(EE (SE VERREED ¢/ PLN IT MEDICINA PREPAGA S/ RECURSO DE, AMPARO 21-02932494-5 Juag. tra. Inst. Civil y Comercial 17ma. Nom. N Rosario, YVISTOS: Los presentes autos + PLENIT MEDICINA PREPAGA s/ RECURSO DE AMPAR CUN : 21-02932494-5, Expte. 352/20, venidos a despacho a los fines de resolver la Medida Cautelar peticionada por la actora a fs. 36 tendiente a que la demandada le de integra cobertura al costo que irrogue el andlisis para detectar el COVID 19 atento la proximidad de la fecha del parto; constancias obrantes y normas pertinentes Y de los que RESULTA: Dicha cautelar fue sustanciada con la demandada PLENIT MEDICINA PREPAGA , quien as, 46 yy sgtes. comparece a estos autos plantea la incompetencia de éste Tribunal y la competencia de la justicia federal y postula el rechazo de la medida cautelar articulada, dejando a los presentes en estado de resolver Y-CONSIDERANDO : Liminarmente he de avocarme al tratamiento de la excepolén de incompetencia articulada por la parte demandada - En tal tarea es preciso remarcar que comparto el criterio de la excepcionante en cuanto a la incompetencia de ta suscripta, criterio que por otra parte también es sostenide por nuestros Maximo Tribunales Nacional y Provincial. Asi es, la suscripta comparte el criterio que en aquellos reclamos relatives a prestaciones de servicio de salud o cobertura de tratamientos incluidos en el Programa Médico Obligatorio se halla involucrado Un interés federal concreto, ya que dichas prestaciones médicas a las cuales se encuentran obligadas no solo las obras sociales sino también las mutuales que ‘operan como prestadoras de! servicio nacional de salud, se imbrican en el sistema de normas, reglamentos y disposiciones concemnientes a la estructura del sistema de salud implementado por e! Estado Nacional a las que el Alto Tibunal nacional ha considerado como normas federales. No obstante ello, entiendo que la presente causa por sunaturaleza, esto es, por estar implicados en el caso los derechos a la salud y ala proteccién de la vida de la persona por nacer requiere un inmediato tratamiento debiendo resolverse no obstante la incompetencia la medida cautelar articulada ‘Se pone en acto asf, el principio de tutela judicial efectiva, por encima de normas. procesales que podrian implicar una postergacién de la resolucién de la medida cautelar con la consecuente perdida de los derechos (arts, 14, 18 y cone, Const. Nacional, art. XVIII Declaracién Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, art. 8 Convencién Americana sobre Derechos Humanos ~Pacto de San José de Costa Rica ). Ello asi, entiendo que una vez superada la etapa de Urgencia, sera la Justicia Federal a quien le corresponda resolver el fondo de la pretension Asi es, y dentro del mismo lineamiento la Corte Suprema de Justicia de la Nacién, a partir de lo dispuesto en los tratados internacionales que tienen jerarquia constitucional (art, 75 inc, 22 Const, Nacional), ha reafirrado en recientes pronunciamientos, el derecha a la preservacién de la salud — ‘comprendido dentro del derecho a la vida y ha destacado la obligacién impostergable que tiene la autoridad publica de garantizar ese derecho con acciones positivas, sin perjuicio de las obligaciones que deban asumir en su ccumplimiento las jurisdicciones locales, las obras sociales o las entidades de la llamada medicina prepaga (Fallos 321:1684; también en "Asociaci6n Benghalensis y otros c/ Ministerio de Salud y Accién Social, Estado Nacional ‘slamparo ley 16986", del 01/06/2000, JA 2002.1, sintesis) ‘Aiterencia de otras funciones piblicas que el Estado presta en forma monopélica (por ej. justicia), el cometide pablico de la prestacién sanitaria se realiza a través de “las obras sociales, de las mutuales y del sector privado, por imperio de la delegacién del ejercicio de la competencia para elecutar tal objetivo pablico. Por tanto, las obras sociales son un instituto de derecho paiblico, cuyo cometido principal también es piblico. De ello se deriva que el vinculo juridico entre una obra social y sus afllados y beneficiarios, no tiene su fuente en un contrato aneraso sino en la ley, que establece una relacién de derecho piblico” (Garay, Oscar E., Desregulacién de las obras sociales, Ad-Hoc, 1997, p. 86) Apartir de esta linea de razonamiento, se ha resaltado que “el sistema de obras sociales, como parte de la seguridad social, comparte los fines de la misma, por lo que su implementacién no debe concebirse en forma restrictiva sino procurando brindar prestaciones integrales (cfme, arts, 14 bis, CN, y 2, ley 23.661). La obra social debe procurar que el servicio se brinde en las condicionesmas idéneas" (Cm. Fed, Rosario, Sala 8, “Favero Gladis N, en nombre de su hija S. de G. cf Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jublados y Pensionados / Programa de Atencién Médica integral, 07/02/2006) Sentado ello, coresponde entonces analizar seguidamente sien el sub ite se dan los presupuestos jurisprudenciales para acoger la peticién cautelar ~ La verosimiliud del derecho invocado por la actora esté acreditada por las constancias acompafiadas que fueron expedidas por la demandada al momento de brindale a la Sra, CI los requisitos administravos y médicos que requiere el efector al momento de la intemacién para la realizacién del parto o cesdrea (vgr. fs. 7/18 ) Asimismo también da cuenta del requisito