diplomáticos de un
Estado ante otro Estado, con el cual existe o se ha planteado una dificultad.
También se puede llevar a cabo por medio de
representantes especiales, designados al efecto o, por último, cabe la
posibilidad de una Conferencia especial para examinar las dificultades.

Buenos oficios y mediación : En ambos procedimientos interviene un tercer

Estado o un grupo de terceros Estados, entre los Estados en controversia, que
han interrumpido o roto sus negociaciones ; pero no intervienen esos terceros
Estados para decidir la disputa, sino que su intervención consiste en aproximar
a las partes de modo que ellas mismas decidan la disputa. Esta es la
característica fundamental de los dos medios, la mediación y los buenos oficios
; el tercero no interviene para resolver la controversia ; interviene para poner en
contacto, para aproximar
a las partes, para obtener una reanudación de las negociaciones, de modo que
las partes, por sí mismas, encuentren la forma de arreglar la controversia.

Diferencia entre buenos oficios y mediación

Hay una diferencia sutil entre los buenos oficios y la mediación.

En los buenos oficios, El Estado tercero o los Estados terceros se limitan a

aproximar a las partes. El objeto de los buenos oficios es la reanudación de
negociaciones entre las partes y, una vez obtenida la reanudación de
negociaciones entre las partes, los buenos oficios cesan, pierden su razón de ser.

En cambio en la mediación se va un poco más lejos : el mediador no se limita a

obtener la reanudación de negociaciones sino que, además, participa por sí
mismo en la negociación, esta presente en la discusión entre las partes; trata de
obtener cesiones o transacciones recíprocas; sugiere fórmulas de
entendimiento. La característica de la mediación es, entonces, que el tercero
participa, interviene en las negociaciones, pero nunca decide el problema.

Conciliación: Es ejercida por una persona o grupo de personas que no dependen

de ningún gobierno actuando con total independencia aproximan a las partes en
conflicto haciendo recomendaciones, interviniendo en las negociaciones, pero
sus recomendaciones no tienen carácter vinculante.

Investigación: Es la creación de comisiones objetivas que estudiarán las

situaciones de hecho y no jurídicas. Los Estados una vez que reciban el informe
de la Comisión deciden por qué medios solucionarán sus controversias. El
informe de la Comisión no tiene carácter vinculante.

Arbitraje: Es un medio jurisdiccional para solucionar un conflicto. El árbitro es

el encargado de decidir un conflicto que le han sometido las partes, por lo tanto
sus fallos son obligatorios y conforme al DIP. El arbitraje es una jurisdicción ad
hoc. Este puede ser facultativo u obligatorio. Facultativo es cuando no existe
obligación por parte de los Estados de someter sus conflictos a decisión de un
árbitro. Obligatorio es cuando la obligatoriedad surge de un Tratado o sea que
los Estados a través de una norma convencional han dado su consentimiento a
que todo conflicto eventual entre ellos será resuelto por un árbitro.

Corte Internacional de Justicia: Sus fallos son obligatorios. De acuerdo a la

Carta de Naciones Unidas y al Estatuto de la Corte Internacional de Justicia la
competencia de la misma es facultativa. A diferencia del arbitraje es un órgano
preexistente al conflicto.

COMUNIDAD INTERNACIONAL Y SOCIEDAD INTERNACIONAL

Comunidad internacional

La idea de la Comunidad Internacional supone la existencia de una asociación

de Estados reunidos con el propósito de lograr en conjunto ciertos fines que se
consideran prioritarios. El alto valor que se atribuye a esos objetivos determina
que los Estados que integran esa Comunidad los antepongan a sus intereses
particulares y estén dispuestos para alcanzarlos a consentir cierto grado de
renuncia a su soberanía, admitiendo la creación de instituciones
supranacionales.

El Derecho Comunitario es el conjunto de normas jurídicas reguladas en

Tratados constitutivos de procesos de integración.

Esta comunidad internacional está integrada por Estados y órganos

supranacionales.

En esta comunidad los Estados se reúnen para alcanzar objetivos comunes, no

compiten en sus relaciones mutuas, sino que se unen delegando parte de su
soberanía en los órganos de la comunidad. Las decisiones de éstos obligan a los
miembros de la comunidad en su ámbito interno.

En la comunidad internacional los sujetos son los Estados y los órganos

supranacionales. Fuentes originarias: las mismas fuentes que regulan a la
sociedad internacional (costumbre, Tratados, principios generales). Fuentes
derivadas: a las decisiones o resoluciones de sus órganos.

Sociedad internacional

Supone en cambio, una asociación de Estados que normalmente compiten en

sus relaciones mutuas porque sus propósitos son divergentes o, al menos, no
coincidentes y que se reúnen solo para evitar las consecuencias más dañosas de
esa competencia. Para ello se someten voluntariamente a algunas reglas de
juego que están dispuestos a cumplir de buena fe; pero, aunque estructuren un
sistema jurídico y establezcan objetivos comunes, no anteponen estos a sus
intereses particulares, ni desean renunciar siquiera parcialmente a su soberanía
y evitan; por lo tanto; la creación de órganos supranacionales que escapen a su
control directo.

Esta es la gran distinción entre comunidad internacional y sociedad

internacional.

La sociedad internacional la podemos definir como aquel conjunto de normas

jurídicas y principios que regulan las relaciones entre los distintos sujetos de
Derecho Internacional. Las fuentes de esta sociedad son los Tratados, la
costumbre, principios generales del Derecho.

ORGANIZACIONES INTERNACIONALES

Régimen General

Concepto de organización internacional

Las organizaciones internacionales son unos de los sujetos plenos del DIP. Son
creadas por los Estados y en ellas se establecen sus finalidades, poderes,
estructura orgánica, pues a través de sus organismos expresarán su voluntad.

Clasificación:

v) Intergubernamentales:

a. Regionales- Son aquellas organizaciones de carácter regional. Ej. OEA

tiene como objetivo preservar la paz y la seguridad a nivel continental.

b. Universales- Son aquellas que tiene como objetivo preservar los valores
esenciales, la paz, la seguridad en beneficio de la sociedad internacional en su
conjunto. Ej. Naciones Unidas

(2) No gubernamentales

Lo que les confiere carácter internacional es su ámbito de actuación. Son las

organizaciones que no dependen de los gobiernos pero gozan de Estatuto
propio, no persiguen fines de lucro pero tienen como objetivo promover y
desarrollar actividades en beneficio de la sociedad internacional. Hay quienes
entienden que estas organizaciones gozan de cierta personería jurídica
internacional limitada. Ej. Cruz Roja Internacional

(3) Asociaciones privadas

El carácter internacional de las asociaciones privadas deriva del ámbito de su

actuación. Son agrupaciones cuyas actividades les lleva interesar, relacionar o
coordinar actividades entre personas e instituciones privadas pertenecientes a
distintos Estados. Es por esto que cumplen algún tipo de rol, a veces importante,
en las relaciones internacionales y que también suelen tener una influencia muy
variada entre los gobiernos. No poseen personería jurídica de D.I. Se
diferencian de las organizaciones no gubernamentales porque persiguen fines
de lucro.

(4) Organizaciones comunitarias

Cuando los Estados crean una Organización comunitaria, dotan a sus órganos
de poderes de decisión propios, por lo cual una vez creados escapan a la
posibilidad de resolución de los Estados. En estos casos la Organización no sólo
posee personería jurídica de D.I. diferente a la de sus Estados miembros, sino
que la voluntad política individual de estos se detiene en el momento de la
creación de los órganos, pues a partir de entonces la Organización tendrá
también una voluntad política propia, capaz de imponerse a la de los Estados
que la crearon, aún cuando la de ellos sea diferente y que en algunos casos
puede formarse sin la influencia directa de los Estados miembros. Aparece así
institutos no ya internacionales sino supranacionales (UNION EUROPEA)

Participación y gravitación de los Estados en una organización internacional

El DIP procura que todos los miembros de una organización internacional

tengan la misma participación, porque de esta forma se garantiza y respalda el
principio de igualdad soberana de los Estados.

A través de éste principio se busca un equilibrio entre la igualdad jurídica,

igualdad de hecho e igualdad funcional entre los Estados.

La igualdad jurídica significa que todos los Estado, grandes o pequeños, muy
antiguos o recientes, de cualquier continente, de cualquier ámbito cultural,
cualesquiera que sen sus intereses o su régimen político, serán tratados en pie de
igualdad por el DIP, gozarán del mismo respeto político y dispondrán de iguales
ventajas diplomáticas. Por ser todos soberanos, todos serán conceptual y
jurídicamente iguales.

La igualdad de hecho es imposible entre los Estados. Los hay superpotencias,

grandes potencias, medianas o pequeñas potencias, y también existen mini
Estados. Entre cada una de estas categorías y dentro de cada una de ellas,
resultan infinitos los grados intermedios. No hay posibilidad de que dos Estados
estén ubicados exactamente en el mismo lugar dentro de la ecuación de poder
que los comprenda. Es una realidad comprobable que todos los Estados son
desiguales en su capacidad de hecho.

La igualdad funcional significa que todos los Estados desempeñen un mismo

rol, disfruten de iguales ventajas, asuman idénticas responsabilidades en el
juego de las relaciones internacionales y que cuando estas se estructuren
orgánicamente posean papeles equivalentes, tengan similares obligaciones y
ejerzan derechos parecidos en los centros de decisión donde se forma la
voluntad de las Organizaciones Internacionales.

En el sistema de Carta de N.U. se institucionalizó la mayor participación de las

grandes potencias pues allí ellas, en el ámbito del Consejo de Seguridad, tienen
asiento permanente y derecho al veto. Pero esta situación no viola el principio
de la igualdad jurídica, sólo desvirtúa de cierto modo la igualdad funcional,
pero no la igualdad jurídica.

Integración de una organización internacional

1)- Órganos intergubernamentales: Son aquellos que se integran con delegados

técnicos o representantes diplomáticos de un Estado.

2)- Órganos administrativos : Son aquellos necesarios para el funcionamiento

de la organización, dentro de ellos actúan los funcionarios internacionales.

3)- Órganos jurisdiccionales: Son aquellos encargados de impartir justicia.

Régimen de votación y consenso

A cada Estado le pertenece dentro de un organización el derecho a un voto. De

acuerdo a este principio se hace coincidir a la igualdad jurídica con la igualdad
de hecho y la igualdad funcional.

En el D.I. Clásico en cuanto al régimen de votación el criterio que predominó

fue el de la unanimidad. Pero este sistema, que por su naturaleza es rígido,
perturba el desarrollo del DIP.

Es por ello que en el D.I. Contemporáneo se han incorporado otros criterios. La

organización internacional podrá tomar sus decisiones por unanimidad,
mayoría simple, mayoría calificada, voto ponderado (veto) y consenso.

El veto o voto ponderado: Es un voto negativo ante una decisión dentro de un

órgano. Es la máxima expresión del voto ponderado. Ej. El voto negativo de
uno de los miembros permanentes dentro del Consejo de Seguridad de
Naciones Unidas da lugar al veto.

Consenso: Se adopta una decisión por consenso cuando los Estados manifiestan
su voluntad de tomar sus decisiones a través de éste. Para llegar a una decisión
consensual, quien cumple un rol fundamental es el Presidente o Director del
debate quien debe:

1) Sondear las aspiraciones de cada uno de los participantes.

2) Destacar las posiciones irrenunciables de cada uno.

3) Ver los puntos coincidentes.

De esta forma conduce las negociaciones hasta llegar a una fórmula que
abarque todos los puntos de coincidencia construyendo, así, una voluntad
aceptada por todos.

Medios de acción de las organizaciones internacionales

Para poder cumplir con sus cometidos y actuar de acuerdo a su condición de

sujetos del DIP deben de disponer de:

w) Respaldo jurídico: Reconocimiento de su calidad de sujetos plenos del

DIP, tal como resulta de la práctica internacional contemporánea y es admitido
actualmente por la unanimidad de la doctrina. La admisión plena de esta
personería se concreta a mediados de este siglo, luego de diversas discusiones.

x) Respaldo material: Para llevar a cabo sus funciones necesita de locales

adecuados así como también muebles, computadoras, etc. Asimismo las
Organizaciones Internacionales cuentan con recursos económicos que les
permiten atender los gastos que en algunas de ellas suelen alcanzar un volumen
muy significativo. Por esta razón generalmente en la propia Carta constitutiva
se incluyen
disposiciones financieras. También se nutren complementariamente con otros
recursos. Suelen suscribir empréstitos destinados a fines especiales; reciben
contribuciones voluntarias de sus estados miembros encaminadas generalmente
a solventar los programas de desarrollo o de asistencia técnica; generan también
ingresos de algunas actividades específicas como la emisión de sellos postales.
La inversión de estos recursos debe destinarse al cumplimiento de los
cometidos de la organización y al pago de su funcionariado. El problema mayor
que se presenta en estos aspectos es el del constante aumento del presupuesto de
las Organizaciones y el de cómo deben de financiarse los gastos
extraordinarios.

y) Respaldo Humano: son los que ejecutan las decisiones y administran los
recursos según directivas que resultan de la voluntad política del conjunto de
Estados, pero sin responder a ninguno de ellos en particular, ni siquiera al de su
nacionalidad, y disponen de un estatuto jurídico particular, el de la función
pública internacional.

Función pública internacional

Los funcionarios internacionales son una categoría de los agentes

internacionales, que dedican su actividad en forma permanente a una
organización internacional, ejerciendo una función de interés internacional.
Están subordinados a la organización y tienen un Estatuto propio.

La situación jurídica de los funcionarios varía de acuerdo a la organización

pero, generalmente, dentro de una organización encontramos:

a. Altos funcionarios (Secretario general, Director general, Jueces).

b. Funcionarios administrativos.

c. Funcionarios diplomáticos

La designación de los funcionarios de rango elevado, se hace directamente por

los Estados mediante votación que exige un quórum especial.

Los funcionarios administrativos son elegidos o nombrados por los altos

funcionarios pero, de todas formas, los Estados tendrán injerencia para estas
designaciones. Se exige que posean las más altas condiciones para las tareas a
desempeñar, competencia técnica, integridad moral y eficiencia funciona;
condiciones que a veces son evaluadas directamente por quienes los designan y
en otras ocasiones a través de concursos de oposición, de méritos, o mediante
entrevistas y test de capacidad.

Estatuto de los funcionarios internacionales

a) Los funcionarios son admitidos a través de un régimen de prueba o

admisión temporaria durante un período que puede ser de uno a dos años, para
establecerse luego una vinculación permanente., normalmente revisable en
forma periódica, por Ej. cada cinco años. La vinculación del funcionario con la
organización es estatutaria.

b) El primer deber de los funcionarios internacionales consiste en cumplir

con las obligaciones y responsabilidades propias de su cargo, al cual deben
dedicación total y exclusiva. En el desempeño de esas actividades deben
atender sólo al interés de la organización y no a los interese de ningún Estado
miembro en particular, ni siquiera a los del Estado de su nacionalidad.

c) El funcionario tiene derecho al cargo y a la retribución por su desempeño;

derecho a licencia, beneficios de la previsión social mediante seguro médico...,
derecho de traslado a su país de origen, poseen pensiones y retiros especiales,
etc.

d) Los funcionarios deben mantener el secreto profesional sobre los asuntos

de la Organización. Respetar las leyes y reglamentos del Estado sede o del
Estado, miembro o no, donde ejerzan sus funciones. Respetar los reglamentos
de la Organización, deber genérico de obediencia a sus superiores. No pueden
ejercer actividades políticas a excepción de su derecho de botar, ni pueden
recibir condecoraciones u honores de un Estado, salvo autorización
expresa del superior jerárquico en la Organización o en los casos que se
otorguen por actos de guerra.

e) Los funcionarios reclamarán sus derechos por la vía administrativa y una

vez agotada ésta lo harán por vía jurisdiccional.
CARTA DE NACIONES UNIDAS

PROPÓSITOS (ART. 1)
Son las metas que se propone alcanzar en beneficio de la sociedad
internacional. A estas metas las podemos sintetizar de la siguiente forma:

1ª Mantenimiento de la paz y la seguridad internacional, adoptando las medidas

necesarias, evitando las amenazas a la paz y otros actos de agresión.

2º Solucionar las controversias por las vías pacíficas de acuerdo a los principios
de justicia.

3º Fomentar las relaciones internacionales basada en el principio de igualdad de

derecho y la libre determinación de los pueblos.

4º Realizar actividades de cooperación internacional con el objetivo de

solucionar los problemas de carácter económico, social y cultural.

5º Estimular el respeto a los Derechos Humanos.

PRINCIPIOS (ART. 2)

Este artículo regula los principios fundamentales del sistema de coordinación y

estos son:

1. Principio de igualdad soberana de los Estados.

2. Los miembros de Naciones Unidas para asegurar sus derechos y

beneficios deben cumplir con la obligación internacional de buena fe y
conformidad con la Carta.

3. Solución pacífica de controversia en caso de existir litigio entre los

Estados, éstos deberán solucionarlo por medios pacíficos.

4. Prohibición de uso y amenaza de la fuerza en las relaciones

internacionales.

5. Ningún Estado ni la propia organización deben intervenir en asuntos

internos de otro Estado.

6. Se consagra la libre determinación de los pueblos respecto a su

integración política, cultural, económico y social.

