Professional Documents
Culture Documents
AMF - Islamic Finance - Guendouz PDF
AMF - Islamic Finance - Guendouz PDF
اﻟﻤﺎﻟﻴﺔ اﻹﺳﻼﻣﻴﺔ
اﻟﻤﺎﻟﻴﺔ
ISLAMIC
ISLAMIC FINANCE
FINANCE
2019
ﻗﻧدوز
أﺣﻣدﻗﻧدوز
اﻟﻛرﯾمأﺣﻣد
ﻋﺑداﻟﻛرﯾم
ﻋﺑد
اﻟﻌﺮﺑﻲ
اﻟﻨﻘﺪاﻟﻌﺮﺑﻲ
ﺻﻨﺪوقاﻟﻨﻘﺪ
ﺻﻨﺪوق
اﻟﻤﺘﺤﺪة
اﻟﻌﺮﺑﯿﺔاﻟﻤﺘﺤﺪة
اﻻﻣﺎراتاﻟﻌﺮﺑﯿﺔ
دوﻟﺔاﻻﻣﺎرات
أﺑﻮظﺒﻲ -دوﻟﺔ
،2821أﺑﻮظﺒﻲ -
ص.ب،2821.
ص.ب.
+9712-6171765
+9712-6171765 ھﺎﺗﻒ:
ھﺎﺗﻒ:
+9712-6326454
+9712-6326454 ﻓﺎﻛﺲ:
ﻓﺎﻛﺲ:
epi@amfad.org.ae
epi@amfad.org.ae اﻻﻟﻜﺘﺮوﻧﻲ:
اﻟﺒﺮﯾﺪاﻻﻟﻜﺘﺮوﻧﻲ:
اﻟﺒﺮﯾﺪ
Website:
Website:http://www.amf.org.ae
http://www.amf.org.ae
اﻟﻤﺎﻟﯿﺔ اﻻﺳﻼﻣﯿﺔ
يعد أعضاء الدائرة االقتصادية وأعضاء الدوائر الفنية األخرى بصندوق النقد العربي دراسات
اقتصادية ،وأوراقا بحثية ،يصدرها الصندوق و ينشرها على موقعه الرسمي بشبكة االنترنت.
تتناول هذه اإلصدارات قضايا تتعلق بالسياسات النقدية والمصرفية والمالية والتجارية وأسواق
المال وانعكاساتها على االقتصادات العربية.
اآلراء الواردة في هذه الدراسات أو األوراق البحثية ال تمثل بالضرورة وجهة نظر صندوق النقد
العربي ،وتبقى معبرة عن وجهة نظر معد الدراسة.
ال يجوز نسخ أو اقتباس أي جزء من هذه الدراسة أو ترجمتها أو إعادة طبعها بأي صورة دون
موافقة خطية من صندوق النقد العربي ،إال في حاالت االقتباس القصير بغرض النقد والتحليل،
مع وجوب ذكر المصدر.
1
1
قائمة المحتو يات:
هدف الكتاب7 .....................................................................................................................:
مقدمة الكتاب8 ...................................................................................................................:
الموضوع األول :مدخل إلى المالية اإلسالمية10 .............................................................
المبحث األول :طبيعة علم المالية 10 ................................................................................................
المالية كعلم (أو علم اإلدارة المالية)10 ................................................................................................... :
المالية كأحد وظائف المؤسسة10 ............................................................................................................ :
المالية كنظام11 ............................................................................................................................................ :
مكونات علم المالية11 ............................................................................................................................... :
عالقة علم المالية بالعلوم األخرى13 ........................................................................................................:
التطور التاريخي لعلم المالية13 ............................................................................................................... :
المبحث الثاني :التمويل اإلسالمي وفقه المعامالت 17 ...................................................................
تعريف المال في فقه المعامالت17 ..........................................................................................................:
طبيعة التمويل اإلسالمي17 ...................................................................................................................... :
علم المالية اإلسالمية18 ............................................................................................................................. :
تقسيمات المال في اإلسالم واآلثار المترتبة عن كل تقسيم19 ........................................................... :
المبحث الثالث :العقود والعقود المالية والتمويل اإلسالمي 26 ...................................................
تعريف العقد26 ........................................................................................................................................... :
الفرق بين العقد والوعد26 .........................................................................................................................:
الصلة بالعقد27 ..................................................................................................................... :
األلفاظ ذات ّ
مقومات العقد 27 ..........................................................................................................................................
أقسام العقود المالية 29 ...............................................................................................................................
عقود المعاوضات وعقود التبرعات35 ..................................................................................................... :
آثار تقسيم العقود إلى معاوضات وتبرعات36 ....................................................................................... :
خصائص عقود المعاوضات والتبرعات37 ............................................................................................. :
عقود مترددة بين التبرع والمعاوضة38 ...................................................................................................:
آثار العقد38 ................................................................................................................................................... :
انتهاء العقد وأسبابه39 ............................................................................................................................... :
بعض القواعد الفقهية المنظمة لعقود التمويل اإلسالمي40 ............................................................ :
المبحث الرابع :أسس (ضوابط) التمويل اإلسالمي 42 ...................................................................
الضابط األول :األصل في المعامالت الحل 42 ...........................................................................................
الضابط الثاني :األصل في الشروط في المعامالت الحل42 ......................................................................
2
2
الضابط الثالث :منع الغرر 43 .......................................................................................................................
الضابط الرابع :منع الربا 45 ..........................................................................................................................
الضابط الخامس :سد الذرائع 47 ................................................................................................................
المبحث الخامس :النظام المالي اإلسالمي 48 ..................................................................................
النظام المالي جزء من النظام االقتصادي48 ............................................................................................ :
مفهوم النظام المالي48 ................................................................................................................................:
مكونات النظام المالي48 ............................................................................................................................. :
وظائف النظام المالي 48 ...............................................................................................................................
النظام المالي اإلسالمي49 ............................................................................................................................
جذور النظام المالي اإلسالمي 49 .................................................................................................................
الصناعة المالية اإلسالمية في العصر الحاضر :النهضة 50 ......................................................................
أقسام التمويل اإلسالمي 50 .......................................................................................................................
خالصة52 .............................................................................................................................................:
الموضوع الثاني :التمويل اإلسالمي المجاني54 ...............................................................
تمهيد54 .............................................................................................................................................. :
المبحث األول :طبيعة التمويل غير الربحي 54 ................................................................................
هل التمويل المجاني والتمويل التبرعي االرتفاقي من التمويل اإلسالمي؟ 54 ...................................
أهمية القطاع غير الربحي في النشاط االقتصادي54 ............................................................................. :
تعريف التمويل المجاني 55 .........................................................................................................................
المبحث الثاني :أنواع التمويل المجاني التطوعي56 .............................................................................
دوافع ومحفزات التمويل المجاني التطوعي في اإلسالم56 .................................................................. :
بعض التمويالت المجانية التطوعية58 ................................................................................................... :
المبحث الثالث :التمويل المجاني اإللزامي 62 ..................................................................................
أوال :الزكاة 62 ...................................................................................................................................................
ثانيا :زكاة الفطر63 .........................................................................................................................................
ثالثا :المعادن والكنوز والركاز 63 .................................................................................................................
رابعا :األنفال والغنائم والفيء 64 ...............................................................................................................
خالصة67 .............................................................................................................................................:
الموضوع الثالث :عقود (أدوات) التمويل اإلسالمي القائمة على التبرع واالرتفاق69
تمهيد69 .............................................................................................................................................. :
المبحث األول :طبيعة التمويل التبرعي االرتفاقي 69 .......................................................................
تعريف العقد التبرعي 69 .............................................................................................................................
3
3
أنواع العقود التبرعية69 .............................................................................................................................. :
مقاصد العقود التبرعية69 ......................................................................................................................... :
خصائص العقود التبرعية70 ......................................................................................................................:
كيف يمكن تطوير إسهام العقود التبرعية في التنمية70 ...................................................................... :
دور وأهمية عقود التبرع واالرتفاق70 ....................................................................................................... :
عقود التبرعات في المجتمع المسلم وفي المجتمع غير المسلم71 ................................................... :
المبحث الثاني :عقود التبرعات واالرتفاق 72 .....................................................................................
أوال ا :القرض 72 ................................................................................................................................................
للمطالعة[ :حوافز التمويل الخيري ،سامي السويلم75 ........................................................ ]2008 ،
ثانيا :العارية 77 ...............................................................................................................................................
ثالثا :الهبة 78 ...................................................................................................................................................
رابعا :الصدقة 78 ............................................................................................................................................
خامسا :الكفالة (الضمان) 79 ......................................................................................................................
سادسا :الوقف 82 .........................................................................................................................................
سابعا :الوصية84 ...........................................................................................................................................
ثامنا :إحياء الموات86 ...................................................................................................................................
العمرى والرٌّقبى 88 ..........................................................................................................................
تاسعاُ :
الخالصة89 .......................................................................................................................................... :
الموضوع الرابع :البيوع والخيارات91 ...............................................................................
تمهيد91 .............................................................................................................................................. :
تعريف البيع91 ................................................................................................................................... :
أنواع البيع 92 ........................................................................................................................................
أوال :البيع باعتبار طبيعة البدل (المبيع) 92 .............................................................................................
ثانيا :باعتبار طريقة تحديد الثمن 92 ..........................................................................................................
ثالثا :البيع باعتبار طريقة تسليم الثمن 93 ...............................................................................................
رابعا :بالنظر إلى الزمن93 ............................................................................................................................ :
خامسا :البيع باعتبار الحكم الشرعي 93 ...................................................................................................
أركان البيع94 ...................................................................................................................................... :
شروط صحة البيع95 .......................................................................................................................... :
الشروط الخاصة بالعاقد95 ........................................................................................................................ :
الشروط الخاصة بالمعقود عليه95 ........................................................................................................... :
ُشروط الب ْيع95 .................................................................................................................................... :
الفرق بين الشروط في البيع وشروط البيع96 .................................................................................... :
4
4
أنواع الشروط في البيع 96 .....................................................................................................................
القسم األول :الشروط الصحيحة 96 ...........................................................................................................
القسم الثاني :الشروط الفاسدة 97 .............................................................................................................
الخيارات في البيوع98 .......................................................................................................................... :
العقد الالزم والعقد الجائز98 ...............................................................................................................:
حكمة مشروعية الخيارات100 ............................................................................................................ :
أنواع الخيارات101 ............................................................................................................................... :
جلس 102 .................................................................................................................................
أوال :خ ايار الم ْ
ثانيا :خيار الشرط 103 ...................................................................................................................................
ثالثا :خيار النقد 103 ......................................................................................................................................
رابعا :خيار التدليس 104 ..............................................................................................................................
خامسا :خيار الغبن 104 ...............................................................................................................................
سادسا :خيار التعيين 104 ...........................................................................................................................
سابعا :خيار الرؤية 105 .................................................................................................................................
ثامنا :خيار العيب 106 ..................................................................................................................................
خالصة107 ........................................................................................................................................... :
الموضوع الخامس :عقود (أدوات) التمويل اإلسالمي االستثمارية 109 .....................
تمهيد109 ............................................................................................................................................ :
المبحث األول :األدوات المالية اإلسالمية التي تقوم على أصول (موجودات)111 .......................
المطلب األول :المرابحة 111 .......................................................................................................................
المطلب الثاني :التورق 115 ..........................................................................................................................
السلم والسلم الموازي 118 ..........................................................................................
المطلب الثالثّ :
المطلب الرابع :االستصناع واالستصناع الموازي 124 ...........................................................................
المطلب الخامس :اإلجارة129 .....................................................................................................................
المطلب السادس :الجعالة 136 ..................................................................................................................
المبحث الثاني :األدوات المالية القائمة على المشاركة في األرباح (والخسائر )143 ......................
المطلب األول :المشاركة 143 .....................................................................................................................
المطلب الثاني :المضاربة 147 .....................................................................................................................
المطلب الثالث :المزارعة 151 .....................................................................................................................
المطلب الرابع :المساقاة 154 .....................................................................................................................
المبحث الثالث :الصكوك (األوراق المالية) والمحافظ والصناديق االستثمارية 156 ...................
خالصة158 ...........................................................................................................................................:
تطبيقات160 ....................................................................................................................................... :
5
5
ملحق :بعض عقود التمويل اإلسالمي كما يجري التعامل بها ببعض البنوك162 .. :
عقد بيع أسهم بالتقسيط (بنك الراجحي) 162 ...................................................................................
عقد بيع عقار بالتقسيط (بنك الراجحي) 164 .....................................................................................
اتفاقية شراء سيارات (بنك الراجحي)167 ..........................................................................................
عقد مضاربة (عقد تمويل رأس المال العامل بالمضاربة) 170 .........................................................
عقد بناء شقة (عقد استصناع)173 ....................................................................................................:
قائمة المصادر177 ............................................................................................................:
المراجع العربية177 .................................................................................................................................... :
المراجع بغير اللغة العربية181 ................................................................................................................ :
مواقع انترنت181 ........................................................................................................................................ :
6
6
هدف الكتاب:
من المتوقع أنه بنهاية قراءتك للكتاب ستكون قد استوعبت وفهمت طبيعة التمويل اإلسالمي كعلم
وكوظيفة ،وتكونت لديك خلفية متعمقة في مجالي االستثمار والتمويل اإلسالمي ،وذلك من خالل دراسة
أهم مبادئ المالية اإلسالمية وأدوات االستثمار اإلسالمي المختلفة والعقود الخاصة بكل أداة .كذلك يتوقع
أن يصبح بإمكان القارئ تمييز المعنى الواسع للتمويل اإلسالمي الذي هو بمعنى التمليك ويشمل عقود
التبرعات وعقود المعاوضات عن المعنى الضيق الذي نقصد به علم المالية اإلسالمية أو اإلدارة المالية
اإلسالمية والذي يشمل عقود المعاوضات فقط.
لقد قمت بتقسيم الكتاب إلى خمسة موضوعات هي :مدخل إلى المالية اإلسالمية ،التمويل اإلسالمي
المجاني ،عقود التمويل اإلسالمي القائمة على التبرع واالرتفاق ،البيوع والخيارات ،عقود التمويل
اإلسالمي االستثماري .في نهاية الكتاب أرفقت مجموعة من عقود التمويل اإلسالمي لبعض البنوك
اإلسالمية ،ليسهل الرجوع إليها ومقارنة ما تمت دراسته من عقود في فصول الكتاب وبين تطبيقات تلك
العقود بالبنوك اإلسالمية.
خصصت جزءا مهما من الكتاب ألسس التمويل اإلسالمي والتي يختصرها ويوضحها الشكل أدناه ،حيث
تشمل هذه األسس كال من المال (األصول) والعقود التي بها ومن خاللها تتحرك األموال وتضمن حقوق
المتعاملين والنظام المالي.
7
7
مقدمة الكتاب:
إن المكتبة العربية واإلسالمية غنية جدا بالكتب التي تتناول موضوعات عديدة ذات عالقة بالتمويل
اإلسالمي ،كفقه المعامالت وأحكام البيوع وغيرها .كما حاولت العديد من األقسام العلمية والكليات طرح
خطط وبرامج تغطي مقررات التمويل اإلسالمي وفقه المعامالت المالية ،وهي جهود مباركة تستحق كل
تحفيز .ويأتي هذا الكتاب في محاولة إلثراء واستكمال ما تم إنجازه إلى اآلن مع التركيز على التطبيقات
المعاصرة قدر المستطاع والميل نحو الجوانب ذات الطبيعة المالية .وقد أعجبني كثيرا ما كتبه الدكتور
عادل عبد القادر محمد ولي قوته من قسم الدراسات اإلسالمية (كلية اآلداب والعلوم اإلنسانية جامعة
الملك عبد العزيز) في معرض التقديم لمرئياته بخصوص مادة فقه المعامالت المالية التي تقدمت بها كلية
العلوم االقتصادية بجامعة الملك عبد العزيز ،وهي كلمات أعتقد أنها تصلح أساسا ألي تطوير مستقبلي
لمناهج االقتصاد والتمويل اإلسالمي ،حيث قال:
ي كثير من الخاصة بَ ْله العامة عن هذا الجانب العظيم من الفقه اإلسالمي؛ لعدم اإلتيان له من .1نَأ ُ
أبوابه ،وفقدان القدرة على آلته ووسائله ،وذهاب الصبر على مزاولته ومعاناته.
ويهون صعبه :تجديد عرضه ،وتأصيل قواعده الحاكمة، ِّ يقرب فقه المعامالت المالية،
.2من أهم ما ِّ
ومعرفة مبادئه الرئيسة وهيكليته العامة ،وربطه بالحياة وشؤون الناس وأهدافهم.
.3التطبيقات المعاصرة ،وترجيع النظر في الصور واألمثلة الحديثة ،للمسائل الفقهية وأمثلتها وتطبيقاتها
القديمة :هو أهم باعث على جعل فقه المعامالت المالية بصورة قريبة المتناول ،واضحة المعالم،
موضوعة لإلفهام ،مأنوسة مألوفة ،حية نابضة ،حاملة على حسن الفهم وجودة التأصيل لقديم المسائل
الفقهية ،وصحة التنزيل وصواب الحكم لغيرها من المسائل المستجدة( .انتهى كالمه).
وقد صدق وأصاب كبد الحقيقة ،فتجديد عرض فقه المعامالت وربطه بالتطبيقات المعاصرة أجدر بجعله
مفهوما لطالب الجامعات ولغيرهم ،وقد حاولت جاهدا االلتزام بتلك األسس ومراعاتها عند إعداد فصول
الكتاب ،آخذا بعين االعتبار أن الكتاب موجه لمن ليس متخصصا في الفقه ،فأفدت من ذلك أمرين:
األول :أن غير المتخصص في الفقه من أهل المالية وعلوم االقتصاد لن يسعه الوقت لدراسة الفقه من
جديد ،وإدخاله في قضايا فقهية معمقة تختص بالمال وغيره (وخالل فترة زمنية محدودة) لن يفيده بقدر
ما يضره ،لهذا كانت اإلشارة المختصرة لألسس كفيلة بتوصيل أهم المبادئ اإلسالمية للمعامالت بما
يمكنه من التعامل معها في الواقع.
الثاني :المتخصص في الفقه يستفيد فائدة أكبر في الجوانب ذات الطبيعة المالية مثال حول التطبيقات
العملية لعقود التمويل اإلسالمي بالمؤسسات المالية وكيفية تحديد األرباح ،وأثر العقد والشروط ضمن
العقد على تحديد تلك األرباح وعلى التزامات أطراف التعاقد وغيره.
راجيا من هللا تعالى التوفيق في تحقيق هذه الغاية المنشودة.
وألن أي عمل بشري حري به النقصان ،فإني أبتدئ بالشكر من لحظة االنتهاء من تأليف الكتاب وتقديمه
على النشر كل من يفيدني بمرئياته ومالحظاته حول الكتاب وهيكليته ،سائال هللا تعالى له اإلخالص في
النصح ولي القبول في العمل.
عبد الكريم أحمد موسى قندوز
اقتصادي أول – صندوق النقد العربي
abdlkrim.guendouz@amf.org.ae
8
8
الموضوع األول:
مدخل إلى المالية اإلسالمية
()Introduction to Islamic Finance
9
9
الموضوع األول :مدخل إلى المالية اإلسالمية
10
10
جمع وتحليل البيانات والمعلومات المالية. -
التخطيط المالي وإعداد الموازنات التقديرية للمشروع. -
تحديد مكونات أصول المشروع (المتداولة والثابتة). -
تحديد الهيكل المالي للمشروع والبحث عن أفضل مصادر التمويل المتاحة في السوق. -
تنسيق العمل مع اإلدارات األخرى في المنظمة. -
التعامل مع األسواق المالية واألسواق النقدية. -
الرقابة المالية. -
المالية كنظام:
تتشكل المالية على اعتبارها نظاما من:
-المؤسسات المالية كالبنوك وشركات االستثمار وصناديق االستثمار وشركات التأمين.
-األدوات المالية كاألسهم والسندات والصكوك والمشتقات المالية.
-األسواق المالية وفيها تدخل المؤسسات المالية للتعامل في األدوات المالية (لتعبئة المدخرات،
االستثمار ،التمويل)...
-التنظيمات واللوائح وهي التي تنظم العالقات في األسواق والمؤسسات واألدوات.
11
11
شكل ( :)1-1أقسام علم المالية
المالية العامة ()Public Finance
المالية العامة
المالية الدولية ()International Finance
المالية
تحليل االستثمار ()Investment Analysis المالية الخاصة
12
12
المالية الشخصية:
وهي اإلدارة التي تهتم بإيرادات األفراد وكيفية إنفاق هذه اإليرادات بما يحقق لهم أكبر قدر ممكن من
اإلشباع وطريقة استثمار رأس المال ومعالجة القضايا الشخصية األخرى مثل التقاعد والتأمين الصحي
والتركة وغيره...
13
13
بعد الخمسينات انتقل تركيز المالية من جانب التمويل إلى جانب االستثمار وأهميته وتخصيصه بين
ظم المعلومات اإلدارية.األصول المتداولة والثابتة .وقد ظهر خالل هذه الفترة أيضا دور الحاسب اآللي ونُ ُ
وحل المشاكل
ِّ وقد ساهم هذا التطور في تزويد المدير المالي بالمعلومات التي تساعده في اتخاذ القرار
المالية .وانتشرت أيضا خالل هذه الفترة أساليب بحوث العمليات ونظريات اتخاذ القرار والتي تمثل
أدوات هامة في تحليل المشاكل المالية والمساهمة في الوصول إلى الحلول المناسبة .وقد تم تطوير العديد
من نماذج التقييم الستخدامها في الوصول إلى القرارات المالية السليمة (أنظر الجدول ( )1-1أدناه).
شهدت فترة السبعينيات فتحا جديدا تمثَّل في نموذج تسعير الخيارات (بالك وشولز 1973م) والذي يمثل
تحديا لنموذج تسعير األصول الرأسمالية ،حيث يعتقد بالك وشولز أن وجود سوق للخيارات جعل من
الممكن للمستثمر أن يأخذ بمبدأ التغطية أو التحوط ضد المخاطر.
1حصل ماركويتز على جائزة نوبل لالقتصاد عن أعماله بشكل خاص في مجال (نظرية المحفظة) سنة 1990م (تقاسمها
مع كل من ويليام شارب وميرتون ميلر).
2حصل فرانكو موديغلياني على جائزة نوبل لالقتصاد سنة .1985
3حصل ميرتون ميلر على جائزة نوبل لالقتصاد سنة .1990
4حصل ويليام شارب على جائزة نوبل لالقتصاد سنة .1990
14
14
بدأت بعض اإلخفاقات والتساؤالت بالظهور ،ومن ذلك :هل فعال تعكس األسعار
جميع المعلومات المتاحة في السوق أم أنها تعكس أمورا أخرى عن السوق في
محاولته لتحديد األسعار.
كتب يوجين فاما )Eugene Fama( 1ورقة طرح فيها رؤية متكاملة عن آلية عمل
األسواق ونظرية كفاءة األسواق المالية (.)Efficiency Market Hypothesis
ابتكر كل من بالك وميرتون وشولز )Black–Scholes–Merton( 2نموذج
تسعير الخيارات ( )Options Pricing Modelوالذي شكل ثورة حقيقية في مجال
العلوم المالية واتسعت األسواق المالية وأسواق المشتقات بشكل رهيب.
السبعينات
طور ( )Douglas Breedenو( 3)Robert Lucasنموذج تسعير األصول
الرأسمالية المبني على االستهالك.
معظم قواعد ونظريات المالية واالستثمار "المالية التقليدية" ظهرت خالل هذه الفترة،
وهو ما جعل البحث في الفترات التالية قائما على ما تم تطويره خالل الستينات
والسبعينات من خالل تنويع تطبيقات تلك النظريات على المؤسسات والدول.
ظهرت البرامج العلمية والدراسية المتخصصة في مجاالت العلوم المالية ،وتم بناء
المناهج والخطط الخاصة باألقسام العلمية على النظريات السابق اإلشارة إليها ،كما
انتشرت المجموعات البحثية وبرامج الدراسات العليا في تخصص المالية.
استمر تطوير النماذج الموجودة دون وجود ابتكارات حقيقية في المجال ،وكانت
الثمانينات
الكثير من الدراسات تطبيقية وتجريبية للنظريات والنماذج باستخدام بيانات وأسواق
مختلفة.
بدأت تظهر تحديات لنظرية كفاءة االسواق المالية وعدم قدرتها على تفسير العديد
من ظواهر السوق مثل التشوهات السعرية والفقاعات.
االخفاقات التي واجهتها العديد من النظريات السابقة وأبرزتها األزمات المالية أدت
لظهور فكر جديد ضمن العلوم المالية وهو (علم المالية السلوكية) ( Behavioral
،)Financeومن أبرز رواد هذا الفرع نجد دانيال كانمانDaniel ( 4
)Kahnemanالذي طور نظرية األفق ( )Prospect theoryرفقة آموس
تفيرسكي ( ،)A. Tverskyوثالر (.5)R. Thaller
التسعينات إلى
بدأ فرع (المالية السلوكية) يلقى القبول لدى أهل العلوم المالية على اعتباره اإلطار
اآلن
النظري الذي يمكن من خالله فهم سلوكيات المتعاملين الماليين ،لكنه إلى اآلن يفتقر
إلى النماذج والنظريات التي تدعمه.
ركزت أدبيات اإلدارة المالية في عقد الثمانينيات والتسعينيات واأللفية الثالثة على
كيفية التعامل في عالم يتسم بالمتغيرات وعدم التأكد وعدم كفاءة سوق رأس المال
باإلضافة إلى تأثير الضرائب والتضخم وأسعار الفائدة وبرامج الخصخصة والعولمة
1حصل يوجين فاما على جائزة نوبل لالقتصاد عن أعماله في تطوير نظرية (كفاءة السوق) عام 2013م.
2حصل كل من روبرت ميرتون ومايرون شولز على جائزة نوبل لالقتصاد سنة 2007بفضل نموذج تسعير الخيارات.
3حصل روبرت لوكاس على جائزة نوبل لالقتصاد سنة .1995
4حصل دانيال كانمان على جائزة نوبل لالقتصاد عن نظريته (نظرية األفق) عام .2002
5حصل ريتشارد ثالر على جائزة نوبل لالقتصاد عن نظريته (المحاسبة الذهنية) عام .2017
15
15
وانتشار أسواق رأس المال وصيغ التمويل المتطورة كالمشتقات المالية بأنواعها
وصيغ التمويل اإلسالمية.
بروز المالية اإلسالمية كواقع عملي وكعلم واعتباره ضمن البدائل المتاحة أمام متخذ
القرار المالي.
وكما يظهره الشكل ( )2-1أدناه ،يمكننا تقسيم علم المالية إلى مجموعة مجاالت رئيسة يهتم كل واحد
منها بقطاع معين .ويمثل المجال األول مالية الشركات ،وهو المعنى المطلق للمالية ،إذ غالبا ما يكون
المقصود عند ذكر المالية مجردة دونما تقييد :مالية الشركة .ويشمل المجال الثاني لعلم المالية االقتصاد
المالي وهو الذي يهتم بدراسة النظام المالي والذي يشمل األسواق والمؤسسات واألدوات المالية .ثالث
مجال لعلم المالية هو االستثمار أو تحليل االستثمار ،وهو الذي يهتم باألدوات المالية بشكل رئيسي.
وأخيرا فإن المالية الشخصية يعتبر المجال الرابع لعلم المالية وهو يتعلق بإدارة األموال على مستوى
األفراد.
األدوات المالية
نظرية المحفظة
تحليل االستثمار
تحليل األسواق المالية
المالية السلوكية
المالية الشخصية
16
16
المبحث الثاني :التمويل اإلسالمي وفقه المعامالت
يستمد علم المالية اإلسالمية أسسه من فقه المعامالت ،كما يستفيد من العلوم المالية التقليدية .ويقصد بفقه
المعامالت األحكام الشرعية المتعلقة بأمور الدنيا كالبيع والشراء واإلجارة والمشاركة والمضاربة
والرهن وغير ذلك 1.والمراد بالمعامالت هنا :المعامالت المالية ،وهي تقسيمات عديدة أشهرها تقسيمها
إلى 2:عقود معاوضات (وهي المعامالت التي يقصد بها العوض أو الربح كالبيوع واإليجارات) ،وعقود
تبرعات (وهي المعامالت التي يقصد بها اإلحسان واإلرفاق كالهبة والقرض والعارية والوقف
والوصية) ،وعقود مشاركات (كالمضاربة ،والمشاركة والمزارعة والمساقاة) ،وعقود استيثاق (كالرهن
والكفالة والحوالة).
1يقسِّم العلماء الفقه إلى أربعة أقسام :عبادات ومعامالت وأنكحة وأحكام الجنايات والقضاء.
سيتم اإلشارة إلى أهم تلك التقسيمات في المبحث الثالث من هذا الجزء.
2سعد الدين محمد الكبي" ،المعامالت المالية المعاصرة في ظل اإلسالم" ،ط ،1المكتب اإلسالمي ،بيروت.2002 ،
3فائدة :يعرف المال عند الحنفية على أنه كل ما يمكن حيازته وإحرازه وينتفع به عادة إذا توافر عنصران :األول :إمكان
الحيازة واإلحراز :فال يعد ماال ما ال يمكن حيازته كاألمور المعنوية مثل العلم والصحة .الثاني :إمكان االنتفاع به عادة:
فكل ما ال يمكن االنتفاع به أصال ،كلحم الميت والطعام المسموم أو الفاسد ،أو ينتفع به انتفاعا ال يعتد به عادة عند الناس،
كقطرة ماء ،ال يعد ماال.
المشهور عند الفقهاء أنهم يجعلون األوراق النقدية من قبيل العروض.
17
17
وعقود االستثمار .ويتضح مما سبق أن التمويل اإلسالمي بمعناه الواسع يشمل التمويل الخيري بأنواعه
والتمويل الربحي.
وأما المعنى الضيق للتمويل اإلسالمي وهو نفسه ما يمكن التعبير عنه بالمالية اإلسالمية أو علم اإلدارة
المالية اإلسالمية فهو فرع من علم االقتصاد اإلسالمي يهتم بدراسة أفضل الوسائل للحصول على األموال
الالزمة وأفضل الوسائل الستخدام هذه األموال لتحقيق أهداف المنظمة ،ومن التعريف نلحظ ما يلي:
-لم نضف ضابط االلتزام بالضوابط الشرعية ،إذ ذلك متحقق أصال على اعتبار أن علم المالية
اإلسالمية فرع عن علم االقتصاد اإلسالمي المنضبط أصال بضوابط الشريعة اإلسالمية.
-فقط صيغ التمويل اإلسالمي االستثمارية القائمة على المعاوضة هي التي يمكن أن ينطوي عليها علم
اإلدارة المالية اإلسالمية ،ويضاف إليها عقد تبرعي واحد وهو (القرض) ،وهو أصال محل خالف
بين أهل العلم إن كان من ضمن عقود التبرعات أو المعاوضات.
ويختلف المعنى الواسع للتمويل اإلسالمي عن المعنى الضيق في أن األول هو مفهوم مرتبط بمفهوم المال
بمعناه الشرعي والذي يشمل كل ما له قيمة اقتصادية وجاز االنتفاع به ،لذلك يدخل من ضمنه التمويل
المالي (استخدام األصول المالية) والتمويل الحقيقي (استخدام األصول الحقيقية) الصدقة والهبة والوصية
وغيرها والوقف ،وهو بذلك أقرب إلى معنى التمليك من معنى المالية .بينما يختص الثاني بما له طبيعة
مالية وبشكل خاص األصول المالية.
18
18
شكل ( :)1-3االقتصاد اإلسالمي ،التمويل اإلسالمي والمالية اإلسالمية
االقتصاد
اإلسالمي
التمويل اإلسالمي
اإلدارة المالية
اإلسالمية
1سبق اإلشارة إلى أن المال في اإلسالم أقرب ما يكون لمصطلح األصول في علم االقتصاد الحديث.
2األموال المتأتية من مصادر غير مشروعة كتجارة المخدرات واألسلحة واالتجار بالبشر وغيرها ،وهي التي تكون محل
ما يعرف بتبييض األموال والتي تعني تحويل األموال من دائرة غير المشروع إلى دائرة االقتصاد النظامية (مثال تحويلها
إلى عقارات أو في حسابات مصرفية).
19
19
شكل ( :)1-4تقسيمات المال في الفقه اإلسالمي
متقوم
بحسب الضمان
غير متقوم
عقار
من حيث االستقرار
منقول
قيمي
باعتبار تماثل آحاده
مثلي
تقسيمات المال
استهالكي
بحسب بقاء عينه
استثماري
عام
بحسب مالكه
خاص
نام
باعتباره معدا لالستثمار
غير نام
عين
بحسب ثبوته في الذمة
دين
20
20
أوال :أقسام المال بحسب الضمان وعدمه
يقسم المال بحسب الضمان إلى مال متقوم وآخر غير متقوم:
.1المال المتقوم :هو المال الذي له قيمه في نظر الشريعة اإلسالمية .والقيمة في نظر الشريعة اإلسالمية
تتحقق بأمرين:
• أن يكون الشارع اإلسالمي قد أباح االنتفاع بالمال في حالة السعة واالختيار (أي في الظروف
العادية).
• الحيازة الفعلية ،وذلك بأن يكون المال الذي أباح الشارع الحكيم االنتفاع به تحت يد حائز بالفعل،
ومثال ذلك السمك في الماء فهو وإن أبيح االنتفاع به شرعا ،لكنه ليس ماال متقوما لعدم حيازته،
فإذا اصطاده إنسان وحازه بالفعل اعتبر ماال متقوما.
.2المال غير المتقوم :هو المال الذي ليست له قيمة في نظر الشريعة اإلسالمية ،وذلك بأن ال يتحقق
فيه أحد شرطي المال المتقوم ،بمعنى آخر أن المال غير المتقوم هو:
• ما لم يحز بالفعل ولو جاز االنتفاع به ،أو
• حيز ولكن حرم الشارع االنتفاع به حال السعة واالختيار ،ومثاله الخمر والخنزير بالنسبة
للمسلم ،إال في حال الضرورة (كالجوع والعطش الشديدين مع خشية الهالك).
اآلثار المترتبة على تقسيم المال إلى متقوم وغير متقوم:
المال غير المتقوم المال المتقوم اآلثار
يصح أن يكون المال المتقوم محال ال يصح التعاقد على المال غير المتقوم بشيء
صحة التعاقد
لجميع العقود ،كالبيع واإلجارة والهبة من العقود.
عليه وعدمها
والوصية...
إذا اعتدى شخص على المال المتقوم المال غير متقوم مهدد وال يلزم متلفه ضمان،
الضمان عند
فأتلفه ،لزمه الضمان لمالكه :مثله إن ومن ثم إذا أتلف إنسان خمرا لمسلم ،ال يلزمه
اإلتالف
ضمان. كان مثليا وقيمته إن كان قيميا.
بالنسبة لغير المسلم من أهل الذمة ،فإن الخمر والخنزير يعتبران ماال متقوما عند الحنفية ،ومذهب جمهور الفقهاء غير
الحنفية ،أنهما ال يعتبران ماال متقوما في حق أهل الذمة ،ألنهم مأمورون بأن تكون معامالتهم على وفق معامالت المسلمين.
21
21
ثانيا :أقسام المال من حيث استقراره وعدم استقراره (عقار ومنقول)
وجد في الفقه اإلسالمي اتجاهان في تمييز العقار والمنقول:
.1االتجاه األول :أن العقار هو الثابت أي ما ال يمكن نقله وتحويله من مكان إلى آخر ،سواء أبقي على
صورته وهيئته األولى أم تغيرت صورته وهيئته بالنقل والتحويل .وبناء على ما سبق :فإن البناء
والشجر والزرع في األرض ،ال تعد عقارا عند الحنفية ومن معهم إال تبعا لألرض.
.2االتجاه الثاني :العقار هو ما له أصل ثابت ال يمكن نقله وتحويله من مكان آلخر مع بقاء هيئته
وشكله ،فيتناول األرض والبناء والغرس .والمنقول :ما أمكن نقله وتحويله من مكان آلخر مع بقاء
1
هيئته وشكله ،كالسيارات والكتب ونحوها مما له استقالل ذاتي.
اآلثار المترتبة على تقسيم المال إلى عقار ومنقول:
المنقول العقار اآلثار
ال تثبت الشفعة في المنقول إال تبعا ال تكون الشفعة إال في العقارات.
حق الشفعة ()
للعقار.
ال يثبت حق االرتفاق إال في العقار. حق االرتفاق ()
ذهب جمهور الفقهاء إلى جواز وقف يجوز وقف العقار.
الوقف ()
2
المنقول.
ال يجوز للوصي التصرف في مال للوصي أن يتصرف في المال المنقول
تصرف الوصي في
لمصلحة القاصر دون حاجة إلى إذن القاصر إذا كان عقارا.
مال القاصر
القاضي.
إذا تم الحجر على المدين حال
بيع أموال المدين
استغرقت الديون أمواله ،فيبدأ أوال
المحجور عليه بسبب
ببيع المنقول ،فإن لم يف ثمنه انتقل
الدين
إلى العقار.
تصرف المشتري في إذا كان المبيع عقارا صح التصرف ال يجوز التصرف فيه قبل قبضه.
فيه قبل قبضه. المبيع قبل قبضه
ال يتصور غصب العقار. الغصب
( :)الشفعة هي عبارة عن تملك العقار المبيع قهرا وجبرا عن المشتري والبائع.
( ) حق االرتفاق هو حق المجرى والشرب والمسيل والمرور ،هذه الحقوق ال تثبت إال على العقار،
وكذا حقوق الجوار.
( )الوقف هو حبس أصل وتسبيل ريعه (وسنتناول موضوع الوقف بالتفصيل الحقا).
22
22
ثالثا :تقسيم المال باعتبار تماثل آحاده
ينقسم المال باعتبار تماثل آحاده إلى مال مثلي ومال قيمي:
.1المال المثلي :هو ماله مثل أو نظير في األسواق من غير تفاوت في أجزائه .واألموال المثلية أربعة
أنواع هي:
-المكيالت :وهي األموال التي تقدر بالكيل كالبر والشعير.
-الموزونات :وهي األموال التي تقدر بالوزن ،كالذهب والفضة.
-المعدودات :وهي األموال التي تقدر بالعدد ،كالبيض والبرتقال والليمون.
-الذراعيات :وهي األموال التي تقاس بالذراع ،كاألقمشة والسجاد.
.2المال القيمي :هو ما تتفاوت آحاده تفاوتا يعتد به ،أو ال تتفاوت ولكن ال نظير لها في مجال التجارة
كالعقارات من األرض والحيوانات بجميع أنواعها ،واألحجار الكريمة من الماس والياقوت والكتب
المطبوعة إذا نفذت ،واآلثار القديمة.
وقد ينقلب المال المثلي إلى قيمي في الحاالت التالية:
-اختالط المثلي بخالف جنسه :كاختالط البر بالشعير.
-التعرض للخطر :إذا تعرض المال المثلي للخطر كالحريق.
-التعيب واالستعمال :إذا تعيب المال المثلي أو استعمل ،كان قيميا كما لو تضررت سيارة جديدة
أو استخدمت.
-االنقطاع من السوق :إذا انقطع وجود المثلي من األسواق انقلب قيميا.
اآلثار المترتبة على تقسيم المال إلى مثلي وقيمي:
المال القيمي المال المثلي اآلثار
إذا كان المال مثليا ،وجب ضمان مثله إن كان المال قيميا ،كالحيوان والحلي
الضمان (حالة
ما دام موجودا في السوق ،أما إذا المصوغة ،فيجب قيمته يوم التعدي عليه
على التعدي
انقطع المثل فتجب القيمة لتعذر رد ألنه ال مثل له.
المال)
المثل.
يصح أن يكون دينا متعلقا بالذمة ،ال يقبل الثبوت في الذمة ،بل يثبت بعينه
ويجب على الملتزم به وفاء دينه من ألنه ال مثل له.
الثبوت في الذمة
أي األموال المماثلة لما التزم به جنسا
وصفة.
يجري فيها الربا المحرم ،الذي يوجب ال يجري فيها الربا المحرم ،ولذا يجوز
تساوي البدلين المتجانسين في الكمية إعطاء الكثير مقابل القليل من جنسه ،كبيع
الربا
والمقدار (بيع قنطار من التمر بقنطار شاة بشاتين.
وربع مثال يشتمل ربا الفضل).
تدخل القسمة جبرا في المال المثلي ال تدخل فيه القسمة الجبرية.
المشترك ،ولكل شريك أخذ نصيبه في القسمة
غيبة اآلخر دون إذنه.
23
23
رابعا :أقسام المال بحسب بقاء عينه أو عدم بقائها:
يقسم المال بحسب بقاء عينه إلى مال استهالكي ومال استعمالي:
.1المال االستهالكي :هو الذي ال يمكن االنتفاع به عادة إال باستهالك عينه ،كالمأكوالت والمشروبات.
.2المال االستعمالي :هو ما يمكن االنتفاع به عادة مع بقاء عينه ،كالعقارات والثياب والحيوانات.
اآلثار المترتبة على تقسيم المال إلى استعمالي واستهالكي:
المال االستهالكي المال االستعمالي اآلثار
ال يقبل المال االستعمالي العقد ال يقبل أن ترد عليه عقود موضوعها
قابليتها لبعض
الذي هدفه االستهالك فقط دون االستعمال دون االستهالك كاإلجارة والعارية
العقود
االستعمال كالقرض.
ال ترد عليه بعض الحقوق العينية كحق قابليتها لبعض
االرتفاق ،واالنتفاع واالستعمال. الحقوق
24
24
سادسا :أقسام المال باعتبار كونه معدا لالستثمار أم ال
ينقسم المال باعتبار كونه معدا لالستثمار إلى مال نام (استثماري) ومال غير نام:
.1المال النامي :هو المال المعد لالستثمار ،سواء بطبيعته أم بفعل اإلنسان ،وذلك مثل الذهب والفضة.
أما عروض التجارة فهي معدة لالستثمار بفعل اإلنسان.
.2المال غير النامي :هو المال غير المعد لالستثمار ،وذلك كحاجات اإلنسان من مأكل وملبس ومسكن
ونحو ذلك.
اآلثار المترتبة على تقسيم المال إلى نام ومال غير نام:
الزكاة تجب في المال النامي ،دون المال غير النامي.
25
25
المبحث الثالث :العقود والعقود المالية والتمويل اإلسالمي
من طرق كسب المال في اإلسالم ما يعرف بالعقود ،كالبيع واإلجارة والشراكة ونحوها ،وقد وضع هللا
َ ُ ْ تعالى أسسا عامة لهذه العقود في قوله تعالى﴿ :يَا َأ ُّي َها ذاَّل َ
ِين َآم ُنوا أ ْوفوا بِال ُع ُقودِ﴾ [المائدة .]1 :والعقد أحد أسس
المالية اإلسالمية والتي من دونها ال يمكن بناء المنتجات واألدوات المالية ،وعن طريق العقد تتحرك
األموال وتنتقل .وسنتناول فيما يأتي موضوع العقد وتمييزه عن المصطلحات القريبة ذات العالقة
كااللتزام والوعد والتصرف ،وسنتعرف على أركان العقد وأقسام العقود المالية.
تعريف العقد:
العقد في اللغة هو الربط والجمع بين الشيئين .فيقال :عقدت الحبل إذا جمعت أجزاءه ،وقد يدل على الربط
المعنوي كما في قولنا :عقدت العزم أو الربط المادي مثل قولنا :عقدت الحبل 1.أما اصطالحا فهو ارتباط
إيجاب بقبول على وجه مشروع ،يرتب آثاره فيما عقد من أجله .واإليجاب :ما صدر ابتداء من أحد
العاقدين ،والقبول :ما صدر ثانيا من اآلخر على وجه الرضا لكالم األول .فإذا قال شخص آلخر بعتك
هذا الجهاز بمائة دينار ،كان هذا الكالم إيجابا ،وإذا قال اآلخر :قبلت أو اشتريته بما ذكرت ،كان هذا
2
الكالم قبوال .ويترتب على ذلك أن يملك البائع الثمن ،وأن يملك المشتري المبيع.
26
26
صلة بالعقد:
األلفاظ ذات ال ّ
االلتزام:
أصل االلتزام (في اللغة) من لزم يلزم لزوما أي ثبت ودام ،يقال :لزمه المال :وجب عليه ،وألزمته المال
والعمل فالتزم ،وااللتزام االعتناق .وااللتزام في -االصطالح-إلزام الشخص نفسه ما لم يكن الزما عليه
من قبل ،وقال الحطاب :إنه إلزام الشخص نفسه شيئا من المعروف مطلقا أو معلقا على شيء .زام.
الت ّ ّ
صرف:
التصرف في اللغة :التقلب في األمور ،والسعي في طلب الكسب .ويُفهم من كالم الفقهاء أن التصرف هو:
ما يصدر عن الشخص بإرادته ،ويرتب الشرع عليه أحكاما مختلفة ،ويشمل التصرف األفعال واألقوال
وبناء على ذلك فالتصرف أعم من العقد.
العهد والوعد:
العهد -في اللغة-الوصية ،يقال :عهد إليه يعهد إذا أوصاه ،والعهد :األمان والموثق والذمة ،ويطلق على
كل ما عوهد ّللا عليه ،وكل ما بين العباد من المواثيق .فهو بهذا المعنى قريب من معنى العقد باإلطالق
العام وأعم منه باإلطالق الخاص .وأما الوعد فيدل على ترجية بقول .والوعد-في االصطالح-إخبار عن
إنشاء المخبر معروفا في المستقبل.
مقومات العقد
يستخدم الفقهاء مصطلح (مقومات العقد) للتعبير عن مكوناته األساسية التي ال قيام للعقد بدونها سواء
أكانت أجزاء أساسية ذاتية فيه كاإليجاب والقبول أم كانت من اللوازم العقلية األخرى التي ينتظم العقد بها
ويعتمد عليها كالمحل والعاقدين 1.وقوام العقد وانتظامه يكون بثالثة مقومات البد من وجودها في كل عقد
هي:
1أنظر :إياد نمر" ،التغيرات الحادثة على محل عقد البيع وأثرها على االلتزام :دراسة تأصيلية تطبيقية" ،دار النفائس،
،2010ولعل الغاية من اصطالح الفقهاء المحدثين في التعبير بمقومات العقد يرجع إلى الرغبة في الجمع بين أقوال الفقهاء
المختلفة في تحديد أركان العقد والتمييز بينها وبين اللوازم والمتعلقات التي ترتبط بالعقد .فالخالف بين الفقهاء قديم في
تحديد أ ركان العقد وتحديد الضابط الذي يجمع بينها ،ففي الوقت الذي يقتصر فيه بعض الفقهاء على ركن واحد للعقد وهو
الصيغة يزيد فريق آخر على أركان العقد :المحل والعاقدين ،والسبب في ذلك راجع إلى االختالف في تعريف الركنية
وحدها الذي ينطلق من خالله كل فريق لبيان ما ينطبق عليه من مقومات وما ال ينطبق.
وهو رأي جمهور الفقهاء من المالكية ،والشافعية ،والحنابلة .وللشافعية في ذلك رأي آخر ،حيث يرون أن اإليجاب :هو
ما صدر أوال من أحد العاقدين للداللة على الرغبة في إنشاء العقد والرضا بآثاره .أما القبول :فهو ما صدر ثانيا من الطرف
اآلخر داال على الموافقة والرضا باإليجاب.
27
27
الوضوح في صيغة العقد :وذلك بأن تكون مادة اللفظ المستعمل لإليجاب والقبول في كل عقد تدل .1
داللة واضحة على نوع العقد المقصود للعاقدين لسببين:
معرفة قصد العاقدين إللزامهما بأحكام ما قصداه. ▪
العقود تختلف في موضوعها وأحكامها ،ومثال ذلك: ▪
oفي مبادلة المال بالمال يجب أن يستعمل لفظ البيع أو ما يؤدي معناه من تمليك األعيان
بعوض.
oفي مبادلة المنافع يجب استخدام لفظ اإلجارة.
الجزم في صيغة العقد :وذلك بأن تكون مفيدة للبت والقطع ،بعيدة عن التسويف والتردد أو صيغ .2
المواعدة (كقوله :سأبيعك ،أو قد أقبل شراءها ،)...ومن صيغ الجزم :اشتريت ،بعت ،أجرتك...
توافق اإليجاب والقبول وورودهما على شيء واحد صراحة أو ضمنا .التوافق هو أن يتضمن القبول .3
كل جزئيات اإليجاب بحيث إذا خالفه في جزئية منها مخالفة حقيقية ال ينعقد العقد ،وقد يكون صريحا
أو ضمنيا:
▪ التوافق الصريح :هو كل وسيلة تستخدم لإلفصاح عن اإلرادة إفصاحا مباشرا ،إما بالكالم أو
بالكتابة أو باإلشارة المتداولة عرفا ،أو بالموقف ذي الداللة المحددة (كعرض بضائع للجمهور
مع بيان ثمنها).
▪ التوافق الضمني :هو التعبير الذي ينبئ ويفصح عن التوافق بطريقة غير مباشرة ،ويتحقق عندما
نكون أمام موقف ليس ذا داللة محددة ،وإنما اقترن بظروف جعلتنا نفسره على أنه تعبير عن
التوافق .وفي حالة مخالفة اإليجاب القبول بأن يرد اإليجاب على موضوع والقبول على موضوع
آخر كأن يقول الموجب بعتك هذا الكتاب بدينار ،فيقول القابل اشتريت منك القلم بدينار.
اتصال القبول باإليجاب في مجلس العقد :يتفق الفقهاء من حيث المبدأ على أنه ال بد لكي ينعقد العقد .4
من اتحاد وتعاقب عنصري الصيغة :اإليجاب والقبول ،بحيث يتحقق بينهما االتصال الذي يشترط
العتبار الصيغة موافقة لمقتضى رضا الطرفين ،ولكنهم اختلفوا في تحديد معنى االتصال المطلوب
في مجلس العقد ،والغالب أن المقصود باالتصال هو تعاقب اإليجاب والقبول متحدين في مجلس العقد
أو في زمن التعاقد ،دون اشتراط الفورية في تعاقب اإليجاب والقبول.
28
28
أن يكون قابال لحكم العقد ومقتضاه ،فال يصح عقد الرهن مثال على الخضروات مقابل الدين، -
ألن طبيعة المحل ال تتفق مع حكم الرهن المتمثل باحتباسها طوال أجل الدين
أن يكون موجودا حين العقد ،أو ممكن الوجود فال يصح العقد إذا كان المعقود عليه معدوما. -
أن يكون معينا معلوما أو قابال للتعيين بعيدا عن الجهالة والغرر المؤديان إلى النزاع والخالف. -
أن يكون المحل مقدورا على تسليمه. -
29
29
شكل ( :)1-5أقسام العقود المالية
تبرعات
معاوضات
حسب موضوعها
مشاركات
توثيقات
صحيحة
فاسدة من حيث صحتها
باطلة
تمليك األعيان
حفظ األعيان
من حيث محلها
30
30
أوال :أقسام العقود من حيث موضوعها وتبادل الحقوق فيها:
عقود التبرعات :وهي التي يجري فيها التمليك دون مقابل وتقوم على أساس المنحة والمعونة من .1
أحد الطرفين لآلخر كالهبة ،واإلعارة.
عقود المعاوضات :وهي العقود التي تقوم على أساس إنشاء واجبات متقابلة بين المتعاقدين يأخذ فيها .2
كال الطرفين مقابال كما في البيوع واإليجارات.
عقود المشاركات :وهي العقود التي يجري فيها االشتراك في رأس المال وربحه ،أو في ربحه فقط .3
كشركات المضاربة أو الشركات المساهمة.
عقود التوثيقات :وهي العقود التي تهدف إلى توثيق حقوق المدينين وضمان وصولها إليهم كعقد .4
الكفالة والحوالة.
الحظ أنه خالفا للتقسيم السابق ،فقد اعتبر هذا التقسيم المشاركات من عقود المعاوضات.
31
31
إلى اختالفهم في اعتماد أركان العقد وتمييزها عن الشروط فبيع الشيء بثمن مجهول يعد فسادا للعقد
عند الحنفية بطالنا عند الجمهور.
.3عقود باطلة :وهي العقود التي تفقد ركنا من أركان العقد كأن يجري العقد على شيء محرم كبيع خمر
أو خنزير أو غير ذلك وهذا عند الجمهور.
32
32
تاسعا :أقسام العقود من حيث الضمان وعدمه:
تنقسم العقود من حيث الضمان إلى عقود ضمان وعقود أمانة:
.1عقود ضمان :وهي العقود التي يعد المال المنتقل بناء على تنفيذها من يد إلى يد مضمونا على الطرف
القابض له ،فما يصيبه من تغير يكون على حساب مسؤوليته مثل :عقود البيع ،والصلح ،والقرض،
والقسمة.
.2عقود أمانة :وهي العقود التي يكون المال المقبوض في تنفيذها أمانة في يد قابضه لحساب صاحبه،
فال يسأل عما يصيبها من تغير إال إذا تعدى عليها ،أو قصر في حفظها ،مثل عقد االعارة ،والوديعة،
والشركة.
حادي عشر :العقود الّتي يشترط فيها القبض ،والّتي ال يشترط فيها
قسم الفقهاء العقود -باعتبار اشتراط القبض فيها أو عدمه -إلى نوعين:
.1عقود ال يشترط فيها قبض المعقود عليه حين العقد في الجملة:
ومن هذا النوع عقد البيع المطلق واإلجارة والنكاح والوصية والوكالة والحوالة ونحوها ،فالبيع مثال ينعقد
باإليجاب والقبول ،وتترتب عليه آثاره :من انتقال ملكية المبيع إلى المشتري ،وملكية الثمن إلى البائع،
1
سواء أحصل التقابض بينهما أم ال ،وهذا باتفاق الفقهاء.
واإلجارة تنعقد بمجرد اإليجاب والقبول ،وتترتب عليها آثارها بالعقد دون الحاجة إلى االستيفاء عند
جمهور الفقهاء ،2وكذلك الوصية والوكالة والحوالة ال تحتاج في انعقادها إلى قبض المعقود عليه.
.2عقود يشترط فيها قبض المعقود عليه حين العقد:
وهذه تنقسم إلى أقسام:
oعقود يشترط فيها القبض لنقل الملكية ،كالهبة والقرض والعارية.
oعقود يشترط فيها القبض لصحتها ،كالصرف ،وبيع األموال الربوية ،والسلم ،والمضاربة،
والمساقاة ،والمزارعة.
oعقود يشترط للزومها القبض :كالهبة والرهن.
33
33
ثاني عشر :تصنيف العقود بالنظر إلى األصلية والتبعية
1
يمكن تصنيف العقود بهذا النظر إلى صنفين:
.1عقود أصلية :وهي كل عقد يكون مستقال وجوده غير مرتبط بأمر آخر على سبيل التبعية له في
الوجود والزوال ،وذلك كالبيع واإلجارة واإليداع.
.2عقود تبعية :وهي كل عقد يكون تابعا لحق آخر ومرتبطا به في وجوده وزواله ،وذلك كالرهن
والكفالة .فالرهن والكفالة كالهما توثيق لغيره ،فال ينعقدان ابتداء إذا لم يكن في مقابلها حق آخر ثابت
أو متوقع.