solicitado de testeo de COVID 19“ a partir de la semana 38 de gestacion y 38 y 3 dias, la carta documento obrante a fs. 2 . No obstante ello la demandada al comparecer solo cuestiona que el testeo no esta inclufdo dentro del PMO y por lo tanto la financiacién por parte de las empresas de medicina prepaga no es obligatoria ~ EI peligro en la demora y la inminencia del dafio se encuentran prima facie acreditados en las citcunstancias personales de la actora, quien se encuentra transitando la semana 37 de embarazo y el hisopado le es requerido a partir de la semana 38 y semana 38 y tes dias, siendo Inminente el arribo a dicha fecha En otto orden de ideas y mas alld de los argumentos vertidos por la demandada en ocasién de contestar la cautelar comparto el criteria de que en casos en que el objeto titimo de la accién es la proteccién de la salud de una persona y de un nifio por nacer, el criterio para examinar la procedencia de una medida precautoria, no debe exhibir el mismo rigor que en otros, habida cuenta de las consecuencias dafiosas que podria traer aparejadas la demora en satisfacer las prestaciones reclamadas, ponderando también que fen estos supuestos e| eventual perjuicio que podria generar para una de las partes la admisién de la medida es habitualmente mucho menos trascendente ue el que implicaria la denegatoria para su contraria abe recordar, en primer lugar, el especial contexto actual imperante, donde el 11 de marzo de 2020 la Organizacién Mundial de la Salud declaré el brote del nuevo coronavirus como una pandemia, luego de lo cual setomaran 6 diversas medidas en nuestro pais , segin la regién afectada - rigiendo en la actualidad en nuestro territorio provincial el DISPO 0 Distanciamiento Social Preventivo y Obligatorio -, reflejando dicha coyuntura, la grave emergencia sanitaria nacional y los bienes juridicos tutelados en ciemes (la vida y la salud, arts. 75 ine. 22 y 23 CN). Asimismo, ninguna duda cabe en cuanto a la mayor situacién de vulnerabilidad en que se encuentran las mujeres embarazadas frente a un posible contagio de COVID-19, habiéndose elaborado desde la érbita de la autoridad sanitaria Nacional y Provincial, recomendaciones para su atencién. procurando evitar el contagio del COVID-19 y en el mismo orden de ideas deber& considerarse también que a diferencia de cualquier patologia la embarazada curs6 los 9 meses de gestacién acompafiada de su obstetra y escudarse para otorgar la prestacién en que el requisito es administrative pudiendo acceder a otro efector es a todas luces arbitrario y contrario a las normativas citadas En ese contexto, se revigoriza e| mandato constitucional del articulo 75 inc. 23 de la Constitucién Nacional y el consecuente deber de promover medidas de accién positivas que garanticen el pleno goce y ejercicio de los derechos constitucionales, en resguardo de un grupo de vulnerabilidad ‘Tales circunstancias tornan necesaria la adopcién de medidas no s6lo paliativas sino principalmente y en especial de tinte preventivas, con caaracter urgente, en salvaguarda de la integridad de la poblacién de mayor riesgo ante el virus y del equipo de salud que la asiste. Maxime ponderando que el aludido mandato constitucional ha de aggiornarse en un marco situacional como el actual, que va variando dia was dia y amerita ponderar el comportamiento, evolucién y variacién epidemiolégica que se presenta en cada momento y lugar determinados. Por lo demas, sabido es que la decisién de otorgamiento de la cautelar importa apreciar “provisoriamente” el mérito de la pretensién, no requiriendo un examen de certeza del derecho y en este sentido la C.S.J.N. ha dicho: “Las medidas cautelares no exigen de los magistrados el examen de certeza sobre la existencia del derecho protegido, sino sélo su verosimilitud. Es més, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposicién a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra que atender a aquello que excede del marcode lo hipotético, dentro del cual, asimismo agota su virualidad’. (Fallos 306-2-2060). El requisito de la contracautela merece una especial atencién, Se ha dicho que la fianza no es un elemento esencial de la cautelar, ‘ya que la misma no es condicién de su otorgamiento sino de su ejecucién (C. Civ. y C. de S. Fe, Sala 2°, ‘Diaz, Florencio y otro cf Morettin, José ylo ocupante s/ Desalojo”, Zeus, T. 12, pag. R-24)- ‘Atal fin, y teniendo en cuenta que en el caso esta en juego la proteccién del derecho a la salud, y que la exigencia de una contracautela real, podria impedir en los hechos la materiaizacién del aquel derecho de fundamental trascendencia, juzgo adecuado que la medida cautelar ordenada se efectivice prescindiendo de éste requisito.- Por tanto, RESUELVO : 1°) Haciendo lugar a la medida cautelar interpuesta en los presentes, y en consecuencia, ordenar a la demandada PLENIT MEDICINA PREPAGA le de integra cobertura al costo que irrogue el andlisis para detectar el COVID 19 (hisopade ) atento la proximidad de la fecha del parto ala actora Sie, MI AEB 2°) Oficiese a finde dar cumplimiento a lo aqui resuelto . 3°) Declarando la incompetencia de la. suscrpta para entender en la cuestién de fondo, debiendo en consecuencia y efectvizada que fuere la medida cautelar, remitise los autos a la Justicia Federal - Insértese y hagase saber DRA. MA. AMALIA LANTERMO DRA. MA. SILVIA BEDUINO Secretaria Jee