Miembros de Naciones Unidas (Art. 3 a 6)

Son miembros originarios los Estados que participaron en la Conferencia de

San Francisco (50 Estados.). Los miembros derivados son los que adhieren con
posterioridad.

Pueden ser miembros de N.U. los amantes de la paz que acepten la

obligaciones consignadas en la Carta y tengan voluntad de cumplir con las
mismas.

Admisibilidad: La admisión de nuevos Estados se efectuará por decisión de la

Asamblea General. La mayoría que se exige es de 2/3 de Estados presente y
votantes.

Suspensión de un Estado miembro: La suspensión no es, en realidad, una

sanción, sino el corolario de una sanción. No es preceptiva sino facultativa: todo
miembro podrá ser suspendido de sus derechos y privilegios, pero no se
suspenden las obligaciones que incumben a la calidad de miembro. Por Ej. Se le
suspende el derecho de votar y participar en los órganos de los que forma parte.
Es competencia de la Asamblea General por mayoría calificada.

Expulsión de un Estado miembro: Es competencia de la Asamblea General por

mayoría calificada, a recomendación del Consejo de Seguridad. Sólo se expulsa
en aquellos casos en que se han violado los principios fundamentales
consagrados en la Carta.

Retiro de la organización: No existe ninguna disposición al respecto por lo

tanto, un Estado puede retirarse cuando lo desee. Pero este retiro no es relevante
pues las disposiciones de la Carta, dado su contenido de justicia y equidad,
alcanzan a todos los Estados miembros o no miembros de la organización.

Todas las competencias de la Asamblea General son a recomendación del

Consejo de Seguridad.

ORGANOS DE NACIONES UNIDAS

b) Asamblea General.

c) Consejo de Seguridad.

d) Consejo Económico y Social.

e) Corte Internacional de Justicia.

f) Secretaria.

ASAMBLEA GENERAL (Art. 9 y siguientes.)

Integración: Por todos los miembros de N.U. Ninguno podrá tener más de 5
representantes.

Régimen de votación: Cada miembro tiene derecho a un voto. Las decisiones de

carácter importante (recomendaciones para el mantenimiento de la paz,
admisión, expulsión) se tomarán por mayoría calificada de presentes y votantes.

El miembro moroso no tendrá derecho al voto salvo que la mora sea ajena a su
voluntad. Las demás cuestiones se decidirán por mayoría simple.

Funciones y poderes:

La Asamblea General de acuerdo a los artículos 9, 10, 11, 12 y siguientes. de la

Carta podrá entender y discutir cualesquiera asunto o cuestiones dentro de los
límites de la presente Carta, por Ej. Sobre los poderes y funciones de los
órganos

Podrá hacer recomendaciones sobre esos asuntos, a los Miembros de la N.U. o

al Consejo de Seguridad.

La Asamblea General podrá considerar los principios generales de la

cooperación en el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales,
incluso los principios que rigen el desarme y la regulación de los armamentos y
podrá también hacer recomendaciones respecto de tales principios a los
Miembros o al Consejo de Seguridad...

Podrá llamar la atención del Consejo de Seguridad hacia situaciones susceptible

s de poner en peligro la paz y la seguridad internacionales.

Podrá entender en materia de paz y seguridad internacional que lo presente ante

ella cualquier gobierno miembro de la organización, puede extenderse a los no
miembros..

Límites de la competencia de la Asamblea General: El Art. 12, parágrafo 1º,

dice: “Mientras el Consejo de Seguridad esté desempeñando las funciones que
le asigna esta Carta (Cap. VII de la Carta) con respecto a una controversia o
situación, la Asamblea General no hará recomendación alguna sobre tal
controversia o situación, a no ser que lo solicite el Consejo de Seguridad”.

Además de entender en estos asuntos respecto de la paz y la seguridad

internacional tiene otras funciones:

g) Fomentar la cooperación internacional en el campo político, e impulsar el

desarrollo progresivo del DIP y su codificación.

h) Fomentar la cooperación internacional en materias de carácter económico,

social, cultural, educativo y sanitario y ayudar a hacer efectivos los derechos
humanos y las libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por
motivos de raza, sexo, idioma o religión a través de órganos especializados
(UNESCO; OIT; FAO; UNICEF)`.

i) De acuerdo a la resolución 377 cuando por razones de veto el Consejo de

Seguridad no puede ejecutar las medidas del Capítulo VII, entonces en estos
casos entenderá la Asamblea General. (competencia subsidiaria).
j) Es la encargada de recibir los informas anuales de las actividades de los
diferentes órganos de las N.U. incluyendo al Consejo de Seguridad.

Efectos jurídicos de resoluciones de Asamblea General:

Las recomendaciones en el ámbito interno de la organización tienen carácter

vinculante, por ejemplo, la expulsión de un miembro.

En el ámbito externo las recomendaciones dirigidas a los Estados o a las

organizaciones internacionales no tienen carácter obligatorio salvo que los
Estados le confieran ese carácter.

CONSEJO DE SEGURIDAD

Integración: Art. 23 de la Carta: Se compondrá de 15 miembros de las N.U. 5

permanentes (China, Francia, Rusia, el Reino Unido de la Gran Bretaña e
Irlanda del Norte y EEUU) y 10 no permanentes nombrados por la Asamblea
General. Duran en sus cargos 2 años.

Los criterios que tendrá en cuenta la Asamblea General para llevar a cabo la
elección de miembros no permanentes del Consejo: a) su contribución al
mantenimiento de la paz y la seguridad y los demás propósitos de la
Organización y b) una distribución geográfica equitativa.

Votación: Se encuentra regulado en el capítulo V de la Carta de las N.U. Art. 27

Art. 27 Num. 1º: Cada miembro tiene derecho a un voto (son 15 miembros: 5
permanentes y 10 no permanentes). Dentro del Consejo de Seguridad debemos
hacer 2 distinciones: respecto de cuestiones procésales y respecto de otras
cuestiones

Las decisiones sobre cuestiones de procedimiento, de acuerdo al contexto de la

Carta, deberían tomarse por el voto afirmativo de 9 miembros.

Respecto a las otras cuestiones no procesales, las decisiones se tomarán por el

voto conforme de 9 miembros incluidos los 5 votos de los miembros
permanentes, pues si uno de los permanentes vota en contra se veta la decisión.
Del presente artículo se desprende claramente que los miembros permanentes
se han asegurado el derecho al veto, logrando de esta forma mayor participación
y gravitación en el marco de N.U.

De acuerdo a la Carta para las cuestiones procesales no se necesita el voto de los

5 permanentes pero esta política no se sigue en la práctica, pues las grandes
potencias para asegurar su poderío y defenderse uno de otro y de los pequeños
Estados entienden que para determinar si una cuestión es o no procesal se
necesita el voto unánime de los 5. Con esta práctica, los miembros permanentes
no sólo se aseguran el veto, sino que aseguran el doble veto, como se puede
observar es netamente de interés político.

Ante esta posición enfrentamos el siguiente problema:

a) Se vota si una cuestión es o no procesal. La mayoría vota a favor y un Estado

permanente en contra, por lo tanto la decisión se veta.

b) Se pone a votación la cuestión de fondo, mayoría a favor, un voto de un

miembro permanente en contra, por lo tanto se veta la decisión.

Nos encontramos frente a un problema jurídico y práctico que es el doble veto.

Es esto lo que se conoce como “el veto que protege al veto”: en primer lugar se
vota acerca del carácter procesal o no de la cuestión y posteriormente se vota la
cuestión propiamente dicha (el fondo del asunto).

De esta forma se ha utilizado el mecanismo del veto como un arma política

importante por parte de las grandes potencias que gozan de este privilegio.

Para evitar el doble veto se recurre al RULLING, que consiste en la decisión

que toma el Presidente encargado de las deliberaciones, quien se manifiesta,
generalmente, a favor de las cuestiones procesales. La decisión del Presidente
quedará firme siempre que no sea contradicha por el voto de 9 miembros.

Fundamento jurídico del veto: consiste en darle a este instrumento un carácter

más político que jurídico, pues a través de este mecanismo los miembros
permanentes tratan de asegurar su poder, protegiéndose de las demás potencias
y de ellas mismas.

El veto de acuerdo al concepto de Jiménez de Aréchaga consiste en el voto

negativo emitido dentro del cuerpo mismo donde ha de adoptarse la resolución
y el efecto del veto es justamente impedir que nazca una decisión del órgano
válido

Abstención voluntaria de un miembro permanente: La abstención no equivale a

un veto ya que este miembro ha tenido la oportunidad de manifestarse y
voluntariamente se abstuvo, esta misma solución se aplica a la ausencia de un
miembro permanente.

Abstención forzosa de un miembro permanente: Si el miembro permanente es

parte de la controversia no puede votar ya que nadie puede ser Juez en su propia
causa. En este caso no procede el veto.

Competencia y funciones del Consejo de Seguridad

Su competencia primordial es hacer cumplir y ejecutar los propósitos y

principios consagrados en Carta de N.U. Su competencia fundamental es
mantener la paz y la seguridad internacional.

En caso de quebrantamiento de la paz, seguridad colectiva, es el órgano que

tiene la competencia de aplicar las medidas del Capítulo VII de la Carta, desde
medidas que no implican el uso de la fuerza hasta medidas que sí lo implican.
Decimos que en esta materia su competencia es primordial y no exclusiva, ya
que muchas veces por razones e intereses políticos los miembros permanentes
del Consejo de Seguridad pueden vetar las decisiones de éste, respecto del
mantenimiento de la paz y la seguridad internacional. En estos casos debe
entender la Asamblea General (competencia subsidiaria). También tiene como
función:

a) Promover el desarrollo económico, social y cultural.

b) Promover la protección de los Derechos Humanos.

c) Promover la solución pacífica de controversias.

d) Velar por la observancia y vigencia de los principios fundamentales que se

consagran en la Carta. (igualdad soberana, igualdad jurídica, no intervención,
jurisdicción doméstica).
COOPERACIÓN INTERNACIONAL, ECONOMICA Y SOCIAL

El Art. 55 de la Carta establece que:

“Con el propósito de crear las condiciones de estabilidad y bienestar

necesarias para las relaciones pacíficas y amistosas entre las Naciones, basadas
en el respeto al Principio de igual de derechos y al de la libre determinación de
los pueblos, la Organización promoverá:

a) niveles de vida más elevados, trabajo permanente para todos y condiciones

de progreso económico y social.

b) La solución de problemas internacionales de carácter económico, social y

sanitario y de otros problemas conexos; y la cooperación internacional en el
orden cultural y educativo y

c) El respeto universal a los derechos humanos y a las libertades

fundamentales de todos, sin hacer distinción por motivos de raza, sexo, idioma
o religión y la efectividad de tales derechos y libertades”.

Los miembros de las N.U. se comprometen a cooperar en esta materia e incluso

la carta prevé la creación de órganos que se encarguen de velar por estos
valores, como lo es el ECOSOC

CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL (ECOSOC) (ART. 61 de la Carta)

La Asamblea General y el Consejo de Seguridad son órganos coordinados, pero

el ECOSOC está subordinado a la Asamblea General. Sin embargo no es un
órgano subsidiario porque según el Art. 7º se le califica como uno de los
órganos principales de la Organización.

Integración: 54 miembros elegidos por la A. General, duran en sus cargos 3

años.

Régimen de votación: Cada miembro tiene derecho a un voto y las decisiones se

toman por mayoría simple.
Funciones, poderes, competencia:

a) Iniciar estudios de carácter económico, social y cultural.

b) Iniciar estudios y formular proyectos de investigación a nivel internacional

en materia de su competencia y someterlos a la Asamblea General.

c) Promover estudios respecto de la protección de los Derechos Humanos.

d) Dictar su propio reglamento.

e) Brindar información en materia social, económica y cultural a todos los

Estados miembros que lo soliciten.

f) Convocar conferencias sobre temas específicos relativos con su

competencia.

g) Recibir las denuncias de las presuntas violaciones de los Derechos

Humanos de 2º generación.

ORGANISMOS ESPECIALIZADOS

De acuerdo al artículo 57 estos órganos especializados tienen personería

jurídico internacional y su propio estatuto.

Tienen como objetivo entender en asuntos de interés económico, social, cultural

en beneficio de la sociedad internacional.

Dentro de los asuntos que los ocupa tienen aquellos asuntos que trascienden
fronteras, que son de carácter netamente internacional. Por ejemplo la OMS, la
Organización Marítima Internacional, etc.

Encontramos, también, dentro de sus objetivos asuntos que se vinculan a las

jurisdicciones internas de los Estados. Por ejemplo, protección de los salarios,
protección jurídica del trabajo, etc. (OIT).
SECRETARÍA DE NACIONES UNIDAS (artículo 97 y siguientes)

Es uno de los órganos principales de Naciones Unidas. Dentro de ella

encontramos al Secretario General y al personal.

Las actividades del Secretariado se dividen en:

a) Intrínsecas: Aquí encontramos los Departamentos especializados que

tienen la responsabilidad de atender las inquietudes de los órganos de Naciones
Unidas. Ejemplo, Departamento de Asuntos Políticos atiende al Consejo de
Seguridad y a las Comisiones Políticas de la Asamblea General.

b) Extrínsecas: Atender las inquietudes de los Estados miembros y no

miembros.

El Secretario General es nombrado por la Asamblea General a recomendación

del Consejo de Seguridad y dura 5 años en sus funciones. Es el alto funcionario
administrativo de la organización. Bajo su responsabilidad se encuentran todas
las actividades.

Los demás funcionarios cumplirán una variada actividad, desde realizar

trabajos técnicos hasta convocar a una conferencia. Estos funcionarios son
designados por el propio Secretario General y no dependen de ningún gobierno.

Los miembros de Carta de Naciones Unidas se han comprometido a respetar el

carácter internacional de la función del Secretario y la Secretaría.

Es por ello que podemos concluir que estamos ante un órgano

intergubernamental de carácter jurídico administrativo internacional que goza
de total autonomía en el desempeño de sus funciones. Se entiende que la
Secretaría tiene personería jurídica internacional.

El Secretario General es un alto funcionario, por lo tanto goza de las

inmunidades y prerrogativas que goza un agente diplomático permanente. El
personal de la Secretaría goza de prerrogativas e inmunidades durante el
ejercicio de su función.

DISTINCIÓN ENTRE ORGANO JUDICIAL Y ORGANO ARBITRAL

El órgano arbitral es un cuerpo “ad hoc” creado espacialmente para resolver un
litigio; una jurisdicción efímera y de circunstancias que generalmente nace con
un litigio o serie de litigio y que termina con él.

El órgano judicial es un cuerpo estable, institucionalizado, preexistente a la

controversia y que la sobrevive y que es, por ello, capaz de desarrollar una
jurisprudencia continuada. En esto radica justamente la superioridad del órgano
judicial sobre el arbitral: la posibilidad de elaborar una jurisprudencia que en sí
misma configura un desarrollo progresivo del D.I.; de contribuir a su desarrollo,
no solo mediante la solución concreta de cada litigio sino, también mediante la
formación lenta y progresiva de tendencias jurisprudenciales.

CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA

El Art. 7º de la Carta de N.U. establece expresamente que la Corte Int. de

Justicia es uno de sus órganos principales, La Competencia e integración de la
Corte Internacional de Justicia se encuentra regulada en su Estatuto.

Integración: Está integrada por 15 miembros, de los cuales no podrá haber dos
que sean nacionales del mismo Estado. Elegidos independientemente por la
Asamblea General de N.U. sin tener en cuenta su nacionalidad. Los jueces serán
elegidos de acuerdo a su capacidad y reconocimiento en temas internacionales,
sino también que en el conjunto estén representadas las grandes civilizaciones y
los principales sistemas jurídicos del mundo.

Si bien la nacionalidad de los mismos no importa, hoy día ya es una norma

consuetudinaria que los miembros permanentes del Consejo de Seguridad
tienen representantes de su nacionalidad en la Corte. Los jueces deberán actuar
con total independencia e imparcialidad.

Jueces ad hoc: Este sistema de jueces en comisión se encuentra regulado en el

artículo 31 del Estatuto de la Corte. Cuando ninguna de las partes en litigio, o
una sola de ellas, cuente con magistrados de su nacionalidad en la Corte, esos
otros Estados litigantes podrán designar a una persona de su elección para que
tome asiento en calidad de magistrado. El Juez ad hoc designado por una de las
partes puede no ser de su nacionalidad: por Ej. Albania en el asunto del Canal
de Corfú designó a un jurista de nacionalidad checoslovaca.

En apoyo de los jueces ad hoc se aduce que aumenta la confianza de los Estados
litigantes en la Corte al saber siempre que podrán contar con un magistrado que
participa en las deliberaciones secretas previas a la elaboración del fallo y puede
allí proporcionar información útil acerca del derecho y la jurisprudencia de su
país con un conocimiento directo de la sicología de su pueblo y del idioma en
que están redactadas sus leyes. No ejercerá ninguna influencia en la decisión de
la Corte, pero sí aportará a la misma información del Estado y aumenta la
confiabilidad en los fallos de la misma.

¿Quiénes pueden acudir ante la Corte? arts. 34 y 35 del Estatuto. La jurisdicción

de la Corte está abierta a todos los Estados. Las organizaciones internacionales
pueden hacerlo pero no como litigantes sino sólo para solicitar una consulta
(opinión consultiva). Tampoco podrán acudir ante ella los individuos, son los
Estados quienes defienden los intereses de ellos ante la Corte.

JURISDICCIÓN

Carácter facultativo de la jurisdicción de la Corte: La Corte Int. de Justicia tiene

una jurisdicción eminentemente facultativa, distinta por completo a la de los
órganos judiciales internos. Estos son competentes para entender y decidir los
asuntos que una parte les somete, independientemente de la conformidad o
asentimiento de la otra. En el campo interno basta que una parte emplace a otra
ante un Tribunal, para que el adversario esté obligado a concurrir y defenderse,
ya que si no lo hace es juzgado en rebeldía. En materia internacional, para que la
Corte posea jurisdicción se
requiere la conformidad de las dos partes adversarias: si no están ambas partes
de acuerdo en aceptar su jurisdicción, la Corte debe negarse a entender en el
asunto. Este principio es un corolario del sistema de coordinación, porque los
Estados al ser soberanos son ellos quienes han de decidir en que forma han de
solucionar sus controversias.

Posibilidad de emplazamiento unilateral ante la Corte: En el asunto del Canal de

Corfú la Corte aceptó la procedencia de la solicitud o demanda unilateral, aún
en caso de jurisdicción voluntaria. En este litigio se estableció el precedente de
que, a pesar de no existir consentimiento previo que comprenda la controversia,
un Estado puede demandar a otro unilateralmente ante la Corte. Si el
demandado no se opone a concurrir, sino que acepta comparecer ante ella, se
considera que la Corte ha adquirido jurisdicción sobre la base del principio del
“forum prorrogatum”. Si la parte
demandada no contesta aceptando en forma expresa o tácita la competencia de
la Corte, ésta naturalmente se ve obligada a eliminar el asunto de su nómina de
asuntos a tratar.

Jurisdicción voluntaria de la Corte: La jurisdicción de la Corte depende de la

voluntad de las partes. La Corte es siempre competente desde el momento en
que éstas aceptan su jurisdicción, dado que no existe controversia que los
Estados facultados a comparecer ante la Corte, no puedan someterle”.

Jurisdicción compulsoria: es cuando la obligatoriedad de acudir ante la misma

tiene una base convencional pues, a través de ese Tratado las partes se obligan a
solucionar sus controversias a través de la competencia obligatoria de la Corte.
Ej. Pacto de Bogotá.

Jurisdicción compulsoria sobre la base de la cláusula opcional: El principio o

regla general del artículo 36 parágrafo 1º es dar a la Corte competencia
facultativa; pero el parágrafo 2º establece que los Estados podrán estipular que
la jurisdicción de la Corte, en las cuestiones jurídicas allí enumeradas, será
compulsoria, si lo quiere y entre los que lo quieren. Es un sistema optativo: se
da poder a los Estados para convenir entre ellos por anticipado, que si llega a
surgir entre sus relaciones recíprocas una controversia de orden
jurídico que verse sobre al interpretación de un Tratado, cualquier cuestión de
DIP, la violación de una obligación internacional, o la reparación consiguiente,
entonces la Corte habrá de tener jurisdicción compulsoria u obligatoria entre
ellos, sin necesidad de convenio especial.

NATURALEZA JURÍDICA DE LA CARTA DE NACIONES UNIDAS

N.U. es una asociación de Estados independientes, que se unen a través de un

tratado multilateral, para consagrar en ella principios fundamentales para
salvaguardar la paz y seguridad internacional, y lograr ciertos objetivos en
materia económica, social, cultural y de DDHH.

Como podemos observar estamos ante un Tratado multilateral internacional,

celebrado luego del Segunda Guerra Mundial en San Francisco; y fue creada
por la iniciativa de 50 Estados, actualmente son miembros de ella más de 180;
que procuran el bienestar de la sociedad internacional en su conjunto.

Los Estados le han otorgado a esta, la naturaleza de una organización

internacional, intergubernamental, sujeto de DIP.
Con respecto a la Carta, es decir al contenido de la misma existen dos
posiciones en lo que refiere a su naturaleza jurídica:

c) Hay autores que no le dan carácter constitucional a la Carta de Naciones

Unidas pero sí entienden que es un Tratado multilateral internacional con
determinada jerarquía frente a otros Convenios internacionales.

d) Para otro sector de la doctrina, la Carta tiene una naturaleza constitucional,

más allá de ser un tratado multilateral. A esta tesis se adhiere Justino Jiménez de
Aréchaga, y para fundar el rango constitucional sostiene:

i. Considera que al igual que la Constitución la Carta consta de una parte

dogmática y una parte orgánica.

ii. Súper legalidad de la Carta: (artículo 103) Este artículo consagra la

supremacía de este Tratado sobre los demás. De acuerdo a lo que aquí se
expresa, si existiere un conflicto entre las obligaciones contraídas por los
Estados miembros en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contraídas
en cualquier otro Convenio internacional prevalecen las
contraídas en la Carta, por lo tanto, se está consagrando la superioridad de la
Carta frente a cualquier otro Convenio Internacional. Este artículo también
sirve de inspiración para aquellos autores que le dan carácter constitucional a la
misma.

iii. Reforma de la Carta: (artículo 108) De acuerdo a este artículo para

reformar la Carta se necesita el voto de los 2/3 de los miembros de la Asamblea
General y para que entre en vigor dicha reforma se necesita la mayoría de 2/3 de
ratificaciones incluidas las de los cinco permanentes. Como podemos observar
los miembros permanentes se aseguran el derecho al
veto. Este procedimiento que se establece para la reforma reafirma el carácter
constitucional de la misma, para aquellos que entienden que ella es una
Constitución.

En el actual D.I. Contemporáneo y principalmente en estas últimas décadas, se

ha comenzado a estudiar como establecer una reforma de la Carta, y esto se
debe a que desde la aprobación de la misma hasta nuestros días la situación
internacional ha cambiado, ya los 5 miembros permanentes no siguen siendo la
única potencia a nivel internacional, han surgido otras que tienen un gran
desarrollo económico, por ejemplo Japón. Es por ello que en la cumbre de las
N.U., allí principalmente se destacó la necesidad e reformar la integración del
Consejo de Seguridad aumentando el número de miembros permanentes, el
número de miembros no permanentes, y dentro de los permanentes se busca
incluir países de
distintas regiones con distinto desarrollo económico por Ej. Japón por Asia,
Brasil por América, etc.

Es decir que se busca aumentar el número de integrantes del Consejo de

Seguridad entre 20 y 24 miembros. Si bien este carácter de la reforma presenta
un carácter jurídico innovador importante no debemos dejar de lado que aquí
interfirieron también muchos factores políticos; y la dificultad de la reforma la
establece el propio artículo 108.

ORGANIZACIÓN DE ESTADOS AMERICANOS

PROPÓSITOS:

a) Los Estados americanos consagran en ésta un propósito fundamental que

es el de afianzar la paz y seguridad del continente.

b) Promover y consolidar los sistemas democráticos de gobierno.

c) Organizar una acción solidaria en caso de agresión (TIAR).

d) Asegurar la solución pacífica de controversias a nivel continental (Pacto

de Bogotá).

e) Asegurar la protección de los Derechos Humanos.

f) Defender la soberanía e integridad territorial de los Estados.

PRINCIPIOS:

g) El DIP es la norma de conducta que regirá las relaciones recíprocas entre

los Estados americanos.
h) Se consagra el respeto a la igualdad soberana e igualdad jurídica y el
respeto al desarrollo de la personalidad de un Estado.

i) El principio de buena fe debe regir las relaciones de los Estados.

j) Todos los Estados tienen derecho a su libre determinación.

k) Los Estados proclamarán la defensa y protección de los Derechos

Humanos.

l) Solución pacífica de controversias.

m) Democracia, no intervención y pluralismo ideológico.

La democracia es un ideal que se consagra en la Carta, el ideal de que los

pueblos elijan a sus gobernantes. El pluralismo ideológico es la libertad que
tiene un Estado de determinar su sistema político, económico, social, jurídico,
sin injerencia extranjera, por lo que este pluralismo ideológico impone el deber
a los demás Estados de respetar el principio de no intervención y la libre
determinación de los pueblos. La democracia es un ideal que se consagra en la
Carta, el ideal que los pueblos eligen a su gobernante. En principio se exige que
los estados signatarios de la misma deban ajustarse a un sistema democrático de
gobierno, y esa fue la causa que en 1962, dio lugar a la expulsión de Cuba como
miembro de la OEA, por no ser un sistema democrático.

Pero por otro lado podemos precisar que si bien los sistemas democráticos de
gobierno son favorables para el desarrollo de la sociedad internacional en su
conjunto, y el desarrollo continental. En cierta medida esto se contrapone a un
principio fundamental consagrado en la Carta de las N.U., y en la Carta de la
OEA que es el principio de no intervención, esto implica que todo Estado es
libre de determinar su sistema político, económico y social sin ingerencia
extranjera, y además se contrapone con lo que habitualmente llamamos
pluralismo ideológico. Al exigir un sistema democrático que sin duda será un
ideal estaríamos perjudicando el pluralismo ideológico
internacional, ya que una de las formas de conciliar los sistemas democráticos y
el principio de no intervención es a través del pluralismo ideológico.

DEBERES Y DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS ESTADOS:

n) Los Estados son jurídicamente iguales.

o) Los Estados tienen el deber de respetar la soberanía y los derechos de los

demás Estados.

p) La existencia política de un Estado es independiente a su reconocimiento.

q) Todo Estado tiene el derecho a desarrollarse sin intervención respecto de

su vida política, económica y social.

ORGANOS DE LA OEA

a. Asamblea General.

b. Los Consejos.

c. Reunión de Consulta de Ministros de RREE.

d. Comité Jurídico Interamericano.

e. Comisión Interamericana de DDHH.

f. Secretaria General.

g. Conferencias Especializadas.

h. Órganos Especializados.

Asamblea General

Es el principal órgano de la Organización.

Funciones:

a) Cumplir con los principios y propósitos de la Carta (enumerar).

b) Determinar la estructura orgánica de la Carta y las funciones de los
órganos, coordinando sus actividades.

c) Fijar la cuota de los Estados miembros.

d) Promover estudios en materia económica, cultural, social entre los

Estados y entre las organizaciones internacionales.

e) Aprobar su propio reglamento y estatuto.

f) Promover el estudio sobre los Derechos Humanos.

g) Fomentar la cooperación en investigación y proyectos científicos en

beneficio de la región.

Integración: Por todos los Estados miembros y todos tienen derecho a un voto.

Toma de decisiones: Las decisiones se toman por mayoría de Estados

miembros. Las de carácter importante se toman por mayoría calificada.
Ejemplo, aprobar reglamento, designar Secretario General, expulsar a un
Estado miembro.

Reunión de consulta de Ministros de Relaciones Exteriores:

Es un órgano de creación exclusiva del sistema interamericano.

Integración: Está integrada por los Ministros de Relaciones Exteriores o sus

delegados.

Función:

a) Considerar los problemas de carácter urgente y de interés común para los

Estados. Cuando se reúne en estos casos se regirá por las disposiciones de la
Carta de la OEA.

b) Servir de órgano de consulta. En estos casos se regulará por las

disposiciones de la Carta y del TIAR.
Su convocatoria se puede pedir por cualquier Estado Miembro, dirigiéndose al
Consejo Permanente, quien decide por mayoría absoluta de votos y prepara el
temario.

Recientemente con lo ocurrido el 11/9/2001 por los actos terroristas contra

EEUU se reunió con carácter urgente este órgano a los efectos de determinar
cual va a ser o serán las medidas a adoptar por los Estados americanos.

El gobierno uruguayo se alineó a la tesis a que esta situación debe ser tratado en
el ámbito de la OEA y no del TIAR. Esto se debe a que los Estados signatarios
de la OEA son 34, y los signatarios del TIAR son 23, por lo tanto el órgano de
consulta tendrá más eficacia y apoyo político, si se reúne de conformidad a la
Carta de la OEA.

Esta postura la llevó el ministro de RREE de nuestro país en la reunión que se

celebró en Washington, es decir que Uruguay se pronuncia por coordinar una
acción solidaria continental contra el terrorismo a través de la reunión de
consulta de los signatarios del TIAR. Si bien en primer término por unanimidad
se convocó al TIAR para determinar que medidas adoptar ante las situaciones
mencionadas por las razones expuestas. Se considera más eficiente el órgano de
consulta convocado por la OEA. El órgano de consulta es quien determinará
que tipos de medidas adoptar. Actualmente esta interviniendo el Consejo de
Seguridad
de las N.U.; ya que es el órgano que tiene competencia primordial para
mantener la paz y la seguridad internacional.

Los Consejos

Dentro de ellos tenemos: Consejo Permanente, Consejo Interamericano

Económico y Social, Consejo para la Educación y la Cultura. Dependen
directamente de la Asamblea General y tienen la competencia que le asigna la
Carta y otros instrumentos interamericanos, así como las funciones que les
asigna la Asamblea General y la Reunión de Consulta. Están integrados por
todos los Estados miembros, con derecho a voto y pueden hacer las
recomendaciones que estimen pertinentes. Están facultados para presentar
estudios, propuestas y proyectos a la Asamblea General y a las Conferencias
Especializadas

Comité Jurídico Interamericano

Objetivo: Servir de cuerpo consultivo a la Organización en asuntos jurídicos,
promover el desarrollo progresivo y la codificación del DIP. Estudiar los
problemas jurídicas referentes a la integración de los países en desarrollo del
Continente y la posibilidad de uniformar sus legislaciones en cuanto parezca
conveniente. Es un órgano que actúa con total independencia y tiene su propio
estatuto. Está integrado por 11 juristas nacionales de los Estados miembros.

Comisión Interamericana de Derechos Humanos

Tiene por objetivo promover la observancia y defensa de los Derechos

Humanos.

La actuación de la Comisión, aún antes de la Vigencia de la Convención

Americana de DDHH de San José de Costa Rica, ha contribuido grandemente
para la evolución del Sistema Interamericano en la protección de los derechos
humanos, demostrando ser posible facilitar el acceso de los individuos
lesionados a la instancia internacional y fortalecer así su posición en el plano
internacional. A los resultados específicos alcanzados en muchos casos
individuales, debe agregarse la importante función preventiva ejercida por la
Comisión, que en base a sus recomendaciones específicas o generales, logró
que en algunas situaciones los Estados modificar su normativa o mecanismos
internos en aras de una mejor protección de los derechos humanos.

Secretaría General

Es el órgano central y permanente de la organización. Está compuesta por el

Secretario General y el personal. El Secretario realizará las actividades que le
asigne la Carta y sus órganos y, también, aquellas que le encomienden los
Estados miembros. En especial la Secretaría General debe promover las
relaciones económicas, sociales, jurídicas, educativas y científicas y culturales
entre los Estados Miembros. Desempeña prácticamente las mismas funciones
administrativas de la Secretaría General de las N.U.

Conferencia especializada
Tiene como objetivo reuniones intergubernamentales para tratar asuntos
técnicos especiales o para desarrollar determinados temas de cooperación
interamericana, cuando lo resuelva la Asamblea General, la Reunión de
Consulta, los Consejos o por iniciativa propia o de los Organismos
especializados.

Organismos especializados

Son los organismos intergubernamentales creados por acuerdos multilaterales

para cumplir funciones en materias técnicas de interés común para los Estados
americanos (CEPAL).

El BID creado en 1959, tiene como función primordial facilitar el desarrollo

económico individual y colectivo de los Estados miembros, promoviendo para
ello inversiones de capitales públicos y privados y contando además con el
capital suscrito de los Estados Miembros. Asimismo brinda asistencia técnica,
especialmente en la preparación, financiación y ejecución de planes de
desarrollo, realizando estudios sobre prioridades y formulando propuestas de
proyectos específicos, teniendo como función además hacer que las economías
de los países miembros se complementen, estimulando el crecimiento armónico
de su comercio exterior.

TRATADO INTERAMERICANO DE ASISTENCIA RECIPROCA (TIAR)

(Tratado de Río de 1948)

Objetivo: Los objetivos del TIAR, basándose en el principio de solidaridad y

cooperación internacional, son:

a) Las partes se comprometen a no recurrir al uso y amenaza de la fuerza en

cualquier forma.

b) Se comprometen a someter toda controversia que surja a una solución

pacífica, tratando de resolverla por los sistemas previstos en el ámbito
interamericano (Pacto de Bogotá).
c) Las partes convienen que frente a un ataque armado, por parte de cualquier
Estado (continental o intercontinental) contra un Estado americano. Este ataque
será considerado contra todos los Estados americanos porque se pone en peligro
la seguridad continental. Las partes de este Tratado se comprometen a ayudar y
a hacer frente al ataque en ejercicio de su derecho de legítima defensa colectiva.

d) A solicitud del Estado o Estados, hasta la decisión del órgano de consulta

del sistema interamericano cada parte determinará qué medidas adoptar
conforme al principio de solidaridad continental.

ÓRGANO DE CONSULTA

Este órgano se reúne en forma inmediata convocado por el Consejo Permanente

para examinar las medidas adoptadas por los Estados americanos y acordará las
medidas más convenientes.

Como podemos observar el órgano de consulta tiene las siguientes funciones:

1º Examinar las medidas que han adoptado los Estados basándose en el derecho
de legítima defensa individual o colectiva (función judicial).

2º Una vez examinadas las medidas adoptará las medidas colectivas que fueren
necesarias dentro del sistema interamericano e, incluso, la acción conjunta ante
Naciones Unidas a fin de que se apliquen las medidas del Capítulo VII de la
Carta (función ejecutiva)

3º Las medidas que puede tomar el órgano de consulta son similares a las de los
artículos 41 y 42 del Capítulo VII de la Carta de Naciones Unidas que refiere al
mantenimiento de la paz y la seguridad internacional.

Si las medidas que se adoptan implican el uso de la fuerza debe comunicarse

inmediatamente al Consejo de Seguridad.

Las decisiones del Órgano de Consulta son obligatorias pero ningún Estado está
obligado a usar la fuerza si no lo consiente.

Integración: Está integrado por los Ministros de Relaciones Exteriores o

delegados de los Estados partes del sistema interamericano. La integración se
encuentra regulada en la Carta de la OEA.
DERECHO ECONOMICO INTERNACIONAL

En el D.I. Contemporáneo los internacionalistas han comenzado a interesarse

por las relaciones económicas de los Estados hasta el punto de hablar, hoy día,
de un derecho económico internacional.

El Derecho Económico Internacional ha sido definido como el conjunto de

reglas de DIP que serían aplicables a la producción y al intercambio de bienes y
servicios. La característica principal que distingue a este nuevo capítulo del D.I.
es que deja de lado el postulado fundamental del D.I. Clásico, que es el
principio de la igualdad jurídica de los Estados. Su punto de partida es que
existe, en el terreno económico, una desigualdad radical entre distintas
categorías de Estados y que el objeto del mismo de esta rama del derecho es
atenuar o aún hacer desaparecer esa desigualdad radical en el plano económico
y social. Y la desigualdad entre distintas categorías de Estados se determina en
función de sus diversos niveles de desarrollo.

Instrumentos

El nuevo orden económico internacional tiene como objetivo el desarrollo

económico, social y cultural de los países del Tercer Mundo basado en el
principio de equidad, igualdad soberana y la cooperación entre todos los
Estados, sin distinción de sistemas económicos y sociales. Se busca corregir la
desigualdad y rectificar las injusticias actuales y sobre todo eliminar el
creciente foso entre países desarrollados y países en vías de desarrollo.

El instrumento trascendente, en el marco normativo de este nuevo orden, es la

Carta de Derechos y Deberes de los Estados. En ella se proclama que todo
Estado tiene el derecho a decidir su sistema económico, político, social y
reglamentar las inversiones extranjeras, las actividades de las empresas
multinacionales y, a su vez, se reconoce que todo Estado tiene derecho a ejercer
el comercio internacional.

Todos estos principios que consagra esta Carta tienen como fundamento la
soberanía permanente de los Estados sobre sus recursos y actividades
económicas. Esta Carta tiene, a su vez, el respaldo de la Carta de Naciones
Unidas. Nadie discute hoy la soberanía respecto a esos recursos permanece
intacta en manos del soberano territorial, que no puede perder nunca su
capacidad jurídica de modificar el destino o el método de explotación de esos
recursos, e incluso proceder a su nacionalización, abonando, eso sí, una
compensación apropiada.

Protección del inversor en el Derecho Internacional Público

La protección de los inversores es una de las características fundamentales del

nuevo orden económico internacional.

La norma consuetudinaria no es una protección eficaz a la inversión de los

extranjeros y es por ello que los Estados de la nacionalidad del inversor buscan
corregir estas lagunas mediante normas convencionales que tengan por
objetivo garantizar las inversiones extranjeras.

La razón por la cual el Banco Mundial de Reconstrucción y desarrollo ha

auspiciado y organizado una serie de convenciones es que así entiende cumplir
uno de sus objetivos fundamentales, que es fomentar las inversiones extranjeras
en los países del Tercer Mundo necesitados de capitales, a fin de promover el
desarrollo económico de esos países

El Banco Mundial ha comprobado que una preocupación fundamental de los

inversores es como deben cubrirse los riesgos comerciales o riesgos políticos de
su inversión. : la posibilidad, por Ej., de que pueda ser expropiada o
nacionalizada sin recibir una indemnización adecuada; el incumplimiento por el
Estado de los compromisos asumidos al realizarse la inversión; las restricciones
monetarias y cambiarias a las remesas de utilidades o el repatrío de capitales;
los daños resultantes de una insurrección o lucha civil.

La garantía esencial que reclama el inversor extranjero es que el árbitro último y

definitivo de los diferendos que puedan surgir por estos motivos no sea el juez o
tribunal del Estado donde se ha hecho la inversión.

Las respuestas que ha dado ha este problema el Banco Mundial han sido la
Convención de Washington de 1965, cuyo eje central consiste en imponer, para
diferendos como los señalados, el deber de someterlos a un tribunal arbitral
imparcial.

Para solucionar esas discrepancias se debe tener presente estos puntos

neurálgicos:

a) Previo agotamiento de los recursos internos.

b) La aplicación del derecho nacional al inversor extranjero.

c) El rechazo de la protección diplomática del Estado de nacionalidad del

inversor.

Luego surge la Convención sobre la organización multilateral de garantías del

inversor con el mismo objetivo de la anterior.

Si bien ambas Convenciones establecen procedimientos diferentes el común

denominador es la protección de las inversiones extranjeras.

A partir del impulso del Banco Mundial han surgido numerosas Convenciones
con este objetivo e, incluso, los Estados, en su ámbito interno, promulgan leyes
que protegen las inversiones extranjeras.

LA INTEGRACIÓN EN AMÉRICA LATINA Y EN EUROPA

La integración económica puede ser definida como una forma de cooperación

económica internacional, de carácter voluntario y contractual entre Estados,
para expandir el intercambio recíproco, y ensanchar sus mercados.

En el caso de América Latina a partir de la década de los 60, esa integración

económica tiene un signo y un objetivo bien definido: intensificar las relaciones
comerciales y la complementación industrial entre los Estados
latinoamericanos, ampliando así sus mercados, no como un fin en sí, sino con la
finalidad de acelerar su proceso de desarrollo económico.

A partir de esta política surgen distintos acuerdos regionales, subregionales,

organizaciones centroamericanas, Mercado Común del Caribe, el Pacto
Andino, el NAFTA, el MERCOSUR, ALADI, etc. La mayoría de ellos tienen
como objetivo una política arancelaria, Tratados de libre comercio. La
innovación de relevancia en los últimos tiempos en esta materia es el
MERCOSUR, su objetivo, es llegar a constituirse en un mercado común
siguiendo los pasos de la Unión Europea.
Uruguay y los procesos de integración

Siguiendo la experiencia latinoamericana, Uruguay tiene muy presente que

debe intensificar sus relaciones comerciales con otros estados. De esta forma se
embarca en procesos integracionistas y de desarrollo económico. Es por ello
que Uruguay ha impulsado esta política y ha participado en numerosos Tratados
que tienen este objetivo, por ejemplo, La Carta de Derechos y Deberes
Económicos de los Estados, la ALADI (Asociación Latinoamericana de
Integración), Tratados del Sistema de la Cuenca del Plata, el SELA (Sistema
Económico de América Latina). Todos ellos tienen un
objetivo integracionista en el cual participa Uruguay. Pero la máxima expresión
integracionista a la que pertenece Uruguay es el MERCOSUR.

Actualmente nuestro país tiene mucho interés en entablar negociaciones con el

ALCA, ya sea a través de negociaciones bilaterales o través del MERCOSUR.

Etapas de un proceso de integración.

Generalmente los proceso de integración que aspiran los Estados es llegar a una
Unión Económica, esta es la máxima expresión de todo proceso de integración,
pero para llegar a ella se deben haber logrado superara diferentes etapas, por
ello podemos decir que para llegar a esa máxima expresión las etapas son las
siguientes:

a) Libre comercio es la aplicación de política arancelaria restringida de los

países que integran el bloque.

b) Unión Aduanera: aplicación común de los aranceles externos.

c) Mercado Común: superación de las primeras etapas más un intercambio de

bienes y servicios.

d) Unión económica: esta es la máxima expresión de los procesos de

integración pues aquí existen intereses políticos comunes y se crean órganos
supranacionales.

Hoy día el Ej. En esta materia es la Unión Europea.

MERCOSUR

Estructura orgánica

a. Consejo de Mercado Común

Es el órgano superior del MERCOSUR. Su objetivo es la conducción política

del proceso de integración y adopta decisiones para asegurar el cumplimiento
del Tratado de Asunción.

Está integrado por los Ministros de Relaciones Exteriores y de Economía.

Se pronuncia mediante decisiones que son obligatorias para los Estados

miembros.

b. Grupo de Mercado Común

Es el órgano ejecutivo del MERCOSUR, elabora y propone medias concretas

para el desarrollo de sus objetivos. Velará por el cumplimiento del Tratado de
Asunción y sus Protocolos y acuerdos firmados en ese marco.

Se integra por 4 miembros titulares y 4 alternos que deben ser representantes de

los Ministros de Relaciones Exteriores y de Economía.

Se pronuncia mediante resoluciones que obligan a los Estados miembros.

c. Comisión de Comercio del MERCOSUR

Tiene como objetivo asistir al Grupo Mercado Común. Velará por la aplicación
de los instrumentos de política comercial entre los países miembros y otros
países. Se pronuncia mediante directivas que son obligatorias para los Estados
partes.

d. Comisión Parlamentaria conjunta.

Es el órgano representativo de los Parlamentos de los Estados miembros. Tiene

como objetivo acelerar los procedimientos internos de los Estados para que
entren en vigencia las resoluciones, decisiones y directivas que emanan de sus
órganos.
e. Foro consultivo económico y social

Tiene como objetivo representar a los sectores económicos y sociales de los

Estados miembros, su función es consultiva y se pronuncia mediante
recomendaciones.

f. Secretaría administrativa del MERCOSUR

Es el órgano de apoyo operativo del MERCOSUR, coordina todas las

actividades que se realizan dentro del marco del MERCOSUR. Coordina las
actividades de los órganos, de los Estados miembros, brinda información a
terceros Estados, realiza traducciones necesarias, etc. Se integra por un
Secretario con personal a su cargo.

PERSONALIDAD JURÍDICA DEL MERCOSUR

De acuerdo al Artículo 34 del Protocolo de Ouro Preto, el MERCOSUR tendrá

una personalidad jurídica internacional para poder cumplir con sus funciones.
Ej.: contratar, celebrar Tratados, etc.

Para el Dr. Abreu la personalidad del MERCOSUR se encuentra en un estado

embrionario, recién se están dando los pasos para llegar a un óptimo proceso de
integración pero no está negando el carácter jurídico internacional de éste.

Fuentes jurídicas del MERCOSUR

El MERCOSUR debe regirse por las normas internacionales. Pero, a su vez, el

artículo 41 del Protocolo de Ouro Preto establece que las fuentes del
MERCOSUR son:

a) El Tratado de Asunción, sus Protocolos, acuerdos celebrados en el marco

de este Tratado y sus Protocolos. Estas fuentes son originarias.

b) Decisiones del Consejo de Mercado Común, resoluciones del Grupo

Mercado Común, directivas de la Comisión de Comercio adoptadas desde la
entrada en vigor del Tratado. (Fuentes derivadas).

Con respecto al MERCOSUR, ha dicho el Dr. Abreu que el mismo se encuentra

en vías de formación y con los problemas que se han suscitado últimamente
podríamos decir que estamos en la primer etapa de un proceso de integración.

TODAS LAS DECISIONES DEL MERCOSUR SE TOMAN POR

CONSENSO

LOS SISTEMAS DE SOLUCION DE CONTROVERSIAS.

Hasta el 22/4/1993 el régimen de solución de controversias en vigor fue el del

Anexo III del Tratado. A partir de entonces, con el depósito de la ratificación de
Uruguay, entró en vigor el Protocolo de Brasilia que sin crear un tribunal
Judicial permanente y con bastantes carencias, constituye, no obstante, una
solución mejor.

El régimen del Anexo III que fue aprobado conjuntamente con el Tratado e
Asunción, establecía que las controversias que pudieran surgir entre los Estados
Partes como consecuencia de la aplicación del tratado serán resueltas mediante
negociaciones directas. Si no se logra una solución, dichos Estados Partes
someterán la controversia a consideración del Grupo Mercado Común. Si
tampoco se alcanzaba una solución, se elevaría la controversia al Consejo del
Mercado Común para que adopte las recomendaciones pertinentes.

En el Protocolo de Brasilia se establece que las controversias que surjan entre

los estados partes sobre la interpretación, aplicación o incumplimiento de las
disposiciones del Tratado de Asunción, de los acuerdos celebrados en el marco
del mismo se intentarán solucionar primero recurriendo a las negociaciones
directas. Si la controversia no se ha solucionado totalmente dentro de los 15
días cualquiera de las partes puede someterla al Grupo Mercado Común. Esto
constituye un doble avance: existe un plazo razonable y claramente se
establece que a partir de él que cualquiera de las partes puede impulsar los
procedimientos.

Llegado el asunto a conocimiento del Grupo Mercado Común, éste evaluará la

situación, dará oportunidad a las partes que expongan sus respectivas
posiciones y requerirá, cuando lo considere necesario, el asesoramiento de
expertos. Al término del procedimiento, que no puede extenderse más allá de 30
días el Grupo Mercado Común formulará recomendaciones a los Estados Partes
de la controversia. Si dentro de los 30 días no se ha llegado a una solución
aceptada, la nueva instancia no es ante el Consejo de Mercado Común, sino que
el problema se llevará ante un tribunal arbitral.
EXPERIENCIA EUROPEA

A partir de la Segunda Guerra Mundial, principalmente, a partir de la década de

los 60, la política de los países europeos fue, claramente, integracionista.
Partiendo de la base del Tratado de Libre Comercio se llegó a la creación de una
comunidad europea que, actualmente, se encuentra en su máxima expresión,
que es la Unión Europea, llegándose, incluso, a la creación de la moneda única.
El Tratado de la Unión Europea tiene como objetivo promover un proceso
económico de equilibrio entre los Estados miembros de esa Comunidad.

Derecho Comunitario: Es el conjunto de normas jurídicas establecidas en

Tratados constitutivos de procesos de integración entre dos o más Estados y,
está dotado de órganos supranacionales.

Fuentes del Derecho Común Europeo

a) Originarias: Son los Tratados acordados por los Estados miembros y sus
Protocolos.

b) Derivadas: Son las que surgen de los órganos supranacionales que forman
parte de esa comunidad. Las decisiones de estos órganos obligan en el ámbito
interno de los Estados miembros.

c) También se rigen por las normas de Derecho Internacional.

Características del sistema del Derecho Comunitario Europeo

a) Operatividad: Es una característica fundamental porque las normas que

emanan de allí son auto ejecutables.

b) Flexibilidad: El Derecho Comunitario es una respuesta concreta a un

problema concreto.

c) Supremacía: Con la creación de órganos supranacionales se exige que las

normas de este sistema sean creadas por los Estados soberanos y ellos deben
ajustarse a las decisiones de esos órganos y, a su vez, las normas que emanan de
ellos deben ajustarse al Derecho Interno de los Estados.
d) Uniformidad: la aplicación de las normas se hace en forma conjunta, no
debe dejarse en manos de los intereses particulares de los Estados los intereses
de la comunidad.

e) Instrumentabilidad: Esta característica se vincula con los procesos de

políticas necesarias para hacer funcionar a la comunidad.

ÓRGANOS

a) Consejo: Tiene como objetivo representar los intereses de los Estados

miembros. Sus decisiones son tomadas por mayoría simple, calificada o por
unanimidad. Es un órgano intergubernamental.

b) Parlamento europeo: Representa el interés de los Estados miembros.

c) Comisión: Es el motor de la comunidad. Su objetivo es tomar iniciativa

normativa y ejecutiva del Tratado de la Comunidad.

d) Tribunal de Justicia: Su objetivo es garantizar el respeto a las normas del

D. Comunitario.

e) Tribunal de Cuentas: Fomenta la dinámica y los cambios estructurales de

las economías.

f) Secretaría: Es el órgano técnico, consultor y de asesoramiento.

EL DOMINIO TERRESTRE

Ámbito territorial y Dominio terrestre:

ámbito terrestre-: es el ámbito espacial natural donde el estado ejerce su derecho

de soberanía de acuerdo con las normas de derecho internacional público.

En este ámbito acontecen y producen sus efectos los asuntos de jurisdicción

doméstica.-
Este ámbito territorial está compuesto por:

dominio terrestre: Está compuesto por la superficie, tierra,

islas, subsuelo, lecho, el subsuelo de dominio fluvial, marítimo y la plataforma
continental.-

a. dominio fluvial: Está compuesto por ríos, arroyos, canales, lagos y otras
aguas, no marítimas que se encuentran dentro de un territorio.

b. dominio marítimo: Está compuesto por aguas marítimas interiores, mares

cerrados, mar territorial, zona económica exclusiva, zona contigua, aguas
archipielágicas, es decir todas aquellas aguas donde el Estado ejerce soberanía
aunque se reconozca en algunos casos derechos a otros Estados.

c. dominio aéreo: es el que se extiende por encima del dominio territorial,

fluvial y marítimo.

Quedan excluidos de la soberanía estatal: los fondos marítimos y oceánicos (la

zona), el espacio exterior y los cuerpos celestes, alta mar, tierra de nadie (ya no
existe), la Antártida.-

Naturaleza jurídica del territorio de un Estado

Desde la antigüedad se ha dado mucha importancia en la explicación de la

naturaleza jurídica del territorio de un Estado y es por ello que han surgido
diferentes teorías.

La doctrina patrimonialista, que entronca con la identificación feudal entre

propiedad y soberanía pasando por la ideal del absolutismo de que el territorio
es una propiedad del Monarca, sostiene que el territorio es un objeto de
propiedad del Estado.

La doctrina del territorio como elemento de la personalidad del Estado,

comprobando que no se concibe al existencia del Estado sin un territorio y
constatando que éste es un elemento de aquel, afirma que el territorio es un
elemento integrante de su personalidad, una parte del ser y no del haber del
Estado. Más tarde aparece otra teoría que concibe al territorio como ámbito de
la competencia del Estado, su principal autor fue Kelsen

Doctrina del Derecho sustantivo de soberanía territorial: Esta es la más

acertada y aceptada. El Estado se caracteriza por tener una base territorial y
sobre ese territorio tiene un derecho sustantivo de soberanía territorial.

La soberanía territorial es la expresión que se adopta para designar el derecho

de todo Estado al goce pleno de su territorio sin ingerencia extranjera.

En su ámbito territorial el Estado ejerce la jurisdicción exclusiva sobre los

bienes y personas que están en su territorio y allí además cumple funciones de
Gobierno y funciones estatales respecto a sus súbditos y a otros sujetos del DIP.

MODOS DE ADQUIRIR TERRITORIOS

Concepto: Son formas de adquirir espacios mas allá de la esfera originaria

dentro de la cual el Estado se ha constituido. No se trata de la creación de un
nuevo Estado.

Dentro de los modos de adquirir territorios encontramos: modos originarios y

modos derivados.

Los modos originarios son los que recaen sobre territorio que no pertenecen a
ningún Estado (territorio sin amo) y entre ellos encontramos: ocupación y
accesión.

Los modos derivados son los que permiten a un Estado adquirir territorio que
antes había pertenecido a otro soberano (otro Estado). Aquí se produce una
transferencia de soberanía.

Dentro de ellos encontramos: las prescripciones adquisitivas, la cesión, la

adjudicación

OCUPACION: Es un modo originario de adquirir soberanía sobre tierra de

nadie, sobre tierras que no pertenecen a otro Estado.

Objeto de la ocupación

a) territorios que no están bajo soberanía (res nullis).

b) tierras abandonadas (res. Derelictae). Pero no abandonadas

circunstancialmente o abandono meramente material sino que debe tratarse de
un abandono físico por parte de la autoridad, más la intención del soberano de
renunciar a la soberanía que ejercía sobre esa parte del territorio retornando este
a la calidad de sin dueño.-

Elementos que la configuran:

a) debe hacerla un Estado, tomando posesión y estableciendo en él una

administración organizada.

b) Posesión: ésta debe ser real, ésta debe demostrarse a través de una
Constitución, de una serie de actos por los cuales el Estado ocupante ejerce un
despliegue de autoridad. Debe de existir intención y voluntad de actual como
soberano.

c) Efectiva: la efectividad se manifiesta a través del corpus mas animus,

sometimiento real de un territorio al dominio de un Estado y es efectividad se
manifiesta con el despliegue real, continúo, pacífico de funcionarios estatales
sobre ese territorio y con el ofrecimiento de garantías a sus habitantes y a los
demás soberanos.

d) El Estado ocupante deberá ejercer las funciones y responsabilidades

propias de todo soberano.

Efectos de la ocupación: Los derechos que de ella derivan solo se extienden en

ese territorio ocupado.

Consecuencias: el territorio ocupado pasa a ser parte del Estado ocupante y el

Estado ocupante será responsable de los actos que allí ocurran y se excluyen las
pretensiones de Soberanía de los demás Estados sobre esa parte del territorio.

ACCESION: Es un modo originario de adquirir soberanía territorial, mediante

el acrecimiento de la tierra firme de un Estado como consecuencia de nuevas
formaciones, por ejemplo surgimiento de islas. El fundamento de ese modo de
adquisición se basa en que la cosa acrecida sigue la suerte de la principal. El
acrecimiento puede darse por causas naturales, cuando no interviene la mano
del hombre o por causas artificiales, por ejemplo construcción de puertos, los
rompe olas alejan de la costa el límite del mar territorial.
La accesión puede darse por aluvión o avulsión.

Aluvión es cuando se produce una sedimentación lentamente y gradualmente

de materiales erosionados de una rivera y son arrastrados por las aguas y
depositándolo en la ribera de otro Estado, sostiene la doctrina que el Estado en
cuyos márgenes se ha depositado el producto de la erosión extenderá hasta allí
su soberanía, aún cuando esos arrastres provengan de otros Estados.

Avulsión es cuando se produce un fenómeno geológico brusco y violento que

determina por ejemplo el cambio del curso de un río, arrastrando una porción de
tierra de sus orillas y trasladándola a la de otro Estado en forma casi inalterable.
Para algunos autores aquí no se aplica la regla de la accesión porque las
fronteras siguen su límite original (el lecho seco del río). Para otros autores el
Estado que adquiere ese territorio deberá indemnizar al que lo pierde.

Conclusión: debemos atenernos a la característica de cada caso concreto.

Consecuencias de la accesión: Amplía el ámbito territorial del Estado. Es un

modo originario y no hay traspaso voluntario de soberanía.

PRESCRIPCIÓN: Concepto: es una forma derivada de adquirir territorio. A

través de ella se adquieren derechos, un territorio que se encontraba bajo la
soberanía de otro Estado que ha descuidado su ejercicio de soberano.

Algunos autores entienden que la razón de ser de este modo de adquirir

territorio es porque un Estado ha dejado de ejercer actos de soberano sobre esa
parte del territorio por un largo tiempo entonces se debe de presumir que es un
ánimo de renunciar a esos derechos de soberano. Esto no es aceptado porque
sino es ocupación, y no prescripción.

Elementos que la configuran:

a) Que se haga sobre un espacio geográfico descuidado por el Estado contra

el cual se intenta prescribir.
b) Sobre el territorio que se intenta prescribir no debe ejercerse actos de
soberanía. Debe de ser un descuido del Estado que poseía ese territorio a tal
extremo que permitió la instalación de las nuevas autoridades. El Estado que
eventualmente dejará de ejercer soberanía no debe de tener voluntad de
ejercerla.

c) Despliegue de autoridad estatal. El Estado que pretende adquirir el

territorio que intenta prescribir deberá realizar sobre él actos de Estado,
decisiones de gobierno, actos que impliquen una pretensión de soberanía.

d) Continua. El despliegue de actividades del Estado que pretende prescribir

debe hacerse en forma ininterrumpida por un tiempo razonable, no debe
abandonarse el territorio.

e) Pacífica.- La entrada al territorio del Estado contra el cual se intenta

prescribir no debe hacerse en forma violenta por el uso de las fuerzas armadas,
si pueden realizarse en el territorio, actos de autoridad con el uso de la fuerza
policial para mantener el orden interno.

f) Incontestada. Esta es la esencia del acto de prescripción, el silencio del

Estado contra el cual se prescribe es fundamental, bastaría que manifestara su
disconformidad para que deje de operar el acto de prescripción.

g) Pública, no se admite la clandestinidad. Debe ser pública porque de esta

forma el Estado contra el cual se intenta prescribir tiene la oportunidad de
oponerse y de tomar las medidas que cree necesarias.

h) Buena Fe. Este requisito no se exige, salvo que sea contrario a una norma
de ius cogens.

i) En cuanto al tiempo exigible para que opere la prescripción del DIP

entiende que debe ser un tiempo razonable.

Objeto de la prescripción: es el dominio terrestre, en algunos

casos se admite en el dominio marítimo.-

CESION: Es un modo derivado de ámbito territorial, a través de la cesión se

produce una transferencia de soberanía que se funda en el acuerdo entre
Estados. Puede ser total o parcial a través de la permuta, venta o donación (poco
común). Siempre son problemas fronterizos. Ej. Francia a EEUU le vende
Louissiana.

La cesión debe realizarse entre Soberanos, el cedente debe poseer las facultades
necesarias para poder disponer del territorio.

Siempre se hace a través de un tratado no es un acto de publicidad), no se exige

la tradición.-

ADJUDICACIÓN: Es un modo derivado de ámbito territorial y es cuando un

Estado adquiere un territorio a través de la decisión de un Tribunal o un
Organismo Internacional. Pero no siempre la Adquisición es un modo de
ámbito territorial porque muchas veces las decisiones de esos Tribunales u
Organismos Internacionales no hacen más que declarar un derecho preexistente
adquirido por otro título.

EFECTOS DEL CAMBIO DE SOBERANIA TERRITORIAL

Objeto de estudio:

a. Fusión: es cuando 2 o más Estados se fusionan para formar un nuevo

Estado.

b. Escisión: es cuando un Estado se separa en varios Estados.

c. Formación de nuevos Estados independientes: que se separan de la

metrópolis.

La sucesión de Estados se encuentra regulada en la Convención de Viena de

1978 y otras Convenciones.

Sucesión en materia de Tratados:

Disposiciones Generales: esta Convención se aplica a la sucesión de Estados

entre Estados, en los demás casos se sigue aplicando el D.I. general. Ninguna de
sus disposiciones podrá interpretarse en sentido de afectar la soberanía
permanente de los pueblos y de los Estados sobre sus recursos naturales y
riquezas.

Sucesión de una parte del territorio: El Art. 15 consagró el principio de la

movilidad del ámbito territorial de los tratados, es decir que desde el momento
que opera la sucesión, los Tratados del Estado predecesor (cedente) dejan de
tener efecto en esa parte del territorio, los Tratados del Estado sucesor, salvo
que resulten incompatibles con el objeto y fin del Tratado.

Sucesión de Estados de reciente independencia:

El principio fundamental que aquí se aplica es el de la tabla rasa, Art. 16. Esto
quiere decir que el nuevo Estado independiente se libera de toda obligación
jurídica que hubiere contraído la metrópolis. El fundamento de ese principio
radica en que no es lógico que un Estado que está luchando por su vida
independiente cargue con las deudas de otros. El nuevo Estado tiene derecho a
hacer valer su calidad de parte en los Tratados multilaterales que estuvieren en
vigor con relación a ese territorio.

Unificación o separación de Estados preexistentes: En estos casos se aplica el

principio de la continuidad de las obligaciones internacionales y de los Tratados
que se encuentran en vigor a la fecha de la sucesión.

Sucesión en materia de bienes del Estado: En principio corresponde el traspaso

del Estado predecesor al sucesor y sin compensación de los bienes de uso
público que no son susceptibles de entrar en el comercio de los hombres.

En el caso de sucesión de parte del territorio el paso de los bienes se determinará

por acuerdo y a falta de este pasarán al estado sucesor los inmuebles y los
muebles vinculados a la actividad del Estado con ese territorio.

Estado de reciente independencia: pasarán al sucesor los bienes inmuebles que

están en ese territorio y los muebles que se vinculan con la actividad del
predecesor con relación a ese territorio que hoy es independiente.

Casos de unificación: los bienes del predecesor pasan al sucesor.

Sucesión de archivos: Los archivos integran el conjunto de los bienes de un
Estado pero poseen características propias lo que determina que se les de un
tratamiento especial. Siempre son importantes, muchas veces pueden ser
indispensables para ambos estados y suelen atesorar la información fiel que
conduce a desentrañar la identidad histórica y la raíz socio cultural de los
pueblos. Materialmente no pueden repartirse por constituir ejemplares únicos
no compensables, pero pueden ser reproducidos con autenticidad.

Sucesión de parte del territorio: primero según lo acordado, si no hay acuerdo

pasan al sucesor las informaciones que surgen de los archivos que fueren
necesarias para la administración del sucesor y que guarden relación con esa
parte del territorio.

Estado de reciente independencia: primero lo acordado, sino pasan los archivos

que durante el período de colonización pertenecían a esa parte del territorio.

Sucesión de deudas: Rige el principio de la continuidad.

Sucesión total: Los derechos del Estado extranjero y de los particulares son
protegidos por el DIP, por lo tanto el Estado sucesor debe respetarlos.

Sucesión parcial: El Estado deudor sigue existiendo por lo tanto siguen vigentes
sus compromisos internacionales. El Estado sucesor no adquiere obligaciones,
salvo las deudas regionales que son aquellas contraídas por el Estado
predecesor en interés del territorio cedido.

Estados de reciente independencia: se aplica el principio de la Tabla Rasa, salvo

acuerdo en contrario.

En cuanto a la nacionalidad:

Cesión total: los habitantes toman la nacionalidad del nuevo Estado.

Cesión Parcial: los habitantes podrán optar por la nacionalidad.

Membresía de los organismos internacionales: Se refiere a los casos cuando

existe una sucesión total o parcial de parte del territorio de un Estado, si se
aprovecha o no la calidad de miembro en una organización internacional. Este
asunto se ha presentado ante N.U., la que ha decidido que no existe sucesión en
esta materia porque el Estado sucesor debe cumplir los requisitos que exige la
Carta para ser miembro. Si se tratare de la sucesión de parte de un
territorio no habría problema porque no se da la aparición de un nuevo Estado.
Si son Estados de reciente independencia, los mismos deben solicitar su ingreso
a N.U. por ejemplo, independientemente de que el predecesor fuere o
no-miembro de la organización, ésta es una forma de reafirmar su
independencia. En el caso de unión de Estados que habían pertenecido a NU, no
se requiere el trámite de admisión.

Responsabilidad por delito no se trasmite al Estado que adquiere la soberanía.

ZONAS POLARES Y ARTICO

Ártico: Está conformado por EEUU (Alaska), Canadá, Noruega, ex URSS,

Suecia, Finlandia, Islas de Noruega y Groenlandia de Dinamarca.

Régimen Jurídico: Aquí los Estados reclaman reivindicaciones de soberanía

territorial y basándose en los criterios de continuidad (por el tiempo que hace
realizan investigaciones en la zona) y el criterio de la contigüedad por estar más
próximos a la zona.-

Frente a la oposición de estos 2 criterios para reivindicar derechos de soberanía

se aplica la TEORÍA DEL SECTOR formulada por Canadá y ella establece que
todo Estado que rebosando el círculo polar ártico tenga una zona litoral en el
océano Glacial Ártico tendrá derecho de extender hasta allí sobre todas las
tierras que estén comprendidas en un triángulo esférico.

Este triángulo tiene como base el litoral en el Océano Glacial Ártico. Como
vértice el Polo Norte. Por lados: tiene los meridianos que parten del polo norte y
cortan el litoral en sus extremos Este Oeste. De esta forma quedan delimitados
los territorios en que se puede reivindicar derechos de soberanía. Esta teoría ha
sido muy resistida e incluso por el propio DIP pero ha tenido mucha utilidad
práctica.
ANTARTIDA: Aquí los Estados reclamaban antes del Tratado reivindicación
de soberanía territorial y otros derechos. El Reino Unido, Nueva Zelanda,
Francia, Australia, Noruega, Argentina, Chile, alegan reivindicación de
soberanía basándose en títulos, hechos históricos o decretos de Gobiernos.

En cambio otros Estados, EEUU y la ex URSS no reclamaban derechos de

soberanía pero alegan otros derechos, basándose en el largo tiempo en que ellos
allí realizaban investigaciones..

Con el tratado de la Antártida ( o Washington de 1959) se congelaron las

negociaciones o los desacuerdos, así llamados por algunos autores, o sea que se
llegó al siguiente acuerdo: este Tratado en su Art. 4º establece que ninguna de
las disposiciones de este tratado se interpretará:

a) como una renuncia de cualquiera de los Estados parte a su derecho de

soberanía territorial que hubiere hecho valer con anterioridad a este tratado.

b) Tampoco debe interpretarse como un menoscabo o renuncia de las partes

contratantes a cualquier acto de reclamo de soberanía que hubieren hecho valer
antes de este Tratado (hace referencia a los Estados que no reclamaban
soberanía pero que hacían valer sus derechos: EEUU y ex URSS).

c) No deben interpretarse las disposiciones de este tratado como perjudicial a

la posición de cualquiera de las partes de este tratado independientemente de
sus derechos o no de soberanía. Todos los Estados parte pueden realizar
actividades en toda el área.

d) Este artículo también regula situaciones futuras, esto se refiere a que las
actividades que se realicen durante la vigencia del Tratado no sirven como
fundamento para alegar soberanía territorial sobre el territorio antártico.

Otros propósitos y principios del tratado:

a) Uso pacífico de la Antártida, se utilizará exclusivamente para estos fines

pacíficos, prohibiéndose toda actividad de tipo militar, solamente se permite
equipos y personal militar para organización de investigaciones científicas. No
se impide el uso de la energía nuclear para fines pacíficos pues esta es la energía
que se usa en el territorio.

b) Libre investigaciones científicas en el régimen de cooperación entre los

Estados partes.

c) Régimen de intercambio para promover la cooperación internacional

científica de la Antártida. Esta cooperación se manifiesta a través del
intercambio sobre los proyectos de programas científicos, de personal, etc.

d) Se han creado zonas protegidas de la Antártida con el objetivo de

conservar la flora y fauna y el sistema. Ecológico, así como también preservar
las zonas de alto valor biológico y glaciológico.

Los terceros Estados (no parte del tratado) están alcanzados con respecto a las
dos obligaciones relativas a la Antártida.

Este tratado se ha visto complementado por otras convenciones y ellas son:

a) “La convención Para la conservación de las focas antárticas”.

b) “La convención Sobre la conservación de los recursos vivos y marítimos

de la Antártida”

c) “La Convención Para reglamentar las actividades y los recursos

minerales”

d) “La Convención Para la protección del Medio Ambiente”.

Jurisdicción en cuanto a las personas:

Los observadores, científicos, están sometidos a la jurisdicción del Estado que

los contrató. Si son turistas y si les pasare algo en una de las bases ésta tendrá la
jurisdicción.-

Si le ocurriera un inconveniente fuera de los radios de la base, se aplicarían

diferentes criterios: por Ej. Si el que sufre un accidente es de nacionalidad de
una de las partes contratantes, esa parte tendrá jurisdicción al respecto. Pero si
su nacionalidad no corresponde a ninguno de los Estados parte, entendería el
DIP.

En este punto en cuanto a la jurisdicción de las personas no existe mucho

acuerdo en la solución que da el tratado (hay vacíos).

LAS FRONTERAS

Desde el punto de vista histórico, hablamos de fronteras romanas que son

aquellas fijas y determinadas y de Germanas que son las que abarcan radios
económicos de relevante explotación. Actualmente los Estados se adhieren a la
concepción romana aunque al trazar sus fronteras tienden a aplicar el criterio
germánico.

Frontera: es el límite, es las líneas que separa los territorios de los diferentes
Estados y zona fronteriza es la región y se extiende alrededor de ese límite. La
delimitación de una Frontera es muy importante desde dos puntos de vista:

a. En cuanto a los Estados, éstos determinarán con certeza el ámbito

territorial de su jurisdicción dentro de los límites de su frontera es soberano,
ejerce jurisdicción doméstica.

b. En cuanto a los habitantes también es importante porque éstos tomarán

conocimiento de a que ordenamiento jurisdiccional está sometidos y cual será
su nacionalidad.

FASES DEL TRAZADO DE UNA FRONTERA

a) La preparación: es la operación jurídico política donde se determinará la

frontera (negociación).

b) Trazado: es la ejecución del límite en concreto.

c) Demarcación: es la colocación de marcas por parte de los Estados. Las

técnicas de delimitación son muy variadas dados los avances tecnológicos
contemporáneos, la delimitación de una frontera puede tener origen en tratados,
la costumbre, o una decisión judicial.

Doctrinariamente podemos clasificar las fronteras en: Naturales, Artificiales,

Visible, Invisible.

Pero en realidad no existen más fronteras que las jurídicas.

DELIMITACION DE FRONTERAS TERRESTRES.

Se siguen los límites naturales y aquí se han aplicado diversas formas.

Límites fluviales: Aquí se aplican diferentes criterios:

i. Sistema del condominio: es cuando el curso pertenece en común a los

Estados ribereños.

ii. Criterio de la Línea Media: la frontera pasa por el medio geométrico del
curso de un río tomado en su nivel ordinario (mitad del rió en su nivel normal).

iii. Sistema del Thalweg o línea del canal de Navegación o más profundo o
principal.

iv. Cuando el curso pertenece a un solo Estado, el límite queda fijado en la

rivera del otro.

Estos criterios del límite fluvial también se aplican para el sistema de islas y a
veces un criterio dual ( por Ej. Uno de los tramos del Río Uruguay).

Límites orográficos: Distintos criterios:

a) Línea de las cumbres, se unen los picos más elevados de una cadena
montañosa.

b) Línea que une los pies de los macizos.

OTRAS CONCEPCIONES DE FRONTERAS

Fronteras funcionales: es cuando se reglamentan funciones y servicios en

determinadas zonas, por ejemplo en la zona económica exclusiva los Estados
tienen derechos en 200 millas marinas que se miden a partir de la línea base de
la cual se mide el mar territorial.

Fronteras dinámicas: esta concepción parte de la base de que debemos proteger

el medio ambiente y por más que hablemos de fronteras terrestres, acuáticas o
áreas la biosfera es una sola.

FRONTERA URUGUAY –BRASIL

Tratados de límites de 1909 y de 1913. A través de estos tratados Brasil le

concede a Uruguay la soberanía de la mitad de las aguas de la Laguna Merín y
del Río Yaguarón (criterio de la línea media), lo mismo hace Uruguay del
Arroyo San Miguel, aquí también se aplica el criterio de línea media. Lo
precedentemente expuesto es relevante para nuestro País porque anteriormente
Brasil ejercía soberanía absoluta sobre las aguas de la Laguna Merín y del Río
Yaguarón.-

DIFERENDOS PENDIENTES DE SOLUCION O LÍMITES

CONTESTADOS

Nuestro país aún tiene con Brasil dos pequeños problemas de delimitación
pendientes de una solución definitiva. Se trata de los asuntos de la llamada Isla
Brasilera y Rincón de Artigas.

Por el tratado de 1851 entre Uruguay y Brasil, las Islas que se encuentren en la
desembocadura del Río Cuareim serán de dominio Brasilero.

Brasil entiende y así lo ha sostenido en otros tratados limítrofes, con nuestro

País y Argentina, que esta se encuentra sobre la desembocadura del río
Cuareim.-

Los límites contestados son:

A: Isla Brasilera: ésta se encuentra próxima a la desembocadura del Río

Cuareim donde Uruguay tiene frontera con Brasil. Brasil dice que esta se
encuentra sobre la desembocadura del Río Cuareim por lo tanto le pertenece.
Uruguay entiende que la isla está frente a sus costas en el Río Uruguay y no en
la desembocadura del Río Cuareim. Uruguay ha hecho reserva sobre este punto
en los tratados limítrofes de Brasil y Argentina de 1940 y 1961.
B: Rincón Artigas: aquí el problema se centra en un error de hecho, en un error
en la demarcación de la frontera y esto se debe a que la comisión demarcadora
en el momento de ejecutar el trazado de la frontera deja bajo gobierno brasilero
25000 hectáreas que de acuerdo al tratado son de Uruguay. Esta delimitación va
por la cuchilla de Santa Ana luego por la de Haedo hasta el Arroyo la invernada
al frente del Cuareim. Pasado un tiempo se constató en esas 25000 hectáreas la
existencia de un pueblo “Albornoz” bajo jurisdicción brasileña, ante tal
situación hubo intercambios de
notas entre los distintos gobiernos de carácter confidencial. Este diferendo más
allá de los criterios políticos se solucionaría aplicándose los principios del DIP
relativos a la ejecución de los tratados que deben corregirse los errores.

LA JURISDICCION DEL RIO DE LA PLATA

Art. 1 del Tratado del Río de la Plata de 1974: el Río de la Plata se extiende
desde el Paralelo de Punta Gorda (desembocadura del Río Uruguay) hasta la
línea recta imaginaria (frente marítimo) que une Punta del Este de Uruguay con
Punta Rasa del Cabo San Antonio en Argentina.

Art. 2: Para determinar la jurisdicción del Río de la Plata se aplica este criterio:

a: Respecto al espejo y volumen de agua;

b: respecto al lecho y subsuelo.-

ESPEJO Y VOLUMEN DE AGUA

De acuerdo al Art. 2º habrá una franja de jurisdicción exclusiva adyacente a la

costa de cada Estado. Cada parte tendrá una jurisdicción exclusiva de 7 millas
marinas sobre el Plata inferior.

El Plata inferior se extiende desde el frente marítimo (línea imaginaria que une
Punta Rasa Argentina con Punta del Este Uruguay) hasta la línea imaginaria que
une Punta Lara – Argentina, con Colonia – Uruguay.

A su vez cada parte tendrá una jurisdicción exclusiva de 2 millas marinas sobre
el Plata superior que se extiende desde la línea imaginaria que une Punta Lara
con Colonia hasta el Paralelo de Punta Gorda (próximo a la desembocadura del
Río Uruguay).

Las anchuras de las franjas ( 2 y 7 millas) harán las inflexiones necesarias

adaptándose a la forma del Río.

JURISDICCION DE LAS AGUAS DE USO COMÚN

Las aguas de uso común son las que se encuentran en las zonas intermedias a las
franjas de uso exclusivo de cada Estado.

Aquí para determinar la jurisdicción se aplican diferentes criterios.-

a) Cada parte tendrá jurisdicción sobre los buques de su bandera y también

sobre buques de terceras banderas que se encuentren involucrados en siniestros
con buques de dicha parte (Criterio de la Nacionalidad).

b) Si el siniestro afecta la seguridad de la otra parte o los ilícitos producen

efectos en el territorio de la otra parte se aplica la jurisdicción de la parte
afectada (criterios de los efectos del hecho).

c) En cuanto al mantenimiento de los canales que afectan la navegación,

tendrá jurisdicción la parte que administra.

d) Salvaguarda de la vida humana será competente la autoridad que inicia la

operación de rescate.

e) Para los casos no previstos se aplica el criterio residual: Criterio de la

proximidad, es decir que en el caso que se afecte la seguridad de ambas partes o
que el ilícito tenga efecto en ambos territorios, tendrá jurisdicción la parte que
se encuentre más próxima a los hechos. Por Ej. En un barco de tercera bandera
que navega en aguas de uso común, nace un niño, su nacionalidad será de la
costa más próxima.

La pesca en aguas de uso común: existe licencia de pesca para los Estados parte
(sin perjuicio de los derechos concedidos a otros Estados por medio de
tratados).-

JURISDICCION EN EL LECHO Y SUBSUELO

Art. 41: cada parte podrá explorar y explotar los recursos del lecho y subsuelo
del Río en las zonas adyacentes a su costa. Tendrán una jurisdicción exclusiva
de 7 millas marinas en el Plata inferior y 2 millas marinas en el Superior,
cambiándose el criterio de la línea media en el Plata superior y el del Thalweg
en el Plata inferior; procurando una distribución equitativa de los recursos.

Art. 53: Régimen de Pesca: este artículo establece que la pesca está reservada
exclusivamente a los ribereños en las franjas costeras de 2 y 7 millas
respectivamente.-

En las aguas de uso común se establece la libertad de pesca para los barcos de su
bandera.

Las partes acordarán las normas que regularán esta actividad para preservar
estos recursos determinado por Ej. Volumen de captura, especie a capturar, etc.-

Régimen de Islas:

ISLA MARTIN GARCIA: ésta está próxima a la costa de Uruguay a menos de

2 millas marinas pero está ocupada por Argentina desde 1852. De acuerdo al
Art. 45 las partes acuerdan que ésta será destinada a la reserva natural,
preservación de la flora y fauna, pero será jurisdicción Argentina y a su vez se
establece que será sede de la Comisión Administradora del Río de la Plata,
excluyéndose de ella toda ocupación militar, también en el Tratado se prevé que
si ésta isla se une en el futuro con otra isla, caso que puede ocurrir con al isla
Timoteo Domínguez que es de jurisdicción uruguaya el límite seguirá el perfil
de la Isla Martín García (no hay acrecimiento).-

Régimen de la navegación y actividades relacionadas con la misma:

De acuerdo al Art. 7º las partes reconocen recíprocamente a perpetuidad la libre

navegación por todo el Río de los buques de sus banderas.

En cuanto a los terceros Estados, aquí debemos determinar:

a) Si se tratan de buques de cuenca del Plata (Brasil, Bolivia y Paraguay) o

b) buques de terceros Estados

En el tratado se establece la libertad de navegación de los buques públicos y

privados de los países de la cuenca del Plata; y se establece la libertad de
navegación de los buques mercantes públicos y privados de los países de
terceras banderas.

Estas libertades son otorgadas en las aguas de uso común sin perjuicio de
derechos otorgados por tratados vigentes.

De esta forma se reconoce la libertad de navegación a toda clase de buque de los

países de la cuenca del Plata, en cambio los buques de Guerra de los terceros
Estados necesitan autorización.

OBRAS: las partes se garantizan mutuamente el mantenimiento de las

facilidades para garantizar una adecuada navegación, ayudándose inclusive en
sus respectivas zonas costeras.

Las partes tienen derecho al uso en igualdad de condiciones de los canales que
estén en las aguas de uso común.

Fuera de las franjas costeras en forma conjunta o individualmente las partes

pueden construir canales. La parte que lo construya podrá reglamentar el uso
del mismo y tendrá a su cargo la administración.

En los casos no previstos las partes coordinarán sus actividades a través de la

Com. Administradora del Río de la Plata.

Practicaje, facilidades portuarias, Alijos y complementos de carga: (Art. 23 al

32).

El práctico (guía la entrada y salida de los barcos por los canales) debe ser un
profesional habilitado por las autoridades competentes de una u otra parte. Todo
buque que zarpe de Puerto Argentino o Uruguayo tomará práctico de la
nacionalidad del puerto de zarpada.

El buque que provenga del exterior tomará práctico de la nacionalidad del

puerto de destino.
En los casos no previstos él práctico puede ser argentino o uruguayo.

En cuanto a las facilidades portuarias, las partes se comprometen a tomar las

medidas necesarias con el objetivo de brindar mejores servicios portuarios,
mayor seguridad de sus respectivos puertos.

En cuanto a las tareas de alijo y complemento de carga, éstas se realizan

exclusivamente en la zona que fije la Comisión.

Habrá siempre un número igual de zonas situadas en la proximidad de las costas

de cada parte pero siempre estarán fuera de las franjas costeras.

En las actividades de complemento de carga intervendrán las autoridades de la

parte de donde proviene la carga complementaria.

En los casos en que los puertos de destino y la procedencia de la carga

pertenezca a sus Estados las operaciones de alijo y complemento pueden ser
fiscalizadas por autoridades argentinas o uruguayas.

COMISIÓN ADMINISTRADORA DEL RÍO DE LA PLATA

Mas que coordinar las actividades que se desarrollan en el Río, cumple

funciones cuasi legislativas cuando dicta normas regulando distintas
actividades, cuasi ejecutivas por Ej. Puede obligar a las partes, y cuasi judicial
porque frente a determinadas obras determinará si las mismas perjudican o no al
Río.

Dentro de sus funciones de coordinación controla por Ej. la explotación y

exploración de las aguas de uso común por los Estados partes, aplicando un
criterio equitativo determinando a su vez los volúmenes de captura. Es un
verdadero sujeto de DIP.

ESTATUTO DEL FRENTE MARÍTIMO DEL RÍO DE LA PLATA Art. 70

(límite lateral marítimo)

El frente marítimo del Río de la Plata y el de la Plataforma Continental entre

Argentina y Uruguay está determinado por la línea de la equidistancia. Esta
parte de un punto medio que tiene como base la línea imaginaria que une Punta
del Este con Punta Rasa.

Navegación: las partes se garantizan libertad de navegación y sobrevuelo en los

mares bajo sus respectivas jurisdicciones más allá de las 12 millas marinas que
se miden de las respectivas líneas base y desde la desembocadura del Río de la
Plata a partir de su límite exterior (línea imaginaria que va desde Pta. Del Este
hasta Pta. Rasa).

Pesca: Las partes acuerdan establecer una zona común de pesca mas allá de las
12 millas marinas. Esta zona se determina por el trazado de dos circunferencias
que tienen como radio 200 millas marinas y cuyo centro de trazado estará
ubicado en Pta. Del Este y Pta. Rasa.

Los volúmenes de captura se determinarán por la Comisión Técnico Mixta del

Río de la Plata y la distribución por especie se hará en forma equitativa. Si una
parte autoriza un buque de tercera bandera a capturar especies en esa zona, se le
imputará al cupo que le corresponde. Los volúmenes de captura se determinarán
de acuerdo a estudios e investigaciones científicas.

COMISION TECNICO MIXTA:

Tiene personería jurídica interna y solo tiene las facultades que le han otorgado
los Estados (Uruguay y Argentina). Dentro de sus objetivos más importantes se
destaca fijar los volúmenes de captura por especie y distribuirlo
equitativamente.

Promoverá los estudios e investigaciones científicas, promoverá estudios para

la conservación del medio y a su vez deberá cumplir toda función que le asignen
las partes.

RIO URUGUAY (Jurisdicción)

Tratado de límite entre Uruguay y Argentina de 1961 y Estatuto del Río

Uruguay de 1975.

De acuerdo al tratado, el límite del Río Uruguay quedará fijado:

a) Desde el punto suroeste de la isla Brasilera hasta la zona del Ayuí, el límite
queda fijado por el criterio de línea media (del cauce del Río). Esto es para el
espejo, volumen de agua, lecho y subsuelo. La línea media hará las inflexiones
necesarias para dejar bajo jurisdicción Uruguaya y Jurisdicción Argentina las
islas e islotes. Estas inflexiones han sido suprimidas por la construcción de la
Represa de Salto Grande.

b) Desde el Ayuí hasta un punto situado en la zona de bifurcación de los

canales de la Filomena y del Medio, el criterio para determinar el límite es el del
canal más profundo o canal principal de navegación. El límite seguirá el eje del
canal principal. Este criterio se aplica tanto para el espejo, volumen de agua,
lecho y subsuelo como para las islas.

c) Desde el canal de la Filomena y del Medio hasta un punto donde confluyen

estos canales, se aplica un criterio Dual para determinar el límite. Para las aguas
(lecho, subsuelo, volumen, espejo) se aplica el criterio del canal principal de
navegación quedando bajo jurisdicción Uruguaya las aguas situadas al oriente
de esta línea y bajo jurisdicción Argentina las aguas situadas al occidente. El
límite correrá
coincidentemente con el canal de la Filomena. Para las ISLAS se aplica el
criterio de la Línea Media y ésta correrá coincidentemente con el canal del
Medio quedando bajo jurisdicción uruguaya las islas situadas al oriente y bajo
jurisdicción Argentina las situadas al occidente.

d) Desde que confluyen estos canales hasta el paralelo de Punta Gorda el

límite quedará fijado por el criterio del canal principal de navegación, o más
profundo.-

NAVEGACION Y USO DE LOS CANALES

De acuerdo al Art. 5 del tratado, las partes se reconocen recíprocamente libertad

de navegación en todo el Río incluso para los buques de guerra.

También reafirman esta libertad para los buques de todas las banderas de
acuerdo a sus legislaciones internas y tratados internacionales vigentes.

En cuanto al uso de los canales las partes se obligan a conservar y mejorar los
canales de navegación otorgándoles así mayores seguridades.

De acuerdo al Art. 3 del Estatuto del Río, las partes se obligan a prestarse ayuda
para una mejor navegación, acordando las normas sobre seguridad y uso del
canal.

Si la parte realizare una obra o nuevos canales, dichas obras o canales no podrán
perjudicar el uso normal del Río.

Practicaje, facilidades portuarias, Alijos y complementos de carga:

La actividad de práctico debe ser ejercida por profesionales habilitados por

cualquiera de las autoridades de los Estados partes. Todo buque que zarpe de
puerto uruguayo o Argentino tomará práctico de la nacionalidad del puerto de
zarpada. El buque de tercer Estado tomará práctico de la nacionalidad del
puerto de destino. En los casos no previstos él práctico podrá ser argentino o
uruguayo.

A su vez las partes se comprometen a tomar todas las medidas necesarias para
mejorar los servicios portuarios.

En lo que refiere a las tareas de alijo y complementos de cargas se realizarán en

la zona que cada parte fije en sus respectivas jurisdicciones.

Salvaguarda de la vida humana: Dentro de sus respectivas jurisdicciones cada

parte tendrán a su cargo estas actividades sin perjuicio de que la autoridad que
inicie una operación de búsqueda y rescate deberá comunicarlo a la otra parte.

Recursos del lecho y del subsuelo: Art. 35, cada parte tomará las medidas
necesarias para la utilización de las aguas subterráneas y las de los afluentes del
Río. También regularán las actividades de pesca, evitando depredación, etc.-

Competencia:

Art. 46. El derecho de policía en el Río será ejercido por cada parte dentro de su
jurisdicción.

Art. 48. Los buques que naveguen por el canal principal se considerarán
situados en una u otra jurisdicción conforme a los siguientes criterios:

a) cada parte tendrá jurisdicción sobre los buques de su bandera.

b) Los buques de terceras banderas que naveguen aguas arriba serán
sometidos a jurisdicción uruguaya y los que naveguen aguas abajo a
jurisdicción Argentina.

c) Si un buque de tercer bandera se involucra en un siniestro con uno

uruguayo o argentino tendrá jurisdicción la parte del buque involucrado.

d) Cuando en un siniestro estén involucrados buques uruguayos y argentinos

tendrá jurisdicción el del barco de mayor tonelaje, salvo que el otro fuere un
buque de guerra (en ese caso la jurisdicción la tiene el Estado del buque de
guerra).

e) Si en un siniestro están involucrados barcos de terceras banderas, se tendrá

en cuenta: si el buque de mayor tonelaje estaba navegando aguas arriba se
aplica jurisdicción uruguaya y si estaban navegando aguas abajo la jurisdicción
Argentina.

f) En los casos no previstos decidirá la Comisión, sobre este punto existen

discrepancias porque se entiende que en los casos no previstos deben ser
resueltos por las normas y principios del DIP y no dejarse a cargo de una
comisión, y esta posición es la de recibo por los estudiosos del DIP.

COMISIÓN ADMINISTRADORA DEL RÍO

Su función primordial es coordinar las actividades del Río, llevar adelante la

ejecución del tratado, preservar el medio marino. Su sede está en Paysandú y es
sujeto de DIP.

DOMINIO FLUVIAL

Todo Estado ejerce soberanía sobre el curso o porción de un Río que forme
parte de su territorio.

NORMAS RELACIONADAS CON LA NAVEGACIÓN FLUVIAL

1) RIOS INTERNOS: Son los ríos que tienen su curso en el territorio de un
Estado.

2) RIOS BINALES O MULTINALES: Cuando se curso atraviesa más de un

Estado.

3) RIOS COMPLETAMENTE INTERNACIONALIZADOS: Son aquellos

donde existe libertad de navegación para todos los Estados sean o no ribereños,
es decir que todos los Estados tendrán derecho a la libre navegación sin
menoscabar la soberanía del Estado ribereño.

En el DIP se entiende que existe una comunidad de derechos en todo el curso de

un Río, en beneficio de todos los ribereños y esto se fundamenta en principios
generales y en normas consuetudinarias.

En cuanto a la navegación de los no ribereños, no existe norma consuetudinaria

que obligue a un Estado a autorizar la navegación de un no ribereño.

El fundamento de la autorización de la navegación de los no ribereños, se

encuentra en la concepción de que la navegación es el contacto con las
organizaciones económicas y medios de comunicación. Y los puertos son los
medios que permiten esos contactos permitiendo un desarrollo del propio DIP.

La administración de un río internacionalizado estará a cargo en cada sector de

su Estado ribereño.

La autorización a los Estados no ribereños a la navegación, no debe afectar la

soberanía del ribereño.

Para una doctrina americana (Doc. Harmon), cada Estado es amo de su

territorio, por lo tanto es soberano de ejercer libremente las distintas actividades
dentro de su territorio e incluso prohibir la navegación sobre el curso del Río
que se encuentra en su territorio. Esta doctrina no es de recibo por el DIP porque
si el derecho de un Estado es utilizado con exceso, puede menoscabar el
derecho de los demás Estados, por Ej. Perjudicar su desarrollo económico.

A partir de esta posición se desarrollaron ciertos principios y ellos son:

a) La comunidad de intereses con igualdad de derechos, este principio fue
invocado por la Corte Internacional de Justicia, actualmente ha cobrado gran
vigencia.

b) La distribución equitativa de beneficios entre la ventaja obtenida por uno y

los daños causados por otro.

c) Todo Estado tiene él deber de notificar y de consultar con otros Estados en

que forma se deberá de utilizar el Río.

DOMINIO MARITIMO

Fronteras marítimas

Brasil-Uruguay: El régimen que aquí se aplica es el de dos Estados con costas

adyacentes. Los Estados optaron por esta solución regulada en la Convención.
Del derecho del mar de 1958. Art. 12: allí se refiere a que los Estados de costas
adyacentes pueden extender su jurisdicción hasta la línea media que se traza de
un modo que sus puntos puedan equidistar lo más próximo a la línea de base
desde la cual se mide el mar territorial.

Argentina-Uruguay: La frontera marítima está definida por la línea de la

equidistancia por ser Estados de costas adyacentes. La línea de la equidistancia
parte de un punto medio que se encuentra en la recta imaginaria que une Punta
del Este con Punta Rasa.

DERECHO DEL MAR

Convención del derecho del mar de 1982 (ratificada por Uruguay en 1992).

Mar territorial

Está regulado en el Art. 2º de la Convención. Todo Estado tiene derecho a

establecer la anchura de su mar territorial hasta un límite de 12 millas marinas a
partir de la línea base (costa).

El Estado ribereño tiene una soberanía mas allá de su territorio y de sus aguas
interiores y esa soberanía se extiende al espacio aéreo, lecho y subsuelo.
Para determinar la línea de base, se aplican diferentes criterios determinados
por la Convención. En las costas simples generalmente para medir la anchura
del mar territorial se aplica el criterio de la más baja marca o la línea de la
bajamar, a lo largo de la costa.

En las costas irregulares o escarpadas se aplica el criterio de la línea de base

recta, esta línea va uniendo los puntos apropiados para determinar la anchura
del mar territorial ( los puntos más salientes).

Aguas interiores

Son los mares interiores donde el Estado ejerce plena soberanía. Son las aguas
que penetran tierra adentro de un Estado.

Cuando el trazado de una línea recta encierra aguas que antes no se

consideraban como Aguas internas se debe permitir allí “el derecho de paso
inocente”.

El criterio de la línea de la base recta no puede aplicarse desde elevaciones que

emergen de bajamar (tienen que ser visibles) salvo que se hubieren construido
faros u otras instalaciones que se encuentran siempre visibles.

En las costas irregulares cuando se aplica el criterio de la línea de la base recta,

muchas veces quedan encerradas en forma de bahía aguas que son del mar
territorial pero se les considerarán aguas interiores, si la boca de la bahía mide
24 Mm. o menos, pero dentro de esas aguas interiores se aplicará el derecho de
inocente. Y si en la boca existen islas y la suma de la distancia entre una y otra
isla incluyendo la superficie de la misma da 24 Mm. o menos, las aguas
encerradas serán aguas interiores con derecho de paso inocente.

Las construcciones portuarias y los faros son las únicas construcciones que se
admiten como punto de partida para medir la anchura del mar territorial.

Una de las características fundamentales del régimen jurídico del mar territorial
es el Derecho de Paso Inocente; regulado en el Art. 17 al 19 inclusive, este
derecho es un corolario al principio de la libertad del mar.

Si no existiera este derecho, no sería posible el acceso a los puertos y no solo se

perjudicaría el comercio internacional sino que también se perjudicaría el
desarrollo de normas y principios del DIP en esta materia.

Este principio tiene como base las normas consuetudinarias; se excluye el

derecho de paso inocente a la navegación aérea y a los submarinos, salvo que
éstos naveguen sobre la superficie del mar.

El paso es inocente, cuando no es perjudicial para el buen orden o la seguridad

del Estado ribereño. El Derecho del Paso Inocente implica también que los
barcos deben atravesar el mar territorial sin penetrar en las aguas interiores, ni
hacer escala en puertos fuera de las aguas internas (salvo casos de fuerza
mayor). El paso debe ser rápido e ininterrumpido (excepto problemas técnicos).

Durante el paso no se deben violar las normas establecidas por el Estado

ribereño.

Deberes y Derechos del ribereño Art. 21 y s.s.

El Estado ribereño dictará de acuerdo a las normas del DIP y de la Convención,

las leyes y reglamentos relativos al Paso inocente, con el objeto de darle mayor
seguridad a la navegación, conservando los recursos vivos, preservar el medio
ambiente, prevenir las infracciones de sus leyes y reglamentos.

También podrá cuando lo crea necesario con el objetivo de salvaguardar la

seguridad de la navegación exigir que los buques que hacen uso del derecho de
P. Inocente utilicen las vías marítimas designadas al respecto.

Cuando el Estado ribereño designe las vías marítimas para el derecho de paso
inocente deberá hacerlo conforme a las normas del DIP y comunicarlo a los
buques extranjeros.

El Estado ribereño no podrá poner dificultades al DIP salvo causas de fuerza

mayor. Tampoco podrá hacer discriminaciones.

A su vez el Estado ribereño tiene el derecho de tomar las medidas necesarias en

su mar territorial para impedir todo paso que no sea inocente.

El Estado ribereño podrá imponer gravámenes a los buques extranjeros que

pasen por su mar territorial solo con remuneraciones de servicios prestados a
esos buques.

El Estado ribereño es soberano en su mar territorial por lo tanto los barcos

mercantiles extranjeros que allí se encuentren están sometidos a su jurisdicción.

Los buques de guerra de un Estado gozan de inmunidad absoluta, tienen DPI

pero el Estado ribereño regulará las reglas relativas a la seguridad.

ZONA CONTIGUA (Art. 33, es la zona contigua al mar territorial.)

Tendrá una superficie de 24 millas marinas que se cuentan a partir de la línea

base desde la cual se mide el mar territorial.

Régimen jurídico: el Estado ribereño tomará las medidas necesarias de

fiscalización para:

a) prevenir las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de

inmigración o sanitarios que se cometan en su territorio o en el mar territorial.

b) Sancionará las infracciones de esas leyes y reglamentos que se cometieron

en su territorio o en el mar territorial.

Estrechos utilizados para la navegación internacional: Art. 34 y s.s..

El régimen jurídico que se aplica a los estrechos utilizados para la navegación

internacional no afectarán a la condición jurídica de las aguas que formen tales
estrechos y tampoco afectará la soberanía del Estado ribereño de ese estrecho
sobre las aguas , lecho y subsuelo y espacio aéreo.

Derecho de paso en tránsito: Es la libertad de navegación y sobrevuelo

exclusivamente para los fines de transito rápido e ininterrumpido por los
estrechos utilizados para la navegación internacional que unan las distintas
zonas del mar.

Todo buque o aeronave gozará de este derecho que no deberá ser obstaculizado
por el Estado ribereño. Estos buques y aeronaves deben avanzar sin demora por
el estrecho, no usar amenaza o uso de la fuerza contra la soberanía o integridad
del Estado ribereño. Durante el paso cumplirán las normas y reglamentos y
practicas internacionales de seguridad, evitarán la contaminación del medio . El
paso de las aeronaves será regido por la organización de aviación civil
internacional.

Los Estados ribereños no deberán obstaculizar este derecho y darán a conocer

cualquier peligro que amenace la navegación.

ESTADOS ARCHIPIELAGICOS: Art. 46 y siguientes

Los Estados archipielágicos es el Estado constituido totalmente por uno o

varios archipiélagos (grupo de islas). Los Estados archipielágicos para
determinan sus zonas pueden trazar líneas de base archipielágicas rectas que
van uniendo los puntos extremos de las islas y los arrecifes emergentes. Con el
trazado de estas líneas quedarán comprendidas las principales islas, superficie
marítima y superficie terrestre.

La anchura del Mar territorial, la zona contigua, la zona económica exclusiva y

la plataforma continental, se miden a partir de la línea base archipielágica.

El Estado ribereño o sea es Estado archipielágico, extenderá su soberanía a las

aguas que queden encerradas por dichas líneas ( aguas archipielágicas.).

También extenderá su soberanía al lecho y subsuelo de esas aguas y al espacio

aéreo situado sobre él. Se permite el derecho de paso inocente pero no
menoscabará la soberanía del Estado Archipielágico.

ZONA ECONOMICA EXCLUSIVA: Art. 55 y siguientes.

Concepto: Es una zona situada mas allá del mar territorial y adyacente a éste.
Tiene una anchura de 200 millas marinas que se miden desde la línea base de la
cual se mide el mar territorial.

Naturaleza jurídica: Al admitir una naturaleza sui generis o sea que en esta zona
se aplica un régimen jurídico específico, estableciéndose derechos
jurisdiccionales a los Estados ribereños y derechos y libertades a los demás
Estados, al admitir esta naturaleza quedan superadas las teorías que entendían
que la Zona Económica Exclusiva era una parte de la Zona Contigua, y otra que
ésta era una parte de la Alta mar.

La Zona Económica Exclusiva es una creación de la Convención de 1982, ésta

no había sido regulada en las Convención del derecho del Mar de 1958 y 1960.-

Derecho, Jurisdicción y deberes de los estados ribereños

El Estado ribereño tiene:

a) Derecho de soberanía para los fines de explotación, exploración,

conservación y administración de los recursos naturales vivos o no vivos de las
aguas subyacentes al lecho y del lecho y subsuelo del mar.

b) También podrá realizar otras actividades.

c) También podrá utilizar energías derivadas del agua.

d) También podrá establecer la creación y utilización de las islas artificiales

y hacer investigaciones científicas marinas, proteger y preservar el medio
marino.

Más allá del ejercicio de su soberanía, el Estado ribereño debe tener en cuenta
los derechos y deberes de los demás Estados.

Derechos y Deberes de otros Estados en la Zona Económica Exclusiva (Art. 58)

En esta zona, todos los Estados sean ribereños o Estados sin litoral, gozan de
acuerdo a esta Convención de libertad de navegación, sobrevuelo , tendido de
cables y tuberías submarinas, pero estos derechos y libertades de los terceros
Estados, no perjudicarán la soberanía del Estado ribereño.

Derechos de los Estados sin litoral y de los Estados en situación geográfica

desventajosa (Art. 69 y 70)

Estos Estados tendrán derecho a participar sobre una base equitativa en la

explotación de una parte apropiada del excedente de los recursos vivos de la
Zona Económica Exclusiva de los Estados ribereños de la misma subregión o
región, teniendo en cuenta las condiciones económicas y geográficas de los
Estados interesados.
Estos Estados reglamentarán su participación en la Zona Económica Exclusiva
mediante acuerdos con el Estado ribereño.

La participación de los Estados sin litoral o en situación geográfica

desventajosa no podrá perjudicar los intereses de la industria pesquera o
comunidades pesqueras del Estado Ribereño.

Conservación y utilización de los recursos vivos (Art. 61 y 62)

El Estado determinará la captura permisible de los recursos vivos en su Zona

Económica Exclusiva, así como también promoverá el objetivo de la utilización
óptima de los recursos vivos de la Zona Económica Exclusiva.

El Estado ribereño para determinar la captura permisible tendrá en cuenta

estudios científicos y mediante estos podrá establecer claramente la
preservación de determinado recurso.

También determinará su capacidad de captura de los recursos vivos de la Zona

Económica Exclusiva. Cuando el Estado ribereño no tenga capacidad para
explotar toda la captura permisible, podrá dar acceso a otros Estados a la
participación en el excedente acordando a través de tratados o acuerdos
regionales.

Los nacionales de otros Estados que pesquen en la Zona Económica Exclusiva

deberán actuar conforme a las leyes y reglamentos del Estado ribereño.

Cuando la base de la economía del Estado ribereño depende de la explotación

de los recursos vivos de la Zona Económica Exclusiva no se aplicarán los Art.
69 y 70.-

PLATAFORMA CONTINENTAL

Concepto: La plataforma continental de un Estado ribereño comprende el: lecho

y subsuelo de las áreas submarinas que se extienden mas allá de su mar
territorial y a lo largo de la prolongación natural de su territorio hasta el borde
exterior del margen continental o hasta una distancia de 200 millas marinas que
se cuentan a partir de la línea de base desde la cual se mide el mar territorial.
El margen continental está constituido por el lecho, subsuelo de la Plataforma
continental, el talud, el pie del talud, y la emersión continental.

Derechos del Estado ribereño sobre la plataforma continental

El Estado ribereño ejerce derechos de soberanía sobre la plataforma continental

a los efectos de su exploración y explotación. Estos derechos son exclusivos del
Estado ribereño. Si el Estado no lo explora o explota ningún otro Estado podrá
hacerlo, salvo acuerdo en contrario.

Los derechos del Estado ribereño sobre la plataforma continental para nada
afectan la condición jurídica de las aguas supradyacentes y tampoco el régimen
jurídico del espacio aéreo situado sobre dichas aguas.

El ejercicio de los derechos del Estado ribereño no debe afectar la navegación u

otros derechos y libertades de los demás Estados previstos en la Convención.

Todos los Estados tienen derecho a tender cables y tuberías por la plataforma
continental pero el Estado ribereño ejercerá la función de policía.-

ALTA MAR: ART. 86 y siguientes

Concepto: Se aplica un criterio residual, se entiende por alta mar las partes del
mar no incluidas en el mar territorial, Zona Contigua, Zona Económica
Exclusiva o aguas interiores de un Estado ni en las aguas archipielágicas.

Régimen jurídico: Libertad de la alta mar, está abierta a todos los Estados sean
ribereños o sin litoral, la libertad de alta mar se regirá de acuerdo a las
disposiciones de la Convención del Mar de 1982.

Las libertades son:

1.- Libertad de navegar

2.- libertad de sobrevuelo

3.- libertad de tendido de cables y tuberías marítimas

4.- libertad de construir islas artificiales

5.- libertad de pesca

6.- libertad de invención científica.

Todas estas libertades serán ejercidas por todos los Estados teniendo en cuenta
los intereses de otros Estados. La Alta mar será utilizada para fines pacíficos y
ningún Estado podrá pretender legitimar derechos de soberanía sobre alta mar.-

Nacionalidad de los buques

Cada Estado determinará los requisitos para conceder la nacionalidad. Los

buques que naveguen con un determinado pabellón estarán sometidos a la
jurisdicción del pabellón de ese Estado. Los buques no podrán cambiar de
pabellón durante el viaje ni cuando hacen escala salvo que haya transferencia de
propiedad. El buque que enarbole un pabellón ajeno a su nacionalidad incurre
en responsabilidades y si enarbolara más de un pabellón se le considerara como
un buque sin nacionalidad. Los buques que enarbolen un pabellón de un
organismo internacional estarán bajo el control de ésta. Todo Estado tiene el
deber de prestar auxilio a las personas que estén en peligro y deben cooperar
para reprimir el tráfico de esclavos y delitos de piratería.

Otra de las características del régimen jurídico: Es que se establece en la alta

mar el derecho de persecución y el derecho de visita o registro.

El derecho de persecución (Art. 111 de la Convención De derechos del mar de

1982). El derecho de un buque extranjero, se podrá emprender cuando las
autoridades competentes tengan motivos fundados para creer que ese buque ha
violado sus normas y reglamentos. Este derecho ha de comenzar cuando el
buque extranjero se encuentre en las aguas interiores, Mar territorial, Zona
Contigua, aguas archipielágicas del Estado ribereño. También se aplicará este
derecho a la Zona Económica Exclusiva. Este derecho cesará en el momento en
que el buque perseguido entre en el Mar Territorial del Estado de su pabellón o
al de un tercer estado.

Derecho de visita o registro (Art. 110)

Los buques extranjeros y los de guerra no tienen derecho a visita salvo que
existan motivos fundados para sospechar que se dedican: a) a la piratería; b)
trata de esclavos; c) no tiene nacionalidad, etc. Si las sospechas no resultan
fundadas y siempre que el buque visitado no haya cometido ningún acto que la
justifique, tendrá derecho a ser indemnizado por el perjuicio sufrido.

LA ZONA (Art. 133 y s.s.)

Son los fondos marinos y oceánicos, (son distintos)

Régimen Jurídico de las aguas y del espacio aéreo: la zona es patrimonio común
de la humanidad, el régimen jurídico que se aplica en la zona no afectará la
condición jurídica de las aguas subadyacentes ni la del espacio aéreo situado
sobre ellas.

Ningún Estado podrá reivindicar o ejercer soberanía sobre la zona.

Todos los recursos que se extraen de ella pertenecen a la humanidad, serán en

beneficio de esta y será administrada por la autoridad (órgano) .

Esta dispondrá la distribución equitativa de los beneficios financieros y

económicos derivados de las actividades allí realizadas.

La zona deberá usarse exclusivamente para fines pacíficos y la utilización la

pueden hacer todos los Estados ribereños o no. Todos los Estados tendrán
derechos a su vez a realizar investigaciones científicas y deben proteger el
medio marino, así se podrá prevenir los daños a la flora y a la fauna marina.

Todas las actividades de exploración e investigaciones científicas estarán

coordinadas por la Autoridad.

LA AUTORIDAD: Todos los Estados de hecho, son miembros de la misma. La

Autoridad a través de sus órganos ejercerá las funciones que le otorgue la
Convención, pero su función primordial es coordinar y controlar las actividades
que se desarrollan en la zona.

URUGUAY Y LOS ESPACIOS MARÍTIMOS (Ley de pesca 13.833)

Antes de la ratificación de la Convención Del derecho del Mar de 1982, nuestro

régimen jurídico en cuanto a los espacios marítimos se regía por la ley de pesca,
ésta establece que Uruguay tendrá un mar territorial de 200 millas marinas que
se miden a partir de la línea base. En las primeras 12 millas marinas la pesca
está reservada a los nacionales y se permite el derecho de paso inocente.

En las 188 millas marinas restantes habrá libertad de navegación y sobrevuelo y

derecho de pesca a los extranjeros pero con autorización.

En 1992 Uruguay ratifica la Convención Pero como nuestra Constitución no

soluciona el problema del conflicto entre una ley interna y una internacional, no
podemos determinar si la Convención Tiene igual jerarquía que una ley.

Pero adhiriéndonos a la posición de que una vez ratificado tiene la jerarquía que
una ley, la ley posterior deroga a la anterior por lo tanto sus espacios marítimos
deben regularse por la Convención .

Plataforma Continental: la ley de pesca establece un criterio batimétrico y de

explotabilidad. El criterio batimétrico establece que la plataforma continental se
extiende hasta un punto donde la profundidad de las aguas llega a 200 metros.

El criterio de la explotabilidad: la plataforma continental se extiende hasta

donde la profundidad de las aguas permita la explotación de los recursos
naturales.

CONFERENCIAS DEL DERECHO DEL MAR DE 1958 Y 1960:

1958: Aquí se aprueban 4 convenciones sobre

1.- alta mar

2.- mar territorial y zona contigua

3.- pesca y conservación de los recursos vivos de alta mar

4.- plataforma continental.

El problema mayor de esta Convención fue la anchura del mar territorial.

1960: no soluciona tampoco el tema de la anchura del mar territorial, aquí las
opiniones fueron diferentes: algunos estados se adhieren a 3 millas marinas,
otros a 200 millas marinas, otros a 12 millas marinas y otros a 24 millas
marinas.

Las que predominaron fueron estas dos últimas , pero por la falta de un voto no
se llegó a ninguna solución. A partir de estas conferencias los Estados
comienzan cada vez más a preocuparse por el tema y cada uno en forma
unilateral determinaban el régimen jurídico de sus aguas marítimas.
Generalmente predominaban extensiones de 200 millas marinas un Mar
Territorial de 12 millas marinas y un mar patrimonial que se encontraba entre
las 12 y las 200 millas marinas y de esta forma se llega a la Conferencia de
Naciones Unidad de 1982 .

REGIMEN JURIDICO DEL ESPACIO AEREO (Convención de Chicago de

1994.)

Los Estados contratantes reconocen que todo Estado tiene soberanía plena y
exclusiva sobre el espacio aéreo situado sobre su territorio.

Todo Estado es libre de regular su espacio aéreo e incluso prohibir su

utilización.

Si un Estado viola el Espacio Aéreo de otro Estado, el Estado sobrevolado

podrá exigir el aterrizaje pero tomará las medidas necesarias para no poner en
peligro la aeronave y sus pasajeros.

En el dominio terrestre, fluvial y marítimo el Estado tiene soberanía sobre el

espacio aéreo de cada uno de esos dominios.

En las zonas marítimas por ejemplo el Estado ribereño es soberano sobre el

Espacio Aéreo que se encuentra sobre su mar territorial. No hay derecho de
paso inocente.

En los estrechos utilizados para la navegación internacional, las aeronaves

gozan de derecho de pase de transito , pero éste no afecta la soberanía del
Estado ribereño sobre su espacio aéreo.

En la Zona Económica Exclusiva, los Estados ribereños tomarán las medidas

necesarias para regular su soberanía sobre su espacio aéreo, los terceros Estados
tienen libertad de sobrevuelo, y en alta mar libertad de sobrevuelo.

Este régimen jurídico a su vez se ve complementado por las 5 libertades del

aire, estas son el intercambio de derechos entre Estados respecto a vuelos
regulares o no regulares:

1.- Derecho que cada estado le concede a los demás de volar sobre su territorio
sin aterrizar.

2.- Derecho de aterrizar para fines no comerciales (escalas técnicas)

3.- Derecho de desembocar pasajeros, correo o carga, tomados en el territorio

de la nacionalidad de la aeronave

4.- Derecho de embarcar pasajeros, correo o carga con destino al territorio de la

nacionalidad de la aeronave

5.- Derecho de embarcar y desembarcar pasajeros, correo y carga de cualquier

territorio en una ruta razonablemente directa.

ESPACIO ULTRATERRESTRE, LA LUNA Y OTROS CUERPOS

CELESTES

Régimen Jurídico: El principio madre es la exploración y utilización del

Espacio ultraterrestre, la luna y otros cuerpos celestes deberá hacerse en interés
de todos los países, no importando su grado de desarrollo, y esto hace que el
espacio ultraterrestre sea patrimonio común de la humanidad.

Este principio sirve para promover una mayor justicia equitativa distributiva de
los recursos de allí extraídos.

Libertades:

1) Todos los Estados tienen libertad de exploración y explotación en

condiciones de igualdad.

2) Libertad de tránsito y acceso: todo Estado podrá entrar y salir de espacio

ultraterrestre toda vez que lo crea pertinente.
3) libertad de investigación científica procurándose la cooperación técnica entre
los diferentes Estados.

Estas libertades deben desarrollarse de conformidad a las normas del DIP

vigente y de acuerdo a los principios para el mantenimiento de la paz.

El espacio ultraterrestre debe ser utilizado para fines pacíficos , se proscribe la

utilización de armas nucleares aunque la energía que allí se utiliza es la nuclear.

Se debe preservar el medio evitando la contaminación nociva, la contaminación

puede darse por la introducción de materia extraterrestre.

Responsabilidad Internacional:

Los daños causados por los objetos espaciales serán reparados por el Estado
responsable y este es el Estado de lanzamiento. Se consagra un régimen de
responsabilidad objetiva. Por daño debe entenderse en su sentido amplio , daño
emergente, lucro cesante, daño moral, etc. El Estado de lanzamiento podrá
exonerarse de responsabilidad si demuestra que los daños son total o
parcialmente resultado de negligencia grave u omisión del Estado responsable,
claramente ( teoría de la culpa responsabilidad objetiva).

Delimitación del espacio ultraterrestre

Mas allá de criterios políticos, técnicos, científicos, se está muy lejos de llegar a
una solución a este problema, aunque puede considerarse que ya es una práctica
admitida por la Comunidad internacional que los objetos espaciales
sobrevuelan el continente a determinada latitud.

LA ORBITA GEOESTACIONARIA

Es la órbita ecuatorial circular situada a una distancia de 36.000 Km. Por

encima del Ecuador de la tierra, con una velocidad a la de la rotación de la
misma y por ello queda estacionaria, sincronizada en un punto fijo.

Con un satélite en esta órbita se podría ver 1/3 de la Tierra, con 3 se vería el
Mundo. Es por ello que debe regularse jurídicamente la utilización de estos
satélites porque de esta forma se estarían limitando los usos abusivos (de los
más poderosos).
Frente a su regulación jurídica existen distintas posiciones al respecto, hay
Estados que entienden que debe de aplicarse el régimen jurídico del espacio
ultraterrestre por encontrarse en esa zona (patrimonio común de la humanidad).
Otros sostienen que la órbita es un recurso natural que les pertenece por lo tanto
tiene derecho de soberanía, éstos son los países ecuatoriales.

Y otros que hablan de la libertad de la utilización pacífica por parte de todos los
Estados (sería como el alta mar).

TELEOBSERVACION:

Régimen jurídico: La tierra desde el espacio ultraterrestre se mueve dentro de

los principios de la libertad. Pero a partir de 1970, comienzan a regularse estas
libertades con el objetivo de evitar los usos abusos y esto se debe a que el
cosmos es un laboratorio infinito y penetrar en él, será avanzar en el misterio del
ser humano.

Darle mas libertad a unos Estados que a otros sobre la tele observación desde el
espacio ultraterrestre se estaría perjudicando a la Comunidad Internacional, es
por ello que deben regularse estas actividades y regirse por principios.

Por tele observación debemos entender la observación de la superficie de la

tierra desde el espacio con el objetivo de mejorar la gestión de los recursos
naturales y protección del medio ambiente. Se deberá promover la
coparticipación de estas actividades y el fomento de la mismas con asistencia
técnica. Se deben informar los programas de tele observación y a su vez
informar sobre los fenómenos que pueden perjudicar el medio ambiente y
proteger a la humanidad contra los desastres naturales.

El Estado que realice estas actividades debe consultar con los Estados
observados ofreciéndole de esta manera participación y beneficios mutuos.

Régimen Internacional de telecomunicaciones

Concepto: El Convenio Internacional de telecomunicaciones de Nairobi de

1982 define como telecomunicaciones a toda transmisión, emisión o recepción
de signos, señales, imágenes, sonidos u otro tipo de información trasmitidas por
hilo, radioelectricidad, etc. Este concepto coincide con el de la Convención De
Niza de 1989. Han surgido otros conceptos en otras convenciones , pero en
general todas son similares.

Principios, derechos y deberes

Los principios jurídicos que rigen las telecomunicaciones en el orden

internacional, están regidos o tiene como fuente principal los tratados
regionales o universales y también se aplican los principios generales del
derecho por ejemplo regla sobre abuso de derecho, principio de la buena fe y de
la buena vecindad.

El objetivo principal de este régimen es evitar las interferencias de las

comunicaciones a emisiones. Es por ello necesario que previamente se
coordinen estas actividades por lo tanto de lo precedentemente expuesto nos
queda de manifiesto que es necesaria una regulación jurídica al sistema
internacional de las telecomunicaciones.

De acuerdo al Convención De Nairobi, los principios , derechos y deberes son:

- El principio de la libertad el público a comunicarse por medio del servicio

internacional.

- El derecho de los Estados a no permitir trasmisiones que atenten contra su

seguridad o leyes.

- El derecho del Estado a suspender sus servicios.

- El principio del secreto de la correspondencia internacional.

- El principio de la igualdad de los usuarios.

- El principio de utilización racional de las frecuencias y el principio de la

prohibición de las interferencias perjudiciales.

Estos dos principios son los de más trascendencia de la soberanía de los Estados
porque todo Estado tiene el derecho de detener y suspender los servicios que
perjudiquen a su territorio.
Para el sistema de telecomunicaciones internacionales, el DIP distingue los
recursos propios de cada Estado y los que pertenecen a la comunidad
internacional. Los recursos de la comunidad internacional serían los situados en
el espacio ultraterrestre, aquí tenemos el Ej. de la orbita geoestacionaria con las
discusiones que se plantean en cuanto a si es regida o no por el régimen jurídico
del espacio ultraterrestre.

Y también aquellas telecomunicaciones que cruzan por alta mar o los fondos
marinos oceánicos.

En cuanto a las trasmisiones que pasan por el espacio aéreo de un Estado o por
su zonas marítimas o terrestres estarán regidas por el régimen jurídico de ese
Estado por donde pasan.

A partir de esta convención, si bien luego surgieron muchas, la de mayor

trascendencia es la de la UIT (Unión internacional de telecomunicaciones). Esta
es la primera convención que presenta mayor estabilidad al respecto y en ella se
agrupan normas y principios básicos de telecomunicaciones. Pero esta
convención presenta un carácter normativo dinámico, es decir que se va a ir
adecuando a los adelantos técnicos.

Sus objetivos principales son mantener y ampliar la cooperación internacional

para el mejoramiento del régimen de las telecomunicaciones.

Las convenciones de Nairobi y Niza siguen vigentes y también son de gran

aporte en esta materia.