34
34
عقود المعاوضات وعقود التبرعات:
سبق اإلشارة في تقسيمات العقود المالية إلى تقسيم في غاية األهمية وهو التقسيم القائم على وجود العوض
في العقد ،حيث تنقسم وفقا لذلك إلى تبرعات ومعاوضات .ولهذا التقسيم ارتباط وثيق بما سيأتي من
فصول هذا الكتاب ،لذا نرى أنه من المهم التفصيل في عقود المعاوضات والتبرعات.
مبادلة مال
مبادلة منفعة بما ليس بمال مبادلة مال مبادلة مال
بمنفعة وال منفعة بمال بمنفعة مال
مال
عقود التبرع:
التبرع" :بذل المكلف ماال أو منفعة لغيره في الحال أو المآل بال عوض بقصد البر والمعروف غالبا" ،
1
كما يمكن تعريف عقد التبرع على أنه "تمليك مال في الحال بدون عوض" 2.فعبارة تمليك مال في الحال
أخرجت الوصية ألنها تمليك المال بعد الموت ،وعبارة تمليك المال أخرجت اإلعارة ألنها تمليك منفعة،
وعبارة بدون عوض أخرجت البيع ألنه بعوض.
أقسام التبرع:
ينقسم التبرع إلى أنواع عديدة باعتبارات مختلفة على النحو التالي:
oباعتبار طبيعته ووصفه ومضمونه ينقسم إلى:
-تبرع محض مقصود قصدا كالهبة والصدقة والوصية والوقف واإلعارة.
-تبرع ابتداء معاوضة انتهاء كالقرض والكفالة في بعض صورها والهبة بشرط العوض.
-تبرع ضمن عقد معاوضة كالمحاباة في البيع والشراء.
oباعتبار ركنه وشروطه ومحله ينقسم التبرع إلى:
-منجز مثل :وهبت لفالن كذا.
-معلق مثل :إن شفى هللا فالنا فلتأصدقن بكذا.
1الموسوعة الفقهية الكويتية – 65/10التمليك بال عوض يقابله في التأمين التجاري قاعدة االرتباط بين القسط ومبلغ
التأمين وتحكمه قاعدة التناسب الطردي بين القسط ومبلغ التأمين
2البدائع ح.60/6
35
35
-مؤبد مثل :وقفت أرضي هذه على الفقراء والمساكين أبدا.
-مؤقت مثل :وقفت أرضي على جهة كذا ثالث سنين مثال أو وقفتها على فالن فقط.
-مطلق :بأن تكون الصيغة خالية من كل قيد مثل وهبت لك كذا.
-مقيد :بأن يكون اإليجاب مقترنا بشرط مثل وهبت لك هذه الفرس على شرط أال تبيعها لفالن.
-نافذ :وهو ما صدر من مالك ذي أهلية تامة وانتفت عنه الموانع.
-موقوف :وهو ما صدر من غير مالك أو من مالك ذي أهلية تامة لكن وجد مانع من النفاذ.
-صحيح :وهو ما استوفى كل أركانه وشروطه.
oينقسم التبرع باعتبار مصدره وموضوعه إلى:
-عقود يعطى بموجبها المتبرع فائدة ومنفعة للمتبرع له دون أن يخرج شيئا من ماله كالوديعة
والعارية والوكالة بغير أجر (عقود الخدمات المجانية) وفيها تفوت على المتبرع منفعة أو ربح
فقط.
-عقود يخرج المتبرع شيئا من ماله كالهبات وفيه تنتقل ملكية الشيء الموهوب.
1أما المالكية فيجب الوفاء عندهم في بعض عقود التبرع أيضا ،فالعارية المؤجلة الزمة عندهم إلى انقضاء األجل ،كما
تلزم عندهم الهبة بالقبول ،فإن امتنع الواهب من تسليمها يجبر عليه.
36
36
خصائص عقود المعاوضات والتبرعات:
خصائص عقود التبرعات خصائص عقود المعاوضات
مبناها التسامح وليس مطلوبا فيها التعادل ،ولهذا ال
مبناها التعادل بين الطرفين :لذا يؤثر فيها الغبن يؤثر فيها الغرر ألنها ال تؤدي للتنازع ولذلك وضع
الفقهاء قاعدة( :يغتفر في التبرعات ماال يغتفر في
الغرر واالستغالل...
المعاوضات).
عقود بال عوض ،إذ ال يقصد صاحبها تحصيل نفع
مترددة بين الربح والخسارة
مادي أو معنوي بل هي لوجه هللا وطلب مرضاته
ال يجمع بين عوض وتبرع من أجل إتمام
المعاوضة :ألن هذا التبرع ليس خالصا بل هو
عقود توثيقية :واجبة التوثيق بنص القرآن والسنة
جزء من البدل فيجمع صنفين متناقضين هي
حماية وصيانة للحقوق المالية لجميع األطراف
البدلية والتبرع ،وقد يتخذ ذلك حيلة للوصول إلى
معاوضة محرمة.
يجب الوفاء بها إذا لزمت :فمتى تمت العقود االلتزام فيها من جانب واحد :تخضع فقط إلرادة
صحيحة بشروطها وجب الوفاء بها ،ألنها عقود المتبرع وشروطه في تبرعه ويجب التقيد بشروطه
ما دامت متوافقة مع الشرع. ملزمة للجانبين.
تؤثر فيها الجهالة فتفسد العقد :ومعرفة المتعاقد ال تؤثر فيها الجهالة :ألنها إخراج للملك دون مقابل،
عليه ومعلوميته هي من شروط صحة عقود فال ضرر من الجهالة فيها ،لعدم أدائها للتنازع ،ألن
المعاوضات ،فأي جهالة بالمتعاقد عليه تؤدي إلى ربط التبرع بالقبض يزيل الجهالة فما يتم إقباضه
فعال يكون هو محل التبرع بطالن عقود المعاوضات
ال يؤثر الغرر في عقود التبرعات تفسد عقود المعاوضات بالغرر الكثير
يتشدد بالضمان فيها :ويكون الضمان واجبا التبرعات موضع تشجيع وترغيب من الشارع :ألن
فيها معونة وإحسانا وهي سبب للتواد والتحاب. سواء بتعد أو تفريط أو بدونهما.
تختص التبرعات بمن له أهلية كاملة :فال تصح من
تؤثر فيها الشروط الفاسدة :ألن الشروط الفاسدة
ناقص األهلية كالصبي المميز وال من وليه
تخل بأحد طرفي االلتزام فقد تؤدي لبطالن
الشرعي أو القضائي ،ألنها من التصرفات الضارة
المعاوضات لما فيها من عيب في المعقود عليه.
في حقه.
عقود المعاوضات تلزم بصحة الصيغة وليس ال تتم عقود التبرعات إال بالقبض ألنها من قبيل
بالقبض :فإذا صحت الصيغة واستوفيت الشروط المعروف واإلحسان ،ففتح فيها المجال للمتبرع
لزم العقد ووجب على كل طرف أداء التزاماته لينفذ تبرعه أو يلغيه وهذا يشجع على المبادرة
للتبرع إذ لو لزم بالصيغة ألحجم الناس عن ذلك المترتبة على العقد.
عقود تطوعية :غير واجبة شرعا بل اختيارية توكل
إلى رغبة اإلنسان وقوة إيمانه.
ال يتعين أن يقع التكافؤ الحسابي بين البدلين مادام التراضي قائما وخاليا من عيوب اإلرادة.
37
37
عقود مترددة بين التبرع والمعاوضة:
هناك عقود تعتبر تبرعا في االبتداء لكنها معاوضة في االنتهاء كعقد القرض ،فإن المقرض متبرع عند
اإلقراض لكنه عند رجوعه على المقترض بمثل ما أخذ يؤول إلى المعاوضة .وكذلك عقد الكفالة بأمر
المدين ،فإنها تبرع في االبتداء ،حينما يلتزم الكفيل بالدين الذي على المدين ،لكنه إذا دفع الدين للدائن
ورجع على المدين بمثل ما دفعه تصير عقد معاوضة.
آثار العقد:
آثار العقد هي ما يترتب على العقد وما يهدف إليه العاقدان ،وهي المقصود األصلي للعاقدين من انعقاد
العقد بينهما .وتختلف هذه اآلثار حسب اختالف العقود ،وذلك على النحو التالي:
اآلثار المترتبة عن العقد نوع العقد
إذا وردت على األعيان (مثل البيع والهبة والقرض) فإنها تنقل ملكية تلك العين من
عقود الملكية عاقد إلى آخر (إذا استوفت أركانها وشروطها) سواء بعوض (كما في البيع) أو بغير
عوض (كما في الهبة والوصية بعد وفاة الموصي).
نقل المنفعة أو إباحة االنتفاع من المعقود عليه سواء بعوض (كما في عقد اإلجارة)،
عقود المنفعة
أو بغير عوض (كما في عقد اإلعارة).
توثيق الدين باشتراك ذمة جديدة مع ذمة المدين (في الكفالة).
عقود التوثيق حبس الرهن حتى يؤدى الدين (في الرهن).
وفي :بنقل الدين من ذمة المدين إلى شخص ثالث (في عقد الحوالة).
حق التصرف في المعقود عليه بالعمل فيه ،كما في عقد المضاربة وعقود الشركة،
عقود العمل
وكما في عقدي المزارعة والمساقاة ونحوهما.
حفظ الوديعة بيد الوديع. عقد اإليداع
وهكذا في كل عقد يعقد لغرض من األغراض المشروعة.
38
38
انتهاء العقد وأسبابه:
1
انتهاء العقد إما أن يكون اختياريا أو ضروريا .ولكل هذه الصور أسباب وأحكام نجملها فيما يلي:
شكل ( :)1-7أسباب انتهاء العقد
بإرادة عاقد واحد الفسخ
1ذكر بعض الفقهاء من أسباب فسخ العقد أو انتهائه االستحقاق ،فقد ذكر المالكية ،والشافعية والحنابلة أن المبيع إذا استحق
للغير بالبينة أو بإقرار المشتري فإن البيع ينفسخ وينتهي حكمه ،وقال الحنفية :أن الحكم باالستحقاق ال يوجب فسخ العقد،
بل يوجب توقفه على إجازة المستحق ،فإن أجاز وإال ينفسخ ويسترد المشتري الثمن من البائع.
2االنتهاء الضروري للعقد إما أن يكون في العقود المؤقتة ،كاإلجارة واإلعارة والوكالة ونحوها ،أو يكون في العقود
المطلقة ،كالرهن والنكاح والبيع ونحوها ،ويسمى االنتهاء في هذه الصورة انفساخا.
39
39
ألنها عقود تنفسخ بإرادة أحد الطرفين في واتفاق المتعاقدين ،وعلى ذلك فإن اإلقالة تصح
حياتهما وتستمر بإرادتهما ،فإذا توفي العاقد فقد في عقود البيع والمضاربة ،واإلجارة والرهن
بطلت إرادته وانتهت رغبته ،فبطلت آثار هذه (للراهن) والسلم .وال تصح اإلقالة في العقود
العقود التي كانت تستمر باستمرار إرادة غير الَالزمة كاإلعارة والوصية ،والجعالة.
العاقدين.
غصب المعقود عليه انتهاء المدة المعينة أو العمل المعين:
غصب محل بعض العقود يوجب انفساخها ،ففي تنتهي بعض العقود بانتهاء مدتها المقررة لها
عقد اإلجارة إن غصبت العين المستأجرة باتفاق الطرفين ،أو بانتهاء العمل الذي عقد
فللمستأجر الفسخ1؛ ألن فيه تأخير حقه ،فإن العقد ألجله .فعقد اإلجارة المقيد بمدة ينتهي
فسخ فالحكم فيه كما لو انفسخ العقد بتلف العين، بانتهاء المدة ،إال إذا وجد عذر يقتضي امتداد
وإن لم يفسخ حتى انقضت مدة اإلجارة فله المدة ،كأن يكون في األرض زرع لم يحصد.
الخيار بين الفسخ والرجوع بالمسمى ،وبين كما تنقضي اإلجارة لعمل معين بانتهاء العمل
البقاء على العقد ومطالبة الغاصب بأجر المثل. المعقود عليه في إجارة األشخاص.
1هذا رأي الشافعية ،والحنابلة .وقال الحنفية :لو غصبت العين المستأجرة من يد المستأجر سقط األجر كله فيما إذا غصبت
في جميع المدة ،وإن غصبت في بعضها سقط بحسابها ،وذلك لزوال التمكن من االنتفاع بالعين المستأجرة ،وتنفسخ اإلجارة
بالغصب في المشهور عند الحنفية ،خالفا لبعضهم .وألحق المالكية الغصب بتعذر االستيفاء من المعقود عليه ،فحكموا
بانفساخ العقد به ،وصرحوا بأن اإلجارة تنفسخ بتعذر ما يستوفى منه المنفعة ،والتعذر أعم من التلف ،فيشمل الضياع
والمرض والغصب وغلق الحوانيت قهرا وغير ذلك.
2الراوي :عمر بن الخطاب ،المحدث :البخاري ،المصدر :صحيح البخاري ،الجزء األول ،ص ،1حكم المحدث :صحيح.
3الراوي :عمرو بن عوف المزني ،المحدث :ابن عدي ،المصدر :الكامل في الضعفاء ،الجزء األول والصفحة،7/194 :
،1حكم المحدث[ :فيه] كثير بن عبد هللا المزني عامة ما يرويه ال يتابع عليه.
40
40
-اليقين ال يزول بالشك.
-ال ضرر وال ضرار.
-األمور بمقاصدها.
41
41
المبحث الرابع :أسس (ضوابط) التمويل اإلسالمي
َم ْس ُئول[ ﴾٣٤اإلسراء .]34 :وهذا مطلق يشمل كل عقد ،وكذلك من األدلة :اآليات التي جاءت بحصر
َ ذ َْ ُ َ ََ ُ ْ َ َ ُ َ ُ َ َذ ُ َ
َل ُم ذرما لَع َطاعِم َي ْط َع ُم ُه إِل أن يَكون َميْ َتة أ ْو جد ِِف ما أ ِ
وِح إ ِ عز وجل﴿ :قل ل أ ِ المحرمات كقول هللا َّ
َْ َ
َلْ َم خ ْْنير فَإنذ ُه ر ْ ُ َ
أن ما عدا هذه المحرمات فاألصل جس﴾ [األنعام ،]145 :فيؤخذ من هذا َّ ِ ِ ِ ِ دما َم ْسفوحا أو
ْ ُ ذ َ ْ َ ُ َ َِ َ َ َ
ارة ع ْن ت َراض مِنك ْم﴾ [النساء ،]29 :وقوله: عز وجل﴿ :إِل أن تكون ِت فيه اإلباحة .وكذلك قول هللا َّ
ََ ُ َ َ َ َ ُ
﴿ َوق ْد ف ذصل لك ْم َما َح ذر َم عليْك ْم﴾ [األنعام ،]119 :ومما يدل على ذلك من السنة؛ قوله صلى هللا عليه
الناس ف ُح ِّر َم من أج ِّل َمسألَتِّ ِّه) ،1وهو يدل
ِّ ظ ُم ال ُمسلمينَ ُجرما من سأَل عن ِّأمر لم ي َّ
ُحر ْم على وسلم( :أع َ
2
على أن األصل في المعامالت والعقود الحل والصحة وعدم التحريم.
1الراوي :سعد بن أبي وقاص ،المحدث :البوصيري ،المصدر :إتحاف الخيرة المهرة ،الجزء والصفحة ،7/390 :حكم
المحدث :سنده صحيح.
2عند الظاهرية األصل في المعامالت التحريم وال يباح منها إال ما وجدت صورته في القرآن أو السنة وما عداه فهو محرم
ضيتُ (اليَ ْو َم أ َ ْك َم ْلتُ لَ ُك ْم دِّينَ ُك ْم َوأَتْ َم ْمتُ َ
علَ ْي ُك ْم نِّ ْع َمتِّي َو َر ِّ عز وجلْ :
ال يجوز التعامل به ،واستدلوا على ذلك بنحو قول هللا َّ
عز وجل أكمل الدين فما عدا ما وجد في الكتاب والسنة فاألصل فيه لَ ُك ُم اإلسالم دِّينا) [المائدة :من اآلية ]3فقالوا :إن هللا َّ
ّللا فَأُولَئِّكَ ه ُم الظا ِّل ُمونَ ) [البقرة :من اآلية .]229واستدلوا أيضا بقوله (صلى
َ َّ ُ (و َم ْن يَتَعَدَّ ُحد ُودَ َّ ِّ التحريم لقول هللا َّ
عز وجلَ :
هللا عليه وسلم) في حديث عائشة (رضي هللا عنها) " :كل شرط ليس في كتاب هللا فهو باطل " والجواب عن مثل هذه األدلة
سهل؛ فالمراد بما جاء في حديث عائشة كل شرط ليس في حكم هللا وال في شرعه .والمعامالت التي استجدت فنقول :األصل
الظا ِّل ُمونَ ) [البقرة:ّللا فَأُولَئِّكَ ُه ُم َّ فيها الحل بحكم هللا وشرعه ،كما تقدم في أدلة الجمهور .وأما قوله تعالىَ ( :و َم ْن يَتَعَدَّ ُحد ُودَ َّ ِّ
من اآلية ]229 :نقول :المراد بتعدي حدود هللا هو تحريم الحالل أو إباحة الحرام.
3سيأتي تفصيل في تقسيم الشروط.
42
42
العقد أي إذا اتفق المتعاقدان على هذا الشرط كأن يشترط البائع أن ينتفع بالمبيع لمدة كذا أو أن المشتري
يشترط أن يكون الثمن مؤجالَ ،...ويشترط لذلك األمور التالية:
• أن يكون محل الشرط في العقد قبل العقد إذا اتفقا عليه.
• أو يكون في صلب العقد وفي زمن الخيارين (خيار الشرط وخيار المجلس).
1رمضان حافظ عبد الرحمن" ،نظرية الغرر في البيوع" ،الطبعة األولى ،دار السالم ،مصر ،2005 ،ص.9
2رواه مسلم في كتاب البيوع -باب بطالن بيع الحصاة ،والبيع الذي فيه غرر ،-رقم (.)1153/3( ،)1513
َ 3حبَل الحبلةَ :بفتح الجميع ،الولد الذي في بطن الناقة.
4المالقيح :وهو ما في بطون النوق من األجنة
5المضامين :جمع مضمون ،وهو ما في أصالب الفحول
6المالمسة :من اللمس ،وهو أن يقول :إذا لمست ثوبي ،أو لمست ثوبك ،فقد وجب البيع
7المنابذة :من النبذ ،وهو أن يقول الرجل لصاحبه :إذا نبذت متاعك ،أو نبذت متاعي ،فقد وجب البيع.
43
43
بعض ،فإنه مما يتسامح فيه ،ويعفى عنه ،وأما الغرر الذي يمكن التحرز منه فإنه يكون مؤثرا مهما
كان يسيرا.
)3أالَّ تدعو إلى الغرر حاجة عامة :فإن الحاجات العامة تنزل منزلة الضرورات ،وضابط هذه الحاجة
هي كل ما لو تركه الناس لتضرروا في الحال أو المآل ،فإذا دعت حاجة الناس إلى معاملة فيها غرر
ال تتم إال به؛ فإنه يكون من الغرر المعفو عنه ،قال ابن رشد في ضابط الغرر غير المؤثر" :وإن
غير المؤثر هو اليسير أو الذي تدعو إليه ضرورة ،أو ما جمع بين أمرين" ،وقال شيخ اإلسالم ابن
1
تيمية" :والشارع ال يحرم ما يحتاج الناس إليه من البيع ألجل نوع من الغرر ،بل يبيح ما يحتاج إليه
من ذلك". 2
)4أن يكون الغرر أصال غير تابع :فإن الغرر التابع مما يعفى عنه؛ ألنه يثبت تبعا ما ال يثبت استقالال،
قال شيخ اإلسالم ابن تيمية في بيان دليل ذلك( :وجوز النبي صلى هللا عليه وسلم إذا باع نخال قد
أ ُ ِّبرت أن يشترط المبتاع ثمرتها ،فيكون قد اشترى ثمرة قبل بدو صالحها ،لكن على وجه التبع
لألصل ،فظهر أنه يجوز من الغرر اليسير ضمنا وتبعا ما ال يجوز من غيره).
)5أن يكون الغرر في عقود المعاوضات :أما عقود التبرعات ،كالصدقة ،والهبة ،واإلبراء ،وما أشبه
ذلك ،فال يؤثر فيها الغرر .3والسبب أن الغرر منع في عقود المعاوضات ،وما فيه شائبة معاوضة؛
ألن المال في هذه العقود مقصود تحصيله أو مشروط ،فمنع الشارع الحكيم الغرر فيهما ،صونا للمال
عن الضياع في أحد العوضين أو كليهما .أما عقود اإلحسان والتبرعات فمقصودها بذل المال وإهالكه
في البر ،فلذلك لم يأت ما يدل على منع الغرر فيها ،وليست كعقود المعاوضات ،فتلحق بها.
فهم الغرر بأسلوب جديد:
بحسب (السويلم )2002فإن حقيقة الغرر أنه معاوضة احتمالية نتيجتها ربح أحد الطرفين وخسارة اآلخر،
وهو ما يسميه االقتصاديون :معاوضة صفرية ،)Zero-sum Game( 4فبيع العبد اآلبق والبعير الشارد
ونحوها معاوضات صفرية ،ألنه إن وجد البعير ربح المشتري الذي اشتراه بثمن بخس ،وخسر البائع
الفرق بين ما باعه وبين قيمته الفعلية .وإن لم يجده المشتري خسر المشتري الثمن وربحه البائع.
والمعاوضة الصفرية هي حقيقة "أكل المال بالباطل" ،ألن خسارة أحد الطرفين سببها ربح اآلخر ،فالرابح
قد أكل مال صاحبه مما أدى إلى خسارته .والمعاوضة الصفرية هي حقيقة القمار .عرف بعضهم المقامرة
5
على أنها" :البحث عن أرباح من خالل االعتماد على الحظ والصدفة"
ضابط المبادالت الصفرية:
من الممكن صياغة المعيار الصفري باللغة االقتصادية بحسب منفعة الطرفين واحتماالت تحققها لكل
منهما .لكن الضابط الذي يستخدمه الفقهاء أسهل وأوضح في التطبيق ،أال وهو انتفاء الجهالة والاليقين
44
44
من المبادلة ،ثم النظر في إمكانية حصول التبادل .فالمبادلة الصفرية ال يمكن أن تتم لو علم الطرفان مسبقا
بالنتيجة التي ستنتهي إليها ،وهذا ما عبر عنه الفقيه المالكي أشهب بن عبد العزيز (ت204ه) رحمه هللا
حين علل منع المعاوضة على الضمان بقوله" :أال ترى أنه ال يصلح أن يقول الرجل للرجل :اضمن لي
هذه السلعة إلى أجل ولك كذا ،ألنه ...غرر وقمار .ولو علم الضامن أن السلعة تموت أو تفوت لم يرض
أن يضمنها بضعف ما أعطاه .ولو علم المضمون له أنها تسلم لم يرض أن يضمنها إياه بأقل من مما
ضمنها إياه به ،...بل لم يرض بدرهم" .وهذا ينطبق بحذافيره على عقود المشتقات والتأمين التجاري
1
وسائر صور القمار والمراهنات.
غير تابع للملكية (مبادلة صفرية) تابع للملكية (مبادلة غير صفرية)
"التحوط في التمويل اإلسالمي" ،ورقة مناسبات ( ،)10المعهد اإلسالمي للبحوث والتدريب ،البنك
ُّ 1سامي إبراهيم السويلم،
اإلسالمي للتنمية ،جانفي ،2007ص.93-92
45
45
شكل ( :)1-9الربا حسب أنواع المعامالت المالية (تبرعات ومعاوضات)
الزيادة الربا
.1ربا الفضل:
الفضل في اللغة :الزيادة .وأما في االصطالح :فهو الزيادة في أحد الربويين المتحدي الجنس الحالين،
ومثاله :عشرون غراما من الذهب بخمسة عشر ،فالذهب ربوي فإذا بادلت هذا الذهب بمثله مع الزيادة
فقد وقعت في ربا الفضل ما دام أنهما حاالن ،وأما عشرون بخمسة عشر مؤجلة فهذا ربا فضل ونسيئة.
ولفهم الربا وأنواعه ،فال بد ابتداء من معرفة معنى المال الربوي .هناك رأيان في تعريف المال الربوي:
الرأي األول 1:الربوي هو كل مكيل أو موزون ،فإذا عبَّروا بالربوي ونحوه فالمقصود عندهم :المكيل
صفر والشعر والصوف والوبر، كالبر والشعير والتمر واألرز والدخن والموزون كالحديد والنحاس وال ُ
فعندما تبادل ربوي بجنسه البد من شرطين:
▪ الحلول والتقابض.
▪ التماثل.
الرأي الثاني :الربوي هو كل ما كان ثمنا لألشياء وكل مكيل أو موزون مطعوم .فما كان ثمنا لألشياء2
كالدراهم فتعتبر ربوية ،وكذلك المطعومات الموزونة والمطعومات المكيلة ربوية ،وما عدا ذلك فليس
ربويا َ كالكتب واألقالم والثياب واألخشاب والسيارات والمعدات ،فهذه ليست ربوية ألنها ليست مطعومة،
وعليه لو بادلت سيارة بسيارتين أو قلما َ بقلمين أو ثوبا َ بثوبين فإن هذا جائز وال بأس به.
.2ربا النسيئة:
ربا النسيئة في االصطالح :فهو تأخير القبض في أحد الربويين المتحدين في علة ربا الفضل ،فإذا اتحد
3
ربويان في علة ربا الفضل ولو اختلف جنسهما فإنه ال بد عند مبادلة أحدهما باآلخر أن يكون ذلك يدا َ بيد،
ومثال ذلك مبادلة الذهب بالفضة ،فهما جنسان مختلفان ،لكن التحادهما في العلة ،لذا يشترط أن يكون يدا
بيد ،وكذلك الحال في مبادلة رياالت بدنانير أو دراهم .أما إذا اختلفت العلة فإنه ال يشترط التقابض ،ومثال
ذلك مبادلة ذهب بشعير؛ كل منهما ربوي لكنهما ال يتحدان في العلة فعلة الذهب خالف علة البر ،وكذلك
الرياالت والبر مثال.
1المشهور من مذهب اإلمام أحمد وهو نفس ما ذهب إليه الحنابلة وهو أيضا َ قول الحنفية.
2وهذا ما ذهب إليه شيخ اإلسالم ابن تيمية
3النسيئة في اللغة :التأخير
46
46
وخالصة ما سبق :يشترط التقابض إذا اتحد الربويان في علة ربا الفضل ،فإذا اتحدا في علة ربا الفضل
وحصل التأخير فإنه ربا نسيئة.
وتحريم الربا أصل من أصول الشريعة في باب المعامالت ،وهو معلوم من الدين بالضرورة ،فإن تحريمه
َ َ ُّ َ ذ َ َ ُ َ َ ْ ُ
كلُوا ر
الر َبا
ِ ثابت بالكتاب ،والسنة ،واإلجماع .فمن أدلة الكتاب قول هللا تعالى﴿ :يا أيها اَّلِين آمنوا ل تأ
َ َ ْ َ ُ َ َ َ َ ذُ ذَ َ ذ ُ ُْ
اّلل ل َعلك ْم تفل ُِحون[ ﴾١٣٠آل عمران ،]130 :ومن أدلة السنة حديث جابر (رضي أضعافا مضاعفة واتقوا
هللا عنه)" :لعن رسول هللا (صلى هللا عليه وسلم) آكل الربا ،وموكله ،وكاتبه ،وشاهديه" 1.أما اإلجماع
فقد أجمع أهل العلم على أصل تحريم الربا في المعامالت إجماعا قطعيا ،بل قال بعض أهل العلم :إن
تحريم الربا مما اتفقت عليه الشرائع .ومع ذلك فإن أهل العلم اختلفوا في تفاصيل مسائله وأحكامه وفي
تعيين شرائطه.
ووجود الربا في المعامالت سبب لتحريمها ،ومنعها شرعا ،إال أن الحكم في كثير من األحيان على ربوية
المعاملة يحتاج إلى نظر عميق ،وتأن رشيد ،فليس الفقه بالتشديد ،فإن ذلك يحسنه كل أحد ،إنما الفقه
الرخصة من الثقة .وقد نبه إلى ذلك ابن كثير (رحمه هللا) فقال( :باب الربا من أشكل األبواب على كثير
من أهل العلم) .فالواجب التحري ،والتأني في الحكم حتى إذا لم يصب الباحث السداد ،فال أقل من المقاربة.
1رواه مسلم بهذا اللفظ في كتاب المساقاة -باب لعن آكل الربا وموكله ،-رقم (.)1219/3( ،)1598
2مذهب المالكية هو أحسن المذاهب فيما يتعلق بسد الذرائع ثم بعدهم مذهب الحنابلة .وعند الحنفية والشافعية يقولون :ال
يجب سد الذرائع المباحة التي تفضي إلى محرم.
47
47
المبحث الخامس :النظام المالي اإلسالمي
النظام المالي جزء من النظام االقتصادي:
يعرف النظام االقتصادي على أنه:
oمجموعة من المؤسسات االجتماعية التي تتعامل مع اإلنتاج والتوزيع واالستهالك للبضائع
والخدمات ضمن مجتمع معين يتكون من أشخاص ومؤسسات ،وتتضمن أيضا عالقاتهم مع
مصادر اإلنتاج (مثل الملكية).
oمجموعة من المؤسسات واألشخاص والقوانين التي يتبناها مجتمع ما لحل المشكلة االقتصادية
وفقا لثقافته وتقاليده بهدف الوصول للرفاهية.
oيحاول النظام االقتصادي اإلجابة عن األسئلة التالية :ماذا وكيف ولمن ننتج؟
يتكون النظام االقتصادي –كما سبق اإلشارة إليه-من مجموعة من األنظمة والمؤسسات والقوانين...ولعل
من أهم تلك المكونات :النظام المالي.
48
48
oتسهيل شراء وبيع السلع والخدمات من خالل أنظمة الدفع.
49
49
يرى (رحمه هللا) أن أصول مالك في البيوع (من حيث الحل والحرمة) أجود من أصول غيره ،فإنه أخذ
عن سعيد بن المسيب الذي كان يقال" :هو أفقه الناس في البيوع" ،وكذلك اإلمام أحمد ،لموافقته مالكا في
ذلك في األغلب .وأصول مالك وأحمد في البيوع (من حيث الحل والحرمة) يمكن ردها إلى شيئين على
1
وجه العموم:
ضم إلى
.1تحريم الربا والتشديد فيه حق التشديد ومنع اإلقبال ،وجماع الحيل في الربا نوعان :إما أن يُ َ
ضم إلى العقد عقد ليس بمقصود.أحد العوضين ما ليس بمقصود ،أو يُ َ
.2قليل الغرر مغتفر :أما الشيء الثاني الذي ترد إليه أصول مالك وأحمد في البيوع من حيث الحل
والحرمة هو اغتفار الغرر القليل أي إباحة ما اشتمل على الغرر اليسير ،مما ال تقوم حياة الناس
ومعايشهم إال به ،وفي تحريمه من الضرر عليهم ما يربو على ما يتصور أنه مصلحة لهم.
ويظهر مما تقدم ميل شيخ اإلسالم رحمه هللا إلى التوسعة على الناس في أمور المعامالت ،والبعد عن كل
ما يلزم منه التضييق الذي قد يضطر معه الناس إلى تجويز ما حرم هللا من الحيل.
1مركز الدراسات الفقهية واالقتصادية" ،موسوعة فتاوى اإلمام ابن تيمية في المعامالت وأحكام المال" ،دار السالم،
القاهرة ،مصر ،الطبعة األولى ،الجزء األول ،2005 ،ص.62-61
2ماليزيا على سبيل المثال أعلنت أنه ال مانع لديها من تحول كل مؤسساتها المالية نحو العمل اإلسالمي إذا ثبت جدوى
ذلك ( ،) 2015كما أن دبي قد وضعت استراتيجية متوسطة األجل للتحول كعاصمة عالمية لالقتصاد اإلسالمي ،وبالنسبة
للمملكة العربية السعودية ،فيعتبر اقتصادها (على األقل نظريا) خاضعا لضوابط الشريعة اإلسالمية ،لكن توجد بعض
االنحرافات في التطبيق كما هو حاصل في البنوك التقليدية ،ويوجد حاليا أربعة بنوك إسالمية من ضمن 13بنكا سعوديا،
كما تقدم كل البنوك األخرى خدمات متوافقة ومبادئ الشريعة اإلسالمية.
50
50
ذات الطبيعة غير التعاقدية كإطعام الطعام والصدقة ورعاية األيتام والنذور والكفارات وغيرها 1.وواضح
أن أصحاب هذا االتجاه يقصدون بالتمويل اإلسالمي المعنى الواسع (التملك).
االتجاه الثاني يرى أصحابه أن التمويل اإلسالمي يتبع علم المالية التقليدية وبالتالي يكون له نفس تقسيمات
المالية التقليدية :المالية العامة ،المالية الخاصة والمالية الشخصية.
والذي نراه أن أنسب تقسيم للتمويل اإلسالمي هو نفس تقسيم التمويل التقليدي والذي يشمل :المالية العامة،
المالية الخاصة ،المالية الشخصية ،وبإسقاط هذا التقسيم على التمويل اإلسالمي نجد :المالية اإلسالمية
العامة والمالية اإلسالمية الخاصة والمالية اإلسالمية الشخصية.
وهذا التقسيم باإلضافة إلى أنه يتماشى مع التقسيم المعاصر للعلوم المالية ،فإنا نعتقد أنه أنسب تقسيم
لتجنب العديد من التداخالت واإلشكاالت التي قد تحدث في التقسيمات األخرى ،إذ نجد على سبيل المثال
أن بعض العقود تأخذ أكثر من شكل ولها أكثر من طبيعة ،كما أن مفهوم التمويل إذا لم يتم ضبطه
بتقسيمات دقيقة ،يمكن أن يقترب معناه بمعنى التمليك.
ونظرا ألن كتابنا هذا يركز على المالية اإلسالمية بمعناه الذي يقابل المالية التقليدية ،فإن التقسيم المقترح
يحقق غرض الكتاب ،بحيث سنشير إلى المالية اإلسالمية العامة والمالية اإلسالمية الشخصية ،ثم نتوسع
في المالية اإلسالمية الخاصة.
تقسيم حسب
العقود
علم المالية تمويل عوضي البيوع واإلجارات
(استثماري) والمشاركات
اإلسالمية
يتبع تقسم
فرع عن علم القرض +عقود التمويل
المالية المالية الخاصة
المالية التقليدية االستثمارية
التقليدية
المالية الشخصية الهبة ،الوصية...
1أنظر :فؤاد السرطاوي" ،التمويل اإلسالمي ودور القطاع الخاص" ،دار المسيرة ،1999 ،وأحمد العجلوني" ،نظرية
التمويل اإلسالمي وأدواته" ،مركز الترجمة والتأليف ،جامعة القصيم.2014 ،
51
51
خالصة:
علم المالية هو فرع من علم االقتصاد يهتم بتخصيص الموارد المالية وإدارتها وطرق االستحواذ
واالستثمار ويتعامل مع الموضوعات ذات العالقة بالنقود وأسواق المال ،ورغم أن علم المالية كان مندمجا
في علم االقتصاد بحيث يصعب تمييز ما هو مالي بحت ضمن علم االقتصاد ،إال أنه مع مرور الوقت
وتراكم الخبرات واألفكار والنظريات في مجاله تكونت مالمح علم المالية وصار مستقال عن االقتصاد،
ومع ذلك مازال االقتصاد يشكل عمود األساس للعلوم المالية ،حيث يؤثر كل من االقتصاد الكلي واالقتصاد
الجزئي على القرارات المالية والنتائج المالية على كل المستويات.
يتكون علم المالية من عدد من المجاالت المتخصصة والتي ظهرت نتيجة تباين أهداف الكيانات المختلفة
(الدولة ،قطاع األعمال ،األفراد) ،لذا نجد المالية العامة والمالية الخاصة (تشمل مالية الشركات ومالية
األشخاص) ،ويجمع بينها أنها تشترك في االهتمام بإدارة األموال.
علم المالية اإلسالمية من العلوم الحديثة التي يعتبرها العديد جزءا من علم االقتصاد اإلسالمي ،ويستمد
كالهما (االقتصاد اإلسالمي والمالية اإلسالمية) أسسه من فقه المعامالت بدرجة كبيرة ،كما تستفيد
األخيرة-المالية اإلسالمية-من العلوم المالية التقليدية.
يستدعي دراسة وفهم علم المالية اإلسالمية التعرف على عنصرين أساسين ،هما :المال والعقود .والمال
في االصطالح الشرعي هو كل أصل له قيمة اقتصادية وجاز االنتفاع به ،ويختلف بذلك عن المال في
المفهوم التقليدي في إضافة قيد واحد وهو جواز (مشروعية) االنتفاع باألصل .ولتعريف المال وتقسيماته
أهمية كبيرة في فقه المعامالت ،لما يترتب عليه من تحديد طبيعة المعاملة من جهة ،وأحكامها الفقهية من
جهة أخرى.
العقد هو أهم طريقة لكسب المال في اإلسالم وبالتالي فهو لب المالية اإلسالمية ،إذ من خالل العقد يمكن
بناء المنتجات وعن طريقه تتحرك األموال .ويعرف العقد-اصطالحا-على أنه ارتباط إيجاب بقبول على
وجه مشروع ،يرتب آثاره فيما عقد من أجله.
للمالية اإلسالمية مجموعة من الضوابط أهمها أن األصل في المعامالت وأيضا في الشروط في المعامالت
هو الحل والجواز ما لم يأت دليل يحرمهما ،ومنع كل ما يؤدي إلى الظلم كالربا والغرر والميسر وغيرها.
52
52
الموضوع الثاني:
التمويل اإلسالمي المجاني (اإللزامي واالختياري)
()Free Islamic Financial Tools
53
53
الموضوع الثاني :التمويل اإلسالمي المجاني
تمهيد:
نشأ التمويل اإلسالمي بمفهومه الواسع (الذي يشمل التمويل -بمفهومه االصطالحي-والتملك) مع ظهور
اإلسالم ،وقد استفاد النظام المالي اإلسالمي من بعض الطرق التمويلية التي كانت موجودة قبل ظهور
اإلسالم سواء باألخذ بها كما هي مثل إطعام المسكين وإكرام الضيف ،أو تصحيحها كما في المشاركات
والسلم والقروض ،كما جاء بتمويالت جديدة لم تكن معروفة من قبل مثل الصدقة والزكاة وغيرهما...
وينقسم التمويل اإلسالمي إلى ثالثة أقسام ،هي:
.1التمويل المجاني ،وينقسم بدوره إلى تمويل مجاني تطوعي وآخر إلزامي.
.2التمويل التبرعي واالرتفاقي.
.3التمويل االستثماري.
ويمثل القسمان األول والثاني جانب التمويل غير الربحي ،في حين يمثل التمويل االستثماري جانب
التمويل الربحي .وال يمكن ألي نظام اجتماعي -اقتصادي أن يقوم بأحدهما دون اآلخر.
54
54
كال النشاطين :النشاط الربحي ،والنشاط غير الربحي ،وال يوجد اقتصاد على وجه األرض يقتصر على
أحدهما .فالدول الرأسمالية تملك الكثير من البرامج واألنشطة ،سواء الحكومية أو الخاصة ،التي ال تهدف
للربح ،سواء في مجال التمويل أو التعليم أو الصحة أو غيرها .وقد أدركت هذه الدول هذه الحقيقة خاصة
بعد أزمة الكساد الكبير في الثالثينيات من القرن العشرين مما جعلها تتخلى عن االعتماد شبه الكلي على
آلية السوق والنشاط الربحي إلدارة دفة االقتصاد .أما الدول االشتراكية فقد اكتشفت بالتجربة أن االعتماد
شبه الكلي على الجانب غير الربحي ال يمكن أن يحقق االزدهار االقتصادي للبالد .فالواقع والتاريخ من
أقوى الشواهد على أن االقتصاد ال يمكن أن يقتصر على النشاط الربحي وحده ،وال على النشاط غير
الربحي وحده .بل ال بد من األمرين معا 1.غير أن التحدي الي يواجه العاملين في المجال االقتصادي هو
تحديد وتقدير الحد الفاصل بين جانبي التمويل :الربحي وغير الربحي.
إحياء
المشاركات العارية الزكاة الصدقة
الموات
الضرائب
اإلجارات القرض الوقف والرسوم صلة الرحم
نفقة
األقارب
55
55
المبحث الثاني :أنواع التمويل المجاني التطوعي
ََُ ذ َ ْ ُ َ َ َ
ِين ُينفِقون أ ْم َوال ُه ْم ِِف دعا اإلسالم إلى البذل والتطوع وحض عليه في عدة مواضع ،قال تعالى﴿ :مثل اَّل
َ ك ُسنْ ُبلَة مِائ َ ُة َح ذبة َو ذ ُ
اّلل يُ َضاع ُِف ل َِم ْن ي َ َش ُ
اء َو ذ ُ ُر ذ َ َ َ َ ذ َََْ ْ َ ْ َ َ َ َ َ
اّلل َواسِع عل ِيم﴾٢٦١ يل اّللِ كمث ِل حبة أنبتت سبع سناب ِ ِ ِ
ِف ل سب ِ ِ
[البقرة ،]261 :ويضم التمويل المجاني قائمة واسعة من أعمال الخير كالصدقات وصلة الرحم وإكرام
الجار والضيف ورعاية األيتام واإلعانة على الزواج ودعم المشاريع التنموية...
َحةِ[ ﴾١٧البلد ]17 :وهي الصفة التي مدح هللا بها أصحاب محمد (صلى هللا عليه اص ْوا بال ْ َم ْر َ َ
الص ْب َوتَ َو َ
ب ذ
ِ ِ ِ
ذ ُ ََ ْ ُ
ك ذفار ُر َ َ َ
اء بَيْ َن ُه ْم﴾ [الفتح ،]29 :ولذلك وصى النبي (صلى هللا عليه
َح ُ
ِ وسلم) في القرآن ﴿ :أشِداء لَع ال
وسلم) بها في أحاديث كثيرة وشدد على من تغافل عنها ولم يهتم بأمرها ،فقال صلى هللا عليه وسلم
(الراحمون يرحمهم الرحمان ،ارحموا من في األرض يرحمكم من في السماء) 2وقال صلى هللا عليه
وسلم ( :من لم يرحم الناس ال يرحمه هللا ) 3وقال (صلى هللا عليه وسلم)( :ال تنزع الرحمة إال من شقي)،4
وبالرحمة تظهر معاني التكاتف والتآزر بين اإلنسانية جمعاء ،وبين المسلمين أجمع...
ثانيا :فضل صلة الرحم
صلة الرحم مفهوم أساسي نص عليه الدين اإلسالمي ،والمقصود منه عدم القطيعة بين األقارب ،والحث
على زيارتهم .ويعرف بعض الفقهاء الصلة :بالوصل ،وهو ضد القطع ،ويكون الوصل بالمعاملة نحو
السالم ،وطالقة الوجه ،والبشاشة ،والزيارة ،وبالمال ،ونحوها .والرحم في اإلسالم :اسم شامل لكافة
األقارب من غير تفريق بين المحارم أو األرحام أو غيرهم .واألرحام تعني األقارب ذوات الرحم الواحدة،
ام﴾ [النساء ،]1 :وعن عبدون بهِ َو ْاْلَ ْر َح َ
ََ َُ َ ذَ ذ
اّلل اَّلِي تساءل
ذُ
بوصف القرآن الكريم ،قال تعالىَ ﴿ :واتقوا
ِ
1عبد الرحمن حسن حبنكة" ،األخالق اإلسالمية وأسسها" ،ج ،2ص .1992 ،5
2رواه الترمذي 1924وأبو داود 4941انظر صحيح الترمذي 1569
3صحيح الترمذي 1567
4الترمذي 1923وانظر صحيح الترمذي 1568
56
56
الرحمن بن عوف (رضي هللا عنه) قال :سمعت رسول هللا (صلى هللا عليه وسلم) يقول( :قال هللا تبارك
الر ِّحم ،وشققت لها من اسمي ،فمن وصلها وصلته ،ومن قطعها بتَتُّه)،1 وهللا :أنا هللا وأنا الرحمن ،خلقت َّ
واستحب اإلسالم في الفضل تقديم األرحام على غيرهم إال في الزواج .وصلة الرحم تعني اإلحسان إلى
األقربين وإيصال ما أمكن من الخير إليهم ودفع ما أمكن من الخير إليهم ،وقطيعة الرحم تعني عدم
اإلحسان إلى األقارب ،وقيل هي اإلساءة إليهم .وال خالف أن صلة الرحم واجبة في الجملة ،وقطيعتها
معصية من كبائر الذنوب .وصلة الرحم عند الدخول في تفصيالتها يختلف حكمها باختالف قدرة الواصل
وحاجة الموصول ،وباختالف الشيء الذي يوصل به ،فلو كان إلنسان غني أخ فقير يحتاج للمساعدة فإن
األخ الغني هنا يجب عليه أن يصل رحمه بإعطاء أخيه الفقير ،فهنا اإلعطاء أصبح من الصلة وهو
واجب ،بينما لو كان األخ غنيا ال يحتاج إلى المال ألصبح اإلعطاء غير واجب لكن الصلة باألشياء
األخرى كالسالم والصلة بالكالم هي التي تصبح واجبة...وهكذا .وقد وردت آيات وأحاديث كثيرة فيها
األمر بصلة الرحم وبيان ثواب الواصل والنهي عن قطيعة الرحم وبيان عقاب القاطع منها قوله تعالى:
ُ ُ
ِني َوقولوا ُْ ْ َ َ ََْ َ َ َْ َ ْ َ َ َ َ ْ ُ ُ َ ذ ذ َ َ َْ َ ْ ْ َ َ ْ َ َ َْ َ َ َ
﴿ِإَوذ أخذنا مِيثاق ب ِِن إِْسائِيل ل تعبدون إِل اّلل وبِالو ِاِلي ِن إِحسانا وذِي القرَب واْلتاَم والمساك ِ
ُ َ ْ ُ َْ ذ َ ذ َ َ َ ُ ذ َ َ ُ َ ذ اس ُح ْسنا َوأَق ُ
الزَكة ث ذم ت َوْلْ ُت ْم إِل قل ِيَل مِنك ْم َوأن ُت ْم ُم ْع ِرضون[ ﴾٨٣البقرة .]83 :وعن ِيموا الصَلة وآتوا ل ذ
ِلن ِ
أبي أيوب األنصاري (رضي هللا عنه) أن رجال قال للنبي (صلى هللا عليه وسلم) :أخبرني بعمل يدخلني
الجنة .فقال النبي (صلى هللا عليه وسلم)(( :تعبد هللا ،وال تشرك به شيئا ،وتقيم الصالة ،وتؤتي الزكاة،
وتصل الرحم)) ،2وعن عائشة (رضي هللا عنها) قالت :قال رسول هللا (صلى هللا عليه وسلم)( :الرحم
3
معلقة بالعرش تقول :من وصلني وصله هللا ،ومن قطعني قطعه هللا)
ثالثا :إكرام الجار
إن إكرام الجار واإلحسان إليه من اإليمان ومن آكد أبواب اإلحسان ،فقد أوصى هللا سبحانه وتعالى في
ِني ُْ ْ َ َ ََْ َ َ َْ َ َ ْ َ َْ َ ْ ْ َ َ ُُْ ذَ ََ ُْ ُ
ْشكوا بِهِ شيئا وبِالو ِاِلي ِن إِحسانا وبِذِي القرَب واْلتاَم والمساك ِ
كتابه بالجار ،فقالَ ﴿:واعبدوا اّلل ول ت ِ
َ
اّلل َل ُُي ُّ
ِب َم ْن
ََ ََ َ ْ َْ ُ ُ
ك ْم إ ذن ذ َ يل وما ملكت أيمان اْلنْ َ ْ ذ الصاحِب ب ْ َ اْلار ْ ُ
اْل ُنب َو ذ ْ ُ ْ َ َ َْ َ َْ
ِ ب واب ِن السب ِ ِ
ِ ِ ِ ِ واْلارِ ذِي القرَب و ِ
َ ُ َ َ ُْ
َكن ُم َتال فخورا[ ﴾٣٦النساء ،]36 :وأكد على هذا النبي صلى هللا عليه وسلم في أحاديث كثيرة ،منها
قوله (صلى هللا عليه وسلم)" :من كان يؤمن باهلل واليوم اآلخر فليكرم جاره 4"...الحديث ،وقوله( :مازال
ُورثه) .5والجار هو َمن جاورك سواء كان مسلما أو كافرا سي ِّ
جبريل يوصيني بالجار حتى ظننت أنه َ
وأما حد الجوار فقد تعددت أقوال أهل العلم في بيان ذلك الحد ولعل األقرب أن ما تعارف عليه الناس أنه
يدخل في حدود الجوار فهو الجار.
1الراوي :عبد الرحمن بن عوف ،المحدث :الترمذي ،المصدر :سنن الترمذي ،الجزء والصفحة ،1907 :حكم المحدث:
صحيح.
2البخاري ،الفتح )1396(3واللفظ له ،ومسلم ()14
3البخاري ،الفتح .)5989(10ومسلم ( )2555وهذا لفظه.
4الراوي :أبو شريح العدوي الخزاعي الكعبي ،المحدث :البخاري ،المصدر :صحيح البخاري ،الجزء والصفحة،6019 :
حكم المحدث :صحيح.
5الراوي :عبد هللا بن عمرو ،المحدث :المنذري ،المصدر :الترغيب والترهيب ،الجزء والصفحة ،3/326 :حكم المحدث:
روي هذا المتن من طرق كثيرة.
57
57
بعض التمويالت المجانية التطوعية:
في الحقيقة أنه ال يمكن تحديد وحصر التمويل المجاني التطوعي لكثرة تطبيقاته وتنوعه ،والضابط الوحيد
لتحديده هو التعريف المشار إليه سابقا ،وهو أن التمويل المجاني التطوعي هو تقديم المال لطرف آخر
بال عوض مادي انطالقا من إيمان الشخص ومبادئه اإلنسانية ،وال بد من التذكير أن المقصود بالمال هنا
هو المال بتعريفه الشرعي والذي يشمل كل ما له قيمة اقتصادية وجاز االنتفاع به ،وليس هو المعنى الذي
قد يتبادر إلى الذهن من أنه تقديم النقد أو ما في حكمه .وما يغلب على تطبيقات التمويالت المجانية غالبا
أنها ليست ذات طبيعة تعاقدية ،ومن أمثلتها على سبيل المثال ال الحصر:
أوال :إطعام الطعام
إن هللا تعالى حين خلق البشر وجعل الطعام قواما لهم ،1وسببا الستمرار حياتهم؛ رزقهم أنواع المآكل،
ِيها َح ًّبا﴾٢٧ ان إ ََل َط َعا ِمهَِ ٢٤أنذا َص َببْ َنا ال ْ َما َء َص ًّباُ ٢٥ث ذم َش َق ْق َنا ْاْلَ ْر َض َش ًّقا ٢٦فَ َأنْبَتْ َنا ف َ
َ َْْ ُ ْ َْ ُ
اْلنس ِ قال تعالى﴿ :فلينظ ِر ِ
َ ََْْ َ َ ََ َ َ ُ ْ َ ْ
ِيها دِفء [عبس ،]27-24 :ثم عدد سبحانه أنواعا من الطعام .وفي آية أخرى﴿ :واْلنعام خلقها لكم ف
ون[ ﴾٥انلحل ،]5 :وجعل سبحانه خلق الطعام دْلَل لَع ربوبيته وألوهيته ﴿قُ ْل أ َ َغ ْ َ َََ ُ َ َْ َْ ُ ُ َ
َي ومناف ِع ومِنها تأكل
َ ُ َْ اّللِ َأ ذَّت ُِذ َو ِْلًّا فَاطِر ذ
ذ
ات َواْل ْر ِض َوه َو ُي ْطع ُِم َول ُي ْط َع ُم﴾ [األنعام ،]14 :ثم شرع هللا سبحانه وتعالى الس َم َ
او ِ ِ
للعباد من الشرائع ما يوافق خلقتهم ،ويلبي حاجتهم ،ويسكن جوعهم ،فجعل األصل حل الطعام ،وال يحرم
الط ري َب ُ َ ْ َُ َ َ َ َ ُ ذ َُ ْ ُْ ُ ذ َ ُ
ك ُم ذ
ات﴾ [المائدة،]4 : ِ منه إال ما خبث لضرره على اإلنسان﴿ ،يسألونك ماذا أحِل لهم قل أحِل ل
َ َ ُّ َ ذ َ َ َ ُ
آم ُنوا ل ُتَ ررِ ُموا بل جاء النهي الصريح في أن يحرم اإلنسان على نفسه شيئا من الطعام ﴿يا أيها اَّلِين
َ َ َ ذ ذُ َ ُ
اّلل لك ْم﴾ [المائدة ،]87 :وأنكر النبي صلى هللا عليه وسلم على من حرم على نفسه أكل َط ري ِ َب ِ
ات ما أحل
اللحم ،وأخبر أنه راغب عن سنته ،وسئل النبي (صلى هللا عليه وسلم)( :ما اإلسالم؟ فقال صلى هللا عليه
الطعَ ِّام) .2فكان إطعام الطعام حاضرا في أول خطابات الدعوة المكية ،ولما طعَا ُم َّ يب ْال َكالَ ِّم َو ِّإ ْ
وسلمِّ :ط ُ
هاجر إلى المدينة كان أول خطاب له (صلى هللا عليه وسلم) فيها فيه ذكر الطعام؛ إذ قال عند مقدمه
صلُّوا بالليل َوالنَّ ُ
اس نِّيَام تَدْ ُخلُوا صلُوا ْاأل َ ْر َح َ
ام َو َ ام َو ِّ
الطعَ َ س َال َم َوأ َ ْ
ط ِّع ُموا َّ للمدينة( :يا أَيُّ َها الناس أ َ ْف ُ
شوا ال َّ
1وفي تشريعات البيوع والمعامالت ُخص الطعام عن غيره بأحكام ألهميته فجاء في الحديثَ :
((ال يَحْ تَك ُِّر إال خَاطِّ ئ)) ونقل
الترمذي إجماع العلماء على منع االحتكار في الطعام ،و ُجعلت حيازة الطعام المبيع قبل بيعه مرة أخرى أمرا واجبا ،وجاء
علَ ْينَا من
ث َ ام فَيَ ْبعَ ُ ان رسول هللا صلى هللا عليه وسلم نَ ْبت َاعُ َّ
الطعَ َ ع َم َر رضي هللا عنهما قال(( :كنا في زَ َم ِّ فيه حديث ابن ُ
َان الذي ا ْبت َ ْعنَاهُ فيه إلى َمكَان س َِّواهُ قبل أ َ ْن نَ ِّبيعَهُ)) رواه الشيخان ،وكانوا يعاقبون على اإلخالل بذلك؛ َ ِّ ك م ْ
ال من يَأ ْ ُم ُرنَا ِّبا ْن ِّتقَا ِّل ِّه
ْ َ َ ْ
ع ْه ِّد رسول هللا صلى هللا عليه وسلم إذا اشت ََر ْوا طعَاما ِّجزَ افا أن يَبِّيعُوهُ في ُ َّ َ
ع َم َر ((أن ُه ْم كَانوا يُض َْربُونَ على َ كما روى ابن ُ
َمكَانِّ ِّه حتى يُ َح ِّولُوهُ)) رواه الشيخان.
وهذا التشديد في الطعام لم يرد في غيره ،وكأن الشارع الحكيم أراد إقفال كل طريق تؤدي إلى احتكار الطعام؛ ألن معايش
الناس متعلقة به ،فحين يلزم بكيله ونقله وحيازته بعد بيعه قبل أن يباع مرة أخرى؛ تكثر األيدي التي تتداوله ،فيمتنع احتكاره،
ويراه الناس بكثرة انتقاله في األيدي فيطمئنون على معايشهم ،وهو ما يسمى في اصطالح العصر :تحقيق األمن الغذائي،
الذي به يكون االستقرار السياسي..فما تركت الشريعة الربانية خيرا للناس إال بينته ليعملوا به ،وال شرا إال حذرتهم منه ﴿
سنُ مِّ نَ هللا ُح ْكما ِّلقَ ْوم يُوقِّنُونَ ﴾ [المائدة.]50 : َو َم ْن أَحْ َ
2الراوي :عمرو بن عبسة ،المحدث :األلباني ،المصدر :السلسلة الصحيحة ،الجزء والصفحة ،2/91 :حكم المحدث :إسناده
ضعيف.
58
58
ام َوت َ ْق َرأ ُ ال َّ
س َال َم على الطعَ َ اإلس َْال ِّم َخيْر؟ قال :ت ُ ْ
ط ِّع ُم َّ س َالم) .1وسئل النبي صلى هللا عليه وسلم( :أ َ ُّ
ي ْ ِّ ْال َجنَّةَ بِّ َ
من َع َر ْفتَ َو َم ْن لم ت َ ْع ِّر ْ
ف).2
َُْ ُ َ ذ َ َ ََ
وفي أوصاف األبرار ،وذكر أعمالهم التي استحقوا بها الجنة؛ كان من أعمالهم ﴿ويطعِمون الطعام لَع
َ ُ ُ ذَ ُْ ُ ُ ْ َ ْ ذ َ ُ ُ ْ ُ َ
يد مِنك ْم َج َزاء َول شكورا[ ﴾٩اإلنسان،]9-8 : ُح ربِهِ م ِْسكِينا َو َيت ِيما َوأسَِيا ٨إِنما نطعِمكم ل ِوجهِ اّللِ ل ن ِر
كما كان من أوصاف أهل النار ،وذكر أفعالهم التي أوجبت لهم النار أنهم حبسوا الطعام عن المحتاجين،
ك ُن ْطع ُِم الْم ْسك َ
ِني﴾٤٤
َ َ َ َ ُ َْ َ ُ َ ُْ َ ر َ َ َْ َ ُ َ َ ُ
ولم يدعوا غيرهم لإلطعام ﴿ َما َسلكك ْم ِِف سقر ٤٢قالوا لم نك مِن المصل ِني ٤٣ولم ن
ِ
[المدثر ،]44-42 :وفي الركن الثالث من أركان اإلسالم فرض هللا تعالى الزكاة في الحبوب والثمار،
وفرضها في بهيمة األنعام ،وكلها طعام وتنتج طعاما ،ولم يكتف بفرضها في األموال فقط مع أن األموال
يشترى بها الطعام .وخصت زكاة الفطر من رمضان بالطعام ،وهي في الفرض سابقة لزكاة األموال.
وأُدخل اإلطعام في كل الكفارات :ففي كفارة القتل وكفارة الظهار وكفارة الوطء في نهار رمضان ،في
كل واحدة منها إطعام ستين مسكينا ،وفي كفارة قتل الصيد الحرام إذا لم يجد مثله قوم قيمته واشترى بها
طعاما للمساكين ،وفي كفارة اليمين إطعام عشرة مساكين ،وفي فدية ارتكاب محظور في اإلحرام إطعام
3
ستة مساكين.
ثانيا :اإلنفاق على األقارب
َََ َُ ََ
لَع ال ْ ر
ب
ِِ أوجب اإلسالم النفقة على القادر يدفعها إلى أقاربه وذويه المحتاجين .قال تعالى﴿ :وتعاونوا
لَع ْ ْ َ ْ ُ ْ َ
َ ذَْ ََ ََ َُ ََ
ان﴾ [المائدة ،]2 :فإلزام رب األسرة القادر على العمل أن ينفق علىاْلث ِم والعدو ِ
ِ واتلقوى ول تعاونوا
من يعولهم فيه أكبر حافز لرب األسرة على مضاعفة الجهود والسعي بكل جد على مضاعفة اإلنتاج مما
يكون سببا لرفاهيته وأسرته ومجتمعه الذي يعيش فيه .ويضيف جهده إلى جهود األمة لتحريك دوالب
االقتصاد 4،والنفقة على األقارب قسمان:
-القسم األول-عمودي النسب :وهم اآلباء وإن علوا واألوالد وإن نزلوا فالنفقة تجب لهم عند
شرطين هما :أن يكون المنفَق عليه منهم فقيرا ال يملك شيئا أوال يملك ما يكفيه وال يقدر على
التكسب ،.وأن يكون المن ِّفق غنيا عنده ما يكفيه ويفضل عن قوته وقوت زوجته.
-القسم الثاني-بقية األقارب غير عمودي النسب :ويشترط لوجوب اإلنفاق عليهم زيادة على
الشرطين السابقين شرط ثالث وهو أن يكون المن ِّفق وارثا للمنفَق عليه ،أي يمكن أن يرثه.
تحديد النفقة:
يلزم اإلسالم المنفق المكتمل لشروط النفقة أن يضمن حد الكفاية لكل من تجب عليهم نفقته من مأكل
َ
ومشرب وملبس ومسكن ،على حسب قدرته وطاقته وال يكلف نفسه ماال يستطيعه .قال تعالى﴿ :ل
1الراوي :عبد هللا بن سالم ،المحدث :األلباني ،المصدر :صحيح ابن ماجه ،الجزء والصفحة ،2648 :حكم المحدث:
صحيح.
2الراوي :عبد هللا بن عمرو ،المحدث :البخاري ،المصدر :صحيح البخاري ،الجزء والصفحة ،12 :حكم المحدث :صحيح.
3الشيخ إبراهيم بن محمد الحقيل" ،أهمية إطعام الطعام في اإلسالم":2011/3/17 ،
http://www.alukah.net/Web/hogail/0/30336/#ixzz24pTZkuTX
4وال شك أن إلزام رب األسرة أن ينفق على من يعول له الدور األكبر في تخفيف الضغط والطلب على الزكاة المفروضة
وعلى بيت مال المسلمين بحيث تصرف تلك األموال على مستحقيها من أفراد األمة الذين ألجأتهم ظروف الحياة بسبب فقد
منفق أو مرض أو عجز أو كبر سن أو غيره.
59
59
ََ ُ ُ ْ ذ ذُ َْ َ رُ
ّلل نفسا إِل ُو ْس َع َها﴾ [البقرة ،]286 :وقال تعالىِْ ﴿ :لُنف ِْق ذو َس َعة م ِْن َس َعتِهِ َو َم ْن قد َِر عليْهِ يُكل ِف ا
ج َع ُل ذ ُ ذ َ َ َ
اها َس َي ْ ُُْ َ ُْْ ْ ذ َ ُ ذُ َ ُ َ رُ ذُ َ ْ
اّلل َب ْع َد ُع ْْس ي ُ ْْسا[ ﴾٧الطالق،]7 : اّلل نفسا إِل ما آت رِزقه فلينفِق مِما آتاه اّلل ل يكل ِف
وقد نص الفقهاء على أن النفقة تشمل الحاجات الضرورية لحياة اإلنسان وهي1:الغذاء والماء-المسكن
وما يتبعه من أثاث وفراش -الكسوة للشتاء والصيف بما يناسب-الخادم لمن يعجز عن خدمة نفسه-تزويج
من يتوق للزواج-نفقة زوجته وعياله .وهناك ثالثة أسباب رئيسية استنبطها الفقهاء من نصوص كتاب هللا
وسنة رسوله (صلى هللا عليه وسلم) ورتبوها على حسب قوتها باإللزام :النكاح والقرابة والملك ،2كما
يشترط لوجوب اإلنفاق ما يلي:
-أن يكون المنفق عليهم فقراء ال مال لهم وال كسب يستغنون به عن إنفاق غيرهم .فإن كانوا
موسرين بمال أو كسب يكفيهم فال نفقة لهم ألنها تجب على سبيل المواساة والموسر مستغن عن
المواساة.
-أن يكون لمن تجب عليه النفقة ما ينفق عليهم فاضال عن نفقة نفسه ،إما من ماله وإما من كسبه،
فأما من ال يفضل عنده شيء فال يجب عليه شيء 3لما روي عن جابر (رضي هللا عنه) أن
الرسول (صلى هللا عليه وسلم) قال" :إذا كان أحدهم فقيرا فليبدأ بنفسه ،فإن فضل فعلى عياله،
4
فإن كان فضل فعلى قرابته" .
ْت َبة[ ﴾١٦البلد ،]16-11 :وجعل إهانته سبيل غير المتقين: يَ ْوم ذِي َم ْس َغ َبة ١٤يَت ِيما َذا َم ْق َربَة ١٥أَ ْو م ِْسكِينا َذا َم ْ َ
1فهد بن حمود العصيمي" ،خطة الشريعة اإلسالمية في ضمان الحاجات األساسية لكل فرد" ،ص 35وما بعدها
2الشرح الصغير على أقرب المسالك لمذهب مالك ،احمد الدر دير ،ج ،2ص.728
3القواعد في الفقه اإلسالمي ،ابن رجب الحنبلي ،الطبعة األولى ،ص ،321مطبعة الكليات األزهرية.
4رواه أبو داود والنسائي في البيوع ،وأحمد ج ،3ص305
إذا عجز المنفق عن النفقة أو لم يوجد له منفق أصال فهنا تجب النفقة على بيت مال المسلمين ،ألن بيت المال كافل
للمحتاجين والعاجزين ،ألن رئيس الدولة المسلمة راع ومسؤول عن رعيته وسواء كان اإلنفاق على المحتاج من ((الزكاة))،
أو من عموم بيت مال المسلمين حين ال تكفي الزكاة .قال صلى هللا عليه سلم" :ما من مؤمن إال أنا أولى به في الدنيا واآلخرة
اقرؤوا إن شئتم قوله تعالى( :النبي أولى بالمؤمنين من أنفسهم .فأيما مؤمن مات وترك ماال فليرثه عصبته من كانوا ومن
دينا أو ضياعا فليأت فأنا مواله) ،أأنظر :عمدة القاري في شرح صحيح البخاري ،ج ،12ص .235وكذلك نيل األوطار،
الشوكاني ج ،6ص.57
5الراوي :سهل بن سعد الساعدي ،المحدث :األلباني ،المصدر :صحيح الترمذي ،الجزء والصفحة ،1918 :حكم المحدث:
صحيح.
60
60
لَع َط َع ِ ْ ْ َ ذ َ ْ َ ُ ْ ُ َ ْ َ َ َ َ َ َ ُّ َ َ َ
ِني[ ﴾١٨الفجر ،]18-17 :ونهى عن قهر اليتيم ام ال ِمسك ِ ﴿ّلَك بل ل تكرِمون اْلت ِيم ١٧ول ُتاضون
ْ َ ََ ذ َْ َ َ َ َ ْ
وإهانته﴿ :فأما اْلت ِيم فَل تقهر[ ﴾٩الضحى ،]9 :وأمر تعالى باإلنفاق على اليتيم ،وجعل ذلك من وجوه
اِليْن َو ْاْلَقْ َرب َ
ني َو ْاْلَ َت َ
اَم َوال ْ َم َ َْ َُ َ َ َ َ ُْ ُ َ
ون قُ ْل َما َأنْ َف ْق ُت ْم م ِْن َخ َْي فَل ِل ْ َو ِ َ
ِني َواب ْ ِن
ِ ك اس ِ ِ اإلنفاق فقال﴿ :يسألونك ماذا ينفِق
ح َس ُن َح ذِت ه أَ ْ السبِيل﴾ [البقرة ،]215 :وأمر بحفظ أموال األيتام ،فقالَ ﴿ :و َل َت ْق َربُوا َم َال ْاْلَت ِي ِم إ ِ ذل بِالذِت ِ َ ذ
ِ ِ
َُ َُ
َيبْلغ أش ذدهُ﴾ [األنعام ،]152 :وأمر باختباره عند دفع ماله إليه؛ حتى يكون الولي على ثقة من أن هذا
َ َ َ َ ْ َ َْ ْ َ َ ْ َ َ َُ اليتيم عرف وميزَ ﴿ :وابْ َتلُوا ْاْلَ َت َ
اَم َح ذِت إ ِذا بَلغوا انلر َِك َح فإِن آن ْس ُت ْم مِن ُه ْم ُرشدا فادف ُعوا إِْلْ ِه ْم أ ْم َوال ُه ْم َول
ُ َ َْ ُ ُ َ ْ َ َ َ َ ْ َ ْ
تأكلوها إِْسافا وبِدارا أن يكبوا﴾ [النساء ،]6 :وأخبر أن أكل مال اليتيم سبب للعذاب يوم القيامة ،إذ
ْ ُ ُ َ ذ ذ َ َْ ُ ُ َ َ ْ َ َ ََْ َ ُ ْ ذ
اَم ظلما إِن َما يَأكلون ِِف هو من كبائر الذنوب؛ يقول هللا -جل وعال﴿:-إِن اَّلِين يأكلون أموال اْلت
َ َ َ
ُب ُطون ِ ِه ْم نارا َو َس َي ْصل ْون َسعَِيا[ ﴾١٠النساء ،]10 :وفي السبع الموبقات يقول (صلى هللا عليه وسلم)" :اجتنبوا
السبع الموبقات" ،وذكر منها أكل مال اليتيم .1فالمجتمع المسلم مطالب بالقيام بهذا الواجب ،2وتشمل
حقوق اليتيم حفظ أمواله ،والنظر إليه نظرة رحمة وإحسان ،ومحبة الخير له والتلطف معه ،وتعليمه
وتوجيهه وتربيته على الخير والصالح ،ليكون عضوا صالحا في مجتمعه .ولئن كانت رعاية األيتام قد
هُيئِّت لها جهات مختصة بها ،لكن المجتمع المسلم مأمور بالتعاون على البر والتقوى ،والعون على
المصالح ،وإذا علم المسلم أيتاما ،وعلم حالهم خصهم بزكاته ،وخصهم بصدقته وإحسانه؛ ألن هذا من
التعاون على البر والتقوى ،والمؤمنون بعضهم أولياء بعض.
1الراوي :أبو هريرة ،المحدث :البخاري ،المصدر :صحيح البخاري ،الجزء والصفحة ،2766 :حكم المحدث :صحيح.
2عبد العزيز بن عبد هللا آل الشيخ" ،عناية اإلسالم باليتامى" ،موقع ملتقى الخطباء ،رقم-4448 :
()http://www.khutabaa.com/
61
61
المبحث الثالث :التمويل المجاني اإللزامي
ينقسم التمويل المجاني اإللزامي إلى قسمين:
.1تمويل إلزامي دائم :يجب على المسلم تقديمه بشكل دوري كالزكاة السنوية وزكاة الفطر.
.2تمويل إلزامي غير دائم :ينشأ عبر إلزام االنسان نفسه شيئا طارئا لم يكن ملزما به من األصل
كالوفاء بالنذر أو تقديم الكفارة.
وفيما يلي تفصيل لصيغ التمويل المجاني اإللزامي:
أوال :الزكاة
اسم لما يخرجه اإلنسان من حق هللا تعالى إلى الفقراء التعريف
َ ْ ُ ْ ْ ََْ ْ َ َ َ َُ رُ ُ ْ ََُر
دليل الوجوب قال تعالى﴿ :خذ مِن أموال ِ ِهم صدقة تط ِهرهم وتزك ِي ِهم بِها﴾ [التوبة]103 :
أحد اركان االسالم الخمسة وقرنت بالصالة في اثنين وثمانين آية ،وتعد الزكاة من أهم
موارد الدولة في إدارة سياستها المالية ألنها تفرض دائما على القادرين وليست تبرعا األهمية
موهوبا بمشيئة االنسان
تهدف الزكاة إلى إعادة توزيع الثروة مما يعني تقليل الفارق بين طبقات المجتمع. الهدف
أوال :شروط المزكي :اإلسالم-الحرية-البلوغ-العقل (عند جمهور الفقهاء ال تشترط
بخالف الحنفية)
الشروط
ثانيا :شروط المال المز َّكي( :فضوله عن الحاجة -مضي عام على امتالكه -نمو المال
-ذو قيمة شرعية)
(زكاة النقد -الحلي-الثمار-بهيمة األنعام -عروض التجارة -الركاز) أقسامها
ذ ْ ات ل ِلْ ُف َق َراءِ َوال ْ َم َساكِني َوالْ َعا ِمل َ
ِني َعلَيْ َها َوال ُم َؤل َفةِ قُل ُ
ُ الص َدقَ ُ
قوله تعالى﴿ :إ ذن َما ذ
وب ُه ْم َو ِِف ِ ِ
َ ذ َ ذُ َ َ َ ذ َ ْ َ َْ رَ
اّلل عل ِيم َحكِيم﴾٦٠ يل ف ِريضة مِن اّللِ و ذ
يل اّللِ واب ِن السب ِ ِ
َ َ َ
اب والغارِمِني و ِِف سب ِ ِ
الرق ِ
ِ المستحقون
[التوبة]60 :
ال تعطى الزكاة آلل البيت عليهم السالم ،كما ال يجوز إعطاء الزكاة لمن يجب في
المستثنون
حقهم النفقة بشكل عام.
62
62
نصاب الزكاة:
المقدار النصاب الزكاة
%2.5 85جرام للذهب 595 /جرام للفضة زكاة النقدين
زكاة الثمار (تمر – شعير – حنطة
%5 .%10 300صاع (الصاع = 2.05كجم)
زبيب)
%2.5 تعامل معاملة النقد عروض التجارة /ارصدة مالية
شاة 5 زكاة اإلبل
تبيعة 30 زكاة البقر
شاة 40 زكاة الغنم
الخمس ___ الركاز
1الراوي :عبد هللا بن عباس ،المحدث :موفق الدين بن قدامة ،المصدر :المغني ،الجزء والصفحة ،4/284 :حكم المحدث:
إسناده حسن.
2الراوي :عبد هللا بن عمر ،المحدث :مسلم ،المصدر :صحيح مسلم ،الجزء والصفحة ،984 :حكم المحدث :صحيح.
3ابن الهمام الحنفي ،فتح القدير.
4النهاية البن األثير.82/3 :
5المغني23/3 :
63
63
وفي تحليل مفردات التعريف نلحظ:
( -ما خرج من األرض) احترازا مما خرج من البحر.
( -مما يُخلق فيها) احترازا من الكنز الذي يوضع فيها بفعل البشر ال بخلق هللا.
( -من غيرها) احترازا من الطين والتراب ألنه من األرض.
( -مما له قيمة) ليمكن أن يكون ماال تتعلق به الحقوق
-والكنز :المثبت فيها من األموال بفعل اإلنسان.
-والركاز :يعمهما (يعني المعدن والكنز) ألنه من الركز مرادا به المركوز ،أعم من كون راكزه
1
الخالق أو المخلوق
وقد أوجب الجمهور في الركاز الخمس لسهولة استخراجه وقلة تكاليفه خالفا وأوجبوا في المعدن ربع
العشر ،نظرا لكثرة ما ينفق على استخراجه وتصفيته من تكاليف .أما ما وجدت عليه عالمة أهل اإلسالم،
أو في المباني اإلسالمية ،أو في طرق المسلمين المستعملة في حركتهم وتنقالتهم ،فإنه ليس بكنز جاهلي
وال يعطى حكم الركاز بل هو لقطة يجب أن تُعَ َّرف سنة إن كانت قيمته معتبرة ،وإال فهو لواجده ،وقد
ميَّز رسول هللا (صلى هللا عليه وسلم) بين هذين النوعين بقوله" :ما كان في طريق مأ ْ ِّتى أو في قرية
عامرة فعرفها سنة فإن جاء صاحبها ،وإال فلك ،وما لم يكن في طريق مأْتِّي وال في قرية عامرة ،ففيه
2
وفي الركاز الخمس".
وهذا القدر الواجب إخراجه يجب على واجده أيا كان معتقده أو حاله ،أي سواء كان مسلما أو ذميا ،كان
صغيرا أم كبيرا ،عاقال أو مجنونا .وهذا قول جمهور الفقهاء لعموم الحديث (وفى الركاز الخمس) ،على
أن ما يخرج من القدر الواجب في المعدن والركاز ال يشترط فيه مرور الحول بل يخرج كل منهما بمجرد
العثور عليهما ،وإمكانية االنتفاع بهما .وما بقي من الركاز بعد القدر الواجب فهو لواجده من مسلم ،أو
ذمي ،أو غيرهما ،شأنه شأن الغنيمة ،بخالف المعدن ،فإنه بعد إخراج زكاته يكون لصاحب األرض التي
وجد فيها ،إذ هو جزء منها عند جمهور الفقهاء .وإن كان بعض العلماء يرى أنها ملك الدولة التي ملَّكت
3
األرض التي وجد بها المعدن أو الركاز لبعض األفراد أو الهيئات.
وفي الشرع:
5
• هي اسم لما يؤخذ من الكفار على وجه القهر والغلبة
6
• ما أُخذ من الكفار بالقتال وإيجاف الخيل والركاب واإليجاف هو :اإلعمال ،وقيل اإلسراع.
64
64
1
• ما أخذ منهم قهرا بالقتال واشتقاقها من الغنم ،وهو الفائدة.
َ
اعلَ ُموا أ ذن َما َغن ِْم ُت ْم م ِْن َ ْ
َشء
َ ْ
وقد بين هللا (عز وجل) في سورة األنفال كيفية تقسيم الغنائم بقوله تعالى﴿ :و
َْ ْ ََ ذ ْ ُ ُْ ْ َ ْ ِلر ُسول َو َِّلِي الْ ُق ْر ََب َو ْاْلَ َت َ
اَم َوال ْ َم َساكِني َوابْن ذ فَأَ ذن ِ ذّللِ ُ ُ
آمن ُت ْم بِاّللِ َو َما أن َزنلَا لَع يل إِن كنتم
ِ ِ ب الس ِ ِ ِ
خ َس ُه َول ذ
َ ْ َ َ ْ َ ْ ُ ْ َ َ ْ َ ْ َ َ َْ ْ َ َ ذ ُ َ َ ُ ر َ ْ َ
َشء قدِير[ ﴾٤١األنفال]41 : ك ان واّلل لَع ِ ان يوم اتلَق اْلمع ِ عبدِنا يوم الفرق ِ
كيفية تقسيم الغنيمة:
فيما يلي كيفية توزيع النسب في الغنيمة:
للمقاتلين في المعركة ،حتى من قتل منهم توزع حصته على ورثته ،يُعطى للفارس
( %80أربعة
ثالثة أسهم وللراجل سهم عند الجمهور من العلماء خالف بعض الحنفية فقالوا سهمان
أخماس)
للفارس وسهم للراجل)
هلل ورسوله يصرف في مصالح األمة %4
لذي القربى %4
لليتامى %4
للمساكين %4
ابن السبيل %4
الفيء:
الظ ُّل والجمع أ َ ْفياء وفُيُوء وفا َء الفَ ْي ُء فَيْئا ت َ َح َّو َل وتَفَيَّأ َ فيه
سخَه ِّ الفيء لغة من فيأ والفَ ْي ُء ما كان شمسا فَنَ َ
لر ُجوعه ِّمن جانِّب إِّلى جانِّب وفا َء َر َجع وفا َء إِّلى األ َ ْم ِّر يَ ِّفي ُء وفا َءه فَيْئا ظلَّ َل وإِّنما سمي الظ ُّل فيئا ُ
تَ َ
غيره َر َجعه ويقال ِّفئْتُ ِّإلى األَمر فَيْئا ِّإذا َر َجعْتَ إليه النظر .والفيء في وفُيُوءا َر َجع إليه وأَفا َءهُ ُ
االصطالح :ما ورده هللا تعالى على أهل دينه من أموال من خالفهم في الدين بال قتال ،إما بالجالء أو
بالمصالحة ،على جزية أو غيرها .والغنيمة أخص منه ،والنفل أخص منهما.
• هو اسم لما لم يوجف عليه المسلمون بخيل ،وال ركاب ،نحو األموال المبعوثة بالرسالة إلى إمام
المسلمين ،واألموال المأخوذة على موادعة أهل الحرب ،وال خمس فيه ،ألنه ليس بغنيمة إذ هي
2
للمأخوذ من الكفرة على سبيل القهر والغلبة.
3
• الفيء كل ما أخذ من كافر على الوجوه كلها بغير إيجاف خيل وال ركاب وال قتال.
4
• كل ما أخذ من الكفار من غير قتال.
5
• هو الراجع إلى المسلمين من مال الكفار بغير قتال.
65
65
الفرق بين الغنيمة والفيء:
الفرق بين الغنيمة والفيء هو أن الغنيمة ما غنمه المسلمون واستولوا عليه من أموال العدو ومعداتهم
بالقوة والقتال .فهذا يقسم –كما سبق اإلشارة إليه-بين المقاتلين بعد خصم خمسه وجعله في بيت مال
المسلمين لصرفه في المصالح العامة.
وأما الفيء فهو ما حصل عليه المسلمون من أموال بدون قتال .وهذا مرجعه إلى بيت المال واجتهاد ولي
ِلر ُسول َو َِّلِي الْ ُق ْر ََب َو ْاْلَ َت َ َ
وِل ِ م ِْن أ ْهل الْ ُق َرى فَل ِلذهِ َول ذ َ ََ َ ذُ ََ
لَع َرسُ
اَم ِ ِ ِ أمر المسلمين .قال هللا تعالى﴿ :ما أفاء اّلل
ْ ُ َ ْ َ َ ُ َ ُ َ ََْ َْ ْ ذ َوال ْ َم َساك َ ْ
ني اْلغن َِياءِ مِنك ْم﴾ [الحشر]7 : يل َك ل يكون دولة ب ِني واب ِن السب ِ ِ
ِ
1سنن الترمذي ج 6ص 39رقم -1719والحديث عند البخاري بأطول مما عند الترمذي في كتاب الجهاد وكذا مسلم في
كتاب الجهاد برقم 1757بلفظ خاصة ،وكذا أبو داود في كتاب الخراج واإلمارة والفيء حديث .1098
سو ِّل َو ِّلذِّي سو ِّل ِّه مِّ ْن أ َ ْه ِّل ْالقُ َرى فَلِّلَّ ِّه َول َّ
ِّلر ُ علَى َر ُ ّللاُ َونزلت سورة الحشر كاملة في بني النضير ومنها قوله تعالىَ ﴿ :ما أَفَا َء َّ
ع ْنهُ فَا ْنت َ ُهواسو ُل فَ ُخذُوهُ َو َما نَ َها ُك ْم َ الر ُس ِّبي ِّل ك َْي َال يَ ُكونَ د ُولَة بَيْنَ ْاأل َ ْغنِّيَاءِّ مِّ ْن ُك ْم َو َما آت َا ُك ُم َّ
ِّين َواب ِّْن ال َّ
ساك ِّ ْالقُ ْربَى َو ْاليَت َا َمى َو ْال َم َ
ب[ ﴾ ٧الحشر.]7 : َ ْ
شدِّيد ُ ال ِّعقا ِّ
ّللاَ َ َواتَّقُوا َّ
ّللاَ إِّ َّن َّ
2يُنظر :فتح الباري البن حجر العسقالني ج 6ص 208دار المعرفة بيروت ،وكذا شرح النووي على صحيح مسلم ج ،12
ص ،69كذا تحفة األحوذي ج 5ص :312محمد بن عبد الرحمن بن عبد الرحيم المباركفوري دار الكتب العلمية ،بيروت.
66
66
خالصة:
نشأ التمويل اإلسالمي بمفهومه الواسع مع ظهور اإلسالم ،وقد استفاد النظام المالي اإلسالمي -
من بعض الطرق التمويلية التي كانت موجودة قبل ظهور اإلسالم سواء باألخذ بها كما هي مثل
إطعام المسكين وإكرام الضيف ،أو تصحيحها كما في المشاركات والسلم والقروض ،كما جاء
بتمويالت جديدة لم تكن معروفة من قبل مثل الصدقة والزكاة وغيرهما...
يشمل التمويل اإلسالمي ثالثة أنواع :التمويل المجاني (وينقسم بدوره إلى تمويل مجاني تطوعي -
وآخر إلزامي) ،والتمويل التبرعي االرتفاقي ،والتمويل االستثماري.
يمثل القسمان التمويل المجاني والتمويل التبرعي االرتفاقي جانب التمويل غير الربحي ،في حين -
يمثل التمويل االستثماري جانب التمويل الربحي .وال يمكن ألي نظام اجتماعي -اقتصادي أن
يقوم بأحدهما دون اآلخر.
قد ال يكون التمويل المجاني (والذي يشمل إطعام الطعام والصدقة وكفالة األيتام وغيرها) ذا -
طبيعة تعاقدية ،كما أنه ال يمثل حقيقة التمويل بمفهومه المتعارف عليه ،إال أنه يبقى جزءا أصيال
من النظام االقتصادي اإلسالمي وجزءا مساعدا على التمويل.
يعرف التمويل المجاني على أنه تقديم المال لطرف آخر بال عوض مادي انطالقا من إيمان -
الشخص ومبادئه اإلنسانية.
قدم اإلسالم تحفيزات دنيوية وأخروية تشجيعا للتمويل المجاني التطوعي واإللزامي على حد -
سواء ،لذا نجد أنه حث على الرحمة وصلة الرحم وإطعام الطعام والعناية باأليتام وإكرام الجار
وغيره.
67
67
الموضوع الثالث:
عقود التمويل اإلسالمي القائمة على التبرع واالرتفاق
()Islamic Financial Tools Based on Donation
68
68
الموضوع الثالث :عقود (أدوات) التمويل اإلسالمي القائمة على
التبرع واالرتفاق
تمهيد:
تمثل عقود التمويل اإلسالمي القائمة على التبرع واالرتفاق إضافة إلى عقود التمويل المجاني (السابق
تناولها) جانب التمويل غير الربحي والجانب األهم من التمويل الخيري .وهي تشمل مجموعة من عقود
المعامالت القائمة على البر واإلحسان والتي تهدف أساسا للتقرب إلى هللا ونيل األجر والمثوبة ،وفي كل
األنظمة االقتصادية القائمة يوجد هذا النوع من التمويل .وتحفز بعض األنظمة االقتصادية -خاصة تلك
التي تغيب فيها الدوافع الدينية-هذا النوع من التمويل ألهميته االجتماعية واالقتصادية.
69
69
• المقصد االقتصادي :تساهم في رفع عبء عن كاهل الدولة والمساهمة في تقليل نسب الفقراء في
المجتمع ،كما تساهم عقود التبرع واالرتفاق في تنشيط القطاعات الربحية وتحرر المعامالت المالية
من االستغالل الربوي.
70
70
الدور االجتماعي:
ال شك أن عقود التمويل التبرعيواالرتفاقي وهي عقود قائمة على الرفق والتراحم ،تزيد من المحبة
واألخوة بين أفراد المجتمع ،حيث يشعر كل واحد فيهم بأنه يعيش في أمن اجتماعي ،خاصة أن بعض
الظروف االجتماعية التي يمكن أن تصيب األفراد أو حتى الجماعات ليست تحت تحكمهم ،ومثال ذلك
أن اليتيم لم يختر أو يقرر بنفسه أن يكون يتيما ،وكذلك الحال بالنسبة للفقير أو األرملة أو غيرهم ...وهو
ما يعني أن أي فرد يمكن أن يتحول من وضع اجتماعي إلى وضع اجتماعي آخر (من الغنى إلى الفقر
مثال).
71
71
المبحث الثاني :عقود التبرعات واالرتفاق
أوالَ :القرض
تعريف القرض:
القرض لغة هو القطع ،ويعني ذلك قطع جزء من مال المقرض وتسليمه للمستقرض وشرعا هو" :دفع
1
مال لمن ينتفع به ،ثم يرد بدله" ،أو "دفع مال إرفاقا لمن ينتفع به ويرد بدله".
وعلى مستوى المؤسسي يمكن تعريفه أنه إتاحة المصرف أو المؤسسة المالية مبلغا محددا لفرد من
األفراد ،أو ألحد عمالئه حيث يضمن سداد القرض الحسن ،دون تحميل هذا الفرد أو العميل أية أعباء أو
عموالت ،أو مطالبته بفوائد وعائد استثمار هذا المبلغ ،أو مطالبته بأي زيادة من أي نوع ،بل يكفي
َ َ َ ُ َ َ ُ َُ َ َُ َ ْ َ َ ْ َ ذ ُْ ُ ذَ َ
جر ك ِريم﴾١١ اّلل ق ْرضا حسنا فيضاعِفه ِل وِل أ استرداد أصل القرض 2.يقول هللا-جل وعز﴿ :-من ذا اَّلِي يق ِرض
[الحديد ،]11 :وعملية التمويل عن طريق القرض الحسن صيغة تعتمد عليها المصارف اإلسالمية لتمويل
مشاريع إنمائية هامة جوهرها تمويل أصحاب السمعة الحسنة حتى ال يتعرضوا للبطالة إذا كانوا في
عسرة من أمرهم كي يستمر إنتاجهم .فالقرض الحسن إذن هو عبارة عن قرض خال من الفائدة ،يمنح
للمستحقين من أفراد المجتمع على أن يرد المقترض المال المقرض له بعد تحسن أحواله ،ويكون القرض
الحسن على نطاق ضيق إذ يصعب على المصرف اإلسالمي التوسع فيه ألنه يضر بمصلحة المصرف
والمدخر في نفس الوقت.
1نزيه حماد " ،عقد القرض في الشريعة اإلسالمية :عرض منهجي مقارن" ،دار القلم ،دمشق ،سورية ،الطبعة ،1992 ،1
ص .9وكذلك :فؤاد السرطاوي" ،التمويل االسالمي ودور القطاع الخاص".1999 ،
2محسن أحمد الخضيري" ،البنوك اإلسالمية" ،ايتراك للنشر والتوزيع ،1999 ،ص.204
72
72
فترة العقد ،وتطرأ عليه طوارئ تمنعه عن السداد ،وبالتالي فإن إمكانية عدم استرداد ماله واردة
دائما.
تناقص قيمة النقد :إذ من المتعارف عليه أن النقد تتناقص قيمته بسبب ظروف التضخم ،وأن ما -
يسترده المقرض مستقبال غالبا أقل قيمة (حقيقية) مما أقرضه حال.
-اإلنسان أناني بطبيعته ،ولديه تفضيل للحاضر على حساب المستقبل ،فلو خيرنا أي إنسان عاقل
بين أن يحصل على 1000لاير اآلن أو الحصول على 1000لاير بعد سنة ،فسيختار بكل
تأكيد األلف الحاضرة .هذا يعني أن تقديم ماله اآلن مع استرداد نفس قيمته بعد فترة يعتبر عكسا
للطبيعة البشرية (األنانية) ،وهذا يؤكد مرة أخرى الطبيعة التبرعية اإلحسانية لعقد القرض،
فاإلنسان هنا قد تخلى عن أنانيته.
ولألسباب السابقة ،فإن القرض يصل جزاؤه وأجره إلى الصدقة وأفضل ،رغم أنه في الصدقة ال يعود
للمتصدق شيء ،بينما في القرض فإن الجزاء يكون مع استرداد قيمة القرض ،فعن بريدة بن الحصيب
أنظر ُمعسِّرا فله ك َّل يوم مث ِّله
َ األسلمي (رضي هللا عنه) ،قال :قال رسول هللا صلى هللا عليه وسلمَ ( :من
أنظر ُمعسرا فله ك َّل يوم ِّمثلَ ْي ِّه صدقة .قال :كل يوم مثله
َ صدقة .فقُلتُ :يا رسول هللا ،سمعتُكَ تقولَ :من
َ
َ َّ َ َّ
صدقة قبل أن يحل الدين ،فإذا حل فأنظ َر فله كل يوم ِّمثليْه صدَقة) .فتأمل قوله (صلى هللا عليه وسلم):
1
(كل يوم مثله صدقة قبل أن يحل الدين) لتعرف عظم أجر القرض وفضله عن الصدقة.
وللقرض الحسن أهمية كبيرة في المجتمع ،فانتشاره بين أفراد المجتمع دليل على إنسانية أفراده وحبهم
لإلحسان ،كما أنه طمأنينة لكل فرد منهم أنه متى احتاج سيجد من يقرضه دون أن يتطرق إلى ذلك المنة
المرتبطة عادة بالصدقة.
شروط القرض:
شروط القرض هي:
• أن يكون القرض عقد ارتفاق ال يقصد منه الربح وإنما يقصد به البر والرفق.
• أن يكون عقد تبرع ابتداء وعقد مبادلة انتهاء.
• أن يُعرف قدر القرض بكيل أو وزن أو عدد (أي أن يقع في النقد والمكيالت والموزونات
والمثليات).
• أن يُعرف وصفه وسنه إن كان حيوانا.
• أن يكون القرض ممن يصح تبرعه ،فال يصح ممن ال يملك ،وال من سفيه.
1
الراوي :بريدة بن الحصيب األسلمي ،المحدث :األلباني ،المصدر :صحيح الترغيب ( ،)907حكم المحدث :صحيح.
2
الراوي :أبو هريرة ،المحدث :البخاري ،المصدر :صحيح البخاري ،الجزء والصفحة ،2392 :حكم المحدث :صحيح.
73
73
فضل القرض الحسن في اإلسالم:
حبب اإلسالم القرض الحسن ورغب فيه ،ومن ذلك:
✓ أجر القرض مثل إعتاق الرقبة؛ لحديث البراء بن عازب ( ) قال :سمعت رسول هللا ()
ق رقبة).4 3 2 1
يقول( :من َم ن َح منيحة َ لبن أو َو ِّر ق ،أو َهدَى ُزقاقا كان له ِّمثل ِّعت ِّ
✓ كل قرض صدقة؛
✓ القرض يضاعف أضعافا في األجر؛ لحديث أبي أمامة ( )عن النبي ( )قال(( :دخل رجل الجنة
فرأى على بابها مكتوبا :الصدقة بعشر أمثالها ،والقرض بثمانية عشر)).5
✓ من أقرض مسلما مرتين كان كصدقة بهذا المال مرة؛ لحديث عبد هللا بن مسعود ( ،)أن النبي ()
قال(( :ما من مسلم يقرض مسلما قرضا مرتين إال كان كصدقتها مرة)).6
✓ اعتبار القرض واجبا (وجوب كفاية).
✓ اعتبار القرض الحسن نوعا من الصدقة لحديث عبد هللا بن مسعود ( ،)أن النبي ( )قال(:ك ُّل
قرض صدقة) ،7وقال (" :)إن السلف يجري مجرى شطر الصدقة" ،فهو داخل في وعد النبي
صلى هللا عليه وسلم" :ما نقص مال من صدقة" وقوله عليه السالم" :المؤمن في ظل صدقته يوم
القيامة" .فمن أقرض قرضا فكأنه تصدق بنصف ما أقرضه.
وفي مقابل ذلك ،فقد اعتبر اإلسالم القرض بفائدة أو أي قرض جر نفعا من قبيل الربا التي هي من أكبر
الكبائر.
1منيحة لبن :العطية ،وقد تكون في الحيوان وفي الثمار ،وغيرهما ،ثم قد تكون المنيحة عطية للرقبة بمنافعها وهي الهبة،
وقد تكون عطية اللبن أو الثمر مدة ،وتكون الرقبة باقية على ملك صاحبها يردها إليه .النووي.111/7 ،
2منيحة ورق :يعني به قرض الدراهم :الترمذي ،حديث رقم ،1957والترغيب والترهيب للمنذري.364/1 ،
َ 3هدَى ُزقاقا :يعني به هداية الطريق ،الترمذي ،حديث رقم ،1957والترغيب للمنذري.364/1 ،
4الترمذي ،كتاب البر ،باب ما جاء في المنيحة ،برقم ،1957وأحمد ،296/4 ،وصححه األلباني في صحيح سنن
الترمذي ،363/2 ،وفي صحيح الترغيب والترهيب.537/1 ،
5الطبراني في المعجم الكبير ،249/8 ،برقم ،7976وحسنه األلباني في صحيح الترغيب والترهيب ،537/1 ،برقم
.900
6ابن ماجه ،كتاب الصدقات ،باب القرض ،برقم ،2430وحسنه األلباني في صحيح سنن ابن ماجه ،284/2 ،وفي إرواء
الغليل ،برقم ،1389وفي صحيح الترغيب والترهيب.538/1 ،
7أخرجه الطبراني في المعجم األوسط ،42/4 ،برقم ،2067وحسن إسناده المنذري في الترغيب ،686/1 ،وقال األلباني
في صحيح الترغيب والترهيب(( :547/1 ،حسن لغيره)).
74
74
للمطالعة[ :حوافز التمويل الخيري ،سامي السويلم]2008 ،
أهمية القرض الحسن في االقتصاد:
وجوب القرض الحسن على الكفاية من أقوى األدلة على تحريم الحيل الربوية إذا تحولت إلى
عمل منظم ومؤسسي .وذلك أن الحيل الربوية وسيلة لالقتراض بربح من خالل الشراء والبيع.
وقد أكد الفقهاء منذ القدم على األثر السلبي لهذه الحيل في سد أبواب المعروف والقرض المجاني
خصوصا .والقرض المجاني قد ال يكون واجبا على كل شخص بعينه ،لكنه واجب على المجموع
وجوب كفاية ،بال خالف بين العلماء كما سبق .فإذا تحولت الحيل الربوية من عمل فردي إلى
عمل مؤسسي ومنهجي ،أصبحت نمطا اجتماعيا يهدد القرض المجاني على مستوى المجتمع،
وتنافي من ثم وجوبه الكفائي ،ولهذا تكون محرمة .ومن هنا يتبين حكمة تفريق العلماء بين أهل
العينة وغيرهم .فكانوا يتسامحون في بعض صور الحيل إذا لم تكن مع أهل العينة ،ويمنعونها إذا
كانت مع أهل العينة .السبب هو خشية هؤالء العلماء أن تتحول هذه الحيل من رخص استثنائية
تخفف من ضائقة فردية ،إلى عمل مؤسسي على مستوى المجتمع يقضي على الوجوب الكفائي
للمعروف والبر ،ومنه القرض الحسن.
ومن هذا الباب يمكن فهم قرارات المجامع الفقهية التي صدرت بشأن التورق ،مثل قرارات المجمع
الفقهي اإلسالمي برابطة العالم اإلسالمي ،ثم أخيرا قرار مجمع الفقه اإلسالمي بمنظمة المؤتمر
اإلسالمي في 1430ه .فقد نص قرار المجمع على جواز التورق الفردي وعدم جواز التورق
المنظم والتورق العكسي .وكان القرار صريحا في تعليل تحريم التورق المنظم والعكسي بأن
"فيهما تواطؤا بين الممول والمستورق ،صراحة أو ضمنا أو عرفا ،تحايال لتحصيل النقد الحاضر
بأكثر منه في الذمة ،وهو ربا ،وهذا التواطؤ هو الذي يحول العملية من عمل فردي تلقائي إلى
عمل منظم مؤسسي ،وهو ما ينافي وجوب القرض الحسن على الكفاية.
وقد أكد الفقهاء في مناسبات مختلفة على الفرق بين الواجب بالجزء والواجب بالكل ،وبين المحرم
بالجزء والمحرم بالكل ،فمن األعمال ما يكون مغتفرا لفرد ،لكن ال يجوز أن يتحول إلى نمط
اجتماعي سائد .وهذا أصدق ما يكون في حق الحيل .فهي على أحسن أحوالها رخص ومخارج
استثنائية ،لكن من غير المقبول أن يصبح االقتصاد اإلسالمي في الدول اإلسالمية قائما على هذه
الحيل ،فهذا تشويه لإلسالم وصد عن سبيل هللا ،فضال عن منافاته ألحكام الشريعة اإلسالمية
الخاصة بهذه التعامالت.
القرض الحسن واالستقرار المالي
كشفت األزمة المالية عن الدور الحيوي الذي يقوم به القرض المجاني ،حيث تسابقت البنوك
المركزية والحكومات في تقديم قروض بفوائد ال تختلف عمليا عن الصفر .فالقرض المجاني
أصبح ضرورة للحفاظ على االستقرار المالي للمجتمع ،وليس مجرد وسيلة للدعم واإلعانة
للبعض .وهذا يتفق مع موقف الشريعة اإلسالمية من كونه فرضا على الكفاية ،فهو أداة ضرورية
على مستوى المجتمع ،وإن لم تكن كذلك في حق كل فرد بعينه .لكن الخطأ الذي وقعت فيه هذه
األنظمة هو أنها قدمت نسبة كبيرة من هذه القروض المجانية للجهات األقل حاجة لها ،وهي كبرى
المؤسسات المالية ،واألسوأ من ذلك أنها كانت سببا في حصول الكارثة ابتداء .فالواجب هو توجيه
الدعم والقروض المجانية لضحايا الكارثة ،خاصة المؤسسات واألعمال الصغيرة والمتوسطة،
الذين يمثلون القطاع األكبر توظيفا واألكثر دعما لعجلة النمو في االقتصاد ،بدال من توجيه الدعم
75
75
لألقلية ال تي ال تفيد المجتمع وال تسهم في دعم عجلة النمو .ولكن هذا يحتم على المجتمع بناء
مؤسسات وآليات متخصصة في القرض المجاني ،وال يترك األمر لحين حصول الكوارث
واألزمات.
حوافز القرض الحسن في التمويل اإلسالمي:
نظرا ألهمية التمويل غير الربحي فقد قدمت الشريعة اإلسالمية له الحوافز المختلفة ،حيث اعتبرت
القرض الحسن نوعا من الصدقة ،كما قال صلى هللا عليه وسلم" :إن السلف يجري مجرى شطر
الصدقة" ،فهو داخل في وعد النبي صلى هللا عليه وسلم" :ما نقص مال من صدقة" وقوله عليه
السالم" :المؤمن في ظل صدقته يوم القيامة" .فمن أقرض قرضا فكأنه تصدق بنصف ما أقرضه.
وهذا ما يجعل القرض الحسن مما يمكن أن يعفى من الزكاة .وذلك أن الفقهاء اختلفوا في حكم
زكاة الدين المؤجل على الدائن .فالجمهور يرى وجوب الزكاة على الدائن ،على خالف بينهم في
التفاصيل .وذهب بعض الصحابة والتابعين ،ورجحه شيخ اإلسالم ابن تيمية ،إلى عدم وجوب
الزكاة في الدين المؤجل على الدائن .ومن الممكن الجمع بين القولين بأن يكون الوجوب في الديون
الربحية ،أي التي نشأت عن بيع أو معاوضة بربح .أما الديون غير الربحية ،كالتي تنشأ عن قرض
بدون زيادة ،فال تجب فيها الزكاة.
وهذا مع كونه يجمع بين القولين ،فهو يناسب مقاصد التشريع وحكمته .فإن من يقرض ماله بال
مقابل فقد تصدق بمنفعة ماله للمقترض مدة األجل ،فناسب أال تجب عليه الزكاة لئال يقع االزدواج
أو الثني في الزكاة .أما من باع بثمن مؤجل بزيادة فهو لم يتصدق بشئ فتجب عليه الزكاة .ويشهد
لذلك أيضا ما سبق من أن السلف يجري مجرى شطر الصدقة .وهذا يعني أن القرض الحسن
يمكن أن يعفى من الزكاة ،وهو نوع من الحوافز التي تشجع أصحاب األموال على إقراضها
للمحتاجين.
تفعيل القرض الحسن
ومن الممكن تفعيل القرض الحسن بأن تكون الجمعيات والهيئات والصناديق الخيرية هي
المقترض من أصحاب األ موال ،وهي التي تضمن السداد ،على أن تقوم هذه الجمعيات باستثمار
المال ثم التصدق بريعه أو إقراضه للمحتاجين بعد خصم التكاليف .وهذا يحقق ألصحاب األموال
االطمئنان بضمان السداد نظرا لتنوع موارد هذه المؤسسات واتساع قاعدتها المالية ،ويُغني
أصحاب األموال في الوقت نفسه عن تكاليف المتابعة لكل مقترض على حدة ،كما يوفر موردا
للمحتاجين والراغبين في االقتراض دون الوقوع في الربا أو التحايل عليه.
ومن الممكن أيضا أن تسهم الجهات الحكومية ذات الصلة ،مثل وزارة الشؤون االجتماعية ،بتقديم
ضمانات ألصحاب األموال إذا أقرضوا أموالهم للجمعيات الخيرية أو لصندوق مكافحة الفقر،
على أن تتصرف هذه الجمعيات في القروض وفق سياسة مالية محددة ،تتضمن معايير اإلقراض
والمالءة المالية للمقترضين ونسب االحتياط والتوظيف وما إلى ذلك .كما يمكن للبنوك اإلسالمية
أن تضرب بسهم في ذلك من خالل تقديم تسهيالت قصيرة األجل مجانية للجمعيات الخيرية
وصندوق الفقر بضمان هذه القروض .وبهذا تتضافر جهود المؤسسات العامة والخاصة إلحياء
هذه الفريضة اإلسالمية ،وسد حاجات فئة مهمة وفاعلة في المجتمع ،مما يقلل حجم المديونية
ويعزز الطلب والتوظيف ومن ثم النمو والرخاء االقتصادي.
76
76
ثانيا :العارية
تعريف العارية ومشروعيتها:
ْ َََ َُ ََ
لَع ال ْ ر
ب َواتلذق َوى﴾
ِِ هي إباحة المالك منافع ملكه لغيره بال عوض ،وهي مستحبة لقول هللا تعالى﴿ :وتعاونوا
1
[المائدة ،]2 :ولقوله صلى هللا عليه وسلم" :وهللا في عون العبد ما دام العبد في عون أخيه".
أركان(شروط) العارية:
2
العارية عقد كبقية العقود ،وأركانها:
-المعير :وهو كل من كان مالكا ،جائز التصرف ،ألنه تصرف في المال فأشبه التصرف في البيع،
ويشترط له :أن يكون عاقال ،صحيح التبرع فال تصح اإلعارة من محجور عليه ،مختارا ،مالكا
للعارية (لرقبتها أو لمنفعتها).
-المستعير :هو كل من صح منه قبول الهبة ،ألن العارية نوع من أنواع الهبة ،ويشترط له أن
يكون ممن يصح التبرع عليه ،معينا فال تصح اإلعارة لغير معين كقوله :أعرت أحدكم ،مختارا.
-المستعار (أو المعار) :هو كل عين مملوكة ينتفع بها منفعة مباحة مع بقاء عينها ،يشترط له أن
يكون مما ينتفع به مع بقاء عينه كالدور ،والعقار( .وال تصح العارية فيما ينتفع به مع عدم بقاء
عينه كالمأكوالت) ،وأن تكون منفعته مباحة.
-الصيغة :والمقصود بها اإليجاب من المعير والقبول من المستعير ،ألن العارية عقد تمليك ويحتاج
إليهما.
وجوب رد العارية:
َ َ ُ َ ْ ُ َ ُّ ْ َ َ ذ ذَ ْ
ات إَِل أ ْهل َِها﴾ [النساء.]58 :
اّلل يَأ ُم ُرك ْم أن تؤدوا اْل َمان ِ ويجب رد العارية ،لقول هللا تعالى﴿ :إِن
1الراوي :أبو هريرة ،المحدث :األلباني ،المصدر :صحيح الترمذي ،الجزء والصفحة ،2945 :حكم المحدث :صحيح.
2السرطاوي ،مرجع سابق ،ص.178
77
77
ثالثا :الهبة
تعريف الهبة:
1
الهبة :مصدر وهب يهب هبة؛ والجمع هبات ،وهي :تمليك في الحياة بغير عوض ،وهي تمليك العين
مجانا (بال عوض) 2أو هي التبرع والتفضل على الغير ولو بغير مال أي بما ينتفع به مطلقا سواء كان
ماال أم غير مال،
وفي عقد الهبة يتصرف الواهب في مال له دون عوض ويجوز له أن يفرض على الموهوب له القيام
بالتزام معين وهي عقد يحتاج إلى توافر عناصر أهمها:
-نية التبرع بالمال الذي يتصرف فيه الواهب.
-الهبة عقد بين اإلحياء.
-اإليجاب والقبول بين الواهب والموهوب له.
-أنها من أعمال التصرف أي يلتزم الواهب بنقل حق عيني إلى الموهوب له قد يكون حق ملكية
أو حق انتفاع أو حق ارتفاق أو حق شخصي أو مبلغ من النقود.
-يمكن للواهب أن يفرض شرطا معنوي على الموهوب له لكن ليس عوض.
-نية التبرع شرط الزم ألن الهبة بعوض تصبح عقدا آخر كالبيع والمقايضة.
-إذا كان الشرط يساوي المنفعة من الهبة هنا ال يوجد هبة ألنه يكون عقد اتفاق بمقابل.
مشروعيتها وشروطها
قال صلى هللا عليه وسلم" :تهادوا تحابوا" 3.وأما شروطها فهي اإليجاب والقبول .ويحرم تفضيل بعض
ت أ ُ ِّمي َع ْم َرة ُ ِّب ْنتُ َر َوا َحةَ الَ ي أَبي ِّببَ ْع ِّ
ض َما ِّل ِّه فَقَالَ ْ صدَّقَ َعلَ َّ
ان ب ِّْن بَشِّير قَا َل ت َ َ األوالد في الهبة ،فعَ ِّن النُّ ْع َم ِّ
طلَقَ أ َ ِّبي ِّإلَى النَّ ِّبي ِّ -صلى هللا عليه وسلمِّ -ليُ ْش ِّهدَهُ ّللا -صلى هللا عليه وسلم .-فَا ْن َ سو َل َّ ِّ ضى َحتَّى ت ُ ْش ِّهدَ َر ُ أ َ ْر َ
ّللا -صلى هللا عليه وسلم« :أَفَعَ ْلتَ َهذَا بِّ َولَدِّكَ ُك ِّل ِّه ْم» .قَا َل الَ .قَا َل «اتَّقُوا َّ
ّللاَ سو ُل َّ ِّ صدَقَتِّي فَقَا َل لَهُ َر ُ َعلَى َ
َ َ4
صدَقة .َوا ْع ِّدلُوا ِّفي أ َ ْوالَ ِّد ُك ْم» .فَ َر َج َع أ َ ِّبي فَ َردَّ ِّت ْلكَ ال َّ
رابعا :الصدقة
تعريف الصدقة:
الصدقة هي اإلحسان إلى الناس المحاويج الضعفاء ،الذين ال كسب لهم وال كاسب ،يعطون من
فضول األموال طاعة هلل ،وإحسانا إلى خلقه.
78
78
مشروعيتها:
َر َْ ُ ذ َ َ َ ذ َ ْ ُُْ َ َ ُْ ُ َ ُْ َ َ َ َ َ َ ُ ْ ُْ
اء ف ُه َو خ َْي لك ْم َويُكف ُِر عنك ْم قال هللا تعالى﴿ :إِن تب ُدوا الصدق ِ
ات فنِعِما ِه ِإَون َّتفوها وتؤتوها الفقر
َ ُ َ َ ِك ْم َو ذ ُ
ِ ْ َ ر َ ُ
اّلل ب ِ َما ت ْع َملون خبَِي[ ﴾٢٧١البقرة ،]271 :وقال صلى هللا عليه وسلم" :اتقوا النار ولو من سيِئات
بشق تمرة".1
أولى الناس بالصدقات:
إن الصدقة أو المساعدة لألقربين إذا كانوا محتاجين أولى وأعظم أجرا منها لغيرهم ،فعن أنس بن مالك
ّللاَ يقو ُل في ِّكت َا ِّب ِّه{ :لَ ْن إن َّ ّللاُ عليه وسلَّ َم فَقالَّ : صلَّى َّ هللا َ ام إلى َرسو ِّل ِّ (رضي هللا عنه) أن أبا طلحة قَ َ
برهَا َوذُ ْخ َرهَا ّلِل ،أ َ ْر ُجو َّ
صدَقَة ِّ َّ ِّ
ي بَي َْر َحى ،وإنَّ َها َ وإن أ َ َحبَّ أ َ ْم َوا ِّلي إلَ َّ
تَنَالُوا البِّ َّر حتَّى ت ُ ْن ِّفقُوا م َّما ت ُ ِّحبُّونَ }َّ ،
ّللاُ عليه وسلَّ َم :بَ ْخ ،ذلكَ َمال َرا ِّبح ،ذلكَ صلَّى َّ ْث ِّشئْتَ ،قا َل َرسو ُل ِّ
هللا َ ض ْع َها ،يا َرسو َل هللاَِّ ،حي ُ هللا ،فَ َِّع ْندَ ِّ
اربِّ ِّه َوبَنِّي ط ْل َحةَ في أَقَ ِّس َم َها أَبُو َ س ِّم ْعتُ ما قُ ْلتَ فِّي َها ،وإنِّي أ َ َرى أ َ ْن تَجْ عَلَ َها في األ ْق َربِّينَ فَقَ َ َمال َرابِّح ،ق ْد َ
الر ِّح ِّم
َّ ي على ذِّي صدقة ،و ِّه َ سكين َ ِّ َع ِّمه .2وقال (صلى هللا عليه وسلم)( :الصدَقَةُ على ِّ
الم
وصلَة).3 صدَقة ِّ اثْنتانَ :
إبطال الصدقة:
َ ُ َ َ ُّ َ ذ َ َ َ ُ ُ
آم ُنوا ل تبْ ِطلوا َص َدقات ِك ْم المن بالصدقة ،وعموم األذى يبطالن الصدقة ،قال هللا تعالى﴿ :يا أيها اَّلِين
ْ ََ ُْ ُ ذ ْ
اّللِ َواْلَ ْو ِم اْلخِرِ﴾ [البقرة.]264 : َْ ر َ ْ َ َ َ ذ ُ ْ ُ َ َُ
اِل رئ َ َ
اء انلذ ِ
اس ول يؤمِن ب ِ بِالم ِن واْلذى َكَّلِي ينفِق م ِ
الفرق بين الهدية والهبة والصدقة:
الفرق بين الهدية والصدقة ،أن الهدية تحفة ال يدفع إليها إال المحبة والتقدير بخالف الصدقة التي إنما
يكون الدافع إليها العطف واإلحسان وطلب الثواب من هللا سبحانه ،ولهذا أحلت الهدية له صلى هللا عليه
وسلم وحرمت عليه الصدقة ،وهكذا أهل بيته تبع له في ذلك ،ومنهم نسل فاطمة ابنته رضي هللا عنها،
أما اإلعانات والهبات فحكمها حكم الصدقة ال الهدية إن كان صاحبها أراد بها المواساة وطلب الثواب من
هللا سبحانه ،أما إن كان أراد بها التودد إلى ال ُمعان والموهوب أو طلب المكافأة منه فهذه في حكم الهدية
ألن المهدى إليه يشرع له مكافأة المهدي أو الدعاء له عند العجز عن المكافأة ،أما صاحب الصدقة فليس
قصده إال الثواب من هللا سبحانه ،وليس قصده المكافأة المالية أو التودد والتحبب إلى المهدى إليه.
1الراوي :عدي بن حاتم الطائي ،المحدث :البخاري ،المصدر :صحيح البخاري ،الجزء والصفحة ،6540 :حكم المحدث:
صحيح.
2الراوي :أنس بن مالك ،المحدث :مسلم ،المصدر :صحيح مسلم ،الجزء والصفحة ،998 :حكم المحدث :صحيح.
3الراوي :سلمان بن عامر الضبي ،المحدث :األلباني ،المصدر :صحيح الجامع ،الجزء والصفحة ،3858 :حكم المحدث:
صحيح.
79
79
في ذمة الغير أو إحضار من عليه الدين أو عين مضمونة .وقد يطلق على العقد الذي يحصل به ذلك،1
2
أو هي :ضم ذمة الكفيل إلى ذمة األصيل في المطالبة
مشروعيتها ودليلها:
الكفالة مشروعة في اإلسالم ،ولقد استدل العلماء على مشروعيتها بالكتاب والسنة واإلجماع .أما الدليل
ََ ُْ
اء بِهِ َِحل بَعَِي َوأنا بِهِ َزعِيم﴾٧٢
من القرآن الكريم :فقوله تعالى حكاية عن يوسف عليه السالمَ ﴿ :ول َِم ْن َج َ
1تعريف الشافعية.
2تعريف الحنفية.
3الراوي :عبد هللا بن عباس ،المحدث :األلباني ،المصدر :إرواء الغليل ،الجزء والصفحة ،1413 :حكم المحدث :صحيح.
4لكن قالوا :إن األب والوصي لو استدان دينا في نفقة اليتيم ،وأمر اليتيم أن يضمن المال عنه جاز ،ولو أمره أن يكفل عنه
النفس لم يجز ،ألن ضمان الدين قد لزمه من غير شرط ،فالشرط ال يزيده إال تأكدا ،فلم يكن متبرعا ،فأما ضمان النفس-
وهو تسليم نفس األب أو الوصي-فلم يكن عليه ،فكان متبرعا فيه فلم يجز
5عند الشافعية ألنه ليس من أهل التصرف .وأما إن كان محجورا عليه بفلس فإنه يصح أن يكفل ماال في ذمته ،كما يصح
له أن يشتري في ذمته ،فإذا ضمن يطالب بما ضمنه إذا انفك عنه الحجر وأيسر
6وهذا عند أبي حنيفة ،وعلى هذا فال تصح الكفالة بالدين عن ميت مفلس .وجه قول أبي حنيفة أن وفاء الدين عبارة عن
الفعل ،والميت عاجز عن الفعل ،فكانت هذه كفالة بدين ساقط ،فال تصح ،كما إذا كفل على إنسان بدين وال دين عليه ،وإذا
80
80
• أن يكون معلوما بأن يكفل ما على فالن ،فأما إذا قال :ما على أحد (المضمون
1
من الناس ،فإنه ال يجوز ألن المضمون عليه مجهول. عنه)
من شروط المكفول به:
• أن يكون حقا ثابتا حال العقد ،فال يصح ضمان ما لم يجب ،سواء
أجرى سبب وجوبه كنفقة ما بعد اليوم للزوجة وخادمها ،أم لم
يجر كضمان ما سيقرضه لفالن ،ألن الضمان وثيقة بالحق ،فال
ما وقع عليه
2 المكفول به
يسبقه كالشهادة
الضمان من
(المضمون)
3
• أن يكون الدين الزما :أي مأمون السقوط بالفسخ أو االنفساخ. دين أو عين
مات فهو قادر بنائبه ،وكذا إذا مات عن كفيل ،ألنه قائم مقامه في قضاء دينه .وذهب صاحباه أبو يوسف ومحمد إلى أنها
تصح
1وذهب الشافعية إلى عدم اشتراط رضا المضمون عنه في المال قطعا ،ألن قضاء دين الغير بغير إذنه جائز فالتزامه
أولى ،وكما يصح الضمان عن الميت اتفاقا وإن لم يخلف وفاء .وأيضا ال يشترط معرفته في األصح ،قياسا على رضاه ،إذ
ليس ث َ َّم معاملة .وعند الشافعية قول ثان :أنه يشترط معرفته ،ليعرف هل هو موسر أو ممن يبادر إلى قضاء دينه ،أو يستحق
اصطناع المعروف أو ال ،ورد على هذا القول بأن اصطناع المعروف ألهله ولغير أهله معروف
2فائدة :واستثني من لزوم الحق على مذهب الشافعي ضمان الدرك بعد قبض الثمن-وهو أن يضمن للمشتري الثمن إذا
خرج المبيع مستحقا-واشترط أن يكون بعد قبض الثمن ألنه إنما يضمن ما دخل في يد البائع ،وال يدخل الثمن في ضمانه
إال بقبضه .وإنما أجازوه وإن لم يكن له حق ثابت ،ألن الحاجة قد تدعو إلى معاملة الغريب ،ويخاف أن يخرج ما يبيعه
مستحقا وال يظفر به ،فاحتيج إلى التوثق به ،ويسمى ضمان الدرك أيضا ضمان العهدة ،اللتزام الضامن ما في عهدة البائع
رده ،والعهدة في الحقيقة عبارة عن الصك المكتوب فيه الثمن ،ولكن الفقهاء يستعملونه في الثمن ألنه مكتوب في العهدة
مجازا تسمية للحال باسم المحل .وذهب الحنابلة إلى جواز الكفالة فيما سيجب ،واستدلوا على ذلك بقوله تعالى" :ولمن جاء
به حمل بعير وأنا به زعيم" قالوا :وقد سلموا ضمان ما يلقيه في البحر قبل وجوبه بقوله :ألق متاعك في البحر وعلي ضمانه
3ولو كان اللزوم مآال ،وذلك كمهر قبل دخول أو موت ،وثمن مبيع قبل قبض ودين سلم .وعلى هذا يصح ضمان الثمن
للبائع في زمن الخيار ،إذا كان الخيار للمشتري وحده ،ألنه حينئذ يملك البائع الثمن ،فيصح ضمانه بخالف ما إذا كان
الخيار للبائع أولهما ،فإنه ال يصح ألنه ليس مالكا للثمن حتى يضمن له ،وهذا في المذهب الجديد للشافعي ،ألنه إثبات مال
في الذمة آلدمي بعقد فأشبه البيع واإلجارة ،فال يصح ضمان المجهول ،وال غير المعين ،كضمنت أحد الدينين .وفي القديم
{و ِّل َم ْن َجا َء بِّ ِّه
ال يشترط ذلك ،ألن معرفته متيسرة .وذهب الحنفية والحنابلة إلى جواز ضمان المجهول لقول هللا جل شأنهَ :
حِّ ْم ُل بَعِّير َوأَنَا ِّب ِّه زَ عِّيم} [يوسف .]72 :أجاز هللا تعالى عز شأنه الكفالة بحمل البعير مع أن الحمل يحتمل الزيادة والنقصان.
81
81
بجواز أخذ األجرة على الكفالة والضمان بحجة أنه ال يوجد نص قاطع بتحريم ذلك ،وهذا خالف قول
الجمهور اليوم ،فقد ورد في قرارات المجمع الفقهي الدولي المنبثق عن منظمة المؤتمر اإلسالمي في
دورته الثانية ( 16 – 10ربيع اآلخر1406 ،ه) ما يلي" :إن الكفالة هي عقد تبرع يقصد به اإلرفاق
واإلحسان .وقد قرر الفقهاء عدم جواز أخذ العوض على الكفالة ،ألنه في حالة أداء الكفيل مبلغ الضمان
يشبه القرض الذي جر نفعا على المقرض ،وذلك ممنوع شرعا .وقد قرر المجمع ما يلي:
• أوال :إن خطاب الضمان ال يجوز أخذ األجر عليه لقاء عملية الضمان – والتي يراعى فيها عادة
مبلغ الضمان ومدته – سواء أكان بغطاء أو بدونه.
• ثانيا :إن المصاريف اإلدارية إلصدار خطاب الضمان بنوعيه جائزة شرعا ،مع مراعاة عدم
الزيادة على أجر المثل ،وفي حالة تقديم غطاء كلي أو جزئي ،يجوز أن يراعى في تقدير
المصاريف إلصدار خطاب الضمان ما قد تتطلبه المهمة الفعلية ألداء ذلك الغطاء .وهللا أعلم".
كما ورد في المعايير الشرعية لهيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية (المعيار الشرعي
رقم 5بشأن الضمانات) ما يلي" :ال يجوز أخذ األجر وال إعطاؤه مقابل مجرد الكفالة مطلقا ،ويحق
للكفيل استيفاء المصروفات الفعلية للكفالة ،وال يلزم المؤسسة االستفسار عن كيفية الحصول على الكفالة
المقدمة إليها من العميل".
إن أخذ األجرة عن عقد الكفالة الذي هو من عقود التبرع يخرج العقد عن طبيعته اإلحسانية التبرعية
ليجعله معاوضة ،وهذا يضعف الجانب اإلنساني للعقد.
سادسا :الوقف
تعريف الوقف لغة واصطالحا
الوقف في اللغة :الحبس .يقال :وقف يقف وقفا أي حبس يحبس حبسا .وفي الشرع :حبس األصل وتسبيل
الثمرة .أي حبس المال وصرف منافعه في سبيل هللا ...1عرف الفقهاء الوقف بأنه( :إعطاء عين لمن
يستوفي منافعها واالنتفاع بها ،أو االنتفاع بها فقط على وجه التأبيد ،وقد يكون على وجه التوقيت) .وقد
أورد الشيخ أبو زهرة-رحمه هللا تعريفا جامعا وهو أن الوقف" :حبس عين ،بحيث ال يتصرف فيها بالبيع
2
أو الهبة أو التوريث ،وصرف الثمرة إلى جهة من جهات البر وفق شرط الواقف".
فالوقف هو :حبس مال وتسبيل منافعه على مصرف أو أكثر من مصارف البر تقربا إلى هللا تعالى ،وهو
يقوم على مفهوم الصدقة الجارية الذي ورد في قوله صلى هللا عليه وسلم" :إذا مات اإلنسان انقطع عمله
3
إال من ثالث :إال من صدقة جارية ،أو علم ينتفع به ،أو ولد صالح يدعو له".
أصل مشروعية الوقف
إذا رجعنا إلى األصول الشرعية للوقف وجدنا أن الفقهاء قد استندوا في تأصيلهم له إلى أدلة كثيرة من
القرآن الكريم والسنة النبوية واإلجماع ،وهذه األدلة وإن كانت ال تدل على موضوع الوقف بصفة مباشرة
فإنها تحث على أعمال البر والخير.
1سيد سابق" ،فقه السنة" ،الجزء الثالث ،دار الفكر للطباعة والنشر والتوزيع ،الطبعة الثانية ،1998 ،ص.283-267
2محمود أحمد مهدي" ،نظام الوقف في التطبيق المعاصر-نماذج مختارة من تجارب الدول والمجتمعات اإلسالمية" ،البنك
اإلسالمي للتنمية ،المعهد اإلسالمي للبحوث والتدريب ،مكتبة الملك فهد ،وقائع ندوات رقم ،2002 ،45ص.9
3الراوي :أبو هريرة ،المحدث :األلباني ،المصدر :صحيح الجامع ،الجزء والصفحة ،793 :حكم المحدث :صحيح.
82
82
ففي القرآن الكريم وردت آيات كثيرة تحث على عمل الخير وإعطاء الصدقات التي يتقرب بها إلى هللا
َْ ُ َ ُْ ُ عز وجل كقوله تعالى﴿ :لَ ْن َت َنالُوا ال ْ ذ
ب َح ذِت تنفِقوا م ذِما ُت ُِّبون﴾ [آل عمران ،]92 :وقوله تعالىَ ﴿ :وأن ِ
ون[ ﴾٢٨٠البقرة ،]280 :وقوله عز وجلَ ﴿ :و َما َت ْف َعلُوا م ِْن َخ َْي فَإ ذن ذ َ َ َ ذ ُ َ ْ َ ُ ْ ْ ُ ُْ ْ َ ْ َ ُ َ
اّلل ِ تصدقوا خَي لكم إِن كنتم تعلم
ُ َ ْ ََ
اّلل َوابْ َتغوا إ ِْلْهِ ال َوسِيلة﴾ [المائدة:آم ُنوا ذات ُقوا ذ َ بهِ َعل ِيم[ ﴾٢١٥ابلقرة ،]215 :وقوِل تعاَل﴿ :يَا َأ ُّي َها ذاَّل َ
ِين َ
ِ
َ َشء فَإ ذن ذ َ
اّلل بِهِ عل ِيم﴾٩٢
ذ ُ ُّ َ
ون َو َما ُتنْف ُِقوا م ِْن َ ْ ُْ ُ
ب َح ذِت تنفِقوا مِما ُتِب ،]35وقوله عز وجل﴿ :لَ ْن َت َنالُوا ال ْ ذ
ِ ِ
[آل عمران.]92 :
وأثرت عن النبي (صلى هللا عليه وسلم) عدة أحاديث تشير إلى مدى أهمية الوقف منها ما روي عن أبي
هريرة (رضي هللا عنه) أن النبي صلى هللا عليه وسلم قال" :إذا مات ابن آدم ،انقطع عمله إال من ثالث:
صدقة جارية ،أو علم ينتفع به ،أو ولد صالح يدعو له" ،1وروي أن رسول هللا صلى هللا عليه وسلم جعل
صلَّى هللاُ 2
سبع حيطان له بالمدينة صدقة على بني هاشم وبني عبد المطلب" ،كذلك فما ت ََركَ َرسو ُل َّ ِّ
ّللا َ
ضا َء الَّتي كانَ يَ ْر َكبُ َها ،و ِّس َال َحهُ ،وأ َ ْرضا
وال أ َمةَّ ،إال بَ ْغلَتَهُ البَ ْي َ
وال َعبْداَ ، عليه وسلَّ َم دِّينَاراَ ،
وال د ِّْرهَماَ ،
صدَقَة 3.وروي عن أبي هريرة (رضي هللا عنه) أن رسول هللا صلى هللا عليه وسلم، سبِّي ِّل َ َجعَلَ َها ِّال ْب ِّن ال َّ
وريُّهُ وبولُهُ َ
وروثُهُ قال" :من احتبس فرسا في سبيل هللا إيمانا باهلل ،وتصديقا لوعد هللا ،كان ِّشبعُهُ ِّ
4
حسنات في ميزانِّ ِّه.
كما ثبت الوقف عن الصحابة الكرام أمثال عمر بن الخطاب وعثمان بن عفان والزبير بن العوام وسعد
بن أبي وقاص وعلي بن أبي طالب (رضي هللا عنهم جميعا).
حكمة مشروعية الوقف:
إن إعطاء المنفعة للموقوف عليه يكون على أساس مساعدته صونا لماء وجهه وحفظا لكرامته وذلك من
أجل التقرب إلى هللا عز وجل .وهذا اإلعطاء هو الذي يعبر عنه بالصدقة التي حث عليها النبي عليه
السالم ،فالصدقة التي يراد بها الوقف تبقى مستمرة العطاء بينما الصدقة التي ال يراد بها ذلك تنقضي
5
ويحتاج الفقراء إلى صدقات مثلها.
قال زيد بن ثابت رضي هللا تعالى عنه" :لم نر خيرا للميت وال للحي من هذه ال ُحبس الموقوفة .أما الميت
فيجري أجرها عليه ،وأما الحي فتحبس عليه وال توهب وال تورث وال يقدر على استهالكها".
83
83
أشكال الوقف
يمكن تصنيف أنواع الوقف وفقا لطبيعته (ثابت ومنقول) ،وكذلك وفقا للمستفيد منه ،وذلك كما يلي:
حسب طبيعة الوقف
❖ وقف ثابت :وهي أموال تحبس عينها وتوجه إيراداتها إلى وجوه الخير أو إلى مستحقيها ،مثل
األراضي والمباني والحدائق والبساتين واآلبار والمستشفيات والمدارس وما في حكمها.
❖ وقف منقول :وهي أموال تحبس عينها وتوجه إيراداتها إلى وجوه الخير أو إلى مستحقيها ،مثل
السيارات والحيوانات واألثاث والثياب وما في حكمها .ويدخل في تلك األموال النقدية التي يتم
استثمارها لالنتفاع من عوائدها في وجوه الخير ،مثل الودائع المخصصة لدى المؤسسات المالية
اإلسالمية التي توجه عوائدها إلى وجوه الخير.
حسب المستفيد من الوقف
1
الوقف األهلي (أو الذري) :وهو الذي يتم وقفه على الذرية واألهل. ❖
الوقف الخيري :وهو تمويل يتم وقفه على أعمال الخير العامة لمصالح المسلمين ،كالفقراء ،أو ❖
طلبة العلم ،أو دور العلم ،أو المساجد أو المستشفيات وما شابه ذلك من وجوه الخير .أي يكون
عائده مصروفا إلى جهة خيرية مستمرة الوجود (ال تنقطع) ...ويمكن أن يدخل في ذلك ما وقف
لالستثمار في مشروعات استثمارية بغرض در إيراد يتم إنفاقه في أوجه الخير المختلفة.
الوقف المشترك :وهو مزيج بين النوعين السابقين ،أي هو ما اشترك في استحقاق عائده الذرية ❖
2
(واألهل) وجهات البر العامة معا.
سابعا :الوصية
تعريف الوصية:
الوصية في اللغة الوصل ،يقال :وصيت الشيء بالشيء أصيه بمعنى وصلته ،وهو من باب وعد ،ووصى
إلى فالن توصية وأوصى إليه إيصاء بمعنى واحد ،إذا جعله وصيا من بعده ،أي عهد إليه بأمور تركته،
وأوصى إليه بمال جعله له وصية ،فهو موص بدون تشديد ،ويجوز التشديد وقد قرأ بهما قوله تعالى:
َ َ َْ ْ ََ ْ َ َ ََْ ُ ْ ََ ْ َ َ َْ ذ ذَ َ ُ َ َ َ
اّلل غفور َرحِيم[ ﴾١٨٢البقرة،]182 : ﴿ف َم ْن خاف م ِْن ُموص جنفا أو إِثما فأصلح بينهم فَل إِثم عليهِ إِن
واالسم الوصاية ،واإليصاء مصدر ،والوصية ما يوصي به اإلنسان ،فهي اسم مفعول ،ومنه قوله تعالى:
َ َ ْ َْ َ ذ ُ ُ َ
وصون ب ِ َها أ ْو ديْن﴾ [النساء ،]12 :وتستعمل استعمال المصدر ،ومنه قوله تعالى﴿ :يَا ﴿مِن بع ِد وصِ ية ت
ْ ُ َ َْ ذ َْ َ َ َ ُّ َ ذ َ َ ُ َ َ َ ُ َ ْ ُ ْ َ َ َ َ َ َ َ ُ
ك ُم ال ْ َم ْو ُ
ان ذ َوا ع ْدل مِنك ْم ﴾ [المائدة:
ِ ناث ِ ةي صِوال ِني
ح ت أيها اَّلِين آمنوا شهادة بين ِكم إِذا حَض أحد
.]106والوصية في اصطالح الفقهاء لها تعريفات مختلفة نذكر منها:
3
• تمليك مضاف إلى ما بعد الموت على وجه التبرع
1وهناك من قال إن الوقف األهلي يكون عائده للذرية في البداية ،ثم من بعدها لجهة خيرية مستمرة الوجود.
2محمود أحمد مهدي" ،نظام الوقف في التطبيق المعاصر-نماذج مختارة من تجارب الدول والمجتمعات اإلسالمية" ،مرجع
سابق ،ص.10
3معجم لغة الفقهاء ،ص ،475رد المحتار البن عابدين .648/6
84
84
1
• هي تبرع بحق مضاف ولو تقديرا إلى ما بعد الموت.
2
• الوصية بالمال هي التبرع به بعد الموت.
• تصرف في التركة مضاف إلى ما بعد الموت.
وتسمى كل من الهبة والصدقة والهدية :عطية.
85
85
أما األوالد فيجوز الرجوع فيما يعطيهم الوالد؛ لحديث عبد هللا بن عمر وابن عباس (رضي هللا عنه) -
عن النبي (صلى هللا عليه وسلم) قال(( :ال يحل لرجل مسلم أن يعطي العطية أو يهب الهبة ثم يرجع
فيها ،إال الوالد فيما يعطي ولده ،كمثل الكلب يأكل فإذا شبع قاء ،ثم عاد في قَيْئه)).1
المعمر عن انتفاعه بها ،6ويكون اإلحياء هو ما عرفه الناس إحياء لمثل المحيَّا
ِّ بما يقتضي عدم انصراف
أي بالعرف ،لذا يتحقق اإلحياء بما يتناسب مع الغرض منه (مثال بالبنيان أو الحرث أو اشتقاق نهر أو
استخراج عين أو حفر بئر) ،ويتقرر اإلحياء بما يقرره العرف محققا لعمارة األرض وهذا حسب صفة
اإلحياء.
حوافز إحياء األرض الموات في اإلسالم:
لقد حثت الشريعة اإلسالمية على التعمير ،والبناء عن طريق إحياء األرض الموات بإصالح تربتها،
وتعمير خرابها ،واستخراج خيراتها ،ووضعت من الحوافز والمشجعات ما يدفع البشر في التسابق إلى
1أبو داود ،كتاب البيوع ،باب في قبول الهدايا ،برقم ،3539والترمذي ،كتاب الوالء والهبة عن رسول هللا (صلى هللا عليه
وسلم) ،برقم ،2132وابن ماجه ،كتاب الهبات ،باب من أعطى ولده ثم رجع فيه ،برقم ،2377والنسائي ،كتاب الهبة ،باب
ذكر االختالف على طاوس ،برقم ،3753وصححه األلباني في صحيح سنن أبي داود ،383/2 ،وفي غيره.
2أنظر :لسان العرب ،219/13مادة "موت" ،ومختار الصحاح للرازي ص .562مادة "موت" ،والبحر الرائق ،239/8
واإلقناع للشربيني ،356/2وحاشية الدسوقي .66/4
3اإلنصاف 354/6للمرداوي.
4الراوي :جابر بن عبد هللا ،المحدث :شعيب األرناؤوط ،المصدر :تخريج المسند ،الجزء والصفحة ،14839 :حكم
المحدث :صحيح.
يشترط الفقهاء أن تكون بعيدة عن العمران بالقدر الذي يجعل من الصعب اعتبارها مرفقا من مرافقه.
5وهذا تعريف الحنفية ،انظر :اللباب في شرح الكتاب .368/1
6أنظر :شرح حدود ابن عرفة .535/2
86
86
إحيائها .ومما ال شك فيه أن أهم حافز في الشريعة اإلسالمية لمن يقوم بإحياء األرض هو أنها جعلت
1
جزاء المحيي لألرض الموات أن تكون ملكا له ،ولعقبه من بعده.
وسائل إحياء األراضي الموات:
إحياء األرض الموات يحصل بوسائل كثيرة تختلف باختالف قصد الشخص ،وغرضه من اإلحياء وليست
2
محصورة بعدد معين ،وللفقهاء ثالث اتجاهات بهذا الخصوص:
االتجاه األول 3:إن إحياء األرض الموات يكون بكل وسيلة جرى العرف على اعتبارها إحياء ،سواء كان
ذلك ببناء ،أو زرع ،أو غرس ،أو تسيير ماء ،أو نحو ذلك ،ألن الغرض من إحياء الموات :هو االستفادة
من األرض ،واالنتفاع بها ،وبث الحياة فيها ،فكل وسيلة تحقق هذا الغرض يعد إحياء.
االتجاه الثاني 4:إن إحياء األرض الموات يكون بأحد أمور سبعة :البناء في األرض ،حرث األرض
وتحريكها؛ كسر حجرها وتسوية حفرها وتعديل أرضها؛ تفجير الماء فيها (كحفر بئر)؛ إخراج الماء
عنها إذا كانت غامرة به؛ غرس األشجار فيها؛ قطع الشجر الموجود فيها وإزالته عنها.
االتجاه الثالث 5أصحاب هذه االتجاه لم يرجعوا اإلحياء إلى العرف ،ولم يحددوه بأمور معينة ،وإنما
ذكروا أمثلة لإلحياء كانت مشهورة في زمانهم.
والراجح ما ذهب إليه أصحاب االتجاه األول القائلون بأن (إحياء األرض الموات يكون بكل وسيلة جرى
العرف على اعتبارها إحياء) ،وذلك ألن الشارع أطلق اإلحياء ،ولم يحدد له كيفية معينة ،فيحمل هذا
اإلطالق على المتعارف عليه ،والذي يختلف باختالف األزمنة ،واألمكنة .ويعتبر هذا نوعا من التيسير
على الناس ،وعدم إيقاعهم في الحرج ،ومراعاة لتغير األعراف ،واختالفها باختالف الزمان ،والمكان،
حيث إن عادة الناس في التعمير ،والبناء ،والزراعة تختلف من مكان آلخر بحسب اختالف طبيعة
األرض ،ووفرة المواد الالزمة للتعمير.
فوائد إحياء األرض الموات:
إحياء الموات هو أسلوب رائع الستصالح األراضي وعمارتها ،ولعل من الفوائد الكثيرة التي يمكن ذكرها
إلحياء الموات ما يلي:
على المستوى الفردي:
✓ إشباع غريزة التملك على اعتبار أن اإلحياء هو أحد طرق التملك المشروعة.
✓ تحفيز الفرد على العمل واإلنتاج ،وسبب ذلك استئثار الشخص المحيي بملكية األرض وعائدها.
✓ تحسين دخل الفرد من خالل استغالله لألرض واستفادته من ريعها.
على المستوى الكلي:
✓ استصالح األراضي وعمارتها بالزراعة أو إقامة المباني أو المصانع يعود بالفائدة على المجتمع
والدولة ككل ،حيث يمكن أن يكون حال للكثير من مشاكل نقص الغذاء والمساهمة في حل مشاكل
السكن والبطالة وغيرها.
✓ تحسين المستوى المعيشي ألفراد المجتمع.
1السيد عطية عبد الواحد" ،دور السياسة المالية اإلسالمية في تحقيق التنمية االقتصادية" .انظر :أحكام إحياء الموات
واإلقطاع :عقيل العقيل ،ص ،41 40أحكام إحياء الموات :محمد الزحيلي ص ،18االقتصاد اإلسالمي :حسن الشاذلي،
ص ،165 163الحرية االقتصادية :سعيد بسيوني ص.208
2أنظر :عبد هللا الديرشوي" ،صيغ التمويل الزراعي في التشريع اإلسالمي وإمكانيات تطبيقها" ،ط.2010 ،1
3وبهذا قال الشافعية والحنابلة في رواية.
4وبهذا قال المالكية
5وهذا االتجاه للحنفية ورواية للحنابلة.
87
87
✓ زيادة موارد الدولة بما يحقق لها االكتفاء الذاتي.
✓ زيادة مساحة األرض المنتجة والمعمورة وهو ما يعتبر وقاية للدولة من األخطار الخارجية.
1الراوي :جابر بن عبد هللا ،المحدث :البخاري ،المصدر :صحيح البخاري ،الجزء والصفحة ،2625 :حكم المحدث:
صحيح.
2الراوي :جابر بن عبد هللا ،المحدث :ابن دقيق العيد ،المصدر :االقتراح ،الجزء والصفحة ،99 :حكم المحدث :صحيح.
88
88
الخالصة:
تعرف العقود التبرعية االرتفاقية على أنه عقود تنظم كل أنواع المعامالت المالية اإلحسانية غير -
العوضية التي يجريها المتبرع بإرادته الحرة تقربا إلى هللا تعالى.
تتميز العقود التبرعية بمجموعة من الخصائص ،فهي عقود اختيارية :تطوعية غير واجبة شرعها -
توكل إلى رغبة اإلنسان وقوة إيمانه ،كذلك هي عقود غير نفعية :ال يقصد صاحبها تحصيل نفع مادي
أو معنوي بل هي لوجه هللا وطلبا لمرضاته ،كما أنها عقود إلزامية :تخضع فقط إلرادة المتبرع
وشروطه في تبرعه ويجب التقيد بشروطه ما دامت موافقة للشرع ،وأخيرا تتميز بأنها عقود توثيقية:
وذلك حماية وصيانة للحقوق المالية لجميع األطراف.
للعقود التبرعية االرتفاقية مقاصد عدة منها ما هو عقدي تعبدي ومنها ما هو اجتماعي تكافلي ومنها -
ما هو ذو طبيعة اقتصادية تنموية.
تشمل عقود التبرع واالرتفاق عددا كبيرا من العقود ،كالقرض والوصية والهبة والوقف والعارية -
والكفالة وغيرها.
الصدقة :هي اإلحسان إلى الناس المحاويج الضعفاء ،الذين ال كسب لهم وال كاسب ،يعطون من -
فضول األموال طاعة هلل ،وإحسانا إلى خلقه.
القرض :عقد تبرع وتفضل بمنفعة عين لجهة ما حال الحياة على وجه مؤقت مع استرداد مقدار -
العين.
الكفالة هي التزام حق ثابت في ذمة الغير أو إحضار من عليه الدين أو عين مضمونة. -
الوقف هو حبس عين ،بحيث ال يتصرف فيها بالبيع أو الهبة أو التوريث ،وصرف الثمرة إلى جهة -
من جهات البر وفق شرط الواقف
1
الوصية هي تمليك مضاف إلى ما بعد الموت على وجه التبرع -
الهبة :عقد تبرع بذي منفعة لجهة على وجه التأبيد حال الحياة. -
الوقف :عقد تبرع بمنفعة عين لجهة ما حال الحياة بصفة مؤبدة وبصيغة معتبرة شرعا. -
العارية :هي إباحة المالك منافع ملكه لغيره بال عوض. -
89
89
الموضوع الرابع:
البيوع والخيارات
()Sale Contracts and Options
90
90
الموضوع الرابع :البيوع والخيارات
تمهيد:
يعتبر عقد البيع من أهم العقود المسماة وأوسعها انتشارا على اإلطالق ولم يسبقه في القدم إال عقد
المقايضة ،كما أنه العقد األهم في حياة األفراد واألمم باعتباره الوسيلة المألوفة لتبادل األموال والوفاء
بحاجات الناس الفردية والجماعية .وال يكاد يمر يوم واحد دون أن يدخل أحدنا في عقد بيع ،بل ال يتصور
أن تقوم للحياة قائمة من دون عقد البيع.
تعريف البيع:
البيع في اللغة األخذ واإلعطاء ،أي أخذ شيء وإعطاء شيء آخر ،.وفي الشرع له تعريفات متفقة في
مجملها ،نذكر منها:
مبادلة المال المتقوم بالمال المتقوم تمليكا وتملكا أو
مقابلة مال بمال على وجه مخصوص 1.أو
2
مبادلة مال ولو في الذمة أو منفعة بمثل أحدهما على التأبيد غير ربا وقرض.
1أنيس الفقهاء في تعريفات األلفاظ المتداولة بين الفقهاء للشيخ قاسم القونوي ،تحقيق د .احمد الكبيسي ،الطبعة الثانية ،نشر
دار الوفاء للنشر والتوزيع ،جدة-السعودية ،ص 201
2محمد بن أحمدبن علي باجابر( ،شرح أخصر المختصرات -الجزء الثاني :المعامالت) عضو هيئة التدريس بجامعة
الملك عبد العزيزhttp://www.bajabir.com
3إن كانت العين حاضرة سمي :بيع عين وإن كانت العين ليست حاضرة سمي :بيع دين في الذمة ،وإن كان بيع ليس لعين
وإنما هو لمنفعة فيقال هذا بيع منافع.
91
91
أنواع البيع
أوال :البيع باعتبار طبيعة البدل (المبيع)
1
ينقسم البيع باعتبار موضوع المبادلة فيه إلى أربعة أقسام:
.1بيع المقايضة :وهو مبادلة مال بمال بتساوي النقدين ويشترط لصحته التساوي في التقابض إن اتفقا
جنسا وقدرا فال يجوز بيع لحم بشاة حية ألنه بيع موزون بما ليس بموزون ،وخبز بدقيق متفاضال
ألنه بيع مكيل بموزون.
.2البيع المطلق :هو مبادلة العين بالنقد وهو أشهر البيوع ،ويتيح لإلنسان المبادلة بنقوده على كل ما
يحتاج إليه من األعيان.
.3بيع السلم :ويسمى السلف ،هو مبادلة الدين بالعين أو بيع شيء مؤجل بثمن معجل.
.4بيع الصرف :وهو بيع جنس األثمان بعضه ببعض ،وعرف بأنه بيع النقد بالنقد جنسا بجنس أو بغير
جنس ،أي بيع الذهب بالذهب ،والفضة بالفضة ،وكذلك بيع أحدهما باآلخر .وإنما يسمى صرفا:
لوجوب دفع ما في يد كل واحد من المتعاقدين إلى صاحبه في المجلس ،وشروطه أربعة:
التقابض قبل االفتراق باألبدان بين المتعاقدين منعا من الوقوع في ربا النسيئة لقوله صلى هللا
عليه وسلم( :الذهب بالذهب مثال بمثل ،الكفة بالكفة ،والفضة بالفضة مثال بمثل ،الكفة بالكفة
[ ]...يدا بيد).2
التماثل عند اتحاد الجنس :إذا بيع الجنس بالجنس كفضة بفضة أو ذهب بذهب فال بد فيه من
التماثل أي التساوي في الوزن والمقدار دون النظر إلى الجودة والصياغة.
أن يكون العقد باتا وأال يكون فيه خيار الشرط ألن القبض في هذا العقد شرط وخيار الشرط يمنع
ثبوت الملك أو تمامه.
االنجاز في العقد وأال يكون فيه أجل ،ألن قبض البدلين مستحق قبل االفتراق واألجل يؤخر
القبض ،فإذا اختل شرط من هذه الشروط فسد الصرف.
1ينظر :الفقه اإلسالمي وأدلته .د .وهبه الزحيلي ،الطبعة الثانية ،1985-1405دار الفكر – دمشق ،596-595/4 ،وأيضا:
عمر عبد هللا كامل" ،القواعد الفقهية الكبرى وأثرها في المعامالت المالية" ،دار الكتب ،القاهرة .2000
2الراوي :عبادة بن الصامت ،المحدث :العيني ،المصدر :نخب األفكار ،الجزء والصفحة ،14/277 :حكم المحدث :إسناده
صحيح.
3درر الحكام في شرح األحكام ،ص 131-101
92
92
بيع المرابحة :وهو بيع السلعة بمثل الثمن األول الذي اشترى البائع به السلعة مع زيادة ربح
معلوم متفق عليه.
بيع التولية :وهو بيع السلعة بمثل ثمنها األول الذي اشتراها به البائع من غير نقص وال زيادة.
ب يع الوضيعة :وهو بيع السلعة بمثل ثمنها األول الذي اشتراها به البائع مع وضع (حط) مبلغ
معلوم من الثمن ،أي بخسارة محددة.
1أنظر :أحمد بن إبراهيم الزاحم" ،السلم بسعر السوق يوم التسليم" ،رسالة دكتوراه ،كلية الشريعة ،الجامعة اإلسالمية،
المدينة المنورة1432 ،ه2011/م
القواعد الفقهية الكبرى وأثرها في المعامالت المالية ،ص .369
2أنظر :درر الحكام في شرح األحكام ،ص 131-101القواعد الفقهية الكبرى وأثرها في المعامالت المالية ،ص .370
93
93
ه) البيع الباطل :فهو ما اختل ركنه أو محله أو ال يكون مشروعا بأصله ،وال بوصفه وحكمه أنه ال
يعتبر منعقدا فعال.
و) البيع الفاسد :هو ما كان مشروعا بأصله دون وصفه ،كمن عرض له أمر أو وصف غير مشروع
مثل بيع المجهول جهالة تؤدي للنزاع ،كبيع دار من الدور أو سيارة من السيارات المملوكة
لشخص دون تعيين ،وكإبرام صفقتين في صفقة ،وحكمه أنه يثبت فيه الملك بالقبض بإذن المالك
صراحة أو داللة.
1
الضابط الذي يميز الفاسد عن الباطل:
✓ إذا كان الفساد يرجع للمبيع فالبيع باطل.
✓ أما إذا كان الفساد يرجع للثمن ،فإن البيع يكون فاسدا ،أي أنه ينعقد بقيمة المبيع.
* أنواع البيع الباطل ،وهي أنواع منها :بيع المعدوم ،بيع معجوز التسليم ،بيع الغرر ،بيع النجس
والمتنجس ،بيع الماء...
البيع
وضيعة المساومة البيع المطلق عين بثمن
المصدر :المؤلف
أركان البيع:
العاقد :هو البائع والمشتري. •
المعقود عليه :هي السلعة ويقابلها الثمن وهذا الركن الثاني ولو تصورنا أنه ال يوجد بائع أو ال يوجد •
مشتري فإذا ال يوجد بيع أصال ولو تصورنا أنه ال توجد سلعة فكذلك ال يوجد بيع أصال.
الصيغة :وهي اإليجاب والقبول ،وبها تنقل السلعة من البائع إلى المشتري وتنقل ملكية الثمن من •
المشتري إلى البائع .والصيغة قسمان:
oصيغة قولية :وهي صيغة قوية ألنها صريحة مثل قول البائع :بعتك هذه السلعة ،وقول
المشتري :اشتريت.
oصيغة فعلية :ويقال لها المعاطاة ،أي أن يحصل فعل يدل على إرادة البيع من غير أن يكون
إيجاب وقبول قولي ،ومثالها ما يحصل اليوم يدخل الرجل البقالة أو السوق ويجد السلعة
مكتوب عليها لاير فيذهب إلى البائع فيضع الريال ويأخذ الماء ويذهب ،وهذا الفعل دل على
إرادة البيع والشراء.
1أنظر :القواعد الفقهية الكبرى وأثرها في المعامالت المالية ،ص .370درر الحكام في شرح األحكام ،مرجع سابق ،ص
.131-101
94
94
شروط صحة البيع:
ال يصح البيع إال بسبعة شروط ،ثالثة منها في العاقد ،وأربعة في المعقود عليه:
الشروط الخاصة بالعاقد:
▪ الملك ،فالبد أن يكون العاقد مالكا.
▪ الرضا ،فالبد أن يكون العاقد راضيا غبر مكره.
▪ األهلية ،فالبد أن يكون العاقد جائز التصرف وهو الحر المكلف الرشيد ،الحر فالعبد ال يتصرف،
المكلف فالصغير والمجنون ال يتصرف في المال ،إال فيما يستثنى في أشياء يسيرة .والرشيد :فالسفيه
المحجور عليه ال يتصرف بالمال.
الشروط الخاصة بالمعقود عليه:
اإلباحة ،فالبد أن تكون السلعة مباحة فلو انعقد العقد على بيع خمر فالعقد باطل ألن السلعة غير ▪
مباحة.
مقدور التسليم :أي القدرة على تسليم السلعة ،فلو باع إنسان شيئا يملكه وال يستطيع تسليمه فال يصح ▪
العقد ،ألن ذلك يعتبر من الغرر.
كون المعقود عليه معلوما :أي أن تكون السلعة معلومة للمشتري فلو اشترى اإلنسان شيئا مجهوال ▪
فال يصح ألن هذا بيع غرر ،ويكون العلم إما بالمعاينة (الرؤية بالعين) أو بالوصف الدقيق الذي يمنع
النزاع في السلع التي يمكن وصفها.
أن يكون الثمن معلوما. ▪
95
95
الفرق بين الشروط في البيع وشروط البيع:
الفرق بين شروط البيع والشروط في البيع ،من وجوه أربعة:
1
1محمد بن صالح العثيمين" ،الشرح الممتع على زاد المستقنع -المجلد الثامن :باب الشروط في البيع"،
http://www.ibnothaimeen.com/all/books/article_18096.shtml
2المقصود بمقتضى العقد أي أثر العقد ،فالبيع مثال يترتب عليه آثار متعددة منها انتقال ملكية المبيع من البائع إلى المشتري،
ووجوب تسليمه للمشتري ،فلو اشترط المشتري أن يسلمه البائع السلعة فيقال عن هذا الشرط :إنه موافق لمقتضى العقد
بحيث لو لم يذكر هذا الشرط للزم البائع بمقتضى العقد الذي بينهما ،فذكر هذا الشرط يعد توكيدا.
96
96
.5الشروط التقييدية (المخالفة لمقتضى العقد) ،بأن يقيد أحد العاقدين اآلخر في تصرفه في المبيع أو في
الثمن ،كأن يك ون لشخص أرض قريبة من داره فيبيعها على زميله بشرط أال يبيعها ألنه ال يرضى
بجوار غيره ،ونحو ذلك.
.6اشتراط عقد في عقد ،كأن يجمع بين بيع وبيع ،مثل أن يقول :بعتك سيارتي بعشرين ألف لاير ،بشرط
أن تبيعني سيارتك بثالثين ألف لاير ،أو يجمع بين البيع واإلجارة ،مثل أن يقول بعتك داري بمليون
لاير بشرط أن تؤجرني دارك مدة ثالث سنوات بمائة ألف لاير ،فهذه الشروط صحيحة ما لم يكن
أحد العقدين قرضا.
.7الشروط الجزائية ،1بشرط أن يكون محل االلتزام فيها عمال ،كأن يتفق شخص مع مقاول على بناء
بيت بمليون لاير ،فإن تأخر في التسليم فيخصم %1عن كل شهر متأخر .أما إن كان محل االلتزام
ماال فال يصح ،ألنه يؤدي إلى الربا ،ومن ذلك ما يعرف بغرامات التأخير مثل أن يبيع شخص سيارة
باألجل ويشترط على المشتري أنه إن تأخر عن السداد فيدفع غرامة عن التأخير بقدر %1شهريا
عن المبلغ المتأخر.
.8الشروط التعليقية ،مثل أن يقول :بعتك سيارتي بعشرين ألف لاير إن رضي والدي ،فيقول اآلخر:
قبلت ،فإذا رضي والده لزم العقد ،ومن ذلك أيضا بيع العربون.
فجميع األنواع السابقة من الشروط صحيحة ،ويلزم الوفاء بها ،وذلك ألن رغبات الناس تختلف فكان في
إباحتها موافقة للحكمة التي من أجلها أبيح البيع.
1الشرط الجزائي :اتفاق العاقدين على مبلغ التعويض الذي يستحقه الدائن عند عدم قيام المدين بتنفيذ التزامه أو تأخيره.
وقد أفتى مجلس هيئة كبار العلماء بالمملكة بجواز الشرط الجزائي .أبحاث هيئة كبار العلماء 711/2
2ألن المقرض إذا اشترط منفعة على المقترض فهو ربا.
3أخرجه أبوداود في كتاب البيوع واإليجارات ،باب في الرجل يبيع ما ليس عنده برقم ( ،)3504والترمذي في كتاب
البيوع ،باب ما جاء في كراهية بيع ما ليس عندك ،برقم ( .)1234من حديث عبد هللا بن عمرو رضي هللا عنهما.
4أخرجه البخاري في كتاب الشروط ،باب الشروط في الوالء ،برقم ( ،)2729ومسلم في كتاب العتق ،باب إنما الوالء لمن
أعتق برقم ()1504
97
97
شكل ( :)4-2شروط البيع والشروط في البيع
شروط البيع
شروط
شروط فاسدة
صحيحة
شروط:
الشروط الشروط توثيقية، شرط
اشتراط
المخالفة التي جاءت اشتراط نفع وصفية، موافق
عقد في
للمقصود الشريعة معلوم تقييدية، لمقتضى
عقد
من العقد بالمنع منها تعليقية أو العقد
جزائية
الخيارات في البيوع:
جعل الشارع الحكيم ألحد المتعاقدين أو كليهما حق فسخ العقد بعد تمامه تفاديا للحرج الذي قد ينتج عن
الدخول في العقد ،ووقفا لألضرار التي تلحقه لو لم يبح له هذا الحق ،وحق الفسخ هذا معروف في الفقه
اإلسالمي بالخيار .والخيار :هو أن يكون للمتعاقدين أو أحدهما الخيار بين إمضاء العقد أو عدمه وذلك
بفسخه عند تحقق شروطه .ولفهم فكرة الخيارات في العقود ال بد من التمييز بين مفهوم العقد الالزم والعقد
الجائز.
98
98
• عقد يثبت فيه الخياران خيار المجلس وخيار الشرط ،وهو البيع فيما ال يشترط فيه القبض في
المجلس ،والصلح بمعنى البيع ،والهبة بعوض ،واإلجارة في الذمة ،نحو أن يقول استأجرتك
لتخيط لي هذا الثوب ونحوه ،فهذا يثبت فيه الخيار ،ألن الخيار ورد في البيع وهذا في معناه،
فأما اإلجارة المعينة ،فإن كانت مدتها من حين العقد دخلها خيار المجلس ،دون خيار الشرط،
ألن دخوله يفضي إلى فوت بعض المنافع المعقود عليها ،أو إلى استيفائها في مدة الخيار وكالهما
ال يجوز ،وهذا مذهب الشافعي ،وذكر القاضي -أبو يعلى -مرة مثل هذا ،ومرة قال :يثبت فيها
الخياران ،قياسا على البيع.
• عقد يشترط فيه القبض في المجلس ،كالصرف والسلم وبيع مال الربا بجنسه ،فال يدخله خيار
علقة بعد التفرق .بدليل اشتراط القبض ،وثبوت الشرط ،ألن موضوعها على أال يبقى بينهما ُ
علقة ،ويثبت فيها خيار المجلس. الخيار يُبقي بينهما ُ
• عقد الزم ال يقصد به ال ِّع َوض ،كالنكاح والخلع ،فال يثبت فيهما خيار ،ألن الخيار إنما يثبت
الحظ في كون العوض جائزا لما يذهب من ماله ،والعوض ها هنا ليس هو المقصود، ِّ لمعرفة
وكذلك الوقف والهبة ،وألن في ثبوت الخيار في النكاح ضررا.
عقد الزم من أحد طرفيه دون اآلخر ،كالرهن الزم في حق الراهن ،جائز في حق المرتهن ،فال يثبت .2
آخر ،والراهن يستغني بثبوت الخيار فيه خيار ،ألن المرتهن يستغني بالجواز في حقه عن ثبوت خيار َ
له إلى أن يقبض ،وكذلك الضامن والكفيل ال خيار لهما ،ألنهما دخال متطوعين راضيين بالغَبن.
عقد جائز من الطرفين كالشركة والمضاربة والجعالة والوكالة والوديعة والوصية ،فهذه ال يثبت فيها .3
خيار ،استغناء بجوازها ،والتمكن من فسخها بأصل وضعها.
عقد متردد بين الجواز واللزوم كالمساقاة والمزارعة ،والظاهر أنهما جائزان فال يدخلهما خيار ،وقد .4
والظاهر أنها َجعالة ،فال يثبت
ُ قيل هما الزمان ،ففي ثبوت الخيار فيهما وجهان ،والسبق والرمي،
فيهما خيار ،وقيل هما إجارة.
خيار فيهما ،ألن من ال يُعتبر رضاه
َ عقد الزم يستقل به أحدُ المتعاقدين ،كالحوالة واألخذ بالشفعة ،فال .5
ال خيار له ،وإذا لم يثبت في أحد لطرفيه لم يثبت في اآلخر ،كسائر العقود .ويحتمل أن يثبت الخيار
1
لل ُمحيل ،والشفيع ،ألنها معاوضة يقصد فيها العوض فأشبهت سائر البيع.
1المغني .506-505/3
99
99
شكل ( :)4-3تقسيم العقود من حيث الجواز واللزوم
1
الجدول التالي يوضح أهم العقود وتقسيمها من حيث الجواز واللزوم:
عقوده تعريفه نوع العقد من حيث اللزوم
الزم يقصد منه العوض البيع
الصرف ،السلم
الزم ال يقصد منه النكاح والخلع
العوض عقد الزم
الزم ألحدهما جائز الرهن ،الضمان ،الكفالة ،الحجر...
لآلخر
الزم يستقل به أحدهما الحوالة ،الشفعة
المزارعة ،المساقاة متردد بين الجواز واللزوم
الشركة بأنواعها ،المضاربة ،الجعالة،
عقد جائز
الوكالة ،الوديعة ،الوصية...
جدول ( :)1-4العقود من حيث الجواز واللزوم
1موقع الشيخ عبد هللا بن عبد الرحمن بن جبرين (رحمه هللا) (إبهاج المؤمنين بشرح منهج السالكين وتوضيح الفقه في
الدين (الجزء الثاني)
=http://ibn-jebreen.com/?t=books&cat=6&book=52&toc=&page=2619&subid
100
100
والتسرع في إتمام الصفقات ،أو قد يوصف له المبيع على غير الحقيقة ثم يكتشف به عيبا لم يكن يعلم به
وقت التعاقد ،ومن أجل رفع الحرج -المحتمل الحدوث -كان تشريع الخيارات.
ويظهر مما سبق ،أن العقود التي يثبت فيها الخيار هي العقود الالزمة ،أما العقود الجائزة فليست بحاجة
إلى خيار؛ ألنها بطبيعتها جائزة يعني بطبيعتها تقتضي أن لكل واحد من العاقدين أن يفسخ العقد.
أنواع الخيارات:
هناك تقسيمات كثيرة للخيارات ،ولعل أشمل تقسيم وجدته هو ما أشار إليه عبد الستار أبو غدة ،حيث
ذكر :خيارات التروي ،خيارات النقيصة ،خيارات مدعاها جهالة تفشو في جوانب العقد ،خيارات التغرير،
خيارات الغبن ،خيارات بيوع األمانة ،خيارات باعثها الخلف بما وقع العقد عليه ،خيارات في قضايا
اختل فيها تنفيذ العقد ،خيارات امتناع التسليم 1.ويوضح الشكل ( )4-4أهم أنواع الخيارات:
1عبد الستار أبو غدة" ،الخيار وأثره في العقود :مدخل إلى نظرية الخيار" ،الطبعة الثانية 1405 ،ه 1985 /م ،مطبعة
مقهوي ،الكويت.
101
101
شكل ( )4-4تقسيم الخيارات
خيار المجلس
خيار الرجوع
خيارات التروي
خيار القبول
خيار الشرط
خيار العيب
خيارات النقيصة
خير تفرق الصفة
خيار الرؤية
خيارات مدعاها جهالة تفشو
خيار التعيين في جوانب العقد
خيار التدليس الفعلي
خيار التدليس
خيار التدليس القولي
خيار النجش خيارات التغرير
الخيارات الشرعية
خيار تلقي الركبان
المصدر :إعداد المؤلف استنادا إلى :أبو غدة ،الخيار وأثره في العقود.
102
102
ما لم يتفرقا" ،إذ يمكن للبائع أو المشتري فسخ العقد في أي لحظة ما داما في المجلس .لكن بمجرد خروج
أحد المتعاقدين من المجلس فالعقد يصبح الزما ويسقط خيار المجلس أي ال يمكن للمتعاقدين فسخ العقد
(باستثناء حالة وجود خيار آخر غير خيار المجلس) .والتفرق هو أمر عرفي ،ففي غرفة مثال يكون
بخروج أحدهما منها ،وإن كان في الشارع فبابتعادهما عن بعض ،وهكذا...
ثانيا :خيار الشرط
خيار الشرط هو أن يكون ألحد العاقدين أو لهما معا أو لمن ينيبه كل منهما الحق في إجازة العقد أو فسخه
باشتراط ذلك في العقد .مثاله قول البائع للمشتري :بعتك هذه الدار بثالث مائة ألف لاير ،على أنني بالخيار
(أو على أنك بالخيار) مدة ثالثة أيام ،فإذا قبل المشتري ،كان للبائع الحق في فسخ العقد في هذه المدة (أو
المشتري) ،فإذا مضت المدة من غير أن يعلن البائع (أو المشتري) رأيه في اإلمضاء أو الفسخ سقط حق
كل منهما في الفسخ ولزم العقد .ودليل خيار الشرط ما رواه ابن عمر (رضي هللا عنهما) ،قال :ذكر رجل
هو حبان بن منقذ ،لرسول هللا صلى هللا عليه وسلم ،أنه يخدع في البيع فقال( :إذا بايعت فقل ال خالبة)
[متفق عليه] ،وزاد ابن إسحاق( :ثم أنت بالخيار في كل سلعة ابتعتها ثالث ليال ،فإن رضيت فأمسك،
وإن سخطت فأردد) .والحديث صريح في تشريع الخيار ،لمعنى معقول وهو االستيثاق والتأكيد من أن
هذا العقد ال غبن فيه ،ليكون الرضا به تاما.
ويشترط في الخيار تحديد مدته ،كما ال يحق للمشتري التصرف في األصل محل العقد خالل مدة الخيار.
ويحرم خيار الشرط إذا كان حيلة للوصول إلى محرم ،كأن يجعل خيار الشرط حيلة ليربح في القرض،
مثال ذلك أن الرجل قد يحتاج نقدا ،فيذهب آلخر ويقول :هات مائة ألف لاير وأنا أبيعك هذه الدار ولنا
الخيار لمدة سنة ،فأعطاه المائة ألف لاير فأخذ الدار وأجرها بعشرة آالف مثال ،ثم قبل نهاية مدة الخيار
يتم فسخ العقد ،فتعود لهذا المائة ألف ولذاك الدار ،فهذه حيلة على الربا إذ ظاهر المعاملة بيع لكن حقيقتها
قرض بفائدة هي قيمة االيجار (مائة ألف مقابل مائة وعشرة آالف).
وخيار الشرط يصح فيما يحتمل الفسخ من العقود الالزمة ،كالبيع واإلجارة والمساقاة والمزارعة والرهن
والكفالة والحوالة واإلبراء والوقف ،أما العقود التي ال تقبل الفسخ مطلقا فال يدخلها خيار الشرط مثل
الصرف والسلم (ألنهما ال يتمان إال بالقبض فيُلزمان به وال يحتمالن الفسخ بعد ذلك) والوكالة والهبة
والوصية ألنها تصرفات غير الزمة من األصل فال حاجة فيها لخيار الشرط.
ينتهي خيار الشرط بأمور:
• إمضاء العقد أو فسخه ،في مدة الخيار ،سواء كان ذلك صريحا أو داللة.
• مضي مدة الخيار من غير اختيار أحد األمرين.
• تعيب محل العقد أو هالكه في يد المشتري بعد قبضه ،إذا كان الخيار له
• زيادة محل العقد بعد قبضه زيادة متصلة ،سواء أكانت متولدة منه كسمن الحيوان ،أم ال ،كالبناء
واألشجار ،أو زيادة منفصلة متولدة منه كولد الحيوان وثمرة البستان.
ثالثا :خيار النقد
هذا النوع من الخيارات أثبته الحنفية لحاجة الناس إليه في معامالتهم ،وصورته أن يتبايع اثنان من غير
دفع الثمن على أن يؤدي المشتري الثمن في مدة معينة ،وإن لم يؤده في هذه المدة فال بيع بينهما ،فإذا قبل
الطرف اآلخر هذا الشرط صح البيع والشرط معا .وعلى المشتري أن ينقد الثمن ،في المدة المحددة ،فإن
فعل ذلك لزم الب يع ،وإن لم يفعل ،كان البيع فاسدا ،إذا بقي المبيع على حاله لم يتغير .وهذا الخيار كما
يثبت للمشتري ،يثبت للبائع ،بأن يدفع المشتري الثمن ويجعل للبائع الخيار في رد الثمن ،في مدة معينة،
103
103
فيقول له :إن رددت الثمن في هذه المدة ،فال بيع بيننا ،ويقبل البائع .ففي هذه الصورة يثبت الخيار للبائع
في رد الثمن إلى المشتري ،فإن رده ارتفع البيع وإن لم يرده لزم العقد.
وهذا الخيار جائز ،استحسانا ،على خالف القياس ،ووجه االستحسان :أن الحاجة قد تدعو إلى مثل هذا
النوع من الشروط ،وهو في الحقيقة نوع من خيار الشرط ،ألن الخيار هنا يثبت بالشرط ،ولو ال الشرط
ما ثبت .وهذا الخيار ال يورث ،باتفاق القائلين به ،ألنه رغبة ومشيئة ،والرغبات ليست محال لإلرث،
وهذا الحكم يستوي فيه ما إذا كان الخيار للبائع أو المشتري ،إال أنه إذا كان الخيار للبائع في رد الثمن
يلزم البيع بموته ،ألن الموجب إلمضاء العقد هو عدم رد الثمن ،وقد تحقق عدم الرد بموته .وإذا كان
الخيار للمشتري في نقد الثمن يبطل البيع بموته حيث كان الموجب لإلمضاء هو نقد الثمن ولم يتحقق النقد
قبل موته ،ويتعذر بعد موته حيث ال يخلفه أحد فيه.
رابعا :خيار التدليس
يكون التدليس بما يزيد في الثمن ،كتصرية اللبن في الضرع ،وتحسين شكل السيارة المستعملة بقصد
1
رفع ثمنها مثال ،فهذا يثبت للمشتري خيار الرد .ويستدل القائلون بخيار التدليس ،بما روى أبو هريرة
تصروا اإلبل والغنم ،فمن ابتاعها بعد ُ،
ُّ (رضي هللا عنه) عن النبي (صلى هللا عليه وسلم) أنه قال( :ال
فإنه بخير النظرين بعد أن يحلُبها ،إن شاء أمسك وإن شاء ردها وصاع تمر).2
خامسا :خيار الغبن
لم يرد في الشرع ما يدل على تحديد الغبن ولذلك يرجع فيه إلى العرف ،وللغبن صور ثالث هي:
oتلقي الركبان .فإذا تلقى الركبان فباعهم أو اشترى منهم فلهم الخيار إذا هبطوا السوق ،وعلموا أنهم
قد غبنوا غبنا يخرج عن العادة .روى ابن عباس قال :قال رسول هللا صلى هللا عليه سلم" :ال تلقوا
الركبان وال يبع حاضر لباد "متفق عليه ،وعن أبي هريرة (رضي هللا عنه) أن رسول هللا (صلى هللا
عليه وسلم) قال" :ال تلقوا الجلب فمن تلقاه فاشترى منه فإذا أتى السوق فهو بالخيار" [رواه مسلم].
oالنجش ،ويقصد به أن يزيد في السلعة من ال يريد شراءها ليغري المشتري ،ويكون له الخيار إذا
غبن .والنجش حرام وخداع ،قال البخاري" :الناجش آكل ربا خائن ،وهو خداع باطل ال يحل" لما
روى ابن عمر-رضي هللا عنهما -أن رسول هللا (صلى هللا عليه وسلم) نهى عن النجش .متفق عليه.
oالمسترسل :وهو الجاهل بقيمة السلعة وال يحسن المبايعة .وقال أحمد :المسترسل الذي ال يحسن أن
يماكس ،وفي لفظ الذي ال يماكس فكأنه استرسل إلى البائع فأخذ ما أعطاه من غير مماكسة وال معرفة
بغبنه .فإذا غبن المسترسل الغبن الذي يخرج عن العادة يثبت له الخيار بين الفسخ واإلمضاء.
سادسا :خيار التعيين
خيار التعيين خيار يشترطه المشتري عادة ،بأن يكون المبيع أحد أشياء معينة يختار المشتري واحدا منها
بعد التجربة أو بعد التأمل والتروي ،ويشترط أال تزيد األشياء التي يختار منها المشتري على ثالثة ،ألن
خيار التعيين شرع استحسانا -على خالف القياس -للحاجة إلى دفع الغبن بالتحري ،والحاجة تندفع
بالتحري في ثالثة ال أكثر القتصار األشياء على الجيد والوسط والرديء ،فبقي الحكم فيما يزيد على
الثالثة مردودا بها أصل القياس ،وهو المنع .ويحتاج المشتري إلى خيار التعيين إذا كان ال يمكنه دخول
السوق بنفسه أو كان في حاجة إلى استشارة خبير فيما يأخذ وفيما يدع ،فيشترط هذا الخيار ليتسنى له
1قال البخاري :أصل التصرية حبس الماء ،يقال صريت الماء ،ويقال للمصراة "المحفلة" وهو من الجمع أيضا ،ومنه
سميت مجامع الناس محافل.
2الراوي :أبو هريرة ،المحدث :األلباني ،المصدر :صحيح الجامع ،الصفحة ،7347 :حكم المحدث :صحيح.
104
104
اختيار ما يناسبه خارج السوق أو بعد الرجوع إلى رأي خبير .ويحتاج خيار التعيين في حالة عدم وجود
خيار شرط إلى تحديد مدته والتي يتم تقديرها بتقدير الحاجة ،وإال اعتبرت مدة خيار الشرط .أما إذا اجتمع
خيار الشرط وخيار التعيين ،وحدد لكل منهما مدة ،يكون ابتداء مدة خيار التعيين بعد اإلجازة بخيار
الشرط ،أو مضي مدته إن لم توجد إجازة ويلزمه التعيين بعد انتهاء المدتين -وإذا لم يذكر لخيار التعيين
مدة يلزمه التعيين بعد انتهاء مدة خيار الشرط ،ألنه هو الوقت الذي يلزمه فيه البيع في واحد غير معين،
فيصير المشتري شريكا للبائع فيجبر على التعيين بطلب البائع.
إذا اقترن البيع بخيار التعيين نفذ وثبت الملك للمشتري في أحد األشياء غير عين إذا كان الخيار له ،ولم
يزل شيء عن ملك البائع إذا كان الخيار للبائع ،ولكن البيع -وإن كان نافذا -يكون غير الزم ،وينطوي
خيار التعيين على خيار شرط وهو الذي يجعل البيع غير الزم .فإذا كان الخيار للمشتري كان له أن يرد
األشياء جميعا وال يلزمه أخذ شيء منها ،وإذا كان الخيار للبائع ،كان له فسخ البيع واسترداد كل األشياء،
وال يلزمه ترك شيء منها للمشتري ،وذلك كله طوال مدة الخيار .ولمن له الخيار أن يختار أحد األشياء
خالل مدة الخيار ،ليكون هو المبيع ،واالختيار قد يكون صراحة أو داللة ،1أو تصرف البائع في أحد
الشيئين -تصرف المالك -فيكون هذا على أنه اختيار أن يكون المبيع هو الشيء اآلخر.
فإذا اختار من له ال خيار ،لزم البيع ،واعتبر المبيع متعينا منذ البداية واستند تعيينه إلى وقت العقد ،وإذا
انقضت مدة الخيار دون أن يختار من له هذا الحق ،نقض البيع في جميع األشياء عند المالكية.
يسقط خيار التعيين بواحد مما يلي:
oتعيين محل العقد :ويكون ذلك باختيار أحد الشيئين المخير فيهما سواء كان ذلك صراحة أو داللة.
oهالك أحد الشيئين بعد قبض المشتري :فإن الهالك هنا يتعين محال للعقد ويلزم بدفع ثمنه المحدد له،
والباقي يتعين لألمانة -وإذا كان الهالك عند البائع ،فإن الباقي يتعين لالختيار ،فإذا هلك واحد من
اثنين أو اثنان من ثالثة كان الباقي هو المبيع وينتهي االختيار.
oتعيب أحد الشيئين بعيب يمنع الرد :فإن اآلخر يتعين محال للعقد للضرورة.
سابعا :خيار الرؤية
خيار الرؤية هو حق يثبت بمقتضاه للعاقد أن يفسخ العقد بوقت ال يتغير فيه ،ويثبت كما يثبت خيار العيب،
شرعا ال شرطا ،أي يثبت بحكم الشرع دون حاجة إلى شرط خاص يدرج في العقد ،وهذا بخالف خيار
الشرط وخيار التعيين ،ألنه يشترط لثبوتهما شرط خاص فإذا انعدم لم يقم الخيار .وإذا كان سبب هذا
الخيار هو عدم رؤية محل العقد عند التعاقد فيكون موضعه التعاقد على شيء غائب ،مع التذكير باختالف
الفقهاء على صحة العقد على الشيء الغائب .وعلى أية حال ،يمكن تصحيح بيع الغائب في إحدى
صورتين:
oإذا وصف بما يبين جنسه ونوعه (المالكية) أو أن يكون من األشياء التي يصح فيها السلم (الحنابلة).
oإذا لم يوصف ولكنه اشترط الخيار عند رؤيته.
ويثبت خيار الرؤية في عقود أربعة ،هي :عقد البيع إذا كان المبيع عينا معينة بالذات ،وإجارة األعيان،
وقسمة غير المثليات ،والصلح على مال هو عين بالذات .وهذه كلها عقود تحتمل الفسخ ،وال يثبت خيار
الرؤية في العقود التي ال تحتمل الفسخ ،كالمهر وبدل الخلع والصلح عن دم العمد .ولثبوت خيار الرؤية
يشترط ما يلي:
1
يكون داللة إذا تصرف المشتري في أحد األشياء تصرف المالك ،فيكون هذا دليال على أنه اختاره.
105
105
-أن يكون المحل المعقود عليه مما يتعين بالتعيين ،فلو تبايع العاقدان عينا بعين ،ثبت الخيار لكل واحد
منهما.
-أن ت كون العين التي بيعت لم يرها المشتري ،عند البيع ،فإن اشتراها وهو يراها ،فال خيار له ،وإذا
كان المشتري لم ير المبيع وقت الشراء ،ولكن كان قد رآه قبل ذلك ،فإن كان المبيع وقت الشراء على
حاله التي كان عليها لم يتغير فال خيار له ،وإن كان قد تغير عن حاله فله الخيار ،ألنه إذا تغير عن
حاله فقد صار شيئا آخر ،فكان مشتريا شيئا لم يره فله الخيار إذا رآه.
ثامنا :خيار العيب
هو أن يكون للمتملك الحق في إمضاء العقد أو فسخه إذا وجد عيبا في محل العقد المعين بالتعيين لم يطلع
عليه عند التعاقد .فسبب هذا الخيار هو ظهور عيب كان موجودا بمحل العقد قبل أن ينتقل إلى يد المتملك،
ولم يظهر منه ما يدل على رضاه به ،وإنما ثبت له هذا الحق في تلك الحالة النعدام رضاه بالعقد حيث
كان يبغي السالمة في المعقود عليه ليكون انتفاعه به انتفاعا تاما ،فلما فاتت سالمته بوجود العيب ،أثبت
الشارع له حرية اإل بقاء على العقد أو إلغائه ،وإن شاء تمسك بحقه كامال وأزال عن نفسه هذا االلتزام
مالم يوجد مانع يمنع من ذلك ،وإن شاء تغاضى عما يصيبه من ضرر ،وأبقى العقد كما كان .ويثبت خيار
العيب دون شرط كخيار الرؤية في العقود التي تحتمل الفسخ وهو من هذه الناحية يختلف عن خياري
الشرط والتعيين اللذين ال يثبتان إال بالشرط ،على أن هناك فرقا دقيقا بين خيار الرؤية وخيار العيب،
فخيار الرؤية يثبت بحكم الشرع ،أما خيار العيب فهو إذا لم يكن في حاجة إلى شرط صريح به ،إال أنه
يثبت بالشرط داللة إذ سالمة المبيع من العيب شرط ضمن في العقد ،ولما كانت السالمة في العقد داللة،
فقد صارت كالشرط نصا .وقد انبنى على هذا الفرق أن اعتبر خيار الرؤية من حق الشرع ،فال يجوز
فيه اإلسقاط الصريح مقصودا ،وإنما يسقط داللة بإمضاء البيع ،فيسقط بطريق الضرورة ،أما خيار العيب
فاعتبر من حق العبد ،فيجوز فيه اإلسقاط الصريح مقصودا .ويورد الفقهاء عادة أن األصل في شرعية
خيار العيب ما روي عن النبي (صلى هللا عليه وسلم) أنه قال" :من اشترى شاة محفلة فوجدها مصراة،
فهو بخير النظرين ثالثة أيام -وفي رواية -فهو بأحد النظرين إلى ثالثة إن شاء أمسك ،وإن شاء رد ورد
معها صاعا من تمر" .وخيار العيب -كخيار الرؤية أيضا ،ال يثبت إال في العقود التي تحتمل الفسخ،
كالبيع واإلجارة والقسمة والصلح عن مال على شيء بعينه .ومن الشروط الواجب توافرها في العيب
ليثبت به الخيار:
oأن يكون العيب مؤثرا في قيمة المبيع :على سبيل المثال يعد الهشم عيبا مؤثرا ،والصدع عيب
مؤثر في الحوائط ،والتعويل في كل ذلك على عرف التجار.
oأن يكون العيب قديما :كذلك يجب أن يكون العيب قديما ثابتا وقت عقد البيع أو بعد ذلك ولكن
قبل التسليم ،فلو حدث بعد التسليم ال يثبت الخيار .وال يكفي أن يكون العيب قد حدث قبل التسليم،
بل يجب أيضا أن يبقى ثابتا بعد التسليم ،ألن العيب إذا حدث قبل التسليم وزال أيضا قبله ،فقد
قبض المشتري المبيع سليما من العيب ،فال يكون له الخيار.
oأن يكون العيب غير معلوم من المشتري وأال يكون البائع قد اشترط البراءة من العيب.
106
106
خالصة:
يعتبر البيع أهم عقد في فقه المعامالت وأكثر المعامالت استخداما وانتشارا من بين كل العقود -
األخرى ،ويعرف على أنه مبادلة المال المتقوم بالمال المتقوم تمليكا وتملكا.
ضربان :شروط البيع (أو شروط صحة البيع) والشروط التي في العقد (وهي إلزام شروط في ْالبَ ْيع ْ
ال ُّ -
أحد المتعاقدين اآلخر ما ال يلزمه بمقتضى العقد ،وكذلك في غيره ،أما ما يلزمه بمقتضى العقد ،فإنه
إن شرط فهو من باب التوكيد).
هناك فروق عدة بين الشروط في البيع وشروط البيع ،فاألولى من وضع الشارع وال يمكن إسقاطها -
والثانية من وضع المتعاقدين ويمكن إسقاطها لمن له الشرط .األولى يتوقف عليها صحة البيع ،بينما
الثانية يتوقف عليها لزوم البيع.
جعل الشارع الحكيم ألحد المتعاقدين أو كليهما حق فسخ العقد بعد تمامه تفاديا للحرج الذي قد ينتج -
عن الدخول في العقد ،ووقفا لألضرار التي تلحقه لو لم يبح له هذا الحق ،وحق الفسخ هذا معروف
في الفقه اإلسالمي بالخيار.
لفهم فكرة الخيارات في العقود البد من التمييز بين مفهوم العقد الالزم والعقد الجائز .العقد الجائز هو -
العقد الذي يجوز ألحد العاقدين فسخه بغير رضا العاقد اآلخر ،والعقد الالزم متى ما صح ال يجوز
فسخه ،ولو امتنع أحد العاقدين عن الوفاء به أجبر.
الخيار :هو أن يكون للمتعاقدين أو أحدهما الخيار بين إمضاء العقد أو عدمه وذلك بفسخه عند تحقق -
شروطه.
الخيارات أنواع كثيرة ،أهمها :خيار المجلس ،خيار الشرط األول ،خيار الرؤية ،خيار العيب ،خيار -
الوصف (التدليس) ،خيار النقد ،خيار التعيين ،خيار الغبن مع التغرير.
107
107
الموضوع الخامس
عقود (أدوات) التمويل اإلسالمي االستثمارية
()Investment Islamic Financial Tools
108
108
الموضوع الخامس :عقود (أدوات) التمويل اإلسالمي
االستثمارية
تمهيد:
يقصد بعقود التمويل اإلسالمي االستثمارية ذلك الجزء من عقود التمويل اإلسالمي التي يكون هدفها
األساس تحقيق الربح .فإذا كانت كل العقود التمويلية التي تناولناها (عقود التمويل المجاني وعقود التبرع
واالرتفاق) ال تهدف إلى الربح ،فإن الهدف األساس ألدوات التمويل اإلسالمي االستثمارية هو تحقيق
الربح .وقد سبق اإلشارة إلى أن أي نظام اجتماعي واقتصادي ال يمكن أن يقوم على النشاط الخيري (غير
الربحي) وحده ،بل من المهم وجود نشاط ربحي ،وهذا األخير تغطيه عقود التمويل االستثمارية .وعلى
الرغم من بساطة أنواع أدوات التمويل اإلسالمي االستثمارية نظريا ،فإنها قد تصبح أحيانا مركبة في
الواقع ،ويرجع ذلك إلى أن بعض المصارف والمؤسسات المالية اإلسالمية دأبت -باستخدام الهندسة
المالية-على تركيب أو تشكيل أدوات جديدة انطالقا من مجموعة من األدوات التمويلية وذلك تلبية لرغبات
عمالئها الالمتناهية وغير المحدودة .هذا ويمكن تقسيم عقود التمويل اإلسالمي االستثمارية إلى عدة
أقسام ،وذلك بحسب زاوية نظرنا إلى تلك العقود ،فمن حيث طبيعة العالقة بين الطرفين ،يمكن تقسيمها
إلى أدوات ينشأ عنها دين ،وتشمل المرابحة والسلم واالستصناع وغيرها ،وأدوات مشاركة كالمضاربة
والمشاركة بأنواعهما ،وأدوات شبه الدين وتشمل اإلجارة بأنواعها 1.ومن حيث طبيعة األساس الذي تقوم
عليه ،فتنقسم إلى أدوات (عقود) تقوم على أصول وأخرى تقوم على أساس المشاركة في األرباح .ومن
حيث هيكليتها ،يمكن تقسيمها إلى أدوات بسيطة وأخرى مركبة.
والتصنيف الذي نراه أنسب ألدوات التمويل اإلسالمي االستثمارية والذي يتوافق مع التحليل المالي لهذه
األدوات هو التصنيف على األساس الذي تقوم عليه :أي أدوات تقوم على أصول وأدوات تقوم على
المشاركة في الربح والخسارة وأوراق مالية.
1
Mohamed El-Qorchi, "La Finance Islamique est en marche", Finance et Développement,
Decembre2005, Fonds Monétaire International, p47.
109
109
شكل ( :)5-1تصنيف األدوات المالية اإلسالمية االستثمارية
سلم
مشاركة
أدوات تقوم على
المشاركة في األرباح
مضاربة
المصدر :المؤلف
تنقسم األدوات المالية اإلسالمية إلى ثالثة أقسام ذات خصائص مختلفة ،هي األدوات المالية القائمة على
أصول ،واألدوات المالية القائمة على المشاركة في الربح (والخسارة) والصكوك .فيما يلي شرح مفصل
لتلك األدوات:
110
110
المبحث األول :األدوات المالية اإلسالمية التي تقوم على أصول (موجودات)
من أمثلة األدوات (العقود) المالية اإلسالمية القائمة على أصول :المرابحة ،والسلم ،واالستصناع ...وهي
أدوات تقوم على بيع أو شراء األصول ،واإلجارة التي تقوم على بيع منافع هذه األصول.
المطلب األول :المرابحة
الفرع األول :طبيعة بيع المرابحة
بيوع األمانة والمرابحة
يمكن تقسيم البيع باعتبار الثمن إلى بيع مساومة ،وبيع أمانة .أما بيع المساومة :فهو البيع بالثمن الذي
يتفق عليه المتعاقدان دون النظر إلى الثمن األول.
وأما بيع األمانة :فهو بيع مبناه على أمانة البائع في اإلخبار عن الثمن األول الذي ملك به السلعة .وهذا
هو سبب تسميته ،وهو أنواع ثالثة:
.1بيع التولية :وهو البيع بمثل الثمن األول ،أي برأس المال بغير ربح .فكأن البائع جعل المشتري يتولى
مكانه في المبيع .فإن كان البيع لجزء من المبيع بحصته من رأس المال دون ربح ،فهو اإلشراك.
.2بيع الوضيعة (الحطيطة) :وهو البيع بمثل الثمن األول مع انتقاص مقدار معلوم من الثمن ،أي حطه.
1 ُّ
الحط واالنتقاص. واشتقاقه من الوضع وهو
.3بيع المرابحة 2:هو نقل ما ملكه بالعقد األول بالثمن األول مع زيادة ربح.
المصدر :المؤلف
111
111
تعريف بيع المرابحة:
فيما يلي بعض التعريفات التي أعطيت لبيع المرابحة:
1
• هي بيع برأس المال وربح معلوم
• المرابحة هي البيع بمثل الثمن األول ،مع زيادة ربح ،كأن يشتري الشيء بعشرة دنانير ،ويريد بيعه
2
بربح دينار (مقدار مقطوع) أو بنسبة عشرية ،مثل واحد أو اثنين بالمائة.
• بيع المرابحة هو بيع السلعة بمثل الثمن األول الذي اشتراه البائع مع زيادة ربح معلوم متفق عليه
3
بمبلغ مقطوع أو نسبة من الثمن األول
• المرابحة هي أحد أنواع بيوع األمانة ،تقوم على كشف البائع الثمن الذي قامت عليه السلعة .وهو من
العقود الشرعية التي تعامل الناس بها منذ القدم وحتى يومنا هذا ،وذلك بسبب الحاجة إليه ،وهو عقد
4
تنحصر العالقة فيه بين طرفين فقط أو أكثر حسب نوع المرابحة
• يقصد بعقد المرابحة اتفاق يبيع بموجبه طرف (مؤسسة مالية إسالمية مثال) لطرف آخر (عميل)
موجودا (أصال) من نوع معين في حوزته ،بسعر التكلفة (سعر الشراء مضافا إليه التكاليف المباشرة
5
األخرى) إضافة إلى هامش ربح يتفقان عليه.
وفي التطبيق لدى المؤسسات المالية ،فإن المرابحة عبارة عن عقد يرغب العميل بمقتضاه في شراء
معدات أو سلع من األسواق المحلية والخارجية ،فيقوم البنك بشراء هذه السلع وبعد أن يتملكها البنك يقوم
ببيعها بثمنها باإلضافة إلى ما تكبده من تكاليف بشأنها ،باإلضافة إلى ربح معقول يتفق عليه الطرفان مع
اتفاقهما على شروط السداد.
شكل ( :)5-3موقع بيع المرابحة ضمن البيوع في اإلسالم
1محمد سويلم" ،إدارة المصارف التقليدية والمصارف اإلسالمية" ،المعمورة ،مطبعة اإلشعاع الفنية ،1998 ،ص 564
2وهبة الزحيلي " ،المعامالت المالية المعاصرة" ،مرجع سابق ،ص .67
3عز الدين خوجة" ،أدوات االستثمار اإلسالمي" ،الطبعة الثالثة ،جدة ،مجموعة دله البركة إدارة التطوير والبحوث،
،2002ص27
4عبد الرزاق الهيتي" ،المصارف اإلسالمية بين النظرية والتطبيق" ،مرجع سابق ،ص 508
5أنظر :فادي محمد الرفاعي" ،المصارف اإلسالمية" ،الحلبي للنشر ،لبنان ،2004 ،ص .136ومحسن أحمد الخضيري،
"البنوك اإلسالمية" ،ايتراك للنشر ،مصر ،الطبعة الثانية ،1999 ،ص.124
112
112
شكل ( :)5-4أنواع البيوع
أنواع البيوع
المصدر :المؤلف
1بل وأصبحت تشكل مشكلة تثير الكثير من الجدل في األوساط المالية والمصرفية اإلسالمية .ومكمن المشكلة يرجع أصال
إلى أنها تصنف ضمن أدوات الدين ،فيما يحاول التمويل اإلسالمي االبتعاد قدر المستطاع عن تلك األدوات واستبدالها
بأدوات المشاركة.
2طايل مصطفى ،كمال ( 1419ه) ،القرار االستثماري في البنوك اإلسالمية ،طنطا ،مطابع غباشي ،ص-ص 204--203
113
113
علم المشتري بالثمن األول. )1
علم المشتري (العميل) والبائع (البنك) بالربح. )2
أن يكون رأس المال من المثليات كالمكيالت والموزونات والعدديات ويلحق برأس المالك كل )3
نفقة معتادة في عرف التجار بأنها تدخل في رأس المال.
أال تكون المرابحة في بيع األموال الربوية بجنسها ،فإذا اشترى المكيل أو الموزون بجنسه مثال )4
فال يجوز له أن يبيعه مرابحة ألن المرابحة بيع بالثمن األول مع زيادة والزيادة في بيع األموال
الربوية بجنسها يكون ربا ،أما إذا اختلف الجنس فال مانع من المرابحة يدا بيد.
1وهبة الزحيلي" ،المعامالت المالية المعاصرة" ،دار الفكر ،دمشق ،سوريا ،2002 ،ص .67أنظر كذلك :سامي حمود،
"بيع المرابحة لآلمر بالشراء" ،مجلة مجمع الفقه اإلسالمي ،العدد الخامس ،الجزء الثاني ،ص.1092فياض عبد المنعم
حسنين" ،بيع المرابحة في المصارف اإلسالمية" دراسات في االقتصاد اإلسالمي ،رقم ،8المعهد العالمي للفكر اإلسالمي،
الطبعة ،1996 ،1ص .20-19وبخصوص المرابحة لآلمر بالشراء مع الوعد الملزم ،فهي في الحقيقة صيغة أقرب للتحريم
منها للجواز.
2سامي حمود" ،بيع المرابحة لآلمر بالشراء" ،مجلة مجمع الفقه اإلسالمي ،العدد الخامس ،الجزء الثاني ،ص.1092
أنظر كذلك :فياض عبد المنعم حسنين" ،بيع المرابحة في المصارف اإلسالمية" دراسات في االقتصاد اإلسالمي ،رقم ،8
المعهد العالمي للفكر اإلسالمي ،الطبعة ،1996 ،1ص.20-19
114
114
شكل رقم ( :)5-5مراحل بيع المرابحة لآلمر بالشراء
بيع األصل
طلب العميل شراء المؤسسة دفع العميل سعر
للعميل (نقل
الحصول على المالية لألصل الشراء على
ملكية األصل
أصل (سلعة) وتملكه أقساط
للعميل)
المصدر :المؤلف
المطلب الثاني :التورق
التورق (العادي):
التورق لغة هو طلب الورق أي الدراهم ،حيث تعني كلمة ورق دراهم الفضة .أما اصطالحا فيمكن تعريفه
1
على أنه:
• شراء سلعة معينة وإعادة بيعها لطرف ثالث بغرض الحصول على نقد
• هو عقد البيع الذي ال يقصد منه صاحبه االنتفاع بالسلعة ،ولكن يقصد من ورائه المال.
• شراء سلعة في حوزة البائع وملكه بثمن مؤجل ،ثم يبيع المشتري بنقد لغير البائع للحصول على النقد
(الورق).
وعليه فأطراف عملية التورق ثالثة :طالب التورق (المستورق) ،البائع (الطرف الثاني) ،المشتري الثاني
للسلعة (الطرف الثالث).
التورق المصرفي:
ظهر في التطبيق المصرفي ما يعرف بالتورق المصرفي (أو التورق المصرفي المنظم) وهو نوع من
التمويل يمكن عمالء البنوك من الحصول على النقد بطريقة مشروعة بدال من اللجوء للقروض التقليدية
(الربوية) ،حيث يمكن أن يقوم المصرف بشراء أو تمويل السلعة المطلوبة ،ومن ثم بيعها للعميل زائدا
ربحا محددا ثم يقوم ببيعها لصالح عميله وإضافة المبلغ لحسابه ،وفيما بعد يمكن أن يقوم العميل بدفع
مبلغ الشراء نقدا أو بالتقسيط 2.أي هو تحصيل النقد بشراء سلعة من البنك وتوكيله في بيعها وقيد ثمنها
في حساب المشتري.
وغالبا ما تتم عملية التورق المصرفي عن طريق المعادن وخصوصا الزنك ،والنيكل ،والصفيح،
والنحاس ،والبرونز؛ ألنها من المعادن األساسية التي يجري فيها التبادل عالميا وبشكل يومي 3.ونظرا
لإلشكاالت التي يثيرها استخدام أصول حقيقية فيما يخص عملية التسليم والقبض الحقيقي ،فقد تحولت
115
115
العديد من البنوك إلى استخدام األسهم ،والتي يمكن فيها تحقق القبض الفعلي ،من خالل فتح محفظة
(حساب) متاجرة (استثمار) لصالح العميل يحوي األسهم التي اشتراها العميل ،على أن يتولى بيعها بنفسه.
وبدراسة هذه العقود التي يتم بموجبها توفير النقد لألفراد والمؤسسات؛ وجد في بعضها أن البيع يتم على
تملك السلعة المباعة على العميل بموجب ما يسمى بشهادة التخزين ،والتي يشار فيها إلى أن السلعة
موجودة في البلد الذي يوجد فيه عادة سوق البورصة الذي يتعامل معها البنك ،ويذكر في العقد إجمالي
السلع وال يشار إلى مقدار الربح بل يدخل ضمن مبلغ البيع ،مع اإلشارة إلى أن البيع تم وفق بيع المرابحة.
أما بعض العقود فيشار في طلب الحصول على المال حسب صيغة التورق أنه عند الموافقة على طلبه
فيتم تحديد مقدار الربح وتكلفة السلعة مع التزامه بتحديد دفعة أولى لضمان جدية الشراء ،والتزامه أيضا
بدفع رسوم إدارية لعمالء البنك؛ أي للمودعين .كما أن من ضمن الشروط في بعضها في حالة التأخر في
سداد األقساط التزام المشتري بتعويض البنك عن األضرار الناتجة عن التأخير ،وفي بعضها يتم فرض
غرامات عليه يتم احتسابها على أساس نسبة من المبالغ المستحقة مع مدة المطل ،ويقوم البنك بصرفها
1
في أوجه البر والخير.
1أنظر :خوجة ،عز الدين محمد (2002م)" ،التورق مشروعيته والمجاالت السوية لتطبيقه مصرفيا" .بحث مقدم لندوة
البركة الثانية والعشرين .الجلسة الرابعة ،المنامة ،ص 2
نايف بن عمار آل وقيان " ،التورق المصرفي"
2تسمى أحيانا هذه المعاملة :التورق المصرفي المنظم.
116
116
)7في حال كون المؤسسة المالية هي من قامت ببيع السلعة (بحسب التوكيل من المتورق) فإنها تقوم
بإيداع قيمة المبيع في الحساب الجاري للمتورق بعد أن تخصم منه :المصاريف الفعلية والعموالت
وربح المرابحة ،ونحو ذلك من األعباء التي تحمل عليه حسب االتفاق.
)8إذا تولى العميل (المتورق) عملية البيع بنفسه ،فإنه سيحصل على حاجته من النقد مباشرة.
)9يقوم المتورق بسداد أقساط المرابحة حسب االتفاق ،وتطبق عليه شروطها.
والصيغة السابق شرحها تسمى (التورق المنظم) ،وقد أثارت بعد انتشار تطبيقها الكثير من االنتقادات،
ويشير البعض إلى انطوائها على حيلة على الربا ،وهو ما جعل البعض يحرمها.
1مجلة البحوث اإلسالمية 253 / 73وانظر :عمليات التورق وتطبيقاتها االقتصادية في المصارف اإلسالمية 126/
117
117
سلم والسلم الموازي
المطلب الثالث :ال ّ
الفرع األول :طبيعة عقد السلم
أوال :ماهية السلم ومشروعيته
السلم (األصلي) (ويسمى كذلك السلف) هو "بيع موصوف في الذمة ببدل يعطى عاجال (في مجلس
العقد)" 1أي أن البضاعة المشتراة دين في الذمة ليست موجودة أمام المشتري ومع ذلك فإنه يدفع الثمن
عاجال للبائع ،والفقهاء تسميه بيع المحاويج ألنه بيع غائب تدعو إليه ضرورة كل واحد من المتبايعين.
َ َ َ َ ْ ذ َ
آم ُنوا إِذا ت َدايَن ُت ْم ب ِ َديْن إَِل أ َجل
ين َ ومشروعيته جاءت بالكتاب والسنة واإلجماع ،يقول تعالى﴿ :يَا أ ُّي َها ِ
اَّل َ
َ ْ
ُم َس ًًّّم فاك ُت ُبوهُ﴾ [البقرة ،]282 :ومن السنة ما ثبت عن ابن عباس رضي هللا عنهما قال :قدم النبي (صلى
هللا عليه وسلم) المدينة والناس يسلفون في التمر السنتين والثالث فقال" :من سلف فليسلف في كيل معلوم
2
ووزن معلوم إلى أجل معلوم".
أما اإلجماع فقد نقل ابن قدامة عن ابن المنذر قوله :أجمع كل من نحفظ عنه من أهل العلم على أن السلم
جائز ،وألن المثمن في البيع أحد عوضي العقد ،فجاز أن يثبت في الذمة كالثمن وألن الناس في حاجة
إليه.
ثانيا :أركان السلم
أركان السلم هي:
.1العاقدان :وهما الم ْس ِّلم وهو المشتري في عقد السلم ،والم ْسلَم إليه :وهو البائع للسلعة المؤجلة في عقد
السلم أي الذي يستلم رأس السلم مقدما من المشتري.
.2المعقود عليه:
✓ الم ْسلَم فيه :هو السلعة موضوع عقد السلم.
✓ رأس مال السلم :هو سعر السلعة التي تكون محال لعقد السلم.
.3الصيغة :اإليجاب والقبول.
1نزيه حماد" ،معجم المصطلحات االقتصادية في لغة الفقهاء" ،الرياض -السعودية ،الدار العلمية للكتاب اإلسالمية ،ط،3
1995م ،ص .194أنظر كذلك :مصطفى ،إبراهيم وآخرون ،المعجم الوسيط :مجمع اللغة العربية ،باب السين( ،د.ط)،
القاهرة ،مصر ،ص - 448الكاساني ،عالء الدين أبو بكر بن مسعود" ،بدائع الصنائع في ترتيب الشرائع" ،ط ،2دار الكتب
العلمية ،بيروت1406 ،ه 1986-م ،ج 5ص - 201الدردير ،أحمد بن محمد( ،ت1201ه) ،الشرح الصغير على أقرب
المسالك( ،د.ط) دار المعارف ،مصر1393 ،ه ،ج 3ص 261
السلم لغة :قال اإلمام النووي رحمه هللا السلم هو نوع من البيوع ويقال فيه السلف وقال األزهري في شرح ألفاظ المختصر
السلم بمعنى واحد ،ويقال سلم وأسلم وسلف وأسلف بمعنى واحد هذا قول جميع أهل اللغة.
2الراوي :عبد هللا بن عباس ،المحدث :أحمد شاكر ،المصدر :مسند أحمد ،الجزء والصفحة ،3/288 :حكم المحدث :إسناده
صحيح.
118
118
ثالثا :ضوابط االستثمار عن طريق بيع السلم
وضع بعض الفقهاء مجموعة من القواعد التي تضبط االستثمار عن طريق بيع السلم منها:
1
شروطها األركان
يجب أن تكون الصيغة باتة ال خيار فيها ألي من العاقدين ،وذلك ألن عقد السلم ال
شروط
يقبل خيار الشرط ،إذ يشترط لصحته تمليك رأس المال وإقباضه للمسلم إليه قبل
متعلقة
التفرق ،ووجوب تحققهما مناف لخيار الشرط.
بالصيغة
العاقدان :اشترط الفقهاء في كل واحد من العاقدين أن يكون أهال لصدوره عنه ،وأن 2
والعاقدان
يكون له والية إذا كان يعقد لغيره.
أن يكون كل من رأس المال والمسلم فيه ماال متقوما. الشروط
أال يكون البدالن مالين يتحقق في سلم أحدهما باآلخر ربا النسيئة ،وذلك بأال يجمع التي ترجع
البدلين أحد وصفي علة ربا الفضل ،حيث إن المسلم فيه مؤجل في الذمة ،فإذا جمعه إلى البدلين
مع رأس المال أحد وصفي علة ربا الفضل ،تحقق ربا النساء فيه ،وكان فاسدا. معا
أن يكون معلوما :ألنه بدل في عقد معاوضة مالية ،ورأس المال إما أن يوصف في
الذمة ،ثم يعين في مجلس العقد ،وإما أن يكون معينا عند العقد ،كأن يكون حاضرا
شروط
مشاهدا ،ثم يقع العقد على عينه .فإن كان موصوفا ،فيجب أن ينص في عقد السلم
رأس مال
على جنسه ونوعه وقدره وصفته .على هذا ،فإن قبل الطرف اآلخر ،وجب تعيين 3
السلم
رأس المال في مجلس العقد وتسليمه إليه وفاء بالعقد.
تسليم رأس المال في مجلس العقد ،فلو تفرق العاقدان قبله بطل العقد.
أن يكون المسلم فيه دينا موصوفا في الذمة .ال خالف بين الفقهاء في اشتراط كون
شروط
المسلم فيه دينا موصوفا في ذمة المسلم إليه ،وأنه ال يصح السلم إذا جعل المسلم فيه
المسلم فيه
شيئا معينا بذاته
119
119
أن يكون المسلم فيه معلوما بما يرفع الجهالة عنه ويسد األبواب إلى المنازعة بين
المتعاقدين عند تسليمه.
أن يكون المسلم فيه مؤجال فال يصح السلم الحال.
أن يكون األجل معلوما.
120
120
▪ الخيار الثالث :السلم الموازي وهو عقد سلم يلتزم فيه المسلم (المشتري) في العقد األول بتسليم سلعة
موصوفة في الذمة تنطبق مواصفاتها على السلعة التي يكون قد اشتراها في عقد السلم األول
1
(األصلي) ليتمكن من الوفاء بالتزامه دون أي ربط بين العقدين.
1تطبق البنوك اإلسالمية السلم الموازي بأن تشتري مثال كمية محددة من القطن من المزارعين ثم تقوم بإنشاء عقد سلم
جديد بصفتها بائعا مع مصانع الغزل والنسيج ،فتبيع لهم عن طريق السلم قطنا بذات مواصفات المبيع في العقد األول.
2حسن صالح الصغير عبد هللا( ،أحكام التمويل واالستثمار :بيع السلم في الفقه اإلسالمي دراسة فقهية مشفوعة بقرارات
المجامع الفقهية وبعض التطبيقات المعاصرة ،ص.91-59
121
121
أ) بيع المسلم فيه إلى غير المسلم إليه :في هذه الصورة ذهب جمهور العلماء إلى المنع المطلق سواء
كان المسلم فيه طعاما أو غير طعام .والراجح ما ذهب إليه الجمهور من عدم جواز بيع المسلم فيه
قبل قبضه إلى غير المسلم إليه سواء كان طعاما أو غير طعام لقوة ما استدلوا به والنطواء بيع ما لم
يقبض على الغرر الذي نهى عنه النبي (صلى هللا عليه وسلم).
ب) بيع المسلم فيه قبل قبضه إلى المسلم إليه (االعتياض عن المسلم فيه) :ويُقصد بهذه الحالة أخذ المسلم
من المسلم إليه غير ما أسلم فيه عوضا عن المسلم فيه .وقد ذهب جمهور العلماء إلى حرمة ذلك لما
روي عن أبي سعيد الخدري (رضي هللا عنه) أن رسول هللا (صلى هللا عليه وسلم) قال" :من أسلم
في شيء فال يصرفه إلى غيره" .1وذهب المالكية إلى جواز ذلك بشروط :أن يكون المسلم فيه غير
طعام وأن يكون العوض معجال وأن يكون العوض مما يصح السلم فيه برأس مال السلم.
اإلقالة في السلم:
اإلقالة هي إنهاء العقد باتفاق الطرفين بأن يطلب المشتري الثمن فيجيبه البائع أو يطلب البائع إقالته من
التزامه ويرد الثمن إلى المشتري فيقبله منه .ولإلقالة من السلم صور:
اإلقالة الكلية :هي اإلقالة عن جميع الصفقة بأن يقول المسلم إليه للمسلم :أقلني من المسلم فيه بثمنه
أو يقول المسلم للمسلم إليه :أقلني وهات الثمن فيتفقان على ذلك ،وهذه ال خالف على جوازها عند
جمهور أهل العلم ،واستدلوا على جواز ذلك بما روي عن النبي (صلى هللا عليه وسلم) أنه قالَ ( :م ْن
ّللاُ َعثْ َرتَهُ يوم القيامة).2
أَقَا َل ُم ْس ِّلما بَ ْيعَتَهُ ،أَقَالَهُ َّ
اإلقالة الجزئية :هي اإلقالة عن بعض المسلم فيه بأن يتراضيا على أن يأخذ المسلم بعض المسلم فيه
بما يقابله من الثمن ويرد المسلم إليه للمسلم ما يقابل الجزء الذي أقيل منه ،وهذه الصورة اختلف
العلماء فيها ،والراجح ما ذهب إليه جمهور من جواز اإلقالة في جميع المسلم فيه أو من بعضه وذلك
بشرط أن يكون العوض مساويا للمسلم فيه في الثمن أو أقل ال أكثر.
اإلقالة مع اإلنظار بالثمن :ما سبق كان في اإلقالة مع رد الثمن إلى المشتري حاال أما إذا تقايال على
أن ينظر المشتري البائع الثمن ،فقد حكى ابن رشد الخالف في المسألة بعبارة بليغة فقال" :اختلفوا
إذا ندم المبتاع أي المشتري في السلم فقال للبائع أقلني وأنظرك بالثمن الذي دفعت إليك فقال مالك
وطائفة ذلك ال يجوز ،وقال قوم يجوز واعتل مالك في ذلك بمخافة أن يكون المشتري لما حل له
الطعام على البائع أخره عنه على أن يقيله فكان من باب بيع الطعام إلى أجل قبل أن يستوفى ،وقوم
عللوا لمنع ذلك بأنه من باب فسخ الدين بالدين ،والذين رأوه جائزا رأوه من باب المعروف واإلحسان
الذي أمر هللا تعالى به.
السلم المقسط (أو تقسيط المسلم فيه):
وصورته أن يسلم في سلعة موصوفة إلى أجلين أو آجال متفاوتة كأن يسلم في طعام يأخذ بعضه في أول
رجب وبعضه في أول رمضان وهكذا .وذهب جمهور العلماء إلى جواز ذلك قياسا على المبيع بثمن
مؤجل على أقساط.
1الراوي :أبو سعيد الخدري ،المحدث :الكمال بن الهمام ،المصدر :شرح فتح القدير ،الجزء والصفحة ،7/95 :حكم
المحدث :حسن.
2الراوي :أبو هريرة ،المحدث :األلباني ،المصدر :صحيح الترغيب ،الجزء والصفحة ،1758 :حكم المحدث :صحيح.
122
122
الفرع الرابع :ضمانات التعامل بالسلم:
الضمانات المتفق عليها
الضمانات في السلم هي وسائل توثق حق المسلم (المشتري) وتؤكده فتفيده في إثبات حقه عند مقاضاة
المسلم إليه على فرض إنكاره أو مماطلته أو ادعائه ما هو أقل من المسلم فيه قدرا أو صفة ،كما أنها
وسائل توثق حق المسلم إليه (البائع) عند ادعاء المسلم ما هو أزيد من المسلم فيه قدرا أو صفة ،وتتمثل
1
هذه الوسائل في الكتابة واإلشهاد.
الضمانات المختلف فيها
هذا النوع من الضمانات يكفل للمسلم استيفاء حقه الناشئ عن عقد السلم ويتمثل في الرهن والكفيل
باإلضافة إلى جواز االستبدال أو االعتياض عن المسلم فيه.
توثيق السلم بالرهن والكفالة :ذهب جمهور العلماء إلى جواز أن يأخذ المسلم من المسلم إليه رهنا في
دين السلم أو أن يشترط عليه كفيال يضمن أداء ما عليه من دين السلم.
جواز استبدال المسلم فيه :جوز بعض الفقهاء االعتياض عن المسلم فيه خصوصا عند تعذر التسليم
في األجل لسبب أو آلخر ،لكن بشروط هي:
-عدم تأجيل العوض.
-أن يكون العوض أو البدل مما يجوز كونه مسلما فيه برأس مال السلم.
-أن يكون بغير ربح بأن يكون البدل مساويا للمسلم فيه في القيمة حتى ال يؤدي إلى الربا أو ربح
ما لم يضمن.
وجواز االستبدال في حد ذاته يعتبر ضمانة من ضمانات التعامل بالسلم على أساس أن أخذ المسلم بدال
عن المسلم فيه عند األجل قد يكون أفضل من إعطاء المسلم إليه أجال جديدا أو التقاضي.
السلم بسعر السوق يوم التسليم:
السلم بسعر السوق وقت التسليم من صيغ السلم التي نص شيخ اإلسالم ابن تيمية رحمه هللا على جوازها،
ومضمونها أن المشتري يدفع مبلغا من المال 10.000 ،دينارا مثال ،مقابل كمية من القمح تعادل قيمتها
حين حلول األجل 10.500دينار .فالكمية المباعة من القمح محددة القيمة لكنها غير محددة المقدار وقت
التعاقد ،ثم يتم تحديد المقدار عند حلول األجل من خالل معرفة سعر الوحدة (الطن مثال) من السوق .فإذا
كان سعر الطن وقت األجل هو 500دينارا ،فإن الكمية الواجب تسليمها هي 21طنا
(مقسوم 10.500على .)500تمكن هذه الطريقة من التغلب على مخاطر تقلب سعر المسلم فيه وهي
مفيدة لطرفي العقد.
123
123
المطلب الرابع :االستصناع واالستصناع الموازي
الفرع األول :ماهية االستصناع
واالستصناع عند الجمهور صورة من صور عقد السلم فتثبت فيه شرائط هذا العقد ،أما عند االحناف فهو
عقد مستقل له أحكامه الخاصة واختلفوا في كونه :مواعدة أو معاقدة.
1انظر :القاموس المحيط ،مادة "صنع" ،حاشية رد المحتار على الدر المختار( ،مكتبة الفقه اإلسالمي :اإلصدار السابع)
ج ،8ص .76
2ابن منظور ،لسان العرب ،مادة "صنع".
3إبن عابدين ،حاشية رد المحتار على الدر المختار( ،مكتبة الفقه اإلسالمي :اإلصدار السابع) ،ج ،8ص .76
4أنظر :بدايع الصنايع للكاساني( ،مكتبة الفقه اإلسالمي :اإلصدار السابع) ،ج ،5ص .4
5وهبة الزحيلي ،الفقه اإلسالمي وأدلته( ،دمشق ،دار الفكر المعاصر2004 ،م) ،ط ،4ج ،5ص ،363
124
124
.3أال يكون فيه أجل ،وإن ُجعل فيه أجل صار العقد سلما حيث يلزم فيه شروط السلم ،وهي :قبض البدل
في المجلس ،وأنه ال خيار ألحد العاقدين إذا سلم الصانع المصنوع على الوجه الذي شرط عليه في
العقد ،وإن كان هناك من يرى أن هذا ليس بشرط ،والعقد استصناع على كل حال سواء حدد فيه أجل
أو لم يحدد ،ألن العادة جرت بتحديد األجل في االستصناع ،فيكون شرطا صحيحا.
oالعاقدان :وهما الصانع والمستصنع .المستصنع :هو طالب الصنعة وقد يكون فردا أو مؤسسة أو
شركة ،أما الصانع فهو من يقوم بتحضير المادة األولية ،ويتولى العمل ،إذا باشر الصنع بنفسه هو
أو من يقوم مقامه كالصانع الذي يعمل عنده.
oالمعقود عليه :وهما المحل والثمن .المحل (المصنوع) :هو محل العقد-فعند تحويل المادة األولية إلى
شيء آخر متفق عليه يسمى هذا المحول بالمال المصنوع ،والثمن :هو المال الذي يدفعه المستصنع
نظير المطلوب صنعه ،وهو قيمة المادة األولية مع عمل الصانع.
oالصيغة :وهي اإليجاب والقبول.
اإلستصناع :عقد أم وعد؟
جمهور الفقهاء من الشافعية المالكية والحنابلة يرون االستصناع وعدا ،وقد بحثوه في عقد السلم ،وهو
عندهم ملزم ديانة فقط ،إال إذا دخل الموعود في التزام عند البعض ،أما فقهاء الحنفية فقد أجازوه استحسانا
وقياسا ،ويعد عندهم عقدا وهو ملزم عندهم ديانة وقضاء .وترجع أهمية اعتبار االستصناع عقدا ،هو
رفع الضرر عن المكلفين ،إذ ربما يتلف الصانع متاعه وأدواته ،ولضمان حقوق الطرف المستصنع عند
استالمه للمال المصنوع ،وفق رغبته ،يمكن ذلك من خالل وضع شروط جزائية على الصانع .وال يعني
أن من يراه وعدا ال يجيز التعامل به ،فهم يرون صحة التعاقد على األشياء المصنوعة سلما ولكن على
تفصيل.
عقد اإلستصناع وبيع المعدوم
وقع االختالف بين الفقهاء حول عقد اإلستصناع في كونه يقوم أساسا على بيع شيء غير موجود أثناء
التعاقد ،وإنما سيتم تصنيعه بناء على مواصفات محددة يطلبها المستصنع (المشتري) من الصانع(البائع).
وبيع المعدوم محرم في اإلسالم ،والمستفاد من الروايات بخصوص بيع المعدوم أن الذي ال يجوز بيعه
ليس كل معدوم ،وإنما المعدوم الذي فيه غرر ،إذ هناك معدوم وقت العقد ولكنه محقق الوجود بعد العقد،
وقد أجازت الشريعة التعاقد عليه مثل عقد السلم ،والعلة تكمن فيما تم النهي فيه هو الغرر ،فإذا انتهى فال
2
مانع.
125
125
الفرق بين اإلستصناع والسلم:
السلم االستصناع
المبيع في السلم دين تحتمله ذمة البائع، المبيع في اإلستصناع هو عين موصوفة في
وهو إما مكيل أو موزون أو مذروع أو ذمة البائع ،كإستصناع األثاث واألحذية المبيع
معدود. واآلنية.
يشترط وجود األجل في السلم (عند ال يشترط فيه األجل
األجل
الجمهور)
يشترط في عقد السلم قبض البدل في ال يشترط في اإلستصناع تقديم البدل ،ويكفي
مجلس العقدفي ذلك عادة عربون ،ويؤخر الباقي لحين البدل
تسليم المصنوع.
يشترط في عقد االستصناع أن يكون ال يشترط في عقد السلم أن يكون
مصنوعا ،بل الغالب أن يكون من مصنوعا المبيع
األطعمة والحيوانات وغيرها
السلم يكون في المثليات فقط اإلستصناع يكون في المثلي والقيمي 1
محل العقد
1يشترط الحنفية والشافعية والحنابلة ،إمكان ضبط المسلم فيه بالصفات بأن يكون من المثليات (،المكيالت أو الموزونات
أو الذرعيات أو العدديات المتقاربة) كاألقمشة والمعادن والرياحين اليابسة والجذوع إذا تم توضيح الطول والعرض والغلظة
فيها ،وال يصح عندهم السلم فيما لم يمكن ضبطه بالوصف كالدور والعقارات والجواهر والآللئ والجلود ،والخشب ،لتفاوت
آحادها تفاوتا فاحشا في المالية ،بينما المالكية ترى أن السلم يجري فيما ينضبط وما ال ينضبط ،وأما األحناف فقد أجازوا
استحسانا بعض األشياء غير المثلية كالثياب والبسط ،والحصر .أنظر :محمد وهبه الزحيلي ،الفقه اإلسالمي وأدلته ،ج،5
ص .3655
2أنظر :محمد بن أحمد الصالح ،عقد اإلستصناع وأثره في تنشيط الحركة االقتصادية( ،الرياض :مكتبة العبيكان1417 ،ه)،
ط.1
126
126
الفرع الثاني :االستصناع الموازي
صورته والغرض منه وحكمه
اإلستصناع الموازي هو الذي يتم بين المؤسسة المالية في عقد اإلستصناع (األصلي) األول بصفة كونها
بائعا ،وبين صانع آخر يتولى صنع الشيء بمواصفات مشابهة للمصنوع المتفق عليه في العقد األول،
بصفة كون المؤسسة المالية مستصنعا من الباطن ،ويتولى صنع الشيء بمقتضى اإلستصناع الموازي،
دون أن يكون هناك أي ارتباط بين العقدين ،فال توجد عالقة حقوقية أو مالية بين المشتري النهائي الفعلي
1
وبين الصانع البائع الفعلي.
الغرض من االستصناع الموازي :بناء على التغير الكبير الذي يحدث في المجتمعات ،ونظرا للحاجة
الكبيرة لدعم االقتصاد بمشاريع ضخمة وبرؤوس أموال كبيرة ،فقد أصبح عقد االستصناع من العقود
ذات األهمية الكبيرة للمصارف تلبية الحتياجات ورغبات الجماعات واألفراد ،والتي ال يمكن تمويلها
بعقود البيوع األخرى وذلك من خالل تصنيع السلع وسداد الثمن مؤجال أو على أقساط ،وفقا لقدرات
المستصنِّع وموافقة الصانع على ذلك.
حكم االستصناع الموازي :االستصناع الموازي بالصورة السابقة جائز ،ألنهما عقدان مختلفان ،وقد سبق
بيان أن االستصناع عقد الزم ،فعلى هذا يصح العقد في الجهتين ،وال ضرر على أحدهما ،وذلك ألنه
المعقود عليه هو العين وأما العمل فهو تابع ،وأن الصانع لو أتى بالصنعة نفسها من آخر فإن ذلك يصح،
ويلزم المستصنع قبولها – ما لم يصرح باشتراط أن تكون من عمل الصانع ،أو أن تقوم قرينة باشتراط
ذلك ،والغالب في االستصناع الموازي أن العميل يعلم أن المصرف ال يصنع ذلك الشيء بل يستصنعه
عند جهة أخرى ،وحينئذ يكون االستصناع جائزا.
شروط االستصناع الموازي
اشترط أهل العلم شروطا خاصة باالستصناع الموازي –إضافة إلى شروط االستصناع – وذلك لئال يكون
االستصناع الموازي حيلة إلى الربا ،ومن تلك الشروط:
-أن يكون عقد المصرف مع المستصنع منفصال عن عقده مع الصانع.
-أن يمتلك المصرف السلعة امتالكا حقيقيا ،ويقبضها قبل بيعها على المستصنع.
-أن يتحمل المصرف نتيجة إبرامه عقد االستصناع بصفته صانعا كل تبعات المالك ،وال يحق له أن
يحولها إلى العميل اآلخر في االستصناع الموازي.
127
127
• تسليم وتسلم السلعة :البائع يسلم المبيع المستصنع إلى البنك مباشرة أو إلى جهة أو مكان يحدد
البنك في العقد .المؤسسة المالية تسلم المبيع المستصنع إلى المشتري الذي يكون من حقه التأكد
من مطابقة المبيعات للمواصفات التي طلبها في عقد االستصناع األول .ويظل كل طرف مسؤوال
تجاه الطرف الذي تعاقد معه.
الحظ أن المؤسسة المالية في العقد األول تلعب دور الصانع ،بينما هي في العقد الموازي مستصنع.
ويشترط لصحة العقد الثاني أال يتم ربطه بالعقد األول ،وإال وقعت المؤسسة المالية في محظور شرعي
وهو إجراء عقدين في عقد واحد.
المصدر :المؤلف
128
128
المطلب الخامس :اإلجارة
الفرع األول :طبيعة عقد اإلجارة
تعريف اإلجارة
اإلجارة لغة مشتقة من األجر ،وفعلها أجر ،1وتأتي بمعنى الكراء على العمل .واإلجارة اصطالحا هي
تمليك منافع مباحة مدة معلومة بعوض 2أو هي عقد الزم على منفعة مقصودة قابلة للبذل واإلباحة لمدة
معلومة بعوض معلوم ،أو باختصار هي بيع المنفعة ،ولعل أشمل تعريف لها 3أنها عقد على منفعة مباحة
معلومة مدة معلومة من عين معلومة أو موصوفة في الذمة ،أو عمل بعوض معلوم ،وهذا التعريف شامل
4
لكل تعريفات اإلجارة الواردة في المذاهب الفقهية األخرى.
مشروعية اإلجارة
َ َ ْ ََ
مشروعية اإلجارة ثابتة بالكتاب والسنة واإلجماع .ففي القرآن الكريم ،قول هللا تعالى﴿ :فان َطلقا َح ذِت إِذا
يد أَ ْن َينْ َق ذض فَأَقَ َ
ام ُه قَ َال ل َ ْو شِئْ َ ِيها ج َدارا يُر ُ وه َما فَ َو َ
ج َدا ف َ َََ َ َْ ََْ ْ َ ْ َ َ َ ْ ََ َََْ َ ْ ُ َ رُ ُ
ت ِ ِ أتيا أهل قرية استطعما أهلها فأبوا أن يضيِف
ْ َ ذَ ْ َ َ َْ َ
لَّتذت عليهِ أجرا[ ﴾٧٧الكهف ،]77 :فإذا كانت اإلجارة هي سنة األولين ،فهذا دليل على جوازها ،وفي
ني ٢٦قَ َال إ رن أُر ُ ْ َْ ُْ ذ َ َْ َ ْ َْ َ ْ َ
ت الْ َقو ُّي ْاْلَ ِم ُ اه َما يَا َأبَ
َ َ ْ ْ َ ُ
يد ِِ ِ ِ ر ج أت اس ن
ِ م َي خ ن إ
ِ ِهر ج أ تاس تِ آية أخرى ،قال تعالى﴿ :قالت إِحد
َْ َذ َ َْ ََ َ ْ َْ ُ َ َ َ َ َ َ ْ َْ َ ْ َ َ ْ َ ْ ْ َ َ َ ُ ُ َ ْ حَ كإ َْْ ُْ َ َ
يد أن ان حِجج فإِن أتممت عْشا ف ِمن عِندِك وما أ ِر ِ م ث نِ ر ج أ ت ن أ لَع ني
ِ ات ه ِت ن اب ى د أن أنكِح ِ
اَل َ
الص ِ اء ذ ُ
اّلل م َِن ذ ك َس َتج ُدن إ ْن َش َ َُ ذ َ َْ َ
ِني[ ﴾٢٧القصص ،]27-26 :وفي عرض نبي هللا شعيب على ِ ِ ِ أشق علي
5
موسى عليهما السالم باإلجارة والعمل ثماني سنين دليل على أن اإلجارة عندهم كانت معلومة وجائزة.
ّللاُ ت َعالَى :ثَالثَة أنا َخ ْ
ص ُم ُه ْم وفي السنة النبوية المطهرة ،عن النبي (صلى هللا عليه وسلم) أنه قال" :قا َل َّ
ور ُجل ا ْست َأ ْ َج َر ِّ
أجيرا فا ْست َْوفَى منه ولَ ْم ع ُح ًّرا فأ َك َل ث َ َمنَهَُ ، طى بي ث ُ َّم َغدَ َرَ ،
ور ُجل با َ وم ال ِّقيا َم ِّةَ ،ر ُجل أ ْع َ
يَ َ
يُ ْع ِّط ِّه أجْ َرهُ" ،ودليل اإلجماع قول اإلمام الشافعي عن اإلجارة( :فمضت به السنة ،وعمل بها غير واحد 6
7
من أصحاب رسول هللا ،وال يختلف أهل العلم ببلدنا علمناه في إجازتها ،وعوام فقهاء األمصار).
يتضح مما تقدم من األدلة أن اإلجارة بقيت على أصلها في اإلباحة فهي جائزة ،ولكن بشروط وضوابط،
سيأتي بيانها.
1أنظر :المعجم الوسيط ،مادة "أجر" ،وعبد الوهاب أبو سليمان ،عقد اإلجارة مصدر من مصادر التمويل اإلسالمية( ،جدة:
البنك اإلسالمي للتنمية1420 ،ه) ،الطبعة األولى ،ص .20
2عز الدين التويني وآخرون ،دليل المصطلحات الفقهية االقتصادية ،مرجع سابق ،ص .7
3وهو تعريف الحنابلة
4أنظر :أبو سليمان ،عبد الوهاب" ،عقد اإلجارة مصدر من مصادر التمويل اإلسالمية ،دراسة فقهية مقارنة" ،المعهد
اإلسالمي للبحوث والتدريب ،البنك اإلسالمي للتنمية ،جدة ،2000 ،ص .22منصور بن يونس البهوتي ،شرح منتهى
اإلرادات( ،المدينة المنورة :المكتبة السلفية ،سنة الطبع(بدون)) ،ج ،2ص.350
5القرطبي ،الجامع ألحكام القرآن ،ج ،3ص 271
6الراوي :أبو هريرة ،المحدث :البخاري ،المصدر :صحيح البخاري ،الجزء والصفحة ،2270 :حكم المحدث :صحيح.
7األم ،ج ،3ص .25
129
129
أطراف عقد اإليجار
يبرم عقد اإليجار بين طرفين أحدهما يسمى المؤجر واآلخر يسمى المستأجر ،ويتعين أن تكون إرادتهما
صحيحة خالية من العيوب كافة (كالغلط والتدليس واإلكراه) ،وأن تتوفر لديهما أهلية التأجير واالستئجار
(األهلية الالزمة للقيام بأعمال اإلدارة).
)1المؤجر ومن في حكمه :األصل أن المؤجر هو مالك الشيء الذي يقوم بتأجيره ،ولكن ذلك ال يمنع
من قيام غير مالك الشيء بتأجيره ،كما في حالة اإليجار الذي يتم من قبل النائب أو ممن له الحق في
اإلدارة ،أو ممن له حق االنتفاع ،ولعل إمكانية قيام غير مالك الشيء بتأجيره ترجع إلى أن عقد
اإليجار يخول المستأجر من االنتفاع بالعين المؤجرة خالل مدة اإليجار ،وبالتالي ال ينقل ملكية الشيء
إلى المستأجر كما هو الحال في عقد البيع ،فإن حق اإليجار إذا كان يثبت لمن له الملكية التامة على
الشيء المأجور ،فانه يثبت كذلك لغيره ممن لهم حق االنتفاع به.
)2المستأجر :األصل أن كل شخص تتوافر لديه األهلية الالزمة لالستئجار (األهلية الالزمة للقيام
بأعمال اإلدارة) له أن يستأجر طالما كان باستطاعته االلتزام بدفع األجرة ،ما لم يوجد نص خاص
يمنع من ذلك ،فإن لم تتوافر في الشخص أهلية االستئجار أمكن أن يكون مستأجرا عن طريق نائبه
مع مراعاة اإلجراءات المنصوص عليها قانونا في هذه الحالة.
.1العاقدان :وهما المؤجر والمستأجر ،ويشترط فيها ما يشترط في العاقدين في البيع ،من األهلية ،وعدم
اإلكراه.
.2العوضان :وهما األجرة من المستأجر ،والمنفعة من المؤجر ،ويشترط فيهما :أن تكونا معلومتين،
طاهرتين ،منتفع بهما ،مباحتين ،مقدور على تسليمهما.
1
عز الدين التويني وآخرون ،المرجع السابق ،ص .8-7
130
130
✓ المنفعة (المأجور) :المنفعة تمثل محل عقد اإليجار والتي يلتزم المؤجر بتمكين المستأجر منها،
ويجب العلم بشروط المنفعة وبالشيء المنتفع به ونوع االنتفاع ومدة االنتفاع .أما الشروط الواجب
توافرها في المنفعة هي:
−أن تكون المنفعة (الشيء المؤجر) موجودة وقت العقد أو قابلة للوجود.
−أن تكون المنفعة مشروعة.
−أن تكون المنفعة واردة على شيء غير قابل لالستهالك.
−أن تكون المنفعة صالحة للتعامل فيها.
−أن تكون المنفعة معينة تعيينا كافيا مانعا للجهالة أو قابلة للتعيين.
✓ االجرة :األجرة التي يلتزم بها المستأجر هي المقابل النقدي للمنفعة التي يحصل عليها من عقد
اإليجار .واألجرة تعد ركنا أساسيا ال ينعقد اإليجار بدونه ،ويشترط في األجرة:
oأن تكون األجرة ماال متقوما معلوما.
1
oأال تكون األجرة منفعة هي من جنس المعقود عليه.
.3الصيغة :وهي ما يصدر من المتعاقدين مما يدل على تمليك المنفعة والعوض ،ويشترط فيها ما يشترط
في صيغة البيع عدا التأقيت ،فيشترط في عقد اإلجارة دون البيع.
1هذا الشرط غير وراد عند الشافعية .ويقول ابن رشد :أجاز مالك إجارة دار بسكنى دار أخرى ،أنظر :عبد الستار أبو
غدة ،اإلجارة ،مرجع سابق ،ص .34-33
2والملحقات هي األشياء المعدة بصفة دائمة الستعمال العين.
3الصيانة يمكن تصنيفها على النحو التالي:
131
131
المؤجر إال في بعض الحاالت مثل الحاالت القاهرة التي تؤدي إلى تلف األصل ،حيث أن المؤجر ليس
ملزما بالصيانة في هذه الحالة ،إذ من خصائص عقد اإلجارة انفساخ العقد بسبب هالك العين (األصل)
المؤجرة .كذلك فإن كان السبب في حدوث التلف (الجزئي أو الكلي) هو المستأجر كان هو الملزم بصيانته
وإعادته إلى حالته األصلية (وقد يدفع تعويضا للمؤجر على الضرر الذي لحقه) .وإذا أخل المؤجر
بااللتزام بصيانة األصل المؤجر بعد إنذاره بذلك كان للمستأجر إما طلب التنفيذ العيني وإما فسخ العقد
وإما إنقاص األجرة مع التعويض في جميع األحوال إذا كان له مقتضى.
.3التزام المؤجر بالضمان:
إضافة إلى تسليم األصل المؤ َّجر وملحقاته ،والتعهد بصيانته يلتزم المؤجر للمستأجر بضمان انتفاع هادئ
كامل وذلك بالتزامه بضمان عدم التعرض الشخصي له والذي يعني (كل فعل من شأنه أن يحول دون
انتفاع المستأجر بالعين المؤجرة أو ينقص من هذا االنتفاع) وعدم التعرض القانوني من الغير والمبني
على أسباب قانونية والتعرض القانوني يعني( أن يكون الفعل المكون للتعرض فعال ماديا يستند فيه الغير
إلى حق يدعيه على العين المؤجرة ،كما لو زرع الغير األرض المؤجرة مدعيا ملكيتها ،أو أن له عليها
حق انتفاع ،أو أن يكون التعرض في صورة دعوى يرفعها الغير طالبا ثبوت حق له يخل بانتفاع المستأجر
والبد أن يقع هذا الفعل أثناء مدة اإلجارة ،ال قبلها وال بعدها) وضمان العيوب الخفية التي يشترط فيها
(أن يكون العيب مؤثرا أي يحول دون االنتفاع بالعين أو بأحد ملحقاتها أو ينقص من هذا االنتفاع نقصا
كبيرا ،وأن يكون خفيا بحيث ال يمكن رؤيته بفحص العين بعناية الرجل المعتاد وقت التعاقد.
وعند إخالل المؤجر بأي من االلتزامات السابقة يكون للمستأجر طلب التنفيذ العيني ،ويحكم القاضي به
إذا توافرت شروط الضمان ،أو يقوم به المستأجر على نفقة المؤجر بشرط أال يكون ذلك إرهاق للمؤجر،
كما يكون للمستأجر طلب الفسخ ،أو إنقاص األجرة ،مع حقه في التعويض إن كان له مقتضى .وللقاضي
في جميع األحوال سلطة تقديرية في ذلك.
التزامات المستأجر
يقابل االلتزامات التي تثقل كاهل المؤجر التزامات ثالث يتحملها المستأجر وهي:
.1االلتزام باستعمال األصل فيما أعد له والمحافظة عليه
يتفرع هذا االلتزام إلى أربع التزامات هي:
-استعمال العين المؤجرة فيما أعدت له وذلك يتحدد بطبيعة العين نفسها كما إذا كانت العين
المؤجرة شيدت لتكون محال تجاريا ،أو مصنعا ،أو مدرسة.
-عد م التغيير فيها تغييرا يضر بالمؤجر والقيام بالترميمات التأجيرية مثل إصالح حنفيات المياه
واألقفال وإصالح زجاج النوافذ...
-إخطار المؤجر بكل ما يستوجب تدخله.
-المحافظة على العين المؤجرة وذلك بأن يبذل عناية الشخص المعتاد.
.2االلتزام بالوفاء باألجر
الصيانة الالزمة للتشغيل السليم للمعدة أو اآللة حيث هي أعمال تلزم الستيفاء منفعة العين المؤجرة ،باعتبارها الزمة لكمال
االنتفاع ال ألصله ،أوجبها الفقهاء في أعمال مشابهة على المستأجر
الصيانة الوقائية التي تجري دوريا لضبط أجزاء اآللة ،وهذه تلزم المستأجر بمقتضي العقد عند اإلطالق ،ألنها تدخل تحت
ما يستوفي به المنافع ،وليس مما يتمكن به من االنتفاع ،أو أنها تلزم لكمال االنتفاع.
صيانة تتضمن إصالح أو استبدال أجزاء المعدة أو اآللة الجوهرية التي تتسم نسبيا بطول العمر في اآللة ...وهذه تلزم
المؤجر باعتبارها مما يتمكن به من االنتفاع وليس مما تستوفي به المنافع أو مما يلزم ألصل االنتفاع ال لكماله.
132
132
يلتزم المستأجر بدفع األجرة في الميعاد المتفق عليه أو الذي حدده القانون وهي أهم التزاماته ،لكون
األجرة مقابل المنفعة التي يحصل عليها من المأجور ،وهذه األجرة تستحق للمؤجر بمجرد أن يقوم بتمكين
المستأجر من االنتفاع بالعين المؤجرة ولو لم ينتفع بها فعال .واألجرة تستحق للمؤجر ولو رد المستأجر
العين المؤجرة قبل انتهاء مدة اإليجار حتى ولو ادعى المستأجر عدم صالحيتها لالنتفاع المقصود ،طالما
أن هذا االدعاء لم يقره المؤجر ولم يثبت قضاء وعند إخالل المستأجر بالتزامه يحق للمؤجر الرجوع
عليه بالتنفيذ العيني أو فسخ العقد مع االحتفاظ بحقه في األجرة.
.3االلتزام برد العين المؤجرة عند انتهاء عقد اإليجار
يشمل الرد األصل المؤجر وملحقاته ،حيث يجب على المستأجر رد األصل المؤجر ذاته ،فال يجوز له
أن يقتصر على رد قيمته ،أو أن يرد للمؤجر شيئا آخر مهما كان ذلك في صالح المؤجر ما لم يوافق
المؤجر على ذلك .كذلك يتعين على المستأجر ،رد ملحقات األصل المؤجر سواء كانت هذه الملحقات قد
سلمت له عند بداية اإليجار أو كانت قد نشأت عنه بعد ذلك ،كما هو الحال في نتاج الماشية.
ويتحقق اإلخالل بااللتزام برد األصل المؤجر في ثالث فروض:
-إذا لم يرد العين المؤجرة فور انتهاء اإليجار :في هذه الحالة جاز للمؤجر إجباره على ذلك متى
كان الرد ممكنا ،بأن كانت العين موجودة تحت يد المستأجر ،أما عند عدم إمكانية التنفيذ العيني،
فال يكون للمؤجر إال الرجوع بالتعويض دون إخالل بحقه في تسلم األصل المؤجر.
-تأخر في ردها بدون حق :في هذه الحالة يلزم بتعويض المؤجر عن هذا التأخير ويقدر التعويض
بما أصاب المؤجر من ضرر وفقا للقواعد العامة.
-قام بردها بحالة غير الحالة التي يتعين ردها بها :كأن كانت ناقصة أو تالفة أو هالكة ،كان للمؤجر
الحق في إجباره على اإلصالح ،وللمؤجر أن يقوم بهذا اإلصالح على نفقة المستأجر مع حق
األول في التعويض عن منفعة العين في الفترة التي يجري فيها اإلصالح ،إذا كان هذا اإلصالح
قد منع استغالل العين في هذه الفترة كما يكون للمؤجر حق طلب التعويض عما أصاب العين
من هالك أو تلف بدال من التنفيذ العيني.
1محمد البلتاجي" ،صيغ التمويل في المصارف اإلسالمية" ،الموقع الرسمي لألستاذ الدكتور محمد البلتاجي:
http://www.bltagi.com/sayag_tmweel.htm
133
133
البناء والحفر والتشييد لشركات المقاوالت ،وقد القت هذه الصيغة قبوال ،وذلك بعد أن ارتفعت أثمان هذه
1
المعدات الرأسمالية.
بموجب هذه الطريقة يتملك البنك المعدات ثم يتولى إجارتها ألي جهة ترغب فيها بهدف تشغيلها خالل
مدة محددة يتفق عليها ،وبانتهاء تلك المدة تعود تلك المعدات واآلالت إلى حيازة البنك ليبحث من جديد
عن مستخدم آخر يرغب في استئجارها.
ومن أهم خصائص اإلجارة التشغيلية ما يلي:
oال تغطي فترة التعاقد على تأجير األصل العمر االقتصادي له وإنما تغطي جزءا منه فقط ،ومن
ثم فإن المؤجر ال يستهلك قيمة األصل بالكامل خالل فترة التأجير ،األمر الذي ال يكون معه لهذا
النوع من التأجير وظيفة استهالك رأس مال المستثمر.
oالمؤجر يكون عادة مسؤوال عن صيانة األصل وإتمام إجراءات التأمين عليه.
oيتحمل المؤجر مخاطر عدم صالحية األصول المؤجرة لالستعمال سواء باإلهالك أو بتقادمها
عن مسايرة التطورات العلمية (خالل فترة اإليجار المتفق عليها).
oفي العادة ال يكون للمستأجر في هذا النوع من التأجير فرصة اختيار شراء األصل في نهاية مدة
التعاقد.
يستفيد البنك في أسلوب اإلجارة التشغيلية من بقاء األصول في ملكه والحصول على األجر مقابل بيع
منافعها ،كما تستفيد الجهات المستأجرة بتغطية حاجياتها اآلنية وتحقيق أغراضها في األوقات المناسبة
ودون تحمل نفقات رأسمالية كبيرة.
1مصطفى كمال" ،القرار االستثماري في البنوك اإلسالمية" ،مرجع سابق ،ص 207
2محمد البلتاجي" ،صيغ التمويل في المصارف اإلسالمية" ،الموقع الرسمي لألستاذ الدكتور محمد البلتاجي:
http://www.bltagi.com/sayag_tmweel.htm
134
134
القيمة التخريدية 1لألصل (في نهاية مدة اإلجارة) يقوم العميل بسدادها في نهاية مدة -
اإليجار لتملك األصل (حسب اإلتفاق عند التفاوض).
هامش ربح مناسب ( يمثل عائد المصرف خالل مدة اإليجار). -
يقوم المستأجر بسداد تأمين للمصرف (بنسبة متفق عليها) لضمان المحافظة على -
األصل المؤجر وصيانته خالل فترة التأجير كاملة.
-يُعتبر المصرف مالكا لألصل طوال فترة اإليجار ،والعميل حائزا ومستخدما له حتى
تمام سداد أقساط اإلجارة التخريدية لألصل ،وتنتقل إليه ملكية األصل المؤجر.
مميزات اإلجارة المنتهية بالتمليك
تحقق صيغة اإلجارة المنتهية بالتمليك المزايا التالية لكل من المؤجر(المصرف) والمستأجر(العميل):
2
▪ بالنسبة للمؤجر (المصرف):
-يدر عليه عائدا بالنسبة ألمواله المستثمره (في شراء األصل المؤجر) وبضمان جديد يتمثل في
ملكيته لألصل المؤجر ذاته.
-يتم خصم نسبة (تمثل قسط اإلهتالك) من قيمة األصول المؤجرة من أرباح المؤجر لتحديد
صافي الربح الخاضع للضريبة رغم أنه ليس هو المستخدِّم لهذه األصول.
3
▪ بالنسبة للمستأجر(العميل):
-الحصول على تمويل كامل األصول المستأجرة (حيث أنه ال يتطلب أن يدفع المستأجر جزءا
من ثمنه مقدما).
-يتم خصم كامل قيمة الدفعات اإليجارية من أرباح المستأجر وصوال إلى صافي الربح الخاضع
للضريبة ،وهذه الدفعات تكون عادة أكبر من قيمة قسط اإلهالك المسموح بخصمه ،ومن ثم
يحقق التأجير ميزة ضريبية للمستأجر.
ويتم نقل الملكية للعميل عن طريق إحدى الصور التالية:
أ -إقتران عقد التأجير مع عقد هبة العين للمستأجر معلَّقا على سداد كامل األجرة ،أو وعد بالهبة
بعد سداد كامل األجرة.
ب -عقد إجارة مع إعطاء المالك الخيار للمستأجر بعد اإلنتهاء من وفاء جميع األقساط اإليجارية
المستحقة خالل المدة من شراء العين المأخوذة بسعر السوق عند إنتهاء مدة اإلجارة.
ت -عقد إجارة مع إقترانه بوعد بيع العين المؤجرة بعد سداد كامل اإلجرة.
المؤجر للمستأجر حق الخيار في تملك العين المؤجرة في أي وقت يشاء. ِّ ث -عقد إجارة ويعطي
1نقصد بالقيمة التخريدية ألصل ما قيمته كخردة ،أي قيمته بعد نهاية فترة اهتالكه.
2هو الممول للعملية الذي يشتري األصل موضوع العملية بغرض تأجيره إلى المستأجر ( وفقا للمواصفات التي يريدها
المستأجر) وينتقل األصل من المنتج إلى المستأجر مع احتفاظ المؤجر بكافة حقوقه من امتالك األصل.
3هو الذي تتم عملية التأجير لصالحه أي أنه يحدد ما يريد استئجاره ( وقد يصنع خصيصا له ) وهو الذي يستخدم األصل،
ويلتزم بسداد الدفعات اإليجارية عنه حسب االتفاق وأهم مميزاته للمستأجر.
135
135
المطلب السادس :الجعالة
تعريف الجعالة:
1
ال َجعَالَة :مثلثة الجيمِّ :جعَالة و ُجعالة و َجعالة ،يقال َجعَلتُ له جعال أ َ ْو َج ْبتُ ،والجعالة مصدر مشتق من
2 وال ُج ْع ُل بالضم األجر ،و ْال ُج ْع ُل وال َجعَالَةُ ْ
وال َج ِّعيَلة :ما يُجعل لإلنسان على األمر يفعله الفعل ( َجعَلَ)ْ ،
وللجعالة في االصطالح تعريفات عدة متقاربة ،نذكر منها:
−الجعالة هي أن يجعل الرجل للرجل أجرا معلوما وال ينقده إياه ،على أن يعمل له في زمن معلوم أو
مجهول مما فيه منفعة للجاعل -على خالف في هذا-على أنه إن أكمله كان له الجعل وإن لم يتمه فال
3
شيء له مما ال منفعة للجاعل إال بعد تمامه
4
ض ِّه ببعض
−عقد معاوضة على عمل آدمي بعوض غير ناشئ عن محله به ال يجب إال بتمامه ال بَ ْع ِّ
5
−هي إجارة على منفعة مظنون حصولها
6
−التزا ُم عوض معلوم على عمل معين معلوم أو مجهول بمعين أو مجهول
وأكثر الفق هاء يبحثونها في كتبهم مع اإلجارة لشدة الترابط بينهما حيث كل منهما عقد على عمل مباح
مقابل عوض.
مشروعية الجعالة:
ََ ُْ
اء بِهِ َِحل بَعَِي َوأنا بِهِ َزعِيم[ ﴾٧٢يوسف ،]72 :ووجه االستدالل :أن االسم الموصول
ج َقوله تعالىَ ﴿ :ول َِم ْن َ
(من) من ألفاظ العموم والمخاطب (العاقد) غير معين ،فدلت اآلية على جواز المجاعلة والمشاركة على
العمل المجهول ألنه ال يدري بأي وسيلة يؤتى بالمفقود هل يأتي به المجعول له على قدميه أو راكبا
ليسلمه إلى الجاعل ،كما دلت اآلية على جواز أن يكون األجر (الجعل) غير معلوم .ووجه ذلك أن حمل
البعير يتفاوت بتفاوت البعير قوة وضعفا ،كما أنه لم يحدد النوع المحمول .كما دلت اآلية أيضا على جهالة
(المعاقد) المجعول له فال يلزم تعيينه في العقد كأن يقول :من أتاني بدابتي أو عالج مريضي فله كذا 7.وقد
استدل بعض الفقهاء بهذه اآلية على مشروعية الكفالة والجعالة ،وإن كانت داللتها على الجعالة أظهر.8
حديث أبي قتادة في الصحيحين أن النبي (صلى هللا عليه وسلم) قال يوم حنين( :من قتل قتيال له عليه بينة
فله سلبه) ،9ووجه االستدالل ظاهر من تعيين الجعل وهو السلب ولم يعين المجعول (المقتول) وال
المجعول له (القاتل).
ب فَلَ ْم يَ ْق ُرو ُه ْم،
اء العَ َر ِّ صلَّى هللاُ عليه وسلَّ َم أت َْوا علَى َحي ِّمن أحْ يَ ِّ ب النبي ِّ َ ص َحا ِّ
أن نَاسا ِّمن أ ْ كذلك روي َّ
وال نَ ْفعَ ُلهل مع ُك ْم ِّمن دَ َواء ْأو َراق؟ فَقالوا :إنَّ ُك ْم لَ ْم ت َ ْق ُرونَاَ ، سيِّدُ أُولَئِّكَ ،فَقالواْ : غ َ فَب ْينَما ُه ْم َكذلكَ ،إ ْذ لُ ِّد َ
اء ،فَ َجعَ َل يَ ْق َرأ ُ بأ ُ ِّم القُ ْر ِّ
آن ،ويَ ْج َم ُع بُزَ اقَهُ ويَتْ ِّفلُ ،فَبَ َرأ َ فأت َْوا حت َّى تَجْ عَلُوا لَنَا ُج ْعال ،فَ َجعَلُوا له ْم قَ ِّطيعا ِّمنَ ال َّ
ش ِّ
1انظر :القاموس المحيط ،للفيروز آبادي ،مادة (جعل) ،)68/3( :والمصباح المنير ،مادة (جعل).)151/2( :
2انظر :معجم مقاييس اللغة ،البن فارس )410/1( :والمصباح المنير.)151/2( :
3حاشية الخرشي على مختصر خليل ،لإلمام محمد الخرشي المالكي.)324/7( :
4انظر :مواهب الجليل في شرح مختصر خليل ،للحطاب)256/16( :
5انظر :بداية المجتهد ونهاية المقتصد ،البن رشد ،)1001/1( :وحاشية الدسوقي ،لمحمد الدسوقي.)429/5( :
6نهاية المحتاج إلى شرح المنهاج ،للرملي.)468/18( :
7فؤاد السرطاوي" ،التمويل االسالمي دور القطاع الخاص" ،مرجع سابق.
8وجه ذلك أن الجاعل ملتزم عن نفسه ،والكفيل ملتزم عن غيره .والمنادي في اآلية التزم بالجعل عن نفسه ولم يذكر أنه
نائب عن غيره ،وليس في اآلية ما يدل على النيابة عن الغير ،واآلية في سياق شرع من قبلنا .وهو شرع لنا إذا لم يكن في
شرعنا ما يخالفه كما هو منصوص عند جمهور العلماء وقد جاءت اآلية موافقة لشرعنا.
9الراوي :أبو قتادة ،المحدث :األلباني ،المصدر :صحيح أبي داود ،الجزء والصفحة ،2717 :حكم المحدث :صحيح.
136
136
سأَلُوهُ فَ َ
ض ِّحكَ وقالَ :وما أد َْراكَ أنَّ َها ُر ْقيَة، صلَّى هللاُ عليه وسلَّ َم ،فَ َ اء ،فَقالوا :ال نَأ ْ ُخذُهُ حتَّى نَسْأ َ َل النب َّ
ي َ بال َّ
ش ِّ
س ْهم .ووجه االستدالل من الحديث ظاهر جلي حيث ذكر الجاعل والمجعول 1
ُخذُوهَا واض ِّْربُوا لي ب َ
والجعل .وبضم هذا الحديث مع الحديث السابق يظهر جواز تعيين المجعول له الجعل وعدمه .وإنما الالزم
تعيين المجعول الذي هو (القتل) في الحديث األول و(الرقية) أو (الشفاء) في الحديث الثاني.
والجعالة من المعامالت أقرها اإلسالم وعمل بها الكثير من الصحابة كعمر بن الخطاب وعبد هللا بن
مسعود وابن عباس وابن عمر (رضي هللا عنهم أجمعين) ولم يعرف لهم مخالف من الصحابة وال من
جاء بعدهم فصار العمل بها إجماعا .ثم إن الضرورة والمصلحة العامة تدعوان إليها في كل عصر .وفي
العصور المتأخرة بوجه أخص والحاجة إليها قائمة وملحة ال تقل عن الحاجة إلى اإلجارة وإن كان بينهما
2
فروق.
1الراوي :أبو سعيد الخدري ،المحدث :البخاري ،المصدر :صحيح البخاري ،الجزء والصفحة ،5736 :حكم المحدث:
صحيح.
2فؤاد السرطاوي" ،التمويل االسالمي دور القطاع الخاص" ،مرجع سابق.
3انظر :حاشية الخرشي ،)326/7( :وحاشية الدسوقي ،)429/5( :ومنح الجليل ،لمحمد عليش ،)39/7( :والمجموع:
( ،)116/15ومغني المحتاج ،)584/2( :ونهاية المحتاج إلى شرح المنهاج ،)468/18( :وحاشية الجمل،)39/6( :
واإلنصاف ،)163/16( :وكشاف القناع.)416/3( :
4أنظر المعيار الشرعي رقم 15لهيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية.
137
137
في الجعالة ،وما ال يجوز أخذ العوض عليه في اإلجارة ،ال يجوز أخذ الجعل عليه) ،ويوضح الجدول
1
التالي أوجه الشبه واالختالف بين عقدي الجعالة واإلجار من حيث أحكام العقدين واآلثار المترتبة عنهما:
الجعالة اإلجارة
عقد جائز الجواز واللزوم عقد الزم
متى تم االتفاق والتعاقد عليها ،فإنه ال يحق
يجوز للجاعل فسخها متى شاء ما دام
ألحد المتعاقدين الفسخ إال برضا الطرف الفسخ
ذلك قبل الشروع في العمل
اآلخر.
يستحق العامل األجر في اإلجارة بمجرد العامل (المجعول له) ال يستحق
استحقاق األجر
العقد (يمكن تأجيل األجر إلى نهاية العقد) الجعل إال إذا أكمل عمله
ال يجوز تقديم الجعل يجوز تقديم األجر تقديم األجر
قد تقع من غير المالك ال تقع إال من مالك ممن تقع.
الجعالة محصورة في منافع اآلدمي اإلجارة تكون في منافع االدمي وغيره
يجوز على عمل مجهول مقدار العمل محدد ومعلوم
ال يشترط قبول العامل قبول العامل يشترط قبول العامل
تجوز الجعالة في أفعال القربة كأن
جوازها في
يقال :من أذن بهذا المسجد أو صلى ال تجوز اإلجارة في أفعال القربة
أعمال القربات
فيه إماما فله كذا
يحتمل فيه الغرر ال تحتمل الغرر الغرر
الجعالة تصح مع عامل غير معين جهالة العامل اإلجارة ال تصح مع عامل مجهول
ال يصح فيها التأقيت بأجل التأقيت للمدة واجب التأقيت
أركان الجعالة:
أركان الجعالة هي العاقدان (الجاعل والعامل) والصيغة ،ومحل العقد (الجعل والعمل) .ومستند وجوب
توافر أركان الجعالة (العاقدان ،والصيغة ،والعمل ،والجعل) أنها عقد فال بد له منها ،وألنها معاوضة فال
بد فيها من الصيغة لتدل على المطلوب وقدر المبذول.
.1العاقدان (الجاعل والمجعول له (العامل)):
يشترط فيهما أهلية التعاقد ،وال يشترط كون العامل معينا ،فتنعقد الجعالة بإصدار إيجاب موجه للجمهور،
ويحق لكل من بلغه اإليجاب القيام بالعمل بنفسه أو باالستعانة بغيره ،أما إذا كان العامل معينا فيجب عليه
العمل بنفسه ،أو بغيره ممن هو تحت إشرافه ورقابته برضا الجاعل صراحة أو ضمنا.
.2الصيغة:
تنعقد الجعالة باإليجاب الموجه لمعين أو للجمهور ،سواء صدر باللفظ ،أو الكتابة ،أو أي وسيلة تدل على
طلب العمل وااللتزام بالجعل ،وال يشترط قبول العامل.
1أنظر :الموسوعة الفقهية ،لوزارة الشؤون اإلسالمية بالكويت ،)209/15( :والفقه اإلسالمي وأدلته ،لوهبة الزحيلي:
( )3867/5وما بعدها ،واإلقناع في حل ألفاظ أبي شجاع ،لمحمد الشربيني ،)61/2( :واإلنصاف ،)163/16( :واإلقناع،
للحجاوي ،)20/2( :وحاشية الروض المربع ،)495/5( :والملخص الفقهي ،لصالح الفوزان ،)148/2( :وأيضا :الجعالة
وأحكامها في الشريعة اإلسالمية والقانون ،لخالد الجميلي )153( :وما بعدها ،والجعالة واالستصناع :تحليل فقهي
واقتصادي ،لشوقي دنيا )15( :وغيرها.
138
138
.3محل العقد (العمل ،والجعل):
محل العقد هو العمل المعقود عليه في الجعالة ،والجعل الملتزم به.
أ -العمل المحقق للنتيجة:
✓ من صور األعمال المتعاقد عليها في الجعالة ما يأتي:
• ما يراد بالتعاقد عليه استحداث نتيجة ،مثل استخراج المعادن
• إخبار فيه غرض للجاعل مثل تقديم تقرير أو دراسة عن معلومات مؤثرة أو إنجاز أعمال
علمية تحقق نتائج وال يتحدد مقدار العمل فيها.
• ما يراد بالتعاقد عليه رد شيء مفقود وإعادته لناشده.
✓ يصح اشتراط إنجاز العمل في زمن محدد ،بحيث ال يستحق العامل الجعل بعده إال إذا انتهت
المدة وقد أوشكت النتيجة على التحقق فتمدد تلقائيا.
✓ إذا انتهت المدة وقد أنجز العامل ما ينتفع به الجاعل فله أجرة المثل.
✓ تصح الجعالة مع جهالة العمل شريطة تحديد النتيجة المطلوب تحقيقها بالعمل.
✓ يشترط أن يكون في العمل نوع جهد.
✓ يشترط أال يكون العمل واجبا على العامل.
ب -الجعل:
✓ يشترط أن يكون الجعل معلوما متقوما شرعا مقدورا على تسليمه ،فإن كان الجعل مجهوال أو
غير مشروع أو غير مقدور على تسليمه وجب جعل المثل.
✓ يجوز أن يكون الجعل جزءا من محل الجعالة ،مثل نسبة من الديون المتعاقد على تحصيلها ،أو
االنتفاع مدة معينة بالمشروع المتعاقد على إنجازه.
✓ األصل أن الجعل ال يستحق إال بعد إنجاز العمل وتسليمه للجاعل ويستثنى من ذلك ما يأتي:
• إذا تبين أن ما قام العامل بالعمل فيه مملوك لغير الجاعل وقضي له به فللعامل الجعل.
• إذا حدث عند قيام العامل بالعمل حادث أدى إلى نقصان قيمته دون تعد أو تقصير من العامل
فللعامل جعله كامال.
✓ مانع من اشتراط تقديم الجعل أو جزء منه عند العقد أو بعده ولو قبل إنجاز جميع العمل ،ولكنه
يعتبر دفعة تحت الحساب وال يستحقها العامل إال بتحقق النتيجة وللجاعل استردادها في حال
عدم االستحقاق.
139
139
بعض األحكام الشرعية للجعالة:
مستنده الحكم
ذلك أنها تعليق استحقاق بشرط ،فأشبهت الوصية وهي غير األصل في الجعالة عدم اللزوم في حق
الزمة ،ومستند عدم لزوم الجعالة في حق العامل أن العمل الجاعل ،فيحق لكل من الجاعل
فيها مجهول فأشبهت المضاربة وهي غير الزمة والعامل فسخها بإرادة منفردة
شروع العامل في العمل يشبه الشروع في المضاربة فتلزم الجعالة تلزم الجاعل إذا شرع العامل
مثلها ،ومستند لزومها بالتعهد بعدم الفسخ خالل مدة العقد أن في العمل .وإذا تعهد العامل بعدم
االنفراد بالفسخ حينئذ فيه تضييع لجهد العامل ،أو إلحاق الفسخ خالل مدة معينة ،فعليه الوفاء
ضرر بالجاعل. بما تعهد به
مستند استحقاق العامل جعل المثل بالفسخ بعد الشروع أن إذا فسخ الجاعل العقد ،كان للعامل
عمل العامل وقع معتبرا فال يفوت عليه ،فرجع إلى جعل المثل جعل المثل
عما عمله ،كاإلجارة إذا فسخت بعيب.
الجعالة كالوكالة التي هي من عقود األمانة يد العامل على ما قد يقع في يده من
أموال الجاعل يد أمانة (ال يضمن إال
بالتعدي أو التقصير أو مخالفة شروط
الجاعل).
ألن الجاعل ال يعرف من يقدر على تحقيق مطلوبه. ال يشترط في الجعالة تعيين العامل
وتصح بإيجاب موجه للجمهور
يستحيل طلب قبول العامل ال يشترط في الجعالة القبول من
العامل إذا كان غير معين
الجعل عوض كاألجرة يشترط في الجعالة العلم بمقدار الجعل
ألن العمل في الجعالة غير محدد وال معلوم ،فيكون اشتراط ال يستحق الجعل إال بعد إتمام العمل
الدفع اشتراطا لعوض ال يقابله معوض ،وقد ال يتم العمل. وتسليمه
ألنها جهالة ال تمنع من التسليم وليس في ذلك غرر ألنه ال يمكن للجعل أن يكون جزءا من محل
يستحق الجعل إال بحصول المحل. الجعالة مع أنه مجهول وغير موجود
140
140
تحصيل الديون :تطبق الجعالة على تحصيل الديون في الحالة التي يكون الجعل فيها مشروطا .2
بتحصيل الدين كله فيستحق الجعل كله ،أو تحصيل مقدار منه فيستحق من الجعل بنسبة ما حصله
من الدين.
الحصول على تسهيالت تمويلية مشروعة :المراد بالحصول على تسهيالت تمويلية مشروعة قيام .3
العامل بأعمال من شأنها أن تؤدي إلى موافقة المؤسسة على منح تسهيالت للجاعل أو تنظيم تمويل
مجمع .تطبق الجعالة على الحصول على تسهيالت مع مراعاة شرط صحة الجعالة وهو أن يكون
محلها مشروعا ،مثل المداينة بالمرابحة المؤجلة الثمن أو اإليجار المؤجل األجرة ،أو اإلقراض بدون
فائدة أو إصدار خطاب ضمان أو فتح اعتماد مستندي شريطة عدم اتخاذ ذلك ذريعة لعمليات اإلقراض
بفائدة باالشتراط أو العرف أو التواطؤ بين المؤسسات.
السمسرة :تطبق الجعالة على السمسرة في الحالة التي يكون استحقاق الجعل فيها مشروطا بإبرام .4
العقد الذي جرى التوسط من أجله.
تحقيق االكتشافات واالختراعات والتصاميم :تطبق الجعالة على تحقيق االكتشافات العلمية .5
واالختراعات المبتكرة والتصاميم ،كالشعارات والعالمات التجارية ،وذلك في الحالة التي يكون
استحقاق الجعل فيها مشروطا بحصول االكتشاف أو تسجيل براءة اختراع أو إنشاء تصميم مطابق
للشروط المبينة من الجاعل.
141
141
خالصة:
في كل األدوات السابقة (المرابحة ،السلم ،االستصناع ،التأجير )...يكون إجمالي عائد المؤسسة
المالية اإلسالمية هو الفرق بين تكلفة األصل على المؤسسة والمبلغ الذي يمكن استرداده من بيع
أو تأجير هذا األصل.
الشكل ( :)5-7التمييز بين مختلف عقود التمويل اإلسالمي باستخدام رأس المال والعمل
الحظ أن العقد إن كان كله على العمل اعتبر إجارة ،وإن كان كله على رأس المال (المواد) اعتبر بيعاَ.
وإذا كانت نسبة العمل ونسبة رأس المال (المواد) معتبرتين في العقد اعتبر استصناعا.
142
142
المبحث الثاني :األدوات المالية القائمة على المشاركة في األرباح (والخسائر)
تشمل األدوات المالية اإلسالمية االستثمارية القائمة على المشاركة في الربح كال من المشاركة
والمضاربة بأنواعهما:
المطلب األول :المشاركة
1
الفرع األول :التعريف بالمشاركة.
أوال :تعريف عقد المشاركة:
يمكن تعريف المشاركة بعدة تعريفات أهمها:
oالشركة التي يشترك فيها اثنان أو أكثر في مال استحقوه بوراثة أو نحوها أو جمعوه من بينهم
أقساطا ليعملوا فيه بتنمية في تجارة أو صناعة أو زراعة أو غيرها.
oعقد بين المتشاركين في األصل والربح.
2
oالشركة عقد بين اثنين فأكثر على أن يكون رأس المال والربح مشترك بينهم
oويقصد بعمليات المشاركة ،التعاقد بين اثنين فأكثر على العمل للكسب بواسطة ما يقدمونه من
رأس مال مشترك على أن يقسم ما يحصل من الربح بينهم.
oالمشاركة أو الشركة أو الشراكة من طبيعة الحياة العملية ،و هي قديمة ،و إذا كانت عقدا :فهي
أن يتعاقد اثنان فأكثر على إنشاء عمل أو مشروع تجاري أو صناعي أو زراعي ،بقصد
االسترباح أو تحقيق الربح3.ويمكن تعريفها كذلك على أنها عقد يتفق بموجبه طرفان أو أكثر
على االشتراك في رأس المال والعمل ،ويكون الربح بينهما على بنسبة مشاركة كل طرف أو
بحسب االتفاق ،أما الخسارة فال تكون إال بنسبة مساهمة كل طرف 4.والمشاركة من عقود األمانة
5
أي ليس فيها ضمان الربح ألي طرف إال في حالة التعدي أو التقصير.
1تلجأ المصارف اإلسالمية إلى المشاركة بدال عن المديونية الربوية ،حيث يكون التمويل فيها بمقابل فوائد مقطوعة ،وهذا
هو الربا .أما المشاركة فتحقق ربحا مشروعا لكل األطراف.
2أنظر لمزيد من التعريفات االصطالحية :حاشية ابن عابدين ( ،)466/6درر الحكام ( ،)357/3مواهب الجليل (،)64/7
التاج واإلكليل ( ،)64/7روضة الطالبين ( ،)507/3مغني المحتاج ( ،)211/2الشرح الكبير مع اإلنصاف ( ،)5/14كشاف
القناع (.)1725/5
3وهبة الزحيلي" ،المعامالت المالية المعاصرة" ،مرجع سابق ،ص.433-432
4محمود نور علي عبد هللا" ،تحليل مخاطر االستثمار في المصارف اإلسالمية" ،األردن ،1998 ،ص.32
5منذر قحف" ،قضايا معاصرة في النقود والبنوك والمساهمة في الشركات" ،الدار الجامعية ،مصر ،2003 ،ص.317
143
143
العملية ،والتزام الشريك بالشروط المتفق عليها في العقد ،وكذلك المساهمة في التغلب على أي مشكالت
تواجهه منذ نشأة العملية إلى نهايتها" 1ويتميز أسلوب البنك اإلسالمي في التمويل بأسلوب المشاركة عن
أساليب البنوك التجارية في التمويل باإلقراض بفائدة ،في أن مشاركة البنك اإلسالمي تتطلب اشتراك
البنك بخبراته المختلفة في البحث عن أفضل مجاالت االستثمار والطرق التي تؤدي إلى ضمان نجاح
المشروع وتؤكد ربحيته ،وبالتالي تزيد أرباح البنك األمر الذي يؤدي بدوره إلى زيادة ودائعه بعد ذلك.
1المعهد المصرفي (2003م) ،برنامج أساسيات العمل المصرفي حسب المفاهيم الشرعية ،اإلصدار 1.01ص 8
2ويمكن أن تكون أداة استثمارية قصيرة األجل ،من خالل صكوك المشاركة...
3للمزيد من التفصيل ،أنظر :الموسوعة العلمية والعملية للبنوك اإلسالمية ،اإلتحاد الدولي للبنوك اإلسالمية ،الجزء
السادس ،صفحة 217وما بعدها.
4تتعدد أنواع المشاركات وفقا للمنظور وراء كل تقسيم واألهداف المرغوبة منه ،ويوجد للمشاركة عدة أشكال.
5أنظر :فادي محمود الرفاعي" ،المصارف اإلسالمية" ،منشورات الحلبي الحقيقية ،بيروت لبنان .2004ص .134 133
محمد البلتاجي" ،صيغ التمويل في المصارف اإلسالمية" ،الموقع الرسمي لألستاذ الدكتور محمد البلتاجي،
)2006/04/05(.http://www.bltagi.com/sayag_tmweel.htm
طايل ،د .مصطفى كمال" ،القرار االستثماري في البنوك اإلسالمية" ،مرجع سابق .ص-ص 194-192
خوجة ،عز الدين" ،أدوات االستثمار اإلسالمي" ،مرجع سابق .ص 97
6وهذا ما يعرف بتخارج المصرف.
7أنظر :محمد سمير إبراهيم" ،المشاركة المنتهية بالتمليك والبيع بطريقة التأجير في المؤسسات والبنوك اإلسالمية ،بين
النظرية والتطبيق المحاسبي" ،مجلة البنوك اإلسالمية ،العدد ،37ص 20وما بعدها.
144
144
.2الصورة الثانية :أن يتفق المصرف مع الشريك على المشاركة في التمويل الكلي أو الجزئي لمشروع
ذي دخل متوقع وذلك على أساس اتفاق المصرف مع الشريك اآلخر لحصول المصرف على حصة
نسبية من صافي الدخل المحقق فعال مع حقه باالحتفاظ بالجزء المتبقي من اإليراد أو أي قدر منه
يتفق عليه ليكون ذلك الجزء مخصصا لتسديد أصل ما قدمه المصرف من تمويل ،وعندما يقوم
الشريك بتسديد ذلك التمويل ،تؤول الملكية له وحده.
.3الصورة الثالثة :يحدد نصيب كل شريك حصص أو أسهم يكون له فيها قيمة معينة ويمثل مجموعها
إجمالي قيمة المشروع أو العملية وللشريك إذا شاء أن يقتني من هذه األسهم المملوكة للمصرف
عددا معينا لسنة بحيث تتناقص أسهم المصرف بمقدار ما تزيد أسهم الشريك إلى أن يمتلك كامل
األسهم فتصبح ملكيته كاملة.
ثالثا :المشاركة المتغيرة
هي البديل عن التمويل بالحساب الجاري المدين حيث يتم تمويل العميل بدفعات نقدية حسب احتياجه ثم
يتم أخذ حصة من األرباح النقدية.
رابعا :المشاركة المباشرة
ويدخل فيها البنك اإلسالمي شريكا في عمليات تجارية أو استثمارية مستقلة عن بعضها البعض ،حتى
بالنسبة للمشروع الواحد وتختص بنوع أو عدد معين من السلع .ويطلب البنك مساهمة مالية من الشريك
تتراوح بين 25و %40تبعا لنوع العمليات (تجارة داخلية أو خارجية) ،وفي هذه الحالة توزع األرباح
بين الطرفين كل حسب مساهمته في رأس مال الصفقة بعد القيام بتخصيص جزءا من األرباح للشريك
نظير إدارته للعملية وتسويق وتوزيع السلعة ،وقد تؤول ملكية هذا النوع من المشاركة إلى الشريك إذا
رغب في شراء نصيب البنك بموجب عقد جديد.
ترجع أهمية هذا النوع بالنسبة للبنك اإلسالمي إلى سرعة تصفية العمليات التجارية ،مما يتأتى مع زيادة
معدل دوران رأس مال البنك (استثماراته) هادفا من وراء ذلك زيادة العائد الناتج من هذا النوع من
المشاركة ،هذا فضال عن توزيع المخاطر بين البنك وعمالئه في هذا المجال ،كما يتمكن البنك من مراقبة
المشاركين معه من خالل مقارنة نتائج أعمالهم التي تمت.
خامسا :المشاركة في رأس مال مشروع:
تسمى المشاركة التشغيلية في رأس مال المشروع أو المساهمة في تمويل رأس مال المشروع حيث يقوم
البنك بتقييم أصول الشريك ليحدد حجم التمويل الذي سيقدمه ،ويشترط أال تقل مساهمة الشريك عن نسبة
معينة (مثال )%15من جملة رأس مال المشروع الذي سيتم تشغيله ،هذا وفي المجال الصناعي فإن البنك
ال يشترط على الشريك تقديم أي مساهمة مالية ،إذ أن مساهمته في هذه الحالة تكون هي األصول التي تم
تقييمها وتمثل حصة الشريك ،باإلضافة إلى جهده اإلداري.
145
145
الفرع الثالث :بعض األحكام الشرعية في الشركات:
1أنظر :حاشية ابن عابدين ( ،)504/6مواهب الجليل ( ،)84/7روضة الطالبين ( ،)516/3الشرح الكبير (.)52/14
استثناء بعض الفقهاء رحمهم هللا لبعض األمور ،فالحنفية أجازوا الهبة لكن قيدوها بعدم اإلسراف ،ونفس الشيء بانسبة
للمالكية غير أنهم أضافوا قيدا آخر وهو أن يكون بغرض االستئالف.
وإن أضرت القسمة بأحد الشريكين دون اآلخر ضررا يسيرا ،كاألرض المشتركة بين شريكين وألحدهما حصة قليلة،
ولآلخر األكثر ،فتجب القسمة إن طلبها صاحب األكثر ،إزالة للشيوع ومنعا من الضرر ،فهو ينتفع بنصيبه ،فيجاب طلبه؛
ألن الحق ال يبطل بتضرر الغير.
146
146
قسمة الجبر في هذا المال والقاضي ال يملك الجبر على ما فيه ضرر وينتقلون إلى المهايأة أو بيع المشترك
واقتسام الحصة أو بذل العوض من أحدهم لآلخر وهذا ال يكون إال بالتراضي ألنه كالبيع 1.والخالصة
أن القسمة الجبرية أو القضائية تكون فيما ال ضرر فيه بالشركة حتى وإن رفض اآلخر إلزالة ضرر
الشركة عن الشريك ،لكن ال يجبر الشركاء على ما فيه ضرر بالشركة في الجملة ،فالقاضي ال يملك
الجبر على اإلضرار.
رابعا :الشفعة في منع الشريك من بيع حصته الشائعة في الشركة بدون إذن شريكه.
الشفعة هي أخذ الشريك الشيء المباع جبرا بالثمن الذي تم بيعه به .وكما هو معلوم فإن من حق الشريك
بيع حصته الشائعة في الشركة ،لكن ذهب جمهور الفقهاء إلى وجوب أن يأذن الشريك اآلخر أو الشركاء
اآلخرون ،بهذا البيع ،إذا كان عقارا ،واستدلوا بما روى جابر بن عبد هللا (رضي هللا عنه) قال" :قضى
2
رسول هللا صلى هللا عليه وسلم بالشفعة في كل ما لم يقسم فإذا وقعت الحدود وصرفت الطرق فال شفعة"
وقد ذهب الجمهور إلى أن البيع ينعقد موقوفا على إجازة الشريك أو الشركاء اآلخرين ،وفي رواية للحنابلة
أن تصرف الشريك في حصته المشاعة يكون باطال .وقد اتفق الفقهاء على أن الشفعة تكون في العقار،
3
بينما اختلفوا في غيره.
والشفعة إنما شرعت إلزالة الضرر عن الشريك ،ألن الشريك قد يتضرر في جوار أو مشاركة شخص
آخر ،ويرغب في أخذ حق شريكه فكان له الحق في منع شريكه من أن يبيع ألي شخص دون إذنه ،وفي
المقابل فإن من حق الشريك البائع أن يبيع بالسعر الذي يريد ،ولذلك كان على الشافع أن يشتريها بنفس
المبلغ الذي اشتراها منه األجنبي ،وفي هذا مراعاة لعدم اإلضرار بالشريك البائع أيضا.
المطلب الثاني :المضاربة
الفرع األول :التعريف بالمضاربة
تعريف عقد المضاربة:
تعرف المضاربة بأنها :عقد على االشتراك في الربح الناتج عن مشروع يكون المال فيه من طرف (يسمى
صاحب المال أو رب المال) والعمل من طرف آخر (يسمى المضارب) .4ويمكن تعريفها على أنها نوع
من المشاركة العادلة بين المال والعمل (الجهد) يسمح فيها لرأس المال بأن يأخذ نصيبا من الربح المحقق
1بدائع الصنائع ( ،)19/7درر الحكام ( ،)129/3مواهب الجليل ( ،)405/7أسهل المدارك ( ،)36/3المهذب (،)308/2
الوجيز (ص ،)423المغني ( ،)97/14كشاف القناع ( ،)371/6الفقه اإلسالمي وأدلته (.)512/6
2صحيح البخاري ،كتاب البيوع.
3يرى الجمهور من الحنفية والمالكية والشافعية والحنابلة رحمهم هللا بأن الشفعة ال تكون في المنقول وإنما في العقار فقط
(على خالف بينهم في المنقول الذي له صلة بالعقار) .وفي رواية عند المالكية ،ورواية عند الحنابلة ،ورأي الظاهرية ،بأن
الشفعة تقع في كل شركة ،سواء كان عقارا أو منقوال
4محمود نور علي عبد هللا" ،تحليل مخاطر االستثمار في المصارف اإلسالمية :بين النظرية والتطبيق" ،األردن،1998 ،
ص .50أنظر كذلك :وهبة الزحيلي" ،المعامالت المالية المعاصرة" ،مرجع سابق ،ص .438للمزيد من االطالع ،أنظر:
المصرف اإلسالمي الدولي لالستثمار والتنمية ،مركز االقتصاد اإلسالمي" ،التمويل بالمضاربة" القاهرة ،مصر ،ط ،2
.1996
محمد جمال الدين علي عودة" ،عقد المضاربة في الفقه اإلسالمي" ،دار الطباعة المحمدية ،األزهر ،القاهرة ،الطبعة ،1
.1981
محسن أحمد الخضيري" ،البنوك اإلسالمية" ،مرجع سابق ،ص .134 ،133
فادي محمد الرفاعي" ،المصارف اإلسالمية" ،مرجع سابق ،ص .112
محمد عبد المنعم أبوزيد" ،نحو تطوير نظام المضاربة في المصارف اإلسالمية" ،المعهد العالمي للفكر اإلسالمي ،دراسات
في االقتصاد اإلسالمي ،ط.2000 ،1
147
147
كما يسمح لصاحب الجهد كذلك بأن يأخذ نصيبا من الربح نتيجة عمله في المال ،فإذا حدثت الخسارة
1
وكان دون تعمد وال تقصير من العامل فإن كل طرف يخسر من جنس ما قدمه.
1أي يخسر رب المال رأس المال ،ويخسر صاحب العمل جهده ووقته ،وفي ذلك قمة العدل
2وللمضاربة عدة أنواع نذكر منها:
-المضاربة الثنائية :تكون بين طرفين فقط ،صاحب رأس المال ،صاحب العمل ،حيث أن المال مقدم من شخص
واحد والعمل مقدم من شخص واحد أيضا ،ولفظ الشخص الواحد منطبق على األفراد الطبيعيين أو األشخاص
المعنويين (شركة ،بنك ،مؤسسة) ومن هنا كان مصطلح المضاربة الثنائية كما يطلق عليها البعض بالمضاربة
الخاصة.
-المضاربة الجماعية :يطلق عليها المضاربة المشتركة متعددة األطراف ،وتتمثل في تلك المضاربة التي يتعدد
فيها أصحاب األموال ،وأصحاب العمل ،وبمعنى آخر تكون عندما يأخذ صاحب العمل األول صاحب مال بالنسبة
لصاحب العمل الثاني.
-المضاربة من حيث الحرية :نميز فيها نوعين من خالل حرية المضارب في التصرف:
)1مضاربة مطلقة :ال يقيد البنك المضارب بقيود معينة مثل تعيين مجاالت التوظيف واالستثمار والزمن المستغرق
لذلك نجد العمل وغيرها من القيود التي يراها صاحب المال ضرورية لحفظ ماله ،يترك للمضارب حرية
التصرف في المضاربة المطلقة حيث يمارس نشاطه وفقا إلرادته وبدون أي قيود أو تدخل ،عدى القيود الشرعية
من صاحب رأس المال.
)2مضاربة مقيدة :يقوم صاحب المال بوضع قيود وشروط تقيد حركة المضارب في عمله سواء كانت قيود مرتبطة
بالنشاط االقتصادي الممارس في عملية المضاربة أو المكان أو الزمان شرط أن تكون لهذه القيود فائدة معينة من
ورائها كما يشترط أن تنص قبل أو بعد االتفاق طالما مال المضارب الزال نقدا سائال غير مستثمر ولم يبدأ
المضارب في المضاربة
148
148
ثانيا :شروط المضاربة
يمكن تقسيم شروط المضاربة كما يلي:
)1يشترط في صيغة المضاربة ما يشترط من الشروط في صيغ عامة العقود األخرى ،وقد اشترط
الحنفية ،وجمهور المالكية ،والشافعية في األصح ،في صيغتها أن تكون باللفظ (اإليجاب
والقبول) ،وأجاز الحنبلية ،والشافعية في القول الثاني ،انعقادها باللفظ وبالفعل ،وقال بعض
المالكية تنعقد بقول أحدهما ورضا اآلخر بها من غير قول ،إذا توفرت القرينة على ذلك.
)2ويشترط في العاقدين -رب المال والمضارب-كمال األهلية ،وحرية التصرف في المال ،هذا
بشكل عام ،وهناك تفصيالت جزئية اتفق الفقهاء في بعضها واختلفوا في بعضها اآلخر ،مثل
المفلس ،والمريض مرض الموت ،وغير ذلك ،تعرف في كتبهم.
)3ويشترط في رأس المال شروط ،أهمها:
أ -أن يكون من الدراهم أو الدنانير (أي عملة) ،ويدخل في ذلك اآلن سائر العمالت ،ألنها
تأخذ حكمها لدى عامة فقهاء العصر ،بل هي بدل عنها .واختلفوا في العروض.
ب -أن يكون رأس المال معلوما للعاقدين جنسا ونوعا ومقدارا ،فلو كان مجهوال لم تصح.
ت -أن يكون عينا ال دَينا في الذمة ،فإن كان دينا في الذمة لم تصح المضاربة لدى جمهور
الفقهاء ،وذهب بعض الحنبلية إلى جوازها بالدين على العامل ،وذهب الحنفية إلى أنه
لو قال رب المال للمضارب اقبض ما لي على فالن من الدين واعمل به مضاربة جاز.
ث -كون رأس المال مسلما للمضارب ،فلو شرط رب المال على المضارب أن يعمل معه
فيه لم تصح المضاربة ،وهو مذهب الجمهور ،وذهب الحنبلية في المذهب إلى أنه لو
اشترط عليه عمله معه صحت وكانت مضاربة.
ج -ويشترط في الربح أن يكون نسبة شائعة معلومة لكل من الطرفين ،وال يجوز أن يُشرط
ألحدهما مبلغ محدد وإن قل ،وال يُشرط ربح لغير العاقدين.
)4أما ما يتعلق بالعمل من العامل من الشروط عند اإلطالق ،فهو منوط بما تعارف الناس فعله في
عرف التجار ،وهناك أمور ال تلزمه إال إذا نص عليها في العقد ،وأمور ال يصح اشتراطها عليه،
وهي مفصلة في كتب الفقهاء.
هذه شروط صحة المضاربة المفردة بإجمال ،فإذا فقدت المضاربة واحدا منها فسدت.
والمضاربة الفاسدة بوجه عام تنقلب إلى إجارة فاسدة ،فيكون الربح فيها لرب المال وحده ،والخسارة
عليه ،ويكون للعامل أجر مثله.
1وتمارس المصارف اإلسالمية هذا األسلوب مع الفنيين وأصحاب المهن الحرة كاألطباء والمهندسين وغيرهم ،وفقا لمبدأ
أساسي ،وهو المشاركة في األرباح والخسائر.
149
149
واإلشراف ،وال يكون ضامنا إال في حالة التقصير أو التعدي ،ويشترط في المضاربة اإليجاب والقبول
بين الممول والزبون ،كما أنها قسمان:
)1المضاربة المطلقة :هي التي تتم دون قيود ،بأن يدفع صاحب المال (المصرف مثال) ،المال
مضاربة من غير تعيين العمل والمكان والزمان وصفة العمل ومن يعامله المضارب .ونظرا
لصعوبة استثمار األموال وفق هذه الصورة وحرصا على أموالها فإن المصارف في الوقت
1
الراهن ال تتعامل بهذه الصيغة.
)2المضاربة المقيدة :وتكون مقترنة ببعض القيود ،بأن يدفع المصرف مثال ماال إلى شخص آخر،
على أن يعمل به في بضاعة معينة ،أو في بلدة معينة ،أو في سوق معينة ،أو في وقت معين ،أو
ال يتعامل مع شخص معين .وعلى هذا ،يجوز أن يشترط رب المال على المضارب أال يتجر في
2
عرف السوق حدا معينا من الربح. سلع ال تحقق في ُ
1بر كاني بن نائل" ،وسائل االستثمار في المصارف اإلسالمية" ،مجلة الصراط ،كلية العلوم اإلسالمية ،جامعة الجزائر،
السنة السادسة ،العدد ،11جويلية ،2005ص.136
2وهبة الزحيلي ،مرجع سابق ،ص.440
150
150
المطلب الثالث :المزارعة
تعريف المزارعة
المزارعة وسيلة من وسائل استثمار األراضي بالطرق المشروعة تحقق غاية طرفين :طرف أول ال
يملك أرضا ويرغب أن يعمل في الزراعة ،وقد يكون خبيرا في ذلك ،وطرف يملك األرض لكنه قد ال
يستطيع القيام بأعمال الزراعة ،ألنه ال علم له بالزراعة أو ليست لديه اإلمكانات أو الوقت أو ألي سبب
من األسباب .على أن تكون الثمرة بينهما بحسب ما اتفقا عليه في العقد ،وبهذا يستفيد مالك األرض من
أرضه ،والقادر على العمل من خبرته.
والمزارعة لغة :مفاعلة من الزرع وهو اإلنبات .تقول :زرع الحب يزرعه زرعا ،أي بذره ،والمزارعة
هي المعاملة على األرض ببعض ما يخرج منها .وجمعه زروع ،وقيل :الزرع نبات كل شيء يحرث،
وقيل :الزرع طرح البذر 1.وللزرع معنيان :أحدها :طرح البذر :وهو إلقاؤه على األرض للحرث .وهذا
2
من عمل اآلدمي .الثاني :اإلنبات :وهو فعل خاص باهلل سبحانه وتعالى
3
وللمزارعة في االصطالح تعريفات عدة أهمها:
-عقد على الخارج من األرض.
-عقد على الزرع ببعض الخارج ،بشرائطه الموضوعة له شرعا.
-شركة في الحرث (أي في الزرع).
-دفع أرض وحب لمن يزرعه ،ويقوم عليه ،بجزء مشاع معلوم النسبة كالثلث ،أو الربع ونحوه
مما يخرج من األرض.
شروط المزارعة:
يشترط لصحة عقد المزارعة الشروط التالية:
.1أهلية المتعاقدين (صاحب األرض والعامل عليها) من النواحي القانونية والفنية والسلوكية.
.2أن تكون األرض صالحة للزراعة ،مع تحديدها وبيان ما يزرع فيها.
.3بيان مدة الزراعة.
.4أن يكون الناتج بين الشريكين مشاعا بين أطراف العقد ،وبالنسبة المتفق عليها.
.5يجب تحديد نصيب كل الطرفين.
.6بيان من يقدم البذر من الطرفين ،ألن المعقود عليه يختلف باختالف البذر .فإذا كان من قبل صاحب
األرض كان المعقود عليه منفعة األرض ،وإذا كان من قبل العامل فالمعقود عليه منفعة العمل.
.7بيان نوعية المزارعة ،أي نوع المحصول الذي سيزرع.
أنواع المزارعة:
يمكن تصور العديد من أشكال عقد المزارعة بحسب ما يوفره طرفا العقد ،ومن ذلك:
-أن تكون األرض ،والبذر ،واآللة من جانب ،والعمل من جانب ،وهذا جائز ،ألن صاحب األرض
يصير مستأجرا للعامل ال غير ،ليعمل له في أرضه ببعض الخارج الذي هو نماء ملكه وهو
البذر.
151
151
أن تكون األرض من جانب ،والباقي كله من جانب آخر .وهذا أيضا جائز ألن العامل يصير -
مستأجرا لألرض ال غير ببعض الخارج الذي هو نماء ملكه ،وهو البذر.
أن تكون األرض والبذر من طرف ،واآلالت من الطرف اآلخر .فهذا أيضا جائز .ألن هذا -
استئجار للعامل ال غير.
أن تكون األرض واآللة لواحد ،والبذر والعمل آلخر .وقد أجاز أبو يوسف هذا النوع ،ألن -
استئجار كل واحد منهما جائز عند االنفراد ،فكذا عند االجتماع.
المزارعة من خالل المصارف:
تمويل المصرف اإلسالمي للمزارعة هو نوع من المشاركة بين طرفين:
• الطرف األول :يمثله المصرف اإلسالمي باعتباره مقدم التمويل المطلوب للمزارعة
1
• الطرف الثاني :يمثله صاحب األرض أو العامل (الزارع) الذي يحتاج إلى تمويل.
أهمية عقد المزارعة:
لعقد المزارعة أهمية كبيرة على المستويين الفردي أو الكلي ،ومن ذلك:
-إن في مشروعية المزارعة مصلحة .ألن أصحاب األرض قد ال يقدرون على زراعتها ،والعمل
عليها بأنفسهم ،والمزارعون يتقنونها لكنهم ال يملكون األرض ،فاقتضت حكمة الشرع جواز
2
المزارعة ،لما فيها من المنافع ،والشارع ال ينهى عن المنافع ،وإنما ينهى عن المضار والمفاسد.
-في جواز المزارعة تطبيق لمنهج اإلسالم الذي يدعو إلى تعمير األرض ،واستثمار خيراتها،
وفي ذلك تشجيع لالستثمار ،وفتحا لمجاالت العمل أمام المسلمين في مجال الزراعة.
شروط المزارعة:
يشترط في العاقدين أن يكونا من أهل العقد (ي جائزي التصرف). العاقدان
يشترط في الزرع أن يكون معلوما .وذلك بأن يبين المزارع ما يزرع ،ألن حال
المزروع يختلف باختالف الزرع ،بالزيادة ،والنقصان ،إال إذا قال له :ازرع ما
الزرع
شئت ،فيجوز له أن يزرع فيها ما شاء ،ألنه لما فوض األمر إليه فقد رضي
بالضرر.
أن يكون قابال لعمل الزراعة .وهو أن يؤثر فيه العمل بالزيادة بمجرد العادة.
(أي ألن ما ال يؤثر فيه العمل بالزيادة عادة ال يتحقق فيه عمل الزراعة. المزروع
حرمه هللا تعالى من النباتات الخبيثة التي ثبت ضررها وفتكها الثمار المزروعة) أال يكون مما َّ
بالصحة ،أو تأثيرها على العقل والحواس كالمخدرات.
يجب أن تكون حصة كل واحد من العاقدين مذكورة في العقد.
أن يكون الخارج بينهما.
الخارج من الزرع
أن تكون حصة كل منهما مما تنتجه األرض .فال تصح المزارعة إذا كانت
(تحديد حصة كل
حصة أحدهما من أرض أخرى.
واحد من العاقدين)
أن تكون حصة كل واحد منهما معلومة القدر (كالنصف أو الثلث ونحو) ،ألن
ترك التقدير يؤدي إلى الجهالة المفضية إلى النزاع.
1صوان ،محمود حسن ،أساسيات العمل المصرفي اإلسالمي ،مرجع سبق ذكره ،ص .178
2انظر :شرح ابن القيم المطبوع في حاشية عون المعبود .260/9
152
152
أن تكون حصة كل واحد منهما جزءا شائعا من الجملة ،ألن تحديد الحصة يخرج
العقد من المزارعة إلى إجارة على مجهول ،وهو ما يبطل به عقد اإلجارة.
أن تكون صالحة للزراعة
أن تكون معلومة القدر :فإن كانت مجهولة ،فال تصح المزارعة ،ألنها تؤدي
إلى النزاع.
األرض
أن تكون مسلمة إلى العامل مخالة :وهو أن يوجد من صاحب األرض التخلية
بين األرض والعامل .فلو لم توجد التخلية ،فإن العقد ال يصح ،ألن عدم التخلية
يجعل العقد خاليا من الفائدة فال يكون مشروعا.
أن يكون المعقود عليه في باب المزارعة مقصودا من حيث إنها إجارة أحد
أمرين:
إما منفعة العامل بأن كان البذر من صاحب األرض.
وإما منفعة األرض بأن كان البذر من العامل. المعقود عليه
ألن البذر إذا كان من قبل رب األرض يصير مستأجرا للعامل ،وإن كان من
قبل العامل يصير مستأجرا لألرض ،وإذا اجتمعا في االستئجار فسدت
المزارعة.
اشترط األحناف تحديد مدة معينة للمزارعة. األجل
153
153
المطلب الرابع :المساقاة
مثل المزارعة ،تعتبر المساقاة وسيلة أخرى من وسائل استثمار األراضي بالطرق المشروعة وتحقق
غاية طرفين :طرف يرغب بالعمل ألن لديه خبرة في رعاية الشجر وإصالحها ،لكنه ال يملك األرض،
وطرف يملك الشجر لكنه ال يقدر على رعايتها ،لعدم خبرته أو ألنه ال يملك المال أو الوقت أو ألي سبب
من األسباب .في هذه الحالة ،يعتبر إبرام عقد المساقاة بين هذين الطرفين ملبيا لحاجة الطرفين ورغبتهما،
بحيث تكون الثمرة بينهما حسب ما يتفقان عليه في العقد ،وبهذا يستفيد أصحاب الشجر من شجرهم،
والقادرون على العمل من عملهم .قال ابن قدامة( :إن كثيرا من أهل النخيل والشجر يعجزون عن عمارته
وسقيه ،وال يمكنهم االستئجار عليه ،وكثير من الناس ال شجر لهم ،ويحتاجون إلى الثمر ،ففي تجويز
1
المساقاة دفعا للحاجتين ،وتحصيال لمصلحة الفئتين ،فجاز ذلك كالمضاربة باألثمان).
تعريف المساقاة
المساقاة في اللغة :مفاعلة من السقي الحتياجها إليه لكونه أكثر أعمالها غالبا ،يقال :سقى الزرع إذا صب
عليه الماء ،وساقى فالن فالنا نخله :إذا دفعه إليه واستعمله فيه ،على أن يعمره ويسقيه ،ويقوم بمصلحته
2
ويكون له من ريع ذلك جزء معلوم.
3
وللفقهاء تعريفات عديدة لعقد المساقاة ،نذكر منها:
معاقدة على دفع الشجر إلى من يصلحه بجزء معلوم من ثمره. -
عقد على خدمة شجر وما ألحق به بجزء من غلته. -
نوع شركة على أن تكون األشجار من طرف والتربية من طرف آخر وأن يقسم الثمر الحاصل -
بينهما.
شروط المساقاة
تشترك المساقاة مع المزارعة في مجموعة من الشروط ،وتتميز عنها بشروط أخرى:
)1الشروط التي تشترك فيها المساقاة مع المزارعة:
أن يكون رب األرض وعامل المساقاة من أهل العقد.
أن يكون الزرع معلوما.
أن يكون الخارج لهما .فلو شرطا أن يكون الخارج كله ألحدهما فسدت المساقاة.
أن تكون حصة كل واحد منهما مشاعا معلوم القدر.
التخلية بين األرض وعامل المساقاة.
4
)2الشروط التي تقتصر على المساقاة:
أن تكون المساقاة على شجر ثابت له ثمر يجنى مع بقاء أصله ،فإن لم يكن الشجر ثابتا ،أو لم
تكن له ثمرة ينتفع بها ،فال تجوز المساقاة عليه.
أن تكون المساقاة على شجر كبير يمكن أن يثمر .إذ الغاية من المساقاة هي وجود الثمرة التي
ينتف ع بها المالك والعامل ،فإذا عقدت المساقاة على شجر ،أو نخل صغير ال يمكن أن يثمر .إال
1المغني .392/5
2لسان العرب .302/6
3أنظر :الشرح الكبير :أحمد الدردير ،593/3وتبيين الحقائق ،284/5اللباب في شرح الكتاب ،233/2أيضا :إرشيد،
محمود عبد الكريم ،الشامل في عمليات المصارف اإلسالمية ،مرجع سبق ذكره ،ص.150
4بدائع الصنائع ،269/5الخرشي على مختصر خليل ،228/6أسنى المطالب ،394/2المغني .400/5
154
154
بعد سنوات طويلة ،فإن الهدف الذي من أجله تمت المساقاة غير موجود ،فتكون المساقاة غير
صحيحة.
أن يكون محل المساقاة معلوما .بحيث يكون الشجر معلوما للعامل ،إما بالرؤية ،أو بالوصف
المنضبط ،ذلك أن عقد المساقاة مستثنى من القواعد التي تمنع ما فيه جهالة وغرر ،فال بد من
رؤية الشجر عند إبرام العقد ،أو وصفه وصفا منضبطا يزيل الجهالة ،ويقلل احتمال الغرر.
تطبيق المساقاة في المصارف اإلسالمية:
1
تعتبر المساقاة نوعا متخصصا من المشاركة في القطاع الزراعي بين طرفين:
الطرف األول :يمثله المصرف اإلسالمي الذي يقوم بتمويل مشروعات مياه الشرب أو مشروعات الري
واستصالح األراضي لزراعتها وتطويرها باستخدام التكنولوجيا الحديثة ،ومن ثم إدارة مشروعات المياه
والري على مبدأ الربحية التجارية.
الطرف الثاني :يمثله صاحب البستان أو الشريك القائم عليه بالسقي والمواالة بخدمته حتى تنضج الثمار.
وقد يكون الطرف الثاني طالب التمويل الذي يمتلك أرضا ويرغب في تطويرها وزراعتها باستغالل
مياهها الجوفية أو نقل المياه إليها من موقع يتميز بغزارة مياهه .ولعل مشروعات تمليك األراضي
الصحراوية للشباب أو تمليك خريجي كليات الزراعة أراضي معينة ذات مساحة محددة للقيام بزراعتها
وسقايتها ،تعد نوعا من المشاركات التنموية التي يجدر أن توليها المصارف اإلسالمية ما تستحقها من
العناية واألولوية.
أهمية عقد المساقاة:
حاجة الناس الماسة لعقد المساقاة لألسباب التالية:
−أن مالك الشجر قد ال يستطيع العمل عليها بنفسه.
−من يستطيع العمل قد ينقصه األرض والشجر.
−أن المالك لو جاء بأجير ليعمل له ،فقد ال يملك األجرة في الحال.
−والعامل إذا كان أجيرا قد يتهاون ،بخالف ما إذا كان نصيبه من الثمرة نفسها التي يعمل
على إنمائها.
1صوان ،محمود حسن ،أساسيات العمل المصرفي اإلسالمي ،مرجع سبق ذكره ،ص.180
155
155
المبحث الثالث :الصكوك (األوراق المالية) والمحافظ والصناديق االستثمارية
الصكوك 1والمحافظ االستثمارية يمكن أن تقوم على األصول المذكورة سابقا .وقد أطلقت المعايير
الشرعية لهيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية على الصكوك اإلسالمية اسم (صكوك
االستثمار) تمييزا لها عن األسهم وسندات القرض ،وعرفتها بأنها :وثائق متساوية القيمة تمثل حصصا
شائعة في ملكية أعيان أو منافع أو خدمات أو في ملكية أصول مشروع معين أو نشاط استثماري خاص
وذلك بعد تحصيل قيمة الصكوك وقفل باب االكتتاب وبدء استخدامها فيما أصدرت من أجله .2وعرفها
مجمع الفقه اإلسالمي الدولي بأنها :أداة استثمارية تقوم على تجزئة رأس المال إلى حصص متساوية،
وذلك بإصدار صكوك مالية برأس المال على أساس وحدات متساوية القيمة ،ومسجلة بأسماء أصحابها
باعتبارهم يملكون حصصا شائعة في رأس المال وما يتحول إليه بنسبة ملكية كل منهم فيه .3والشكل
التالي يوضح آلية عمل التدفقات النقدية في الصكوك:
الشركة ذات
مالك العقار المستثمرون
الغرض الخاص
سداد قيمة العقار قيمة الصكوك
فعلى سبيل المثال ،قد ترغب شركة في تمويل شراء عقار من خالل إصدار صكوك إسالمية (يطلق عليها
الشركة المتمولة) ،بعد البحث إذا وجدت الشركة العقار وتفاوضت على السعر النهائي للشراء ،تنشئ
الشركة المتمولة شركة ذات غرض خاص ( .)Special Purpose Vehicleتصدر الشركة ذات
الغرض الخاص صكوك إجارة للمستثمرين بقيمة مبلغ الشراء وتحصل القيمة ،تستخدم حصيلة هذه
األموال في سداد قيمة المبنى ونقل ملكيته إلى الشركة ذات الغرض الخاص ،كما هو مبين في الشكل (-5
.)8
156
156
ألن الصكوك اإلسالمية تقوم على أصول ،وتعتمد على وجود عالقة بين األصل والتدفقات الناتج عنه،
1
فقد وجدت أنواع كثير من الصكوك ،نذكر منها:
.1صكوك اإلجارة :وتنقسم إلى:
أ -صكوك ملكية الموجودات المؤجرة :هي وثائق متساوية القيمة يصدرها مالك عين مؤجرة
أو عين موعود باستئجارها ،أو يصدرها وسيط مالي ينوب عن المالك بغرض بيعها واستيفاء
ثمنها من حصيلة االكتتاب فيها ،وتصبح العين مملوكة لحملة الصكوك.
ب -صكوك ملكية المنافع ،وهي أنواع:
-صكوك ملكية منافع األعيان المؤجرة
-صكوك ملكية منافع األعيان الموصوفة في الذمة
-صكوك ملكية الخدمات من طرف معين
-صكوك ملكية الخدمات من طرف موصوف في الذمة
.2صكوك السلم :هي وثائق متساوية القيمة يتم إصدارها لتحصيل رأس مال السلم ،وتصبح سلعة
السلم مملوكة لحملة الصكوك.
.3صكوك االستصناع :هي وثائق متساوية القيمة يتم إصدارها الستخدام حصيلة االكتتاب فيها في
تصنيع سلعة ،ويصبح المصنوع مملوكا لحملة الصكوك.
.4صكوك المرابحة :هي وثائق متساوية القيمة يتم إصدارها لتمويل شراء سلعة المرابحة ،وتصبح
سلعة المرابحة مملوكة لحملة الصكوك.
.5صكوك المشاركة :هي وثائق متساوية القيمة يتم إصدارها الستخدام حصيلتها في إنشاء مشروع،
أو تطوير مشروع قائم ،أو تمويل نشاط ،ويصبح المشروع أو موجودات النشاط ملكا لحملة
الصكوك في حدود حصصهم ،وتدار الصكوك بتعيين أحد الشركاء أو غيرهم إلدارتها.
.6صكوك المضاربة :هي وثائق متساوية القيمة تمثل مشروعات أو أنشطة تدار على أساس
المضاربة الشرعية.
.7سندات األعيان المؤجرة :وهي تقوم على وجود عين مملوكه لفرد (أو لمجموعة) يحمل سندا
يمثل ملكيته للعقار وهو مؤجر لطرف أخر هو المستأجر ،الذي يدفع للمؤجر أجرة العقار بصورة
دورية ،ويقوم صاحب السند بطرحة للتداول في السوق المالي بكامله ،أو أجزاء منه على ملكية
منافع العين.
1لمزيد من التفاصيل انظر ،المعايير الشرعية ،هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية واإلسالمية ،مرجع سابق،
المعيار رقم ،17ص ،289-288وكذلك :علي محيي الدين القرة داغي ،البدائل الشرعية لسندات الخزانة العامة والخاصة،
أعمال الندوة الفقهية الثالثة ،بيت التمويل الكويتي1993 ،م ،ص .248-235
157
157
خالصة:
تناول هذا الفصل أدوات التمويل االستثماري اإلسالمي ،وهي على ثالثة أقسام :أدوات قائمة على أصول،
وأدوات قائمة على اقتسام الربح والخسارة ،والصكوك ،والجدول التالي يلخص كل تلك األدوات
بمكوناتها:
تعريف أقسامها األداة
أدوات تقوم على أصول
أن يكون لدى التاجر بضاعة فيأتي شخص إليه فيقول :أريد أن أشتري
هذه البضاعة بالثمن نفسه الذي اشتريتها به مع ربح %10مثال،
فيوافق التاجر على ذلك ،فهذه المرابحة العادية التي تكون البضاعة
المرابحة العادية
جاهزة عند التاجر ويبيعها بالثمن الذي قامت عليه البضاعة مع ربح
معلوم ،وهذه المرابحة جائزة باإلجماع وال خالف وال شبهة فيها،
وهي كانت موجودة منذ عصر الرسول (صلى هللا عليه وسلم)
تتكون من الخطوات التالية:
)1يأتي العميل ويطلب من البنك أن يشتري له سيارة أو بضاعة،
ويتعهد بأنه في حالة تنفيذ البنك هذه العملية أنه سيشتريها.
المرابحة
المرابحة لآلمر )2يقوم البنك بشراء تلك البضاعة أو السيارة وتقبضها وتدخل في
بالشراء مع الوعد ملكية البنك.
)3ثم يقوم البنك ببيع تلك البضاعة أو السيارة للعميل اآلمر بالشراء الملزم
بالثمن ونسبة ربح معلوم ،فلنفرض أن البنك قد اشترى سيارة
100ألف فيبيعها له 110آالف مقسطة على أقساط شهرية أو نحو
ذلك.
المرابحة لآلمر نفس العقد السابق ،لكن العميل ال يكون ملزما بتنفيذ وعده بالشراء،
بالشراء مع الوعد بل له الخيار في أن يشتري األصل من عدمه ،ألن الوعد ال يعتبر
عقدا غير الملزم
عقود تتضمن مبادلة مال بمال بقصد التمليك على أن يتم تسليم
البضاعة عاجال والثمن آجال في المستقبل أو العكس ،أي أن يتم قبض البيع
الثمن عاجال وتسليم البضاعة اجال في المستقبل ،وتضم البيع اآلجل
بالتقسيط
بيع موصوف في الذمة ببدل يعطى عاجال (في مجلس العقد سلم أصلي
عقد السلم الذي يلتزم فيه البائع بتسليم سلعة موصوفة في الذمة تنطبق
سلم
مواصفاتها على السلعة التي يكون قد اشتراها في عقد السلم األول سلم موازي
(األصلي)
استصناع أصلي االستصناع هو عقد يشترى به في الحال شيء مما يصنع صنعا يلتزم
البائع بتقديمه مصنوعا بمواد من عنده بأوصاف مخصوصة ،وبثمن استصناع
استصناع موازي
محدد
أدوات تقوم على المشاركة في األرباح
158
158
مشاركة شخصين أو أكثر بأموال متساوية أو مختلفة على أن يكون
ثابتة
الربح حسب المال عند الشافعية والمالكية أو حسب االتفاق عند
المشاركة
الحنفية والحنابلة ،ويكون للشركاء الحق في اإلدارة ،كما أن لبعضهم
متناقصة
الحق في التنازل عن اإلدارة واالكتفاء بالشراكة المالية فقط
مشاركة بين العمل والمال ،يكون المال من طرف والعمل والخبرة
من الطرف الثاني ،على أن يكون الربح بينهما حسب االتفاق،
المضاربة
وصاحب المال في المضاربة ليس له الحق في التدخل ولكن له الحق
في فرض شروط مالئمة أو مناسبة للعقد .هي جائزة باالتفاق
عقد على الزرع ببعض ما يخرج منه بشروط ،وهي ِّشركة في
الزرع ،حيث يتم دفع االرض لمن يعمل عليها والزرع بينهما .ويتم
المزارعة
معاملة العامل في األرض ببعض ما يخرج منها ،اي بحصة معلومة
وبأجل معلوم.
عقد شركة بين مالك الشجر أو الزرع والعامل عليه على أن يقوم
األخير (العامل) العامل بخدمة الشجر او الزرع مدة معلومة في نظير المساقاة
جزء شائع من الغلة.
الصكوك والمحافظ والصناديق االستثمارية
صكوك إجارة
صكوك سلم
وثائق متساوية القيمة تمثل حصصا شائعة في ملكية أعيان أو منافع
الصكوك صكوك استصناع
أو خدمات أو في ملكية أصول مشروع معين أو نشاط استثماري
اإلسالمية صكوك مشاركة
خاص.
صكوك مرابحة
صكوك مضاربة
المصدر :المؤلف اعتمادا على مراجع متعددة
159
159
تطبيقات:
في كل عقد من العقود التالية ،يوجد خطأ في التطبيق ،المطلوب تحديد الخطأ وتصحيحه:
.1في عقد مرابحة مصرفية لشراء سيارة ،سدد البنك اإلسالمي قيمة السيارة ،وطلب من العميل استالم
السيارة من الوكيل مباشرة على أن يقوم بسداد األقساط المستحقة كل شهر.
.2في عقد مرابحة مصرفية لشراء آلة نسيج ،اتفق البنك على أن الوعد الذي تقدم به العميل ملزم له،
وأنه متى ما اشترى البنك اآللة ،التزم العميل بشرائها منه.
.3في عقد تورق قام المتورق بشراء سلعة معينة من شركة البيع بالتقسيط (دفع سعرها على أقساط)،
وأعاد بيعها لنفس الشركة نقدا.
.4تعاقد بنك إسالمي مع عميل على شراء 20طنا قمح سلما ،بسعر 1000لاير للطن الواحد ،التسليم
بعد شهر ،على أن يعطي البنك الثمن للعميل عند استالم القمح.
.5دخل شخصان في عقد مضاربة ،أحدهما بالمال (رب المال) واآلخر بالجهد والعمل (المضارب).
من المتوقع تحقيق إيرادات سنوية مقدارها 50ألف لاير سنويا ،وقد اتفق الطرفان على أن يأخذ
البنك مبلغ 30ألف لاير والباقي يكون للعميل ،أما الخسارة فيتم تحملها بالتساوي بين الطرفين.
.6دخل مصرف مع عميل في عقد مشاركة ،نسبة مساهمة البنك ( %80الباقي مساهمة من العميل).
اتفق البنك مع العميل على اقتسام األرباح بحسب نسبة مساهمة كل طرف ،وال يتحمل البنك أية
خسارة في حال تحققها.
.7في عقد إجارة تمويلية ،يدفع العميل أقساط اإلجارة الشهرية للبنك ،وعند انتهاء مدة السداد تنتقل ملكية
األصل المؤجر بعقد بيع بسعر رمزي إلى المستأجر (العميل).
.8في عقد إجارة تشغيلية اتفق العاقدان (المؤجر والمستأجر) على أن يكون تحمل تكاليف صيانة األصل
المستأجر من طرف المستأجر.
.9في عقد إجارة تمويلية ،يدفع العميل أقساط اإلجارة الشهرية للبنك ،وعند انتهاء مدة السداد تنتقل ملكية
األصل المؤجر مباشرة إلى المستأجر (العميل).
.10تعاقد تاجر مع مزارع على شراء 400طن من الشعير سلما والتسليم يكون في تاريخ مستقبلي غير
محدد ،كما أن دفع قيمة البيع يكون لحظة استالم الكمية المحددة من الشعير.
.11تعاقد طرفان على الدخول في عقد مشاركة ،وكانت مساهمة الطرف األول %40والطرف الثاني
.%60تم االتفاق على أن يتم اقتسام األرباح بالتساوي ( 50%لكل طرف) والخسائر يتحملها الطرف
األول.
.12في عقد مضاربة اتفق العامل مع صاحب المال على أن يكون اقتسام األرباح وتحمل الخسائر بينهما
بالتساوي.
.13في عقد مشاركة اتفق الطرفان (أ) و(ب) على أن يكون نصيب الطرف (أ) هو 12000لاير سنويا،
والباقي هو من نصيب الطرف (ب).
.14في عقد سلم موازي بين بنك وتاجر على تسليم التاجر ما مقداره 12قنطار من الشعير ،أكد البنك
للعميل (التاجر) أنه لن يلتزم بتسليم الكمية إال في حالة استالمه تلك الكمية من المزارع الذي دخل
معه سابقا في عقد سلم أصلي.
.15عقد مشاركة بين طرفين (أ) و(ب) .تمثلت مساهة الطرف (أ) في معدات إنتاج وعقار ،بينما مساهمة
(ب) تتمثل في دين على شخص ثالث سيقوم بتحصيله بعد شهر .واتفق الطرفان على اقتسام األرباح
والخسارة حسب مساهمة كل طرف.
160
160
.16دخل مقاول في عقد استصناع مع شخص ما على بناء مسكن خالل مدة سنتين ،والسداد يكون على
أقساط ،وقد اشترط المقاول أن يكون توفير المواد األولية الالزمة للمشروع من طرف المستفيد
(الشخص).
161
161
ملحق :بعض عقود التمويل اإلسالمي كما يجري التعامل بها
ببعض البنوك:
عقد بيع أسهم بالتقسيط (بنك الراجحي)
الحمد هلل وحده ،والصالة والسالم على نبينا محمد وعلى آله وصحبه ،وبعد:
إنه في يوم ..../../... - .../../.. .....في مدينة ........تم التعاقد وحرر هذا العقد بين كل من:
-1شركة الراجحي المصرفية لالستثمار ،ويمثلها في التوقيع على هذا العقد المكرم ........ /بصفته
طرفا أوال (بائعا) .......وعنوانها......... :
-2المكرم ..... ، ........الجنسية ،بموجب (بطاقة األحوال/إقامة) ذات الرقم ....والتاريخ ..../.../...
طرفا ثانيا (مشتريا) ومصدرها .....وعنوانه......... :
تمهيد:
حيث إن الطرف الثاني يرغب في شراء عدد من أسهم الشركات -المحددة النوع والعدد والمملوكة
للطرف األول كما في البند ثانيا من هذا العقد-بالتقسيط من الطرف األول فقد اتفق الطرفان وهما بكامل
األهلية واألوصاف المعتبرة شرعا على ما يأتي:
أوال :يعد ما ذكر أعاله جزءا من هذا العقد ومكمال له.
ثانيا :باع الطرف األول للطرف الثاني أسهم الشركات المبين تفاصيلها وأسعارها أدناه بثمن إجمالي
قدره ...لاير سعودي (فقط ........لاير سعودي ال غير) ،على سبيل المرابحة؛ وذلك وفق التفصيل
اآلتي:
إجمالي ثمن البيع رقما
سعر تكلفة السهم اسم الشركة المساهمة عدد األسهم
وكتابة
162
162
وفي حال رغبة الطرف الثاني تعجيل سداد بعض األقساط أو كلها قبل مواعيد استحقاقها فيتم االتفاق
بين الطرفين على ذلك في حينه ،دون التزام من الطرف األول بقبول ذلك أو بوضع مقدار معين أو
نسبة من الدين المتعجل به.
رابعا :تسلم األسهم للطرف الثاني عند توقيعه على العقد من خالل إيداعها في حساب السوق ذي الرقم
....باسم ....بموجب أمر التحويل حسب نظام تداول المقر من مؤسسة النقد العربي السعودي ،وفي
حال تعذر التسليم وقت التوقيع على العقد أو تأخره بسبب ظروف خارجة عن إرادة الطرف األول فإن
الطرف األول ال يتحمل أي مسئولية نتيجة ذلك التأخير وخاصة ما يتعلق منها بانخفاض سعر األسهم.
خامسا :قدم الطرف الثاني للطرف األول عند توقيع هذا العقد الضمان المتفق عليه في طلب الشراء،
ويستمر هذا الضمان قائما وساريا لمصلحة الطرف األول أو تحت يده حتى يقوم الطرف الثاني بتنفيذ
جميع التزاماته دون منازعة.
سادسا :التزم الطرف الثاني حال إنهاء أو انتهاء خدماته بجهة عمله ألي سبب من األسباب أو في حال
طرء ما يؤثر على قوة وكفاية الضمان المقدم بأن يقوم بتوثيق المديونية بضمانات سداد أخرى يوافق
الطرف األول على مالءمتها.
سابعا :وكل الطرف الثاني بموجب هذا العقد -وحتى وفائه بجميع التزاماته -الطرف األول وكالة مطلقة
غير قابلة للعزل واإللغاء في تسلم أي حقوق أو أموال تكون مستحقة للطرف األول لدى الغير أو لدى
أي جهة ،سواء أكانت رسمية أم غير رسمية ،وذلك دون قيد أو شرط حتى يستوفي الطرف األول
جميع حقوقه المستحقة على الطرف الثاني.
ثامنا :قرر الطرف الثاني خلو ذمته من أي ديون أو حقوق للغير تعوق تنفيذ التزاماته تجاه الطرف
األول المترتبة على هذا العقد ،والتزم بعدم االرتباط بأي التزامات مالية الحقة مباشرة أو غير مباشرة
تعيق تنفيذ هذا العقد أو تسبب تعثرا في سداد األقساط المستحقة بموجبه.
تاسعا :في حال تأخر الطرف الثاني عن سداد أي قسط من األقساط المستحقة عليه بموجب هذا العقد،
فإنه يحل عليه مع كل قسط تأخر عن سداده قسطان من األقساط المؤجلة ،وتحتسب تلك األقساط من
األقساط األخيرة ،ويدخل في ذلك ما تأخر سداده نتيجة المطالبة وإجراءات التنفيذ.
عاشرا :يحق للطرف األول أن يقوم تلقائيا بحسم قيمة حقوقه المترتبة على هذا العقد كلها أو بعضها
من أي حسابات أو أموال أو ودائع لديه تخص الطرف الثاني وذلك دونما حاجة إلى تنبيه أو إنذار أو
اتخاذ أي إجراء كما ال تقبل أي معارضة منه في شأن إجراء هذا الحسم أيا كان سببها.
حادي عشر :إذا تبين أن الطرف الثاني قدم معلومات أو بيانات غير صحيحة أو مزورة ذات تأثير
فللطرف األول الرجوع على الطرف الثاني بكل ما ترتب على ذلك من أضرار.
ثاني عشر :يكون العنوان النظامي لكل طرف من أطراف العقد هو العنوان المبين والمنصوص عليه
في هذا العقد ،ويتم إرسال جميع المكاتبات واإلنذارات المتعلقة بهذا العقد إلى كل طرف على عنوانه
النظامي ،وال يعتد بأي تغيير للعنوان النظامي إال بإخطار كتابي يرسله أي من الطرفين إلى اآلخر
بالبريد المسجل متضمنا العنوان البديل.
ثالث عشر :ال يعد عدم قيام الطرف األول في أي وقت بممارسة أي من الحقوق المكفولة له بموجب
هذا العقد تنازال من جانبه عن ممارسة ذلك الحق أو أي حق آخر في أي وقت بعد ذلك.
رابع عشر :كل خالف ينشأ بين الطرفين في هذا العقد إذا لم يمكن حله بالطرق الودية فيما بينهما،
يكون الفصل فيه من قبل المحكمة الشرعية المختصة في المملكة العربية السعودية.
163
163
خامس عشر :في حال تأخر الطرف الثاني عن سداد ثالثة أقساط متتالية فسوف يتم إدراج اسمه ضمن
قوائم العمالء المحظور التعامل معهم من قبل البنوك العاملة في المملكة العربية السعودية.
سادس عشر :وافق الطرف الثاني على تزويد الطرف األول بأي معلومات أو بيانات يطلبها منه
لتأسيس حسابه لدى الطرف األول أو لمراجعته أو إلدارته ،وأقر الطرف الثاني بتفويض الطرف األول
للحصول على ما يلزمه أو يحتاج إليه من معلومات تخص الطرف الثاني أو تخص حسابه المذكور أو
أي حساب آخر يكون للطرف الثاني لدى الطرف األول من الشركة السعودية للمعلومات االئتمانية،
وأقر الطرف الثاني بأن للطرف األول أن يفصح عن المعلومات الخاصة بالطرف الثاني وبحسابه
المذكور أو أي حساب آخر يكون للطرف الثاني لدى الطرف األول للشركة السعودية للمعلومات
االئتمانية أو ألي جهة أخرى توافق عليها مؤسسة النقد العربي السعودي.
سابع عشر :حرر هذا العقد من نسختين متطابقتين ،وقد تسلم كل طرف نسخة للعمل بموجبها.
ثامن عشر :مادة خاصة في حال وجود كفيل:
أقر الكفيل بأنه اطلع على هذا العقد ،وأنه كفل الطرف الثاني أمام الطرف األول كفالة غرم وأداء غير
مشروطة وغير قابلة للنقض ،ضامنا ما ترتب على الطرف الثاني من التزامات بموجب هذا العقد،
وأنه لزمه للطرف األول ما لزم الطرف الثاني المدين األصيل من التزامات ،وأنه يجوز للطرف األول
أن يطالبه في أي وقت طبقا لشروط هذا العقد ،وكذلك الشأن عند تعدد الكفالء فإنهم ضامنون متضامنون
سواء أكانوا مجتمعين أم منفردين.
وهللا الموفق.
الكفيل (إن الطرف الثاني (مشتريا) الطرف األول (بائعا)
وجد)
االسم............ : االسم................ : االسم.................. :
الهوية............. : الهوية................ : الهوية.................. :
التوقيع.......... : التوقيع................. : التوقيع............. :
الشهود
االسم .................... :العنوان...........: االسم ............. :العنوان.......... :
الهوية ..................... :التوقيع.......... : الهوية .............. :التوقيع........... :
عقد بيع عقار بالتقسيط (بنك الراجحي)
الحمد هلل وحده والصالة والسالم على نبينا محمد وعلى آله وصحبه ،وبعد:
إنه في يوم …/.../... -.../.../...في مدينة .....تم التعاقد وحرر هذا العقد بين كل من:
.1شركة الراجحي المصرفية لالستثمار ويمثلها في التوقيع على هذا العقد المكرم ......:بصفته ....
(طرفا أوال "بائعا") وعنوانها............. :
(طرفا ثانيا "مشتريا"/مشترين متضامنين) .................................. .2
تمهيد:
حيث إن الطرفين رغبا في التعاقد على هذا المنتج التمويلي وهو منتج لبيع العقار بالتقسيط عن طريق
شراء المصرف للعقار (أراضي ،فلل ،شقق سكنية ،وجميع العقارات التي لها صك مستقل) ومن ثم
بيعه للعميل بالتقسيط لمدة محددة وهامش ربح معلوم يتفق عليهما المصرف والعميل.
وحيث إن الطرف األول يمتلك العقار الموصوف أدناه بموجب الصك الشرعي ذي الرقم ...الصادر
من كتابة عدل .......بتاريخ ....../..../...
164
164
أوصاف العقار ،............:حدود العقار..............:
وحيث إن الطرف الثاني يرغب في شرائه من الطرف األول فقد تعاقد الطرفان األول والثاني ،وهما
باألهلية والصفة المعتبرة شرعا على ما يأتي:
أوال :التمهيد السابق جزء ال يتجزأ من هذا العقد ومكمل له.
ثانيا :باع الطرف األول على الطرف الثاني العقار محل العقد المذكور في التمهيد بثمن إجمالي قدره
.....لاير (فقط ......لاير سعودي ال غير) ،وقد قبل الطرف الثاني ذلك قبوال معتبرا.
ثالثا :التزم الطرف الثاني أن يسلم للطرف األول ثمن العقار المبيع على النحو اآلتي:
أ) دفعة مقدمة عند التوقيع على هذا العقد قدرها ....لاير سعودي.
ب) باقي الثمن وقدره ...لاير سعودي (فقط ...لاير سعودي) يسدد على أقساط شهرية متتابعة
موزعة على عدد ....قسطا ،وفقا لآلتي:
قيمة القسط األول .....لاير ويستحق في تاريخ ...../.../...وباقي األقساط تكون مبالغها وفق اآلتي:
المبلغ القسط
تستحق في يوم ....من كل شهر .....إال إن تم صرف الراتب قبل ذلك فتستحق يوم صرفه ،وتحجز
من الحساب قبله بيوم ،ويستحق القسط األخير في ..../..../...
وقد حرر الطرف الثاني سندا ألمر الطرف األول بقيمة باقي الثمن وقدره ....لاير ( .....لاير سعودي).
وفي حال رغبة الطرف الثاني تعجيل سداد بعض األقساط أو كلها قبل مواعيد استحقاقها فيتم االتفاق
بين الطرفين على ذلك في حينه ،دون التزام من الطرف األول بقبول ذلك (مرفق جدول سداد األقساط)
رابعا :قدم الطرف الثاني للطرف األول عند توقيع هذا العقد الضمان المتفق عليه في طلب الشراء
.............ويستمر هذا الضمان قائما وساريا لمصلحة الطرف األول أو تحت يده حتى يقوم الطرف
الثاني بتنفيذ جميع التزاماته دون منازعة.
خامسا :التزم الطرف الثاني حال إنهاء أو انتهاء خدماته بجهة عمله ألي سبب من األسباب أو في حال
طروء ما يؤثر على قوة وكفاية الضمان المقدم بأن يقوم بتوثيق المديونية بضمانات سداد أخرى يوافق
الطرف األول على مالءمتها.
سادسا :أقر الطرف الثاني بأنه عاين العقار محل هذا العقد المعاينة التامة النافية للجهالة وقد قبله
ورضيه بالحال التي هو عليها وتم تسلمه له خاليا من الشواغل أو أي حقوق للغير ،وأصبح تحت يده
اعتبارا من تاريخ تحرير هذا العقد .وعليه فإن أي التزامات أو مصروفات تستحق بعد ذلك على هذا
العقار فيتحملها الطرف الثاني ،كمصاريف االستهالك والصيانة والكهرباء والمياه والهاتف وغير ذلك.
سابعا[ :الصيغة األولى للبند :في حال تأجيل اإلفراغ وهي مكونة من فقرتين أ و ب]:
أقر الطرف الثاني بأنه أرهن الطرف األول العقار محل هذا العقد ،وقبل الطرف الثاني بقاء صك
العقار محل العقد باسم الطرف األول وتأجيل اإلفراغ لحين وفائه بكل الثمن المذكور في البند ثانيا،
ووفقا للطريقة المحددة في البند ثالثا من هذا العقد .وبذلك فإنه ال يجوز للطرف الثاني التصرف فيه
بأي نوع من أنواع التصرفات ،سواء كانت ناقلة للملكية أو مقيدة لها ،وليس له أن يرتب عليه أي
حقوق للغير كاإليجار وغيره ،وليس له إقامة أو إضافة أي مبان أو إنشاءات عليه أو إجراء أي تعديالت
عليه ،إال بعد الوفاء بالثمن المحدد في البند ثانيا من هذا العقد أو الحصول على موافقة كتابية محددة
وصريحة من الطرف األول.
165
165
أ) في حال موافقة الطرف األول للطرف الثاني على شيء من التصرفات المشروطة بموافقة
الطرف األول كإنشاء مبان وترميمها وغير ذلك ،فإن الطرف الثاني يلتزم بتحمل أي
مصروفات تترتب على ذلك ،كما يلتزم بالحصول على التراخيص الالزمة على نفقته
الخاصة ،وبمراعاة االشتراطات الفنية وتعليمات األمانات والبلديات المختصة وما تصدره
من تصاريح وفسوحات وكذا حقوق االرتفاق المقررة لمصلحة المالك اآلخرين المجاورين.
وفي حال مخالفة الطرف الثاني ألي شيء من ذلك فإنه يتحمل مسؤولية تلك المخالفة وما
ترتب عليها ،ويحق للطرف األول المطالبة بالتعويضات الالزمة مع عدم اإلخالل بحق
الجهات الرسمية أو الغير في اتخاذ جميع اإلجراءات المناسبة للمحافظة على حقوقهم تجاه
الطرف الثاني.
[الصيغة الثانية للبند :في حال اإلفراغ الفوري وهي مكونة من فقرة واحدة هي]:
تعهد الطرف األول بإفراغ العقار محل هذا العقد باسم الطرف الثاني أو لمن يحدده له كتابة في مدة
أقصاها ......يوم بعد تسلم صك تملك الطرف األول للعقار المباع للطرف الثاني بموجب هذا العقد.
ثامنا :أقر الطرف الثاني بخلو ذمته من أي ديون أو حقوق للغير تعوق تنفيذ التزاماته تجاه الطرف
األول المترتبة على هذا العقد ،كما التزم بعدم االرتباط بأي التزامات مالية الحقة مباشرة أو غير
مباشرة تعيق تنفيذ هذا العقد أو تسبب تعثرا في سداد األقساط المستحقة بموجبه.
تاسعا :إذا أخل الطرف الثاني بالوفاء بأي قسط في موعد استحقاقه فإنه يحل عليه مع كل قسط أخل
بسداده قسطان من األقساط األخيرة ،ويدخل في ذلك ما تأخر سداده نتيجة المطالبة وإجراءات التنفيذ،
وللطرف األول أن يتخذ من اإلجراءات الشرعية والنظامية ما يحفظ حقوقه قبل الطرف الثاني الذي
يتحمل في هذه الحال جميع النتائج المترتبة على ذلك من مصاريف وغيرها.
عاشرا :يحق للطرف األول أن يقوم تلقائيا بحسم قيمة حقوقه المترتبة على هذا العقد كلها أو بعضها
من أي حسابات أو أموال أو ودائع لديه تخص الطرف الثاني وذلك دونما حاجة إلى تنبيه أو إنذار أو
اتخاذ أي إجراء كما ال تقبل أي معارضة منه في شأن إجراء هذا الحسم أيا كان سببها.
حادي عشر :في حال تخلف الطرف الثاني عن السداد وتأخره فيه عن مواعيده المنصوص عليها
بموجب هذا العقد لثالثة أقساط متقطعة أو متتالية؛ فإن الطرف األول سيقوم بإدراج اسمه في قوائم
العمالء المحظور التعامل معهم من قبل البنوك العاملة في المملكة العربية السعودية والتي تصدر من
قبل مؤسسة النقد العربي السعودي وتعمم على جميع البنوك العاملة قي المملكة العربية السعودية.
ثاني عشر :في حال تخلف الطرف الثاني عن سداد جميع الثمن أو بعضه فيحق للطرف األول في بيع
الرهون التي تخص الطرف الثاني كلها أو بعضها واستيفاء مستحقاته من ثمنها دون الرجوع إلى
الطرف الثاني أو إلى القضاء ،ويعد هذا تفويضا من الطرف الثاني للطرف األول بالبيع ،وإذا كان
الرهن عقارا فيتم التصرف فيه وفقا ل "الئحة المزايدة لبيع العقارات المرهونة لشركة الراجحي
المصرفية لالستثمار" وقد وقع الطرف الثاني إقرارا باطالعه على هذه الالئحة وقبوله ما جاء فيها
وتسلمه نسخة منها.
ثالث عشر :وكل الطرف الثاني بموجب هذا العقد -وحتى وفائه بجميع التزاماته-الطرف األول وكالة
مطلقة غير قابلة للعزل أو اإللغاء في تسلم أي حقوق أو أموال تكون مستحقة له لدى الغير أو أي جهة
سواء كانت رسمية أو غير رسمية ،وذلك دون قيد أو شرط حتى يستوفي الطرف األول جميع حقوقه
التي تستحق على الطرف الثاني.
166
166
رابع عشر :إذا تبين أن الطرف الثاني قدم معلومات أو بيانات غير صحيحة أو مزورة ذات تأثير
فللطرف األول الرجوع على الطرف الثاني بكل ما ترتب على ذلك من أضرار.
خامس عشر :ال يعد عدم قيام الطرف األول في أي وقت بممارسة أي من الحقوق المكفولة له بموجب
هذا العقد تنازال من جانبه عن ممارسة ذلك الحق أو أي حق آخر في أي وقت بعد ذلك.
سادس عشر :يكون العنوان النظامي لكل طرف من أطراف العقد هو العنوان المبين والمنصوص عليه
في هذا العقد ويتم إرسال جميع المكاتبات واإلنذارات المتعلقة بهذا العقد إلى كل طرف على عنوانه
النظامي وال يعتد بأي تغيير للعنوان النظامي إال بإخطار كتابي يرسله أي من الطرفين إلى اآلخر
بالبريد المسجل متضمنا العنوان البديل.
سابع عشر :كل خالف ينشأ بين الطرفين في هذا العقد إذا لم يمكن حله بالطرق الودية فيما بينهما يكون
الفصل فيه من قبل الجهات المختصة نظاميا في المملكة العربية السعودية ،بما ال يخالف أحكام الشريعة
اإلسالمية.
ثامن عشر :يخضع هذا العقد في التفسير والتنفيذ والفصل فيما ينشأ بين طرفيه من منازعات لألنظمة
واللوائح وقواعد االختصاص القضائي في تسوية المنازعات المعمول بها في المملكة العربية
السعودية ،بما ال يخالف أحكام الشريعة اإلسالمية.
تاسع عشر :تعتبر ملحقات هذا العقد وهي ( إقرار رهن األرض وسند ألمر) جزءا ال يتجزأ من العقد.
العشرون :حرر هذا العقد ووقع من قبل طرفيه من .....نسخ متطابقة ،وقد تسلم الطرف األول .....
نسخة ،والطرف الثاني .....نسخة للعمل بموجبها وتم االحتفاظ بالنسخ األخرى ألغراض االستخدامات
الرسمية والحفظ لدى الطرف األول للرجوع إليها عند الحاجة.
وهللا الموفق
الطرف الثاني (المشتري/المشترون) الطرف األول (البائع)
االسم................ : االسم................... :
التوقيع: التوقيع :
الشهود:
االسم................ : االسم....................... :
الهوية................. : الهوية...................... :
العنوان.................: العنوان...................... :
التوقيع................ : التوقيع...................... :
ب)
167
167
). (بصفته
ويشار لها فيما بعد بالطرف الثاني.
التمهيد:
ل ما كان الطرف الثاني يعمل في توريد السيارات بناء على الترخيص الممنوح له ذي الرقم …
والتاريخ… ،…../…/فقد رغب الطرف األول أن يشتري منه سيارات بأنواع ومواصفات محددة،
ووافق الطرف الثاني على ذلك ،والتقت إرادة الطرفين على تنفيذه وهما بأتم األوصاف المعتبرة شرعا
وفقا لما يأتي:
أوال :التمهيد المتقدم جزء ال يتجزأ من االتفاقية ومكمل لكل بند من بنودها.
ثانيا :يطلب الطرف األول من الطرف الثاني عرضا بأسعار السيارات التي يرغب شراءها (حسب
المرفق في الملحق )1ويكون العرض الوارد من الطرف الثاني (حسب المرفق في الملحق 2إيجابا
منه مدة سريانه المحددة فيه ،وتعين فيه السيارات بأرقام هياكلها.
ثالثا :في حال موافقة الطرف األول على إيجاب الطرف الثاني فإنه يرسل للطرف الثاني قبوله بالشراء
(حسب المرفق في الملحق ،)3ويؤكد ذلك بإرسال قبول الشراء بأي طريقه يتفق عليها (فاكس ايميل
..الخ ) .ويكون محل القبول هنا هو السيارات المعينة بأرقام هياكلها في إيجاب الطرف الثاني .وفي
حال االتفاق بين الطرفين على ثمن أقل من الثمن الوارد باإليجاب المذكور فإن الطرف الثاني يرسل
إيجابا جديدا بالثمن المتفق عليه قبل أن يرسل الطرف األول قبوله بالشراء ،ويكون اإليجاب الجديد
ملغيا لإليجاب السابق.
رابعا :للطرف األول خيار الشرط خالل مدة ...........من تاريخ إصدار قبول الشراء (حسب المرفق
في الملحق ،)3وعليه فيحق للطرف األول رد المبيع (السيارات/السيارة) خالل هذه المدة ،وفي حال
الرد يستعيد الطرف األول الثمن الذي دفعه ،وال يعد عرض الطرف األول للسيارات/السيارة للبيع
خالل مدة الخيار فسخا لخياره.
خامسا :يلتزم الطرف الثاني خالل المدة المحددة في قبول الطرف األول (المشتري) بنقل وتسليم هذه
السيارات لمستودعات الطرف األول في األماكن المحددة في هذا القبول ،دون تحمل الطرف األول
أي أعباء مالية و/أو التزامات تترتب على التسليم و/أو النقل لمستودعاته.
الشرح /في هذه الفقرة قد نص على أن أعباء الحمل تكون على البائع.
(ب) إذا رغب الطرف األول تخزين أو إبقاء السيارات المشتراة لدى الطرف الثاني ،فإن الطرف
الثاني يلتزم بتخصيص مساحة كافية لحفظ السيارات في مستودعه و/أو معرضه وعلى حسابه دون
أن يتحمل الطرف األول أي مصاريف تتعلق بذلك ،ويكون الطرف الثاني مسؤوال بصفته أمينا عن
جميع السيارات المحفوظة لديهلصالح الطرف األول ،حتى يتم تسليمها للطرف األول أو لعمالئه
بموجب أمر التسليم المرفق بهذه االتفاقية (الملحق )4والمذيل بتوقيع الموظفين المعتمدين من قبل
الطرف األول ،والمختوم بالختم الرسمي للطرف األول.و ذلك لمدة أقصاها ..........وعدد سيارات ال
يتجاوز ...........
(ج) اتفق الطرفان على أنه في حالة تأخر الطرف الثاني عن تسليم السيارات المشتراة و/أو بطاقاتها
الجمركية و/أو فواتيرها إلى الطرف األول خالل المدة المحددة في قبوله وفقا للبندين (أ ،ب) من هذه
المادة ،فإن الطرف الثاني يلتزم بدفع غرامة تأخير مقدارها .......عن كل سيارة لقاء كل يوم تأخير
وفي كل األحوال ال تتجاوز غرامة التأخير .......من إجمالي ثمن السيارة ،وللطرف األول خالل مدة
التأخير الحق في إلغاء الصفقة كما يحق له حالة تكرار ذلك إلغاء التعامل بهذه االتفاقية.
168
168
(د) اتفق الطرفان على أنه بالنسبة للسيارات المشتراة طبقا للفقرة (ب) من هذا البند ،فإن الطرف الثاني
يلتزم بتسليم السيارات للعمالء بموجب أمر التسليم (حسب المرفق في الملحق )4الصادر من الطرف
األول موقعا من الموظف المخول بالتسليم من الطرف الثاني بتسليم السيارات مختوما بالختم الرسمي
للطرف الثاني ،وفي حالة مخالفة الطرف الثاني لذلك ،يتحمل جميع الخسائر التي قد تلحق بالطرف
األول من جراء ذلك.
سادسا :يدفع الط رف األول ثمن السيارات المشتراة طبقا للمادة (سادسا أ) خالل مدة ال
تتجاوز .........من تاريخ تسلمه لها ،وذلك شريطة التزام الطرف الثاني بأن تكون
بكامل ملحقاتها وتوابعها ،وأن تكون مطابقة للنوع والموديل والمواصفات الواردة في
قبول الطرف األول (المشتري) ،وأن يقدم الطرف األول أصل الفواتير ،والبطاقات
الجمركية المصدقة ،وصورة من القبول بالشراء ،وجميع ملحقات السيارة .فإذا تخلف
شيء من ذ لك فإن للطرف األول الحق في رد السيارات إلى الطرف الثاني ،ويتحمل
الطرف الثاني حينئذ جميع أجور النقل واإلرجاع.
أما بالنسبة للسيارات المشتراة طبقا للمادة (سادسا ب) والتي أبقيت في مستودع أو
معرض الطرف الثاني فيتم دفع ثمنها خالل مدة .......من تاريخ تسلم الطرف األول
للبطاقات الجمركية والفواتير وجميع ملحقات السيارة.
سابعا :للطرف األول الحق في إعادة أي سيارة يكون عليها أي مالحظات من الناحية النظامية و/أو
الفنية و /أو على الهيكل الداخلي و/أو الخارجي للسيارة و/أو أي نواقص بالملحقات.
ثامنا :يلتزم كل طرف بتزويد اآلخر بأسماء األشخاص المفوضين بالتوقيع عنه مع نماذج من توقيعاتهم
ليعتمدها كل طرف فيما يتعلق بتنفيذ بنود هذه االتفاقية ،فإذا قام أي طرف بتغيير ذلك فيجب عليه
إشعار الطرف اآلخر عن هذا التغيير فورا وكتابة عن طريق التسليم باليد والتوقيع باالستالم ،ويتحمل
الطرف المخالف كل النتائج التي تترتب على عدم قيامه بإشعار الطرف اآلخر.
تاسعا :يقوم الطرف الثاني بفتح حساب لدى شركة الراجحي المصرفية لالستثمار لتسهيل عملية دفع
الفواتير ويكون الدفع بطريقة التحويل المباشر إلى هذا الحساب.
عاشرا :للطرف الثاني بعد موافقة الطرف األول عرض سيارات و/أو معدات في أماكن لدى الطرف
األول ،ويحق للطرف األول في أي وقت وحسب مطلق تقديره إنهاء استعمال الطرف الثاني لهذه
األماكن.
حادي عشر :يسري مفعول هذه االتفاقية لمدة سنة من تاريخ توقيعها ويتجدد تلقائيا لمدة و/أو مدد مماثلة
ما لم يبلغ أحد الطرفين اآلخر كتابة بإنهائها قبل شهر من انقضاء المدة األصلية أو المجددة ،وفي حالة
انتهاء مدة االتفاقية أو إنهائه يقوم الطرفان بتسوية نهائية يستوفي كل طرف بموجبها حقوقه لدى
الطرف اآلخر.
ثاني عشر :يتعهد الطرفان بالحفاظ على سرية المعلومات ذات الصلة بهذه االتفاقية و/أو التي يزود
بها أي من الطرفين الطرف اآلخر فيما يتعلق به و/أو بشأن العمليات المتوقعة بموجب هذه االتفاقية.
ثالث عشر :تعد المالحق المرافقة لهذه االتفاقية جزءا ال يتجزأ منه ،ويحق للطرف األول ،وحسب
مطلق تقديره ،تعديل النماذج من وقت آلخر بعد إشعار الطرف الثاني وأخذ موافقته على ذلك.
169
169
رابع عشر :يكون العنوان المبين قرين كل طرف في صدر هذه االتفاقية هو عنوانه النظامي ويصح
إعالنه وإخطاره عليه بجميع المكاتبات واإلشعارات والبالغات المتعلقة بتنفيذ هذه االتفاقية أو ما
يترتب عليها وال يعتد بأي تغيير للعنوان إال بموجب إشعار كتابي يرسله أحد الطرفين إلى اآلخر في
وقت مناسب بالبريد المسجل متضمنا العنوان البديل.
خامس عشر :كل خالف ينشأ بين األطراف المعنية في هذا العقد إذا لم يمكن حله فيما بينهم بالطرق
الودية فيكون الفصل فيه من قبل المحكمة الشرعية المختصة في المملكة.
حررت هذه االتفاقية من نسختين أصليتين ،تسلم كل طرف نسخة للعمل بموجبها.
وهللا الموفق.
عن الطرف الثاني عن الطرف األول
التوقيع______________ : التوقيع______________ :
االسم_____________ : االسم_____________ :
الختم_____________ : الختم______________ :
عقد مضاربة (عقد تمويل رأس المال العامل بالمضاربة)
في يوم ................الموافق.................تم االتفاق والتراضي بين كل من:
-1مصرف .............................................
ويمثله السيد( ................................../الفريق األول)
-2شركة ( .....................................الفريق الثاني)
تمهيد
بما أن الفريق الثاني يمتلك شركة .................ولديه معارض لعرض البضائع المختلفة ،ولديه الجهاز
اإلداري والفني القادر على إدارته وتسييره بكفاءة عالية ،وتقدم الفريق األول بطلب مشفوع بدراسة
اقتصادية لتمويل رأس المال العامل على أساس المضاربة الشرعية ،ووافق الفريق األول على تقديم
التمويل الستثماره في هذا المشروع ،فقد تم االتفاق بين الفريقين على ما يلي:
-1تعتبر مقدمة هذه االتفاقية جزءا ال يتجزأ منها.
رأس مال المضاربة
-2يتكون رأس مال المضاربة من مبلغ وقدره..................... :ويتمثل فيما يلي:
أ-مساهمة الفريق األول البالغة ....................تدفع نقدا.
ب-مساهمة الفريق الثاني البالغة .......................والتي تمثل صافي حقوق ملكية الشركاء كما جاء
بالمركز المالي للشركة بتاريخ .........................بعد استبعاد األصول الثابتة.
-3يقوم الفريقان بإيداع الحصص النقدية في الحساب الخاص الذي يفتح لهذه المضاربة باسم الفريق
الثاني بموجب المادة( )5أدناه.
-4يتحمل الفريق الثاني مسؤولية تسديد أية ديون مترتبة في ذمته للغير قبل توقيع هذه االتفاقية ،كما
يتحمل مسئولية تسديد أية ديون للغير الحقة على توقيع هذه االتفاقية.
-5يقوم الفريق الثاني بفتح حساب خاص للمضاربة لدى الفريق األول تورد فيه المساهمة النقدية لكال
الفريقين في رأس مال المضاربة ،كما تورد فيه إيرادات المضاربة أوال بأول ،واإليداع فيه والسحب
منه يتم حسب شروط االتفاقية ،كما يلتزم الفريق الثاني بعدم ترتيب أية التزامات مالية على شركة
المضاربة إال بموافقة الفريق األول.
170
170
-6يجوز للفريق الثاني خلط مال هذه المضاربة بعضه ببعض بما ال يؤثر على حقوق الفريق األول؛
بما يتفق وشرط هذه االتفاقية.
-7يلتزم الفريق الثاني باالحتفاظ بحسابات منتظمة تكون مدعمة بالمستندات والفواتير األصلية ،وذلك
تحت إشراف مدقق حسابات قانوني يوافق عليه الفريق األول ،وعلى مدقق الحسابات إعداد مركز
مالي كل ثالث أشهر-علىاألقل-وتقديمه للفريق األول ،ويحق للفريق األول مراجعة وتدقيق هذه
الحسابات في أي وقت يشاء ،سواء كان ذلك بواسطة موظفيه أو بواسطة آخرين ،وذلك بالطريقة التي
يراها مناسبة ،دون اعتراض من الفريق الثاني.
-8يتولى الفريق ال ثاني مسئولية اإلدارة واإلشراف على األعمال التنفيذية للمضاربة ،ويلتزم في ذلك
بما جاء في هذه االتفاقية ،ويكون أمينا على موجوداتها وأموالها ،وال يحق له التصرف فيها في غير
الغايات المنصوص عليها في هذه االتفاقية ،أو إنفاق أي مبلغ منها على شؤونه الخاصة ،ويكون مسئوال
عن كل مخالفة و/أو ضرر و /أو تعد و /أو تقصير و /أو إهمال في ذلك.
-9من المتفق عليه أن يقوم المضارب بتوخي الحذر وتحري كل الحرص عند البيع اآلجل ،بحيث
يحصل من عميله على أعلى درجة الضمان الممكنة ،ويتحمل المضارب جميع مسئوليات وتبعات عدم
السداد في حالة تقصيره أو إهماله في متطلبات قيامه بهذا العمل.
-10حصص الفريقين في المضاربة غير قابلة للتنازل عنها للغير ،كما ال يجوز إدخال شريك جديد في
هذه المضاربة إال بموافقة الفريقين.
-11يتم تخزين المواد الخام والبضائع في مخازن خاصة تحت إشراف الفريق الثاني.
-12اتفق الطرفان على أن يتم التأمين على موجودات المضاربة في الحاالت التي تستدعي ذلك.
الضمان
-13يلتزم الفريق الثاني بتقديم شيك بقيمة مساهمة الطرف األول البالغة .................ضمانا لحسن
تنفيذ هذه االتفاقية ،وللوفاء بكافة االلتزامات التي ترتبها عليه هذه االتفاقية للفريق األول في مواعيدها،
باإلضافة إلى ضمان حاالت المخالفة أو الضرر و/أو التعدي و/أو التقصير و /أو اإلهمال.
نتائج أعمال المضاربة
-14تتحمل المضاربة مصاريف الشحن والرسوم الجمركية ومصاريف التخليص والنقل إلى مخازن
الفريق الثاني (إن وجدت).
-15ال تتحمل المضاربة أية مصاريف أخرى خالف ما ذكر في البند السابق.
-16أ -يتم التوصل إلى نتائج أعمال المضاربة وفق المعادلة التالية( :المبيعات-المشتريات= إجمالي
الربح).
مع مراعاة عدم تحميل المبيعات بأية مصاريف ،أما المشتريات فتمثل قيمة البضاعة متضمنة الرسوم
الجمركية ومصاريف التخليص والنقل لغاية مخازن العميل (إن وجدت).
ب-يتم تقييم بضاعة أو المدة آخر المدة وفقا للقيمة السوقية.
-17يتم توزيع األرباح والخسائر على الوجه التالي:
أ-األرباح
يتم تحديد حصة الفريق الثاني كشريك من األرباح اإلجمالية حسب نسبة مساهمته في رأس مال
المضاربة ،وعليه يتم استبعاد هذه الحصة من األرباح اإلجمالية المتحققة؛ بحيث يوزع الباقي من
األرباح اإلجمالية المتحققة؛ بحيث يوزع الباقي من األرباح اإلجمالية بين الفريقين كالتالي:
-للفريق األول كرب مال ٪.......................
171
171
-للفريق الثاني كمضارب٪.....................
ب-الخسائر:
عندما تكون نتائج أعمال المضاربة السنوية خسارة توزع الخسارة بين الفريقين بنسبة مساهمة كل
صر أو فرط أو خالف شروط هذه منهما في رأس مال المضاربة؛ إال إذا ثبت أن الفريق الثاني قد ق َّ
االتفاقية ،كما ال يحق للفريق الثاني المطالبة بأي تعويض عن جهده وعمله وأية مصاريف أخرى
يتحملها بموجب المادة رقم ( )15من هذه االتفاقية.
-18تنحصر مسؤولية الفريق األول في تحمل الخسارة الناتجة عن عملية المضاربة بنسبة حصته في
رأسمال المضاربة ،وبحيث ال تتعدى الخسارة حصته في رأس المال المضارب ،باعتباره مستثمرا
للمال فقط ،ويتحمل الفريق الثاني المسئوليات الناتجة عن توفير التمويل للغير أو تلقى التمويل من
الغير ،باعتباره صاحبا للعمل ومديرا له في نفس الوقت ،وباعتبار أن جميع المعامالت مع الغير تجري
باسمه وعلى مسئوليته ،ودون تدخل من الطرف األول وبناء عليه تقع على الفريق الثاني وحده مسئولية
سداد االلتزامات تجاه الغير ،وكذلك تحصيل أمواله من الغير ،سواء كان ذلك خالل فترة المضاربة أو
بعدها.
فترة المضاربة وتصفيتها
-19مدة هذه االتفاقية ...................ويلتزم الفريق الثاني في نهاية هذه المدة بتقديم الحسابات الختامية
للفريق األول معتمدة من مدقق الحسابات المعتمد ،كما أن هذه االتفاقية قابلة للتجديد بموافقة الفريقين.
-20يحق للفريق األول المطالبة بتصفية المضاربة في أي وقت واسترداد حقوقه بموجب هذه االتفاقية؛
إذا تبين له عدم االستثمار فيها أو في حالة إخالل الفريق الثاني بأي شرط من شروط هذه االتفاقية،
وذلك دون حاجة إلى تنبيه أو إنذار أو مراجعة قضائية ،كما يحق له المطالبة بالتعويض عن أي ضرر
يكون قد لحق به من جراء اإلخالل بها.
-21عند االستحقاق وانتهاء مدة المضاربة ،أو بناء على طلب الفريق األول يتم إعداد حساب أرباح
وخسائر المضاربة حسب شروط هذه االتفاقية من مدقق الحسابات المعتمد ،ويلتزم الفريق الثاني بدفع
حصة الفريق األول من رأس مال المضاربة ،باإلضافة لألرباح المتحققة له نقدا.
أحكام عامة
-22يقر الفريق الثاني أنه قد اطلع على عقد التأسيس ،والنظام الداخلي ،والقانون الخاص بالفريق
األول ،ويلتزم به في تعامله ،وذلك على أساس التعامل الشرعي الحالل.
-23يقر الفريق الثاني بأن دفاتر الفريق األول وحساباته تعتبر بينة قاطعة إلثبات أية مبالغ ناشئة أو
متعلقة بهذه االتفاقية وتطبيقاتها؛ مع ما يلحقها من مصاريف.
كما يقر بأن قيود الفريق األول وحساباته تعتبر نهائية وصحيحة بالنسبة له ،وال يحق له االعتراض
عليها بعد ذلك ،كما أنه يتنازل مقدما عن أي حق قانوني يجيز له طلب تدقيق حسابات الفريق األول
وقيوده من قبل أية محكمة أو إبراز دفاتره وقيوده.
وتعتمد الكشوفات المنسوخة عن تلك الدفاتر والحسابات ،والتي يصادق المفوضون بالتوقيع عن الفريق
األول على مطابقتها لألصل.
-24إذا نشأ خالف عند تطبيق أحكام هذه االتفاقية أو متعلق بها ،يعرض الخالف على
.......................ويكون حكمهم-سواء صدر باإلجماع أو باألغلبية-ملزما للطرفين بشرط إقرار
هيئة الرقابة الشرعية لمصرف ...................بعدم تعارض الحكم مع أحكام الشريعة اإلسالمية.
172
172
-25تسري أحكام القانون ....................والقوانين واألنظمة المرعية األخرى على هذه االتفاقية،
فيما عدا ما نص عليه من اتفاق بين الفريقين.
-26حررت هذه االتفاقية من نسختين أصليتين موقعتين من الفريقين بإرادة خالية من العيوب الشرعية
والقانونية بتاريخ ........................الموافق .....................ويسقط الفريق الثاني حقه في اإلدعاء
بكذب اإلقرار أو أي دفع شكلي أو موضوعي ،ضد ما جاء في هذه االتفاقية.
الفريق الثاني الفريق األول
عقد بناء شقة (عقد استصناع):
في يوم ..................الموافق ................قد تحرر هذا العقد بين كل من:
مصرف ................................................................... -1
ويمثله في التوقيع على هذا العقد السيد ............................................. /
طرفا أول
السيد ................................................................... / -2
طرفا ثانيا
أقر الطرفان بصفتهما وأهليتهما الكاملة للتعاقد ،واتفقا على ما يلي:
تمهيد
تقدم الطرف الثاني األول بطلب يعلن فيه عن رغبته في أن يقوم األخير بتنفيذ مشروع بناء
................لحسابه على جزء من قطعة األرض التي يملكها على مساحة ........متر مربع بموجب
سند الملكية رقم ..............
كما قدم الطرف الثاني إلى الطرف األول رخصة البناء رقم ....الصادرة بتاريخ .......والتصاميم
والمخططات والرسومات والمواصفات الهندسية ،وجداول الكميات والشروط العامة والخاصة
للمشروع التي تم إعدادها من قبل المكتب االستشاري الهندسي ................
وقد وافق الطرف األول على طلب الطرف الثاني ،وتحرر بين الطرفين هذا العقد للبنود التالية:
البند األول
يعتبر التمهيد السابق – كذلك رخصة البناء والتصاميم والمخططات والرسومات والمواصفات الهندسية
وجداول الكميات المرافقة للطلب المذكور والمعتمدة من الطرف الثاني – جزءا ال يتجزأ من هذا العقد
ومتمما له.
البند الثاني
اتفق الطرفان على أن يقوم الطرف األول بكافة األعمال الالزمة إلنشاء المشروع ،وفقا للتصاميم
والمخططات والرسومات والمواصفات الهندسية وجداول الكميات المقدمة من الطرف الثاني ،ووفقا
للشروط العامة وكذلك الشروط الخاصة المبينة في هذا العقد ،وتسليمه للطرف الثاني بموجب شهادة
التسليم االبتدائي الصادرة من المكتب االستشاري.
البند الثالث
قيمة هذا العقد مبلغ ................ويلتزم الطرف الثاني بدفعه للطرف األول على ..............قسطا
شهريا قيمة كل قسط ..............ويستحق القسط األول بعد .............من تاريخ توقيع هذا العقد.
ويخضع سريان هذا العقد إلجراء الرهن لصلح المصرف على العقار رقم ..........والذي يمثل أرض
المشروع وما عليها من مشتمالت وبناء؛ حيث إن الطرف الثاني لم يقدم ضمانا آخر غير المشروع
173
173
نفسه ،كما يخضع لحصول لطرف الثاني على الموافقات النهائية من إدارات الدولة المعنية بما فيها
رخصة البناء دون تحفظ.
البند الرابع
يلتزم الطرف األول بتنفيذ جميع األعمال الالزمة لتشييد المشروع خالل مدة أقصاها .............شهرا
من تاريخ تسليم الموقع.
البند الخامس
قام الطرف الثاني بتعيين المكتب االستشاري .................ليكون وكيال عنه في اإلشراف على التنفيذ
مراحل المشروع المختلفة ،وتسلم المشروع بعد إتمام التنفيذ بالكامل ،ووافق الطرف األول على ذلك
المكتب ،ويقوم هذا الوكيل باإلشراف على جميع أعمال المشروع ،ومراحل التنفيذ المختلفة ،واعتماد
جميع المواد المستخدمة في المشروع ،والتأكد من أن األعمال المنجزة نفذت طبقا للمواصفات المطلوبة
والشروط المتفق عليها ،وأن يقوم كذلك بإعداد شهادات اإلنجاز ،وإن توقيعه كوكيل عن الطرف الثاني
بمثابة شهادة من الطرف الثاني بتسلم األعمال المنجزة وقبوله لها ،وإقرار منه بأنها نفذت وفقا
للمواصفات المطلوبة والشروط المتفق عليها مع الطرف األول.
البند السادس
يعتبر المشروع متسلما من قبل الطرف الثاني بمجرد إصدار شهادة التسليم االبتدائي من قبل المكتب
االستشاري المعتمد ،حيث يعتبر ذلك بمثابة تسلم ابتدائي للمشروع أو جزء منه ومن وكيل الطرف
الثاني.
البند السابع
يحق للطرف األول التعاقد مع إحدى شركات المقاوالت لتنفيذ المشروع حسب الشروط والمواصفات
المتفق عليها مع الطرف الثاني ،كما يحق للطرف األول في حالة مخالفة شركة المقاوالت للشروط
المتفق عليه وعدم الوصول إلى اتفاق لحل الخالف مما يؤثر على سير العمل ،استبدالها والتعاقد مع
شركة أو شركات أخرى إلكمال تنفيذ المشروع.
البند الثامن
يقبل الطرف الثاني-قبوال غير قابل للنقض أو اإللغاء-ضمان تنفيذ جميع األعمال بالمشروع من الطرف
األول ،أو من الجهة التي يتعاقد معها الطرف األول لتنفيذ المشروع،
وتقبل تقديم هذا الضمان ،وحيث إن شركة ..........................قد ضمنت المشروع للطرف األول أو
ألي طرف آخر يتعاقد معه الطرف األول ويقبل هذا الضمان ،فإن الطرف األول يجعل هذا الضمان
لصالح الطرف الثاني .وبناء على هذا فإن الطرف الثاني يتنازل عن حقه في الرجوع على الطرف
األول في أية مطالبة أو ادعاء قد ينشأ مستقبال بعد تسلم المشروع نتيجة سوء تنفيذ شركة المقاوالت
أو ألي سبب آخر ،ويلتزم الطرف الثاني-بناء على ذلك-بالرجوع على شركة المقاوالت في أية مطالبة
أو ادعاء.
البند التاسع
في حالة تأخر الطرف األول أو من يتعاقد معه عن إتمام تنفيذ المشروع في الموعد المحدد فإنه يتحمل
جميع األضرار التي تنتج عن هذا التأخير؛ مالم يكن هناك أسباب قهرية لم يتسبب فيها الطرف األول،
وتكون خارجة عن إرادته.
البند العاشر
174
174
على الطرف األول أو من يتعاقد معه لتنفيذ المشروع اعتماد جميع المواد الالزمة للمشروع قبل
استعمالها من الطرف الثاني أو وكيله.
البند الحادي عشر
يلتزم الطرف األول أو من يتعاقد معه بتأمين وتوفير جميع ما يلزم المشروع من مواد ومعدات بشكل
يكفل إنهاء المشروع في موعده المحدد.
البند الثاني عشر
في حالة وجود أية أعمال إضافية أو تعديالت يقترح الطرف الثاني أو المكتب االستشاري أو كالهما
معا ضرورة إدخالها مما يؤثر على شروط وقيمة هذا العقد ،فإنه على الطرف الثاني مراجعة الطرف
األول واالتفاق على تعديل العقد أو أخذ موافقته على التعديل المقترح قبل تنفيذ أية أعمال خالف
األعمال المعتمدة سواء كان ذلك بالزيادة أو النقصان ،كما أن عليه تزويد الطرف األول بموافقة المكتب
االستشاري على التعديالت المطلوبة ،وتعديل المخططات والتصاميم والمواصفات تبعا لذلك.
البند الثالث عشر
في حالة توقيع هذا العقد من قبل أكثر من شخص واحد بصفة طرف ثان ،يكون جميع الموقعين
مسئولين وضامنين متضامنين ،منفردين أو مجتمعين ،تجاه الطرف األول ،عن تسديد المبالغ المطلوبة
له بموجب هذا العقد.
البند الرابع عشر
مالم ينص على خالف ذلك في العقد نفسه ،فإن األحكام والشروط الواردة في الشروط العامة،
والصادرة من وزارة األشغال العامة بدولة .......تسود على أحكام أي مستند آخر يمثل جزءا من
العقد.
البند الخامس عشر
أ) يتم الفصل في النزاع على أساس الشريعة اإلسالمية.
ب) أي خالف ناشئ عن تطبيق أحكام هذا العقد و/أو متعلق به ،يعرض على لجنة تحكيم تشكل
من ثالثة أعضاء على الوجه التالي:
حكم يختاره الفريق األول. -1
حكم يختاره الفريق الثاني. -2
حكم يختاره المحكمان األوالن. -3
يكون حكمهم ،سواء صدر باإلجماع أو باألغلبية ،ملزما للطرفين وغير قابل للطعن فيه بأي طريق
من طرق الطعن الجائزة قانونا ،وبشرط إقرار هيئة الرقابة الشرعية للمصرف بعدم تعارض الحكم
الصادر مع أحكام الشريعة اإلسالمية.
وفي حالة عدم توافر األغلبية ،يحال الخالف موضوع التحكيم إلى المحاكم
..............................................
وتكون محاكم دولة ..............................هي المختصة دون سواها بالفصل في أية طلبات و /أو
قضايا تنشأ بمقتضى التحكيم و/أو ناشئة و/أو متعلقة به و/أو بهذا العقد.
البند السادس عشر
تسري أحكام القانون ......................والقوانين واألنظمة المرعية على هذا العقد؛ فيما عدا ما نص
عليه من اتفاق بين الطرفين ،وبما ال يتعارض مع أحكام الشريعة اإلسالمية.
البند السابع عشر
175
175
حرر هذا العقد من نسختين أصليتين موقعتين من قبل الطرفين بإرادة حرة خالية من العيوب الشرعية
والقانونية بتاريخ ...................ه الموافق .................م ويسقط الطرف الثاني حقه في اإلدعاء
بكذب اإلقرار و /أو أي دفع شكلي و/أو موضوعي ،ضد ما جاء في هذا العقد.
الطرف األول الطرف الثاني
176
176
قائمة المصادر:
المراجع العربية:
ابن رجب الحنبلي" ،القواعد في الفقه اإلسالمي" ،ط ،1مطبعة الكليات األزهرية. -
ابن عبد البر يوسف بن عبد هللا القرطبي" ،الكافي" ،دار لكتب العلمية ،بيروت ،ط 1407 ،1ه. -
ابن قدامة" ،المغني" ،دار هجر للطباعة والنشر-القاهرة. -
اتحاد المصارف العربية ،ندوة "معايير لجنة بازل 2وخصوصية العمل المصرفي اإلسالمي"، -
جانفي.2004
أحمد إبراهيم بك" ،االلتزامات في الفقه اإلسالمي" ،دار األنصار ،مصر. -
أحمد بن إبراهيم الزاحم" ،السلم بسعر السوق يوم التسليم" ،رسالة دكتوراه ،كلية الشريعة، -
الجامعة اإلسالمية ،المدينة المنورة1432 ،ه2011/م.
أحمد سالم ملحم" ،التأمين اإلسالمي :دراسة فقهية تبين حقيقة التأمين التعاوني بصورتيه النظرية -
والعملية وممارساته في شركات التأمين اإلسالمي" ،دار اإلعالم.2002 ،
أحمد سفر" ،العمل المصرفي اإلسالمي :أصوله ،صيغه وتحدياته" ،اتحاد المصارف العربية، -
بيروت ،لبنان.2004 ،
أحمد صالح عطية" ،محاسبة االستثمار والتمويل في لبنوك التجارية" ،الدار الجامعية، -
اإلسكندرية ،مصر.
أحمد فراج حسين" ،الملكية ونظرية العقد" ،الدار الجامعية ،مصر. -
أحمد وحيد" ،دليلك إلى العمل المصرفي" ،دار البراق ،حلب ،ط .2010 ،2 -
اإلمام أبو عبد هللا البخاري" ،صحيح البخاري" ،دار الكتب العلمية ،بيروت ،لبنان ،ط .2001 ،1 -
بدران أبو العينين بدران" ،تاريخ الفقه اإلسالمي ونظرية الملكية والعقود" ،دار النهضة العربية. -
بركاني بن نائل" ،وسائل االستثمار في المصارف اإلسالمية" ،مجلة الصراط ،كلية العلوم -
اإلسالمية ،جامعة الجزائر ،السنة السادسة ،العدد ،11جويلية .2005
بشير عمر محمد فضل هللا" ،تجربة البنك اإلسالمي للتنمية في دعم التنمية بالدول اإلسالمية، -
والتحديات المستقبلية التي تواجه الصناعة المصرفية اإلسالمية" ،مجمع الفقه اإلسالمي ،منتدى
الفكر اإلسالمي ،جدة ،المملكة العربية السعودية.2006 ،
حسين شحاته" ،الضوابط الشرعية لفروع المعامالت اإلسالمية بالبنوك التقليدية" ،مجلة -
االقتصاد اإلسالمي ،بنك دبي اإلسالمي ،اإلمارات العربية المتحدة ،العدد ،240ربيع األول
1422ه /يونيو .2001
الدردير ،أحمد بن محمد" ،الشرح الصغير على أقرب المسالك"( ،د.ط) دار المعارف ،مصر، -
1393ه.
رمضان حافظ عبد الرحمن" ،نظرية الغرر في البيوع" ،الطبعة األولى ،دار السالم ،مصر، -
.2005
زياد رمضان ومحفوظ جودة "،االتجاهات المعاصرة في إدارة البنوك" ،دار وائل للنشر ،عمان، -
األردن.2000 ،
سامر قنطقجي" ،مؤسسات البنية التحتية للصناعة المالية اإلسالمية".2006 ، -
)http://www.kantakji.org/fiqh/Files/Markets/MBT.pdf(26/07/2006
177
177
سامي إبراهيم السويلم " ،الوساطة المالية في االقتصاد اإلسالمي" ،مركز دراسات شركة -
الراجحي المصرفية ،الرياض.1998 ،
سامي إبراهيم السويلم" ،التح ُّوط في التمويل اإلسالمي" ،ورقة مناسبات ( ،)10المعهد اإلسالمي -
للبحوث والتدريب ،البنك اإلسالمي للتنمية ،جانفي .2007
سامي إبراهيم السويلم" ،صناعة الهندسة المالية :نظرات في المنهج اإلسالمي" ،مركز البحوث، -
شركة الراجحي المصرفية لالستثمار ،ديسمبر .2000
سامي إبراهيم السويلم" ،وقفات في قضية التأمين" ،مركز البحث والتطوبر ،شركة الراجحي -
المصرفية ،المملكة العربية السعودية ،أكتوبر .2002
سامي حمود" ،بيع المرابحة لآلمر بالشراء" ،مجلة مجمع الفقه اإلسالمي ،العدد الخامس ،الجزء -
الثاني.
سعد الدين محمد الكبي" ،المعامالت المالية المعاصرة في ظل اإلسالم" ،الطبعة ( ،)1المكتب -
اإلسالمي ،بيروت-لبنان.2002 ،
سعيد سعد المرطان" ،الفروع اإلسالمية في المصارف التقليدية" ،مجلة دراسات اقتصادية -
إسالمية ،البنك اإلسالمي للتنمية ،المملكة العربية السعودية ،المجلد السادس ،العدد األول ،رجب
1419ه1999 ،م.
سلطان بن إبراهيم بن سلطان الهاشمي" ،أحكام تصرفات الوكيل في عقود المعاوضات المالية"، -
سلسلة الدراسات الفقهية ،الجزء ،4دار البحوث للدراسات اإلسالمية ،دبي ،اإلمارات العربية
المتحدة.2002 ،
سلوى العنتري" ،الجهاز المصرفي المصري في ظل االتفاقية متعددة األطراف لتحرير الخدمات -
المالية :الفرص والتهديدات" ،مركز دراسات وبحوث الدول النامية ،كلية االقتصاد والعلوم
السياسية ،القاهرة ،أكتوبر.2004
سيد سابق" ،فقه السنة" ،الجزء الثالث ،دار الفكر للطباعة والنشر والتوزيع ،الطبعة الثانية، -
.1998
صالح محمد علي زين الدين" ،رؤية بعض األكاديميين األلمان لواقع ومستقبل المؤسسات المالية -
اإلسالمية" ،المؤتمر العلمي الرابع عشر حول :المؤسسات المالية اإلسالمية ،جامعة اإلمارات
العربية المتحدة.2005 ،
عبد الحميد محمود بعل" ،الرقابة الشرعية الفعالة في المؤسسات المالية اإلسالمية" ،المؤتمر -
العالمي الثالث لالقتصاد اإلسالمي ،جامعة أم القرى ،مكة المكرمة ،المملكة العربية السعودية،
.2005
عبد الرحمن حسن حبنكة" ،األخالق اإلسالمية وأسسها" ،ج .1992 ،2 -
عبد الرحمن يسري" ،قضايا إسالمية معاصرة في النقود والبنوك والتمويل" ،الدار الجامعية، -
اإلسكندرية ،مصر.2001 ،
عبد الرزاق رحيم جدي الهيتي" ،المصارف اإلسالمية بين النظرية والتطبيق" ،دار أسامة، -
األردن ،ط .1998 ،1
عبد العزيز شاكر حمدان الكبيسي" ،المصارف اإلسالمية وأهم التحديات المعاصرة"" ،مؤتمر -
المؤسسات المالية اإلسالمية" ،المؤتمر الرابع عشر حول المؤسسات المالية اإلسالمية ،كلية
الشريعة والقانون ،جامعة اإلمارات العربية المتحدة.2005 ،
178
178
عبد المنعم محمد الطيب" ،أثر تحرير تجارة الخدمات المصرفية على المصارف اإلسالمية"، -
المؤتمر الثالث لالقتصاد اإلسالمي ،جامعة أم القرى ،مكة المكرمة ،المملكة العربية السعودية.
عبد الوهاب أبو سليمان" ،عقد اإلجارة مصدر من مصادر التمويل اإلسالمية ،دراسة فقهية -
مقارنة" ،المعهد اإلسالمي للبحوث والتدريب ،البنك اإلسالمي للتنمية ،جدة.2000 ،
عز الدين خوجة" ،أدوات االستثمار اإلسالمي" ،ط ،3جدة ،مجموعة دله البركة ،إدارة التطوير -
والبحوث.2002 ،
عز الدين خوجة" ،التورق مشروعيته والمجاالت السوية لتطبيقه مصرفيا" .بحث مقدم لندوة -
البركة الثانية والعشرين ،المنامة ،البحرين.2002،
عالء الدين الكاساني" ،بدائع الصنائع في ترتيب الشرائع" ،دار الكتاب العربي ،بيروت ط،2 -
.1982
علي محمد شلهوب" ،شؤون النقود وأعمال البنوك" ،شعاع للنشر والعلوم ،حلب ،ط .2007 ،1 -
علي محيي الدين القرة داغي" ،البدائل الشرعية لسندات الخزانة العامة والخاصة" ،أعمال الندوة -
الفقهية الثالثة ،بيت التمويل الكويتي1993 ،م.
علي محيي الدين القرة داغي" ،مبدأ الرضا في العقود" ،دار البشائر اإلسالمية ،لبنان. -
عمر زهير حافظ " ،البنوك اإلسالمية أمام التحديات المعاصرة" ،مؤتمر مكة المكرمة :التحديات -
االقتصادية ومهمة المنظمات المدنية( ،الدورة الرابعة) ،المملكة العربية السعودية.
عمر زهير حافظ" ،رأي في مسألة النظام المزدوج في األعمال البنكية" ،مجلة األموال ،شركة -
االتصاالت الدولية ،جدة ،السنة األولى ،العدد األول ،أكتوبر /ديسمبر 1996م.
عوف محمد الكفراوي" ،بحوث في االقتصاد اإلسالمي" ،مؤسسة الثقافة الجامعية ،اإلسكندرية، -
مصر.2000 ،
عبد الستار أبو غدة" ،الخيار وأثره في العقود :مدخل إلى نظرية الخيار" ،الطبعة الثانية1405 ، -
ه 1985 /م ،مطبعة مقهوي ،الكويت.
عيسى عبده" ،التأمين بين الحل والحرام" ،دار االعتصام.1978 ، -
غريب الجمال" ،المصارف وبيوت التمويل اإلسالمية" ،دار الشروق ،جدة ،المملكة العربية -
السعودية.1978 ،
فادي محمود الرفاعي" ،المصارف اإلسالمية" ،منشورات الحلبي ،بيروت لبنان .2004 -
فهد الشريف" ،الفروع اإلسالمية التابعة للبنوك الربوية :دراسة في ضوء االقتصاد اإلسالمي"، -
المؤتمر الثالث لالقتصاد اإلسالمي ،جامعة أم القرى ،مكة المكرمة ،المملكة العربية السعودية،
.2005
فؤاد السرطاوي" ،التمويل اإلسالمي ودور القطاع الخاص" ،دار المسيرة.1999 ، -
فياض عبد المنعم حسنين" ،بيع المرابحة في المصارف اإلسالمية" دراسات في االقتصاد -
اإلسالمي ،رقم ،8المعهد العالمي للفكر اإلسالمي ،ط .1996 ،1
قاسم القونوي ،تحقيق :أحمد الكبيسي" ،أنيس الفقهاء في تعريفات األلفاظ المتداولة بين الفقهاء"، -
الطبعة الثانية ،نشر دار الوفاء للنشر والتوزيع ،جدة ،السعودية.
قرارات مجمع الفقه اإلسالمي الدولي المنبثق عن رابطة العالم اإلسالمي (منظمة المؤتمر -
اإلسالمي سابقا) ،جدة ،المملكة العربية السعودية.
179
179
قيصر الهيتي" ،أساليب االستثمار اإلسالمي وأثرها على البورصات" ،دار أرسالن ،دمشق، -
.2006
الكاساني ،عالء الدين أبو بكر بن مسعود" ،بدائع الصنائع في ترتيب الشرائع" ،ط ،2دار الكتب -
العلمية ،بيروت1406 ،ه 1986-م.
كمال طايل مصطفى" ،القرار االستثماري في البنوك اإلسالمية" ،طنطا ،مطابع غباشي ،مصر، -
1419ه
ماجدة أحمد شلبي" ،مستقبل الصناعة المصرفية اإلسالمية في ظل التحديات الدولية"" ،مؤتمر -
المؤسسات المالية اإلسالمية" ،كلية الشريعة والقانون ،جامعة اإلمارات العربية المتحدة.2005 ،
الماوردي" ،الحاوي الكبير في فقه اإلمام الشافعي" ،ط ،1دار الكتب العلمية.1994 ، -
مجيد الشرع" ،النواحي اإليجابية في التعامل المصرفي اإلسالمي في ظل معايير المحاسبة -
للمؤسسات المالية اإلسالمية :دراسة تطبيقية" ،المؤتمر العلمي األول لكلية االقتصاد والعلوم
اإلدارية /جامعة العلوم التطبيقية ،تحت عنوان (اقتصاديات األعمال في عالم متغير)12-،
.2003/5/14
محسن أحمد الخضيري" ،البنوك اإلسالمية" ،ايتراك للنشر والتوزيع.1999 ، -
محمد الحناوي" ،المؤسسات المالية البورصة والبنوك التجارية" ،الدار الجامعة ،القاهرة، -
.2001
محمد بلتاجي" ،عقود التأمين من وجهة الفقه اإلسالمي" ،دار العروبة ،الكويت (د .ط).1982 ، -
محمد بن أحمدبن علي باجابر" ،شرح أخصر المختصرات -الجزء الثاني :المعامالت" ،عضو -
هيئة التدريس بجامعة الملك عبد العزيزhttp://www.bajabir.com
محمد جمال الدين علي عودة" ،عقد المضاربة في الفقه اإلسالمي" ،دار الطباعة المحمدية، -
األزهر ،القاهرة ،الطبعة .1981 ،1
محمد سراج" ،النظام المصرفي اإلسالمي" ،دار الثقافة ،القاهرة.1989 ، -
محمد سمير إبراهيم" ،المشاركة المنتهية بالتمليك والبيع بطريقة التأجير في المؤسسات والبنوك -
اإلسالمية ،بين النظرية والتطبيق المحاسبي" ،مجلة البنوك اإلسالمية ،العدد .37
محمد عبد المنعم أبوزيد" ،نحو تطوير نظام المضاربة في المصارف اإلسالمية" ،المعهد -
العالمي للفكر اإلسالمي ،دراسات في االقتصاد اإلسالمي ،الطبعة األولى.2000 ،
محمد عود الفزيع" ،تقويم الموجودات في ضوء أحكام الفقه اإلسالمي" ،مجلة الشريعة والقانون، -
جامعة اإلمارات.
محمد سويلم" ،إدارة المصارف التقليدية والمصارف اإلسالمية (مدخل مقارن)" ،المعمورة، -
مطبعة اإلشعاع الفنية.1998 ،
محمد شابرا" ،نحو نظام نقدي عادل" ،ترجمة سيد محمد سكر ،المعهد اإلسالمي للفكر -
اإلسالمي ،فرجينيا ،الواليات المتحدة األمريكية ،ط .1990 ،2
محمود أحمد مهدي" ،نظام الوقف في التطبيق المعاصر-نماذج مختارة من تجارب الدول -
والمجتمعات اإلسالمية" ،البنك اإلسالمي للتنمية ،المعهد اإلسالمي للبحوث والتدريب ،مكتبة
الملك فهد ،وقائع ندوات رقم .2002 ،45
محمود إرشيد" ،الشامل في عمليات المصارف اإلسالمية" ،دار النفائس ،عمان ،ط .2007 ،2 -
180
180
محمود نور علي عبد هللا" ،تحليل مخاطر االستثمار في المصارف اإلسالمية :بين النظرية -
والتطبيق" ،األردن.1998 ،
مركز الدراسات الفقهية واالقتصادية" ،موسوعة فتاوى اإلمام ابن تيمية في المعامالت وأحكام -
المال" ،دار السالم ،القاهرة ،مصر ،الطبعة األولى ،الجزء األول.2005 ،
المصرف اإلسالمي الدولي لالستثمار والتنمية ،مركز االقتصاد اإلسالمي" ،التمويل -
بالمضاربة" القاهرة ،مصر ،ط .1996 ،2
المصرف اإلسالمي الدولي لالستثمار والتنمية ،مركز االقتصاد اإلسالمي" ،التمويل -
بالمضاربة" القاهرة ،مصر ،ط .1996 ،2
مصطفى الزرقاء" ،نظام التأمين :حقيقته والرأي الشرعي فيه" ،مؤسسة الرسالة ،بيروت ،ط،1 -
1984م (1404ه).
المعايير الشرعية لهيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية. -
منذر قحف" ،قضايا معاصرة في النقود والبنوك والمساهمة في الشركات" ،الدار الجامعية، -
مصر.2003 ،
الموسوعة العلمية والعملية للبنوك اإلسالمية ،اإلتحاد الدولي للبنوك اإلسالمية. -
نزيه حماد" ،عقد القرض في الشريعة اإلسالمية :عرض منهجي مقارن" ،دار القلم ،دمشق ،ط -
.1992 ،1
نزيه حماد" ،معجم المصطلحات االقتصادية في لغة الفقهاء" ،الرياض -السعودية ،الدار العلمية -
للكتاب اإلسالمية ،ط1995 ،3م ،ص.194
وهبة الزحيلي " ،المعامالت المالية المعاصرة" ،دار الفكر ،دمشق ،سوريا.2002 ، -
وهبة الزحيلي" ،الفقه اإلسالمي وأدلته" ،الطبعة الثانية ،دار الفكر ،دمشق.1985 ، -
يوسف الزامل" ،العمل على ابتكار أدوات مالية إسالمية متطورة يفرض نفسه على المؤسسات -
المالية" ،مجلة المستثمرون ،العدد ،48أكتوبر .2005
يوسف كمال محمد" ،فقه االقتصاد النقدي" ،دار الهداية ،القاهرة ،مصر ،ط .1993 ،1 -
مواقع انترنت:
محمد بن صالح العثيمين" ،الشرح الممتع على زاد المستقنع -المجلد الثامن :باب الشروط في -
البيع"http://www.ibnothaimeen.com/all/books/article_18096.shtml:
مسلم اليوسف" ،الخيارات :األساليب الوقائية والعالجية للغبن في الفقه اإلسالمي" ،موقع صيد -
الفوائد www.saaid.net/Doat/moslem/28.doc:2012
"العقود بين اللزوم والجواز" ،شبكة يسألونكhttp://www.yasaloonak.net/2008-09-: -
18-11-36-26/2009-07-07-12-25-03/1300-2011-04-29-01-35-58.html
181
181
-عالء الدين الزعتري" ،العمل المصرفي اإلسالمي ،طموح مشروع"2006/08/20 ،
http://www.banquecentrale.gov.sy/Archive/archive-
ar/archive2006/news%209-%204-2006/news-ar/news15-ar.htm
-جمال الدين عطية" ،نحو فهم نظام البنوك اإلسالمية"،
(http://www.balagh.com/mosoa/eqtsad/24015nao.htm.)2006/1/25
-موقع الشيخ عبد هللا بن عبد الرحمن بن جبرين(" ،إبهاج المؤمنين بشرح منهج السالكين وتوضيح
الثاني)"http://ibn-: (الجزء الدين في الفقه
=jebreen.com/?t=books&cat=6&book=52&toc=&page=2619&subid
-محمد البلتاجي" ،صيغ التمويل في المصارف اإلسالمية" ،الموقع الرسمي لألستاذ الدكتور محمد
البلتاجيhttp://www.bltagi.com/sayag_tmweel.htm:
-سامي السويلم" ،الفريضة الغائبة"http://www.suwailem.net/NewsDetails/THE-:
OBLIGATORY-MISSING-20
-عبد العزيز بن عبد هللا آل الشيخ" ،عناية اإلسالم باليتامى" ،موقع ملتقى الخطباء ،رقم4448 :
()http://www.khutabaa.com/
-الشيخ إبراهيم بن محمد الحقيل" ،أهمية إطعام الطعام في اإلسالم"،
http://www.alukah.net/Web/hogail/0/30336/#ixzz24pTZkuT:2011/3/17
X
-موقع وزارة األوقاف المغربية:
http://www.habous.gov.ma/ar/detail.aspx?id=1095&z=100&s=3
182
182
اﻹﺳﻼﻣﻴﺔ
اﻟﻤﺎﻟﻴﺔ اﻹﺳﻼﻣﻴﺔ
اﻟﻤﺎﻟﻴﺔ
ISLAMIC
ISLAMIC FINANCE
FINANCE
2019
ﻗﻧدوز
أﺣﻣدﻗﻧدوز
اﻟﻛرﯾمأﺣﻣد
ﻋﺑداﻟﻛرﯾم
ﻋﺑد
اﻟﻌﺮﺑﻲ
اﻟﻨﻘﺪاﻟﻌﺮﺑﻲ
ﺻﻨﺪوقاﻟﻨﻘﺪ
ﺻﻨﺪوق
اﻟﻤﺘﺤﺪة
اﻟﻌﺮﺑﯿﺔاﻟﻤﺘﺤﺪة
اﻻﻣﺎراتاﻟﻌﺮﺑﯿﺔ
دوﻟﺔاﻻﻣﺎرات
أﺑﻮظﺒﻲ -دوﻟﺔ
،2821أﺑﻮظﺒﻲ -
ص.ب،2821.
ص.ب.
+9712-6171765
+9712-6171765 ھﺎﺗﻒ:
ھﺎﺗﻒ:
+9712-6326454
+9712-6326454 ﻓﺎﻛﺲ:
ﻓﺎﻛﺲ:
epi@amfad.org.ae
epi@amfad.org.ae اﻻﻟﻜﺘﺮوﻧﻲ:
اﻟﺒﺮﯾﺪاﻻﻟﻜﺘﺮوﻧﻲ:
اﻟﺒﺮﯾﺪ
Website:
Website:http://www.amf.org.ae
http://www.amf.org.ae