Professional Documents
Culture Documents
عقد الامتياز 03
عقد الامتياز 03
الصفحة
ﺧﻄﺔ ﺍﻟﺒﺤﺚ الموضوع
اإلهداء
شكر و تقدير
مقدمة1 .........................................................................................
الفصل األول :تحديد عقد الفرشايز 6 ............................................................
المطلب األول :التمييز بين عقد الفرشايز وغير من العقود التي تشتبه به 34 .........................
الفرع الثا ي :عقد الفرشايز وعقد الترخيص باستعمال العالمة التجارية38 ............................
102
الفرع الثا ي :إبرام عقد الفرشايز 48 ...............................................................
الفرع األول :االلتزام باإلعالم في الفترة السابقة للتعاقد و قل المساعدة التق ية و المعرفة الف ية 63 .....
الفرع الثالث :االلتزام بالبيع الحصري و الضمان و االلتزام بتدريب العاملين 73 ......................
خاتمة98 ........................................................................................
التوصيات99 ....................................................................................
103
ا فصل األول
مفهوم تحديد عقد ا فر شايز
ﻣﻘﺪﻣﺔ
رافق اذ ُيعد ظهور عقد ا فرشايز كغير من ا عقود ا حديثة ،تيجة لتطور االقتصاد
ا تطور ا ت و وجي و ما رافقه من ا فتاح ا عا م على بعضه ،وحلول عصر ا عو مة. 1فقد أَصبح ا عا م
قرية صغيرة ،وا فضل في ذ ك ي سب إ ى االتفاقية ا عامة لتجارة و ا تعرفة ا جمركية ا مر )(WTO
إ ى ا حسار دور ا تي مهدت بشكل تدريجي إ ى ظهور م ظمة ا تجارة ا عا مية) (GATTأد
ا مشروعات ا صغيرة ،فأَصبح اعتماد ا تجارة وتغلغلها إ ى ا سواق ا عا مية يعتمد بدرجة كبيرة على
مؤسسات تجارية عريقة ت شد ا توسع ا مطلوب ،في ظل وجود قوا ين ا م افسة ، 2وعقد ا فرشايز هو
أحد هذ ا َسا يب ا تي تسعى إ ى توسيع دائرة ا مشروع ا تجار ،و قد بدأ هذا ا ظام باال تشار في
معتمدا على ما يقدمه من معرفة ت و وجية أو ف ية تحت اسم عالمة تجارية
ً ا ثير من دول ا عا م،
شركة اجحة ،إذ يراعى في عملية قل Franchisorا معرفة ا ف ية لعالمة ا تجارية ما يتطلبه ذ ك
من عقد اتفاقيات محددة بين ا ما ح و ا متلقي ذا فإن ا دخول في مثل هذا ا وع من ا َ شطة َيتطلب
ا مزيد منFranchisee ،ا معرفة ا قا و ية وا ما ية وا معلوماتية ا تي يجب أن يتسلح بها ا مم وح ه
7
وفي فرنسا ،تميَّز التطور القانوني لعقد الفرنشايز بمروره بعدة مراحل ،األولى :فترة
المتقدمين ،حيث كانت العالقة بين الممنوح له ومانحه تتحقق إما بشكل شراكة أو بشكل عقد .خالل
المرحلة الثانية ،أصبح الفرنشايز نظاما تقليديا تعاقديا م َّ
نظ ًما1؛ فظهرت شبكات وغيرها إن (Yves ً ُ ً
2
ً
)Rocherايف روشيه و ) 3(Holiday Innهوليداي اين سيتم دراسة هذا المطلب في فرعين:
األول :التطور التاريخي لعقد الفرنشايز ،الثاني :تعريف عقد الفرنشايز.
الفرع األول
التطور التارخي لعقد الفرنشايز
أوال :ظهور الفرنشايز في الواليات المتحدة األمريكية:
اتيا يتطور ويتقدم يعد عقد الفرنشايز شكال من أشكال التعامل التجاري الذي وجد له ًا
إطار مؤ ً
ويزدهر في الواليات المتحدة ،فقد ظهر عقد الفرنشايز في الواليات المتحدة األمريكية منذ ما يقارب
الثلث قرن ،و انتقل بمفاهيمه وأسسه إلى أوروبا ،وهو اآلن يدق أبواب الشرق األوسط .وهو مفهوم
أمريكي للتعاون ،ومبررات ظهور هذا العقد تعود إلى:4
-1هدف المانح Franchisorفي تطوير نشاطه وتوسيع دائرة تسويق ُمنتجاته .
-4التزام المانح بدعم الممنوح له وتأييده ،بعد ما يكون قد حصلت له عملية التأهيل واعطائه الخبرة
الالزمة.
العالمية االولى تم ابرام اول عقد فرنشايز .للمزيد عن هذه الشركة انظر الموقع االلكتروني الخاص بها :
http://www.rexall.com/about.aspx
-1جلول سيبل ،عقد الفرنشايز ،مكتبة صادر الحقوقية .بيروت -لبـنان ،2001،ص.14.
-2ايف روشيه اسم لشركة مستحضرات تجميلية عريقة ،تأسست عام 1958لشخص يدعى ايف روشيه ،هذه الشركة
موجودة في خمس قارات وفي 88دولة ،وتوظف 13الف موظف كذلك توفر اكثر من 215الف وظيفة غير
مباشرة،حققت هذه الشركة عام 2004ارباح مايزيد على 2.012بليون يورو .نقال عن:
www.en.wikipedia.org/wiki/Yves-Rocher
-3هوليداي اسم لسلسة فنادق عالمية ،تأسست عام 1952في الواليات األمريكية المتحدة للمزيد انظر للموقع:
www.en.wikipedia.org/wiki/Holiday-Inn-54K
-4د .مغبغب نعيم ،الفرنشايز ،منشورات الحلبي الحقوقية .ط ،1،2006.ص.28،27
10
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
وفي دراسة ِإحصائية النتشار الفرنشايز في الواليات المتحدة األمريكية ،أظهرت النتائج أن
الواليات المتحدة هي الرائدة في هذا المجال ،وصاحبة خبرة في هذا النظام ،إذ ي تم افتتاح محل يعمل
بنشاط الفرنشايز كل 8دقائق في كل َيوم عمل ،وأن حوالي % 41من مبيعات السوق القطاعي على
صعيد الواليات المتحدة تباع من ِخالل الحمالت الخاضعة لنظام الفرنشايز.1
وفي هذا الصدد يقول الدكتور مروان يوسف بسيسوِ » ،إن نظام الفرنشايز يسهم
سنويا ،كما وفرت هذه الصناعة حوالي8
بحوالي900مليار دوالر من قيمة الناتج المحلي األمريكي ً
ماليين وظيفة تعمل في هذا القطاع االقتصادي.«2
ُيضيف في هذا السياق طالل بادكوك– العضو في الجمعية الدولية للفرنشايز في أميريكا:
مشير بذلك إلى أَن الواليات
"إن عدد الشركات المانحة للفرنشايز في العالم تزيد على 15ألف شركةً ،ا
المتحدة األمريكية بها أَكثر من 4آالف مانح للفرنشايز."3
ثانيا :ظهور الفرنشايز في فرنسا
بدأ منتجو السيارات في فرنسا اللجوء إلى عقود الفرنشايز تهرًبا من قوانين المنافسة ،ثم ما لبث
أن شاع استعمال هذا العقد في القطاعات االقتصادية األخرى و بخاصة في الخدمات والتوزيع.4
لقد تميز ظهور الفرنشايز في فرنسا بمروره بثالث مراحل:المرحلة األولى ،مرحلة االنطالق
Pingouin :عام 1970 :لقد تجمع في أوائل 1971أَربعة من المانحين هم على ِإنشاء الفيدرالية
ويعرف بالنظام المناقبي ،Pronuptia ،Levitan
للفرنشايز ،ووضعوا له نظامه عام ُ 1972
. Rodierوفي عام 1975ظهرت فكرة واضحة في فرنسا مفادها أن المؤسسات في الواليات
-1العقاد عابد عبد هللا ،منشاتنا الصغيرة واالمتياز التجاري ،نشر بتاريخ 28/07/2006على الموقع،
http://www.Abidnet.8m.com
-2د بسيسو مروان يوسف ،مجلة عالم االقتصاد ،غير مذكور العدد ،1/2/2000،نشر بتاريخ .26/08/2006
-3بادكوك طالل،التوسع في نظام االمتياز التجاري يدفع االقتصاديات العربية للنمو ،جريدة
األهرام،عدد1848،7يونيو ،2004نشر بتاريخ 19/08/2006على الموقع .http://www.Ahram.org.eg
هذا وقد أكدت ماكدونالد-أكبر سلسلة مطاعم في العالم -أنها حققت زيادة في العوائد بلغت في الربع األخير من عام
5.68،2006مليار دوالر وهي زيادة مقدارها % 11بالمقارنة بنفس الفترة من العام الذي سبقه ،وأن أرباح السهم
احدا بالمقارنة ب 48سنتًا في عام . 2005 .
الر و ً
الواحد بلغت دو ًا
-4جلول سيبل ،عقد الفرنشايز ،مكتبة صادر الحقوقية .بيروت -لبـنان،2001،ص. 16
11
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
المتحدة األمريكية ستقوم باستثمارات واسعة في األسواق األوروبية.1المرحلة الثانية :مرحلة التطور
واالزدهار عام ،1980فقد أخذ التطور الكبير ذروته عام ،1980وما أن حل عام 1987حتى
أحصي آالف الشبكات .المرحلة الثالثة :الكارثة عام 1988لغاية عام 1990زاد عدد المانحين
بشكل كبير ،وان اتسمت تجارب بعضهم بصعوبات ،فاألكثرية كانت ناجحة ،لكن هذا االنتشار
السريع اعترضته صعوبات ،فأخذ بالتراجع ،فما أن أطل عام 1990حتى بدأ العد العكسي ،و بالرغم
من صدور القوانين المرعية أخذ الفرنشايز يتراجع ،وفي عام َّ 1991
تقلص العدد.2
عمليا من 5إلى 700وحدة وفي دراسة
ً "وحسب اإلحصاءات الرسمية تبين أَن الفرنشايز تزايد
إحصائية النتشار الفرنشايز في " خالل عام ،1977ثم إلى 3300عام 1988بعض الدول
سنويا ،و يبلغ حجم
ً األجنبية تبين ما يلي :في ألمانيا يزداد العمل في مجال الفرنشايز بمعدل% 20
التجارة الداخلية من ِخالل هذا النظام 20بليون مارك ،ووفق إفادة جمعية الفرنشايز األلمانية تبين أَن
% 4,2فقط من أصل 15000ألف نشاط مسجل بالجمعية فشل ،في حين يعمل الباقي بنجاح .
وفي اليابان بلغ حجم التجارة في مجال الفرنشايز 119بليون دوالرً 6 ،
سنويا ،وفي استراليا بلغت قيمة
التعامل في مجال الفرنشايز -ونسبة نمو الفرنشايز من 50 % 7مليون دوالر استرالي3.
ثالثا :ظهور الفرنشايز في بعض الدول العربية
كنتاكي للدجاج
على صعيد الدول العربية ،ظهر الفرنشايز في لبنان عام 1973مع شركة َ
المقلي ) ، (KFCثم شركة بيبسي كوال ،وشركة َهارد روك )، (Hard Rock Caféوشركات
َ
بيت از هات ، (Pizza Hut)3وشركة ماكدونالد ، (McDonalds)4وشركات النفط مع محطات
الوقود ،وغيرها.
وفيما يخص واقع هذا العقد في المملكة العربية السعودية ،فتظهر الدراسات أن هناك تجربة
وعالميا ،حيث
ً محليا
رائدة في هذا المجال ،وهي مطاعم الطازج السعودية التي تمكنت من االنتشار ً
وصلت أَعمالها إلى أندونيسيا شرًقا ،وأمريكا غرًبا ،والى معظم الدول العربية.
-1جلول سيبل ،عقد الفرنشايز ،مكتبة صادر الحقوقية .بيروت -لبـنان ،2001،ص.14،
-2د .مغبغب نعيم،الفرنشايز ،منشورات الحلبي الحقوقية ،ط،1،2006ص. 29،
-3بدأت توصيالت البيت از الحديثة في الواليات المتحدة بعد الحرب العالمية الثانية ،عندما افتتحت الكثير من محالت
البيت از عن طريق جنود سابقين قابلوا هذا الطبق اثناء الخدمة في ايطاليا .نقال عن:
www.en.wikipedia.org/wiki/Pizza-delivery-74K.
-4ماكدونالد اسم ألكبر سلسلة مطاعم للوجبات السريعة ،تأسست عام 1940 .للمزيد:
www.en.wikipedia.org/wiki/McDonalds Corporation
12
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
وتظهر الدراسات أن هناك أكثر من 100شركة سعودية في المجاالت كافة ،أَثبتت نجاحها
وتأهلها للعمل بهذا النظام ،ومن ثم ِإمكانية انتشارها في المملكة وخارجها .ويبلغ حجم تداول الفرنشايز
في السوق السعودية حوالي 3مليارات دوالر.1
إن البيانات الرسمية بو ازرة التجارة والصناعة في السعودية ُُتبين أَن هناك الكثير من
المجاالت التي تعمل بنظام الفرنشايز ،بدأت تنتشر في السوق خالل العقدين الماضيين حتى وصلت
إلى 200حق فرنشايز بنهاية شهر يوليو ، 2004كما أَنها أَصبحت تغطي الكثير من األنشطة،
مثل :المطاعم ومحالت المالبس ومواد التجميل ذات العالمات التجارية المميزة ،كذلك مصانع تصنيع
وبيع الدهانات والديكورات واألجهزة الطبية ،واألَثاث المنزلي ،ومعالجة المياه ،والمراكز التعليمية
والترفيهية .بصورة عامة يمكن القول أن عدد الشركات المانحة للفرنشايز في المنطقة العربية ال تتعدى
خمس شركات ،في الوقت الذي تتوفر فيه كل عناصر الفرنشايز الناجحة في الكثير من الشركات
بالمنطقة العربية ،ومن بينها الزيادة المستمرة في المبيعات وارتفاع معدل الربحية والمصداقية والخبرات
العمليةِ ،
باإلضافة للقبول العالمي للسلع المتداولة في األسواق العربية.2
رابعا :القوانين الم ِّ
نظمة لعقد الفرنشايز ُ
ُيعد الم ِ
شرع األمريكي أَول من قنن هذا العقد ،فصدر " قانون الكشف الكلي Full ُ
Disclosure Actعام .1979
في بريطانيا ،ال توجد قوانين خاصة تتعلق بالفرنشايز ،إذ ُيطبق القانون العام حتى لو وجدت
بعض التشريعات الخاصة ،التي يمكن أن تؤثر في هذا النوع من العقود ،مثل :قانون
.Competition Act
في فرنسا ،وفي عام َ 1984ارتأَى العاملون في ميدان الفرنشايز ،على وضع نظام آداب
قانونياِ ،إنما يعود
ً يعا
سلوكي ُيحدد العالقات بين األطراف بصورة واضحة ،لكن هذا النظام ال يعد تشر ً
علما أنه منذ عام
للمحاكم أَن ترجع إليه لفصل النزاعات .و أُعيد النظر في هذا النظام عام ً 1991
نظاما تلتزم به ،لكن ليس له قوة القانونِ ،إنما يمكن اإلفادة منه.
َ 1976وضعت الفيدرالية الفرنسية ً
-1بن كمي زياد ،نظام الفرنشايز في السعودية بين غياب األنظمة وجمعية تحتضن مطالب المستثمرين ،جريدة
الشرق األوسط،عدد 21 ،968يونيو ،2005نشر بتاريخ .03/07/2006
-2جريدة الوفد .القاهرة .تنشيط نظم االمتياز التجاري ،غير مذكور العدد ،17/10/2003 /نشر بتاريخ،
.16/10/2006
13
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
"وفي عام ، 1986كان لمحكمة العدل األوروبية أَن تفصل في نزاع حصل حول شعار
فرنسي في ألمانيا ،فإذا بالمحكمة تصدر حكمها بتاريخ 26كانون الثاني ،ترسي فيه القواعد الواجبة
اَلتطبيق على الفرنشايز في فرنسا كما في غيرها من الدول األوروبية ،وهذا القرار اعترف بالفرنشايز
ناجحا". 1ومن ثم ظهر قانون دوبان ،حيث اكتفى قانون دوبانLoi Doubin
اقتصاديا ً
ً نصر
وعده ُع ًا
(قانون رقم 39/1008في 23كانون األول ،1989المادة األولى منه تفرض) بفرض واجب ِإعالم
سبق على مانح الفرنشايز . Franchisorونص آخر ينفع في هذا المجال و هو قرار (21 ُم َ
شباط )1991المتعلق بِإعالم المستهلك في قطاع الفرنشايز ،الذي يحمي المستهلك ،فيفرض على
صاحب االمتياز ِ Franchisorإعالن صفته كشركة مستقلة.2
وفي لبنان ،وعلى الرغم من االنتشار الواسع لهذا العقد ،لم يصدر حتى اآلن قانون خاص ُينظمه،
وهناك اختالف كبير في الرأي الفقهي واَلقضائي اللبناني في ِإمكانية تطبِيق أَحكام المرسوم االشت اركي
رقم ( )34/1967المتعلق بالتمثيل التجاري ،رغم الفرق الشاسع بين العقدين.
أيضا لم ينظم المشرع المصري عقد الفرنشايز ،لكن أخضع المشرع المصري ذلك في أحكام
ً
قانون التجارة الجديد كل عقد يتضمن نقال للتكنولوجيا بصورة كلية أو جزئية ألحكام القانون المصري
ونظر الحتواء الفرنشايز عنصر المعرفة الفنية ضمن محله ،فإنه يكون مشموال بأحكام هذا القانون،
ً ،3ا
لكن يواجه إخضاع الفرنشايز لهذا القانون 4انتقادات مشابهة لما ذكرناه سابًقا بالنسبة لمشروع قانون
التجارة الجزائري.
أما فيما يخص سوريا ،فقد خال التشريع السوري -أسوة بالعديد من تشريعات العالم – من
نصوص تنظم هذا العقد ،وتحدد أحكامه وحقوق أطرافه والتزاماتهم.5
يمكن القول وفي ظل غياب التشريعات الخاصة المنظمة لهذا العقد ،فإن عقد الفرنشايز
يخضع ألَكثر من قانون أَو تنظيم قانوني بنفس الوقت بحسب موضوعه؛ فهو يحضع بالدرجة األَولى
-1نقال عن ،د .مغبغب نعيم ،الفرنشايز ،منشورات الحلبي الحقوقية ،ط ،1،2006ص.37،36 ،
-2جلول سيبل،عقد الفرنشايز ،مكتبة صادر الحقوقية .بيروت -لبـنان ،2001،ص. 16
-3نشر ھذا القانون في الصفحة 19من العدد 19من الجريدة الرسمية المصرية الصادرة بتاريخ .17/01/1999
-4نصت المادة ) ( 72فقرة ) ( 2من مشروع قانون التجارة المصري" ،تسري أحكام هذا الفصل على كل اتفاق لنقل
التكنولوجيا يبرم بعقد مستقل أو ضمن عقد آخر".
-5الحكيم جاك .عقد الترخيص التجاري .Franchisingمجلة المحامون :مجلة تصدرها نقابة المحامين السورية
،دمشق( ،العددان الخامس والسادس ،نيسان ، 1998 ،.ص. 420
14
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
للقانون الذي يحكم العقود بصورة عامة ،فال بد فيه من رضا الطرفين ،كذلك يخضع للقوانين الخاصة
بعقود التوزيع ،من حيث هو عقد توزيع ،و بخاصة في حال تضمن شرطا بالحصرية ،والتراخيص
الواقعة على العالمة التجارية وغيرها من عناصر الملكية الفكرية.
وعليه فإن العقد الذي ُيثبت االتفاق الحاصل بين الطرفين ،يعكس كل الجوانب المذكورة
ويحتوي على بنود تنظمه.
أَعاله َ
الفرع الثاني
تعريف عقد الفرنشايز
تمهيد و تقييم:
سيتم فيما يلي ِإيراد التعريفات الخاصة بعقد الفرنشايز
"يعرف اإلتحاد البريطاني " للفرنشايز" The Britsh Franchising Association
عقد الفرنشايز بأَنه » :عقد يتم بين شخص ُيسمى المانح Franchisorوشخص آخر ُيسمى
الممنوح له Franchiseeوفقا للبنود التالية:
-1نقال عن د .الكندري محمود أحمد،أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ،franchising
ص ،6نشر بتاريخ،28/07/2006على الموقع http://www.Arablawinfo.co. :
15
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
-1د .الكندري محمود أحمد أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري .،franchisingص. 5
-2د .الحديدي ياسر سيد ،عقد االمتياز التجاري،دار الفكر العربي ، 2006ص ،19وما بعدها.
-3د الحديدي ،ياسر سيد ،عقد االمتياز التجاري،دار الفكر العربي ، 2006ص ،19و ما بعدھا.
-4جلول سيبل،عقد الفرنشايز ،مكتبة صادر الحقوقية .بيروت -لبـنان ،2001،ص.4،3
16
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
ومحددة ،ويجري استغالل هذه العناصر بِإتباع طرق فنية وتجارية موحدة سبق تجربتها ،ويجري
اختبارها وضبطها باستمرار ،وذلك بمعرفة المانح وتحت إشرافه.1
-5في لبنان جاء تعريف عقد الفرنشايز ،بواسطة القضاء اللبناني عبر محكمة الدرجة األَولى في
عادة بين تاجر أَو صناعي
بيروت في حكمها تحت رقم 96/28أَثناء نزاع على أنه( :اتفاق يحصل ً
2
يتعاطى تجارة الجملة ،وبين شخص يتعاطى أَو يرغب بتعاطي تجارة المفرق بصورة مستقلة ولحسابه
الخاص ،فتعمد الشركة إلى تسهيل تكوين مركز أَو محل تجاري يكون ملكا للتاجر ،وتعطيه حق بيع
بضاعة من ماركة مشهورة ،مع حق استعمال هذه الماركة واالسم التجاري في محله ،على أَن يمتنع
التاجر عن بيع بضاعة أَخرى مزاحمة لهذه الماركة).3
ويالحظ على هذا التعريف أنه جاء متجاهال للعنصر المميز في الفرنشايز ،وهو عنصر
المعرفة العملية ،التي يكتسبها المانح Franchisorبالتجربة والخبرة التي يكون قد حصل عليها
سابًقا ،كذلك فإن التعريف جاء متجاهال لعنصر المساعدة طوال فترة تنفيذ العقد ،من خالل التزام
المانح Franchisorبِإعالم الممنوح له Franchiseeما استجد لديه من طرق ابتكار ،و
يضاف إلى ذلك أن هذا التعريف يشير إلى أن الفرنشايز يقتصر فقط على التوزيع ،مع أن الفرنشايز
يعيا ،أو بنيان تجاري أو خدماتي.
تصنيعيا أو توز ً
ً أشمل من ذلك ،فقد يكون
من خالل التعريفات السابقة،يمكن تعريف عقد الفرنشايز بأَنه":عقد يتكفل بموجبه شخص
يدعى المانح بتعليم شخص آخر يدعى الممنوح له المعرفة العملية والتي تشمل نقل المعرفة الفنية
وتقديم المساعدة التقنية ،وتخويله استعمال عالمتة التجارية وتزويده بالسلع .أما الممنوح له فيتكفل
باستثمار المعرفة العملية واستعمال العالمة التجارية والتزود من الممون ،باإلضافة إلى التزام الممنوح
له بدفع الثمن ،وااللتزام بعدم المنافسة و المحافظة على السرية".
مشروعا
ً السياق ال ُيعد عمل الممنوح له فرًعا من عمل المانح ،واِنما ُيعد محال أَو
وفي هذا َ
مستقال ،وذلك تحت اسم صاحب حق الفرنشايز األَصلي" المانح "باإلضافة لذلك ،فإن عمل المشروع
يكون في جوهره متفًقا مع النشاط الرئيِسي للمانحَ ،فيقوم الممنوح له بِإدارة عمله بدعم من المانح نفسه،
-1د .الكندري محمود أحمد أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ،franchisingص.5
-2الصادر بتاريخ .30/01/1992
-3موقع سوريا للقضاة والمحاماة .نشر بتاريخ .26/08/2006على الموقع http://www.Alnazaha.net :
17
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
مع تقديم المساعدة التجارية والفنية ،ضمن مدة زمنية معينة وفًقا للشروط المنصوص عليها في عقد
الفرنشايز الموقع بين الطرفين لهذه الغاية.1
يالحظ على التعريفات السابقة ،أَنها تتفق على ما يلي:
ِ -إن عالقة الفرنشايز هي عالقة عقدية بين األَطراف ،يقوم فيها المانح Franchisorبمنح
االمتياز للممنوح له ،Franchiseeليقوم بمباشرة العمل أَو المشروع تحت االسم أَو العالمة والشهرة
التجارية التي ترتبط بمنتج المانح.2
-سيطرة المانح Franchisorعلى الطريقة التي يعمل بها الممنوح له Franchiseeفي
باإلشراف على كيفية ِإدارة الممنوح له المشروع.
المشروع ،والمقصود بالسيطرة هي حق المانح ِ
-3يترتب على هذه العالقة جملة التزامات ملقاة على األَطراف ،متمثلة بضرورة تقديم المساعدة
الفنية ،والتدريب و ِ
اإلشراف والمحافظة على األَسرار الفنية...الخ.
ُ -4يعد المشروع الممنوح له االمتياز مستقال عن المشروع األَصلي ،أَي أَن الممنوح له ُيقدم و يخاطر
جميعا في العناصر األَساسية ِإلدارة نظم الفرنشايز ،التي تتمثل
ً برأس ماله .وكذلك يالحظ أنها تتفق
بما يلي:
-1مانح الفرنشايز :Franchisorوهو الطرف الذي يمتلك سلعة أَو منتج أَو خدمة أَو نظام
عمل معين .بحيث يقوم بترخيص استعمال المنتج أَو الخدمةِ ،
مقابل عوض مالي وفًقا لشروط يتم
وغالبا ما يقرر المانح الشروط التي َسيعمل من خاللها الممنوح له ،Franchisee
ً االتفاق عليها،
ولكن دون أَن يتحكم في عمله. 3فهو بالتالي يمتلك العناصر اآلتية:
ناجح ،Brand Nameعالمة تجارية مرموقة ،Trade Markحقوًقا ً اسما تجارًيا
ً
فكرية تتمتع بالحماية ،IPRالخلطة السرية.4
-2الممنوح له :Franchiseeوهو الطرف الذي َيشتري حق الفرنشايز من المانح ،ويقوم
مستخدما نفس االسم التجاري أو العالمة التجارية ،أو نظام العمل الذي يزوده
ً بتشغيله بفتح مشروع ،
-1لقمان وحي فاروق – التوكيل التجاري أسلوب ذكي لالستثمار،جريدة الوطن ،العدد .2004/11/1516،23
-2الكندري محمود أحمد ،أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ،franchisingص. 5
-3مقدمة في إدارة نظم االمتياز التجاري وأثر ذلك في تطور الشركات العربية .نشر بتاريخ 14/10/2006على
الموقع http://www.Jcci.org.sa:
-4د .الشمري محمد عبد الرحمن :عقود الفرنشايز تعاني من فراغ تشريعي في الدول العربية .جريدة الوطن ،العدد
.2005/10/02 ،1829
18
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
به المانح .وبذلك فإن الممنوح له هو مشتر لحق الفرنشايز ،والذي يملك حق تشغيل األَنظمة التي
َيملكها المانح ،أو استعمال اسمه التجاري أو عالمته التجارية وغيرها من هذه األمور ،وفًقا للشروط
التي ُيتفق عليها في عقد الفرنشايز.وهو بذلك َيتمتع بما يلي:
-المقدرة ِ
اإلدارية والمالية ،االستعداد للعمل الشاق ،االستعداد لاللتزام بنظام عمل مانح
الفرنشايز ،االلتزام بدفع رسوم الفرنشايز.
-3عقد الفرنشايز :Franchise Contractوهو االتفاق القانوني المبرم بين األَطراف لتحديد
الشروط التي سيتم بموجبها منح الفرنشايز وتشغيل المشروع ،ويتضمن هذا االتفاق الحقوق
المترتبة على كل طرف ،وتُعد هذه االتفاقية تمثيال ِإلرادة األَطراف ،فهي تختلف وتتنوع
وااللتزامات َ
وفًقا ألَهدافها ،إذ َينبغي تفصيلها بالشكل الذي يعكس هذه الرغبة.
وتأسيسا على ما تقدم ،فإن عقد الفرنشايز َيشمل ما يلي :أَطراف العقد ،Partiesمدة العقد ،
ً
مانح التزامات ،Franchise Package الفرنشايز حزمة
الفرنشايز ، FranchisorObligationالتزامات الممنوح له Franchisee Obligation
المنطقة الجغرافية ،Territoryشروط ِإنهاء العقد واألَمور المترتبة على ذلك .Termination
-4حزمة الفرنشايز :Franchise Packageوتشمل المعرفة الفنية والتقنيةKnow-how
ونظام العمل ،Business Systemأَدلة التشغيل ،Operating Manuals 1التدريب ا
ألَولي والمستمر .. 2Initial & on –going Training
-5مقابل الفرنشايز :Franchise Feesوتشمل :مقابل الترخيص باستعمال االسم التجاري
والعالمة التجارية License Feesتكلفة نقل نظام العمل والتدريب األَولي ،تكلفة المساندة الفنية
وِ
اإلدارية ، Management Service Feesرسوم التسويق والترويج للمنتجات (محل
الفرنشايز .)Marketing Levy
-1يشتمل هذا الدليل على أفضل الطرق إلدارة األمور المحاسبية و القيود التي يستخدمها المانح للمحافظة على
عمله بحيث يشمل قائمة بأسماء الزبائن والبيانات الضريبية وطرق تنظيمها ،وطرق وأساليب تقدير الحسابات
والميزانية ،وتنظيم أمور العاملين واألساليب المستخدمة في الدعاية والتسويق للسلعة والسياسات المتبعة في البيع
والشراء وطرق إدارة المخزون .نقال عن موقع سابقhttp://www.Egyptsons.com:
2 - pirk,louis:The franchise trade mark handbook:developing and protecting
yourtrademarks and service mark نشر بتاريخ http://www.books.google.com :
14/10/2006على الموقع :
19
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
-6منطقة الفرنشايز :Franchise Territoryهي المنطقة الجغرافية التي يتم االتفاق عليها
في العقد القانوني للفرنشايز بين مانح الفرنشايز و الممنوح لهَ ،لتشغيل النشاط ضمن ِإطار هذه
كليا للممنوح له الفرنشايز ،أَو عن طريق منحه الحق بإبرام عقود
المنطقة سواء بوحدات تجارية مملوكة ً
فرنشايز فرعية.1
المطلب الثاني
أَنواع عقود الفرنشايز و خصائصه
تمهيد و تقييم:
يتحقق الفرنشايز بأَكثر من صورة ،تشترك جميعها في كونها اتفاًقا على كيفية استغالل
العالمة التجارية للمانح ،وطريقة مراقبة المانح ألعمال الممنوح له.
الفرع األول
أنواع عقود الفرنشايز
ال ينطوي الفرنشايز على ِإطار موحد من النشاط ،إنما يتعدد ليتناسب مع الوضع القائم ومع
طبيعة النشاط التجاري ،و يمكن تقسيم هذه األنواع إلى خمسة أنواع رئيسة.
أ -أنواع العقد:
-1فرنشايز التصنيع Manufacturing or Processing Plant Franchise
يعتمد هذا النوع من الفرنشايز بشكل أَساسي على نقل المعرفة الفنية Know Howالالزمة
لتصنيع المنتجات أَو تجميعها من المانح Franchisorإلى الممنوح له ،إذ يقوم الممنوح له بتصنيع
مستعينا في ذلك بخبرات المانح ،الذي يحدد نماذج قياسية
ً السلعة التي تحمل العالمة و توزيعها،
ومواصفات . Standardsيجب مراعاتها.2
20
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
المتصلة
فيكشف المانح Franchisorللممنوح له Franchiseeاألسرار الصناعيةَ ،
بكيفية اإلنتاج للمنتجات المحددة في العقد ،1كما يشرف المانح على ِ
اإلنتاج ،للتأَكد من َجودة السلعة
التي تحمل العالمة ومطابقتها للمواصفات التي يحددها.
وعادة ما َيكون محل هذا العقد ،الترخيص باستغالل براءة االختراع أَو حق من حقوق الملكية
ً
الصناعية.2
هذا النوع من الفرنشايز منتشر في مجال صناعات كثيرة ،منها صناعة تعبئة المياه الغازية،
والعقود التي تبرمها شركة كوكاكوال األَمريكية ،وكذلك Yoplaitفي فرنسا،3وتوتال.4
-2فرنشايز التوزيع Distributing Franchise
يهدف هذا النوع من الفرنشايز إلى تمكين المانح Franchisorمن تسويق منتجاته من
خالل نظام توزيع معين .بحيث يلتزم المانح بتوريد المنتجات محل العقد خالل مدة العقد إلى الممنوح
له ضمن اإلطار الجغرافي المحدد ،كما يقدم له المساعدات الفنية في مجال التسويقِ ،
كاإلعالن عن
المنتجات ،و تقديم خدمات الصيانة وتوفير قطع الغيار.5
ويقرر العقد للممنوح له ،Franchiseeبصفة أساسية ،الحق في استعمال اسم المانح
ُ
وعالمته التجارية ،كذلك فإنه ُيقرر له الحق في استخدام وسائل التسويق الفنية باتباع تعليمات المانح
وفي هذا النوع أَيضا يمارس المانح الرقابة والسيطرة و ِ
اإلشراف على أَعمال الممنوح له ،الذي يكون
ملتزما باتباع تعليمات المانح.
ً
-1د .الكندري ،محمود أحمد،أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ،franchising،ص. 7
-2د .الصغير،حسام الدين :ترخيص الملكية الفكرية ونقل التكنولوجيا دار النهضة العربية ،القاھرة،1993 ،ص
.65،
-3عام 1964ما يزيد عن 100,000مزارع فرنسي اندمجوا بمصانع البانهم من اجل بيع منتجاتهم على مستوى
محلي ،في عام 1965اثنتان من هذه االتحادات ،يوال و كوبليه ،قررتا االندماج بحيث تصبحان شركة واحدة يوبليه
و الشعارالذي اختاراه هو عبارة عن زهرة سداسية البتالت ،كل بتلة من هذه ترمز الى واحدة من الست شركات المندمجة
والمؤسسة للشركة .نقال عنwww.en.wikipedia.org/wiki/Yoplait-35K:
4تعد شركة توتال من أكبر شركات إنتاج وتوزيع المحروقات ،لها 130فرع في جميع دول العالم .للمزيد أنظر:
www.total.com/cn/group/presentation.
-5نقال عن د .الكندري محمود أحمد،أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ،franchising
ص.7
21
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
-1د .الكندري محمود أحمد ،أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ،، franchisingص8
-2د .الصغير حسام الدين عبد الغني:الترخيص باستعمال العالمة التجارية ،دار النهضة العربية ،القاھرة1993 ،
،ص .8،
-3المقصود باالستقالل من الناحية القانونية :هو انفصال الذمة المالية لكل من المانح والممنوح له.
-4د .الصغير ،حسام الدين :الترخيص باستعمال العالمة التجارية.ص. 68
22
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
يستخدم هذا النوع من الفرنشايز في أَنشطة كثيرة ،أَهمها :الفنادق ،والكافتيريات ،ومحالت
، Kentuky Fried Chickenالبيت از McDonalds1، Pizza Hut،Burger King ،
سلعا أو
ومكاتب تأَجير السيارات ، Hertz،Avis ،Euro carوكثير من المحالت التي تقدم ً
2
بضائع ذات ماركات مشهورة أَو تلك التي تقدم خدمات للمستهلكين.
-4الفرنشايز الخدماتي
"يتالقى هذا النوع في نقاط كثيرة مع ما سبقه ،كتقديم سرية المعرفة المعتبرة أَساساً للتجارة .
تطور هذا النوع بسرعة كبيرة في قطاع الفنادق وخاصة األمريكية منها ،وقد جاب العالم ،فغدت
الشبكات الفندقية الكبرى موحدة في معظم بقاع األرضَّ ،
تطبق عليها أَنظمة موحدة صادرة عن
المانح ،فاآلالت والمعدات قليلة نسبيا في هذا النوع ِ ،إنما التَّركيز يتم حول األَنظمة الواجب تطبيقها
لجلب الزبائن تلك التي أَدت في معظم األَحيان إلى جني األَموال الطائلة ،لكن يبقى أن معدل األرباح
تبعا لسهولة انتشار الفرنشايز بشكل غير مكلف."3
قد يتغير ً
َيضع المانح بموجب هذه التقنية ،بعض الخدمات بتصرف الممنوح له ،الذي بدوره يقدمها
للزبائن ،تحت شعار األَول وعلى مسؤوليته ،مثال ذلك :الفرنشايز القائمة لصيانة الخدمات وحمايتها،
مثل :تصليح السيارات أو الخدمات العائدة لبطاقات االعتماد ،كذلك الفنادق العالمية مثل :هيلتون
،Hilton4شيراتون .5Sheraton
-1اسم لسلسلة مطاعم إلنتاج الوجبات السريعة ،تأسست عام 1954من قبل David Edgertonو James
McLamoreللمزيدwww.en.wikipedia.org/wiki/Burger King:
-2اسم لمكتب تأجير سيارات مقره في اوروبا ،تأسس عام 1997 .للمزيد:
www.en.wikipedia.org/wiki/Euro-NCAP
-3نقال عن :د .مغبغب نعيم ،الفرنشايز .ص. 48 .عرفت محكمة العدل األوروبية في الحكم السابق اإلشارة إليه
فرنشايز الخدمات بأنه ":العقد الذي بموجبه يسمح المانح للممنوح له باستخدام اسمه وعالماته التجارية ليضعها على
خدمات يقدمها األخير ،ويلتزم الممنوح له في هذا بالنماذج والمواصفات التي يقدمها المانح ويخضع في ذلك لرقابته
واشرافه ".نقال عن :د .الحديدي ،ياسر سيد :مرجع سابق.ص. 30
عالميا سنة ، 1964للمزيد أنظر:
ً -4تأسس فندق هيلتون سنة ، 1954بدأ باالنتشار
www.en.wikipeda.org/wiki hilton_hotels_corporation_38k.
-5بدا فندق شيراتون بالظهور عام ، 1937بدأ باالنتشار ألول مرة عام 1945في نيويورك .للمزيد أنظر:
www.en.wikipedia.org/wiki/sheraton
23
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
-5الفرنشايز االستثماري
بموجب هذا النوع يتم اإلتفاق على استثمار مؤسسة بذاتها بما في ذلك اإلستراتيجية الخاصة
بطبيعة عملها واعالناتها ،فال يتوقف األمر على تقديم سرية المعرفة و أساليب التقنية من قبل المانح
للممنوح له.1
ب -النماذج التي َيتم من خاللها ِّإدارة الفرنشايز
هناك نماذج مختلفة ِإلدارة الفرنشايز تحدد الحقوق والواجبات وااللتزامات و األَنشطة التي
يتعهد كل طرف بالقيام بها ،و يجوز أَن يتم ِإيجاد نماذج مختلفة من عقود وعالقات الفرنشايز لضمان
تنفيذ أَهداف العمل بالصورة الصحيحة.
-1امتياز المحل(الداخلي)
شيوعا في
ً وضوحا ومباشرة ِإلدارة " الفرنشايز الفردي" ،وهو أَكثر النماذج
ً هو أكثر النماذج
محليا ،أي في الحاالت التي يكون فيها المانح والممنوح له في نفس
الحاالت التي يكون فيها الفرنشايز ً
البلد ،و بموجب هذا االمتياز ،يتم منح الممنوح له الحق في تطوير محل واحد في موقع واحد ،أو
تشغيله في منطقة محددة.2
أَما في الحاالت التي يتعلق فيها األَمر بالتعامالت الدولية ،فقد يجد المانح أَن األَمور تحتاج
إلى التعامل مع الفرنشايز بطريقة مختلفة باختالف الدولة موطن الممنوح له ،و بالتالي يقتضي ذلك
ِإنشاء وجود تجاري على شكل امتياز رئيسي.
تجدر المالحظة أَن الحق في تطوير محل واحد فقط ال ينفي الحق بالحصول على امتيازات
أُخرى ِإضافية في مناطق محددة أُخرى.3
-2امتياز المنطقة
ويعرف كذلك " باالمتياز اإلقليمي" ،والذي يهدف إلى تغطية منطقة جغرافية كبيرة ،عن
معا ،أَو بصورة متعاقبة وخالل مدة متفق ِ
طريق إنشاء عدد من المحال أَو المتاجر أَو أَماكن البيع ً
عليها.
24
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
وهذا النموذج يعتمد على شكلين محددين هما" امتياز اتفاقية المطور " و" االمتياز الرئيسي"
اللذان يمكن جمعهما معاَ ،وهما:
(أ) امتياز اتفاقية المطور
بموجب هذا النموذج ،فإن المانح مرتبط مباشرة بالممنوح له ،الذي ينبغي عليه فتح عدة محال
وتشغيلها ،ويتضمن هذا الشكل من الفرنشايز والذي يفترض من الممنوح له تطوير العمل في المنطقة
المسندة إليه ،عن طريق ِإنشاء عدد من المحال أَو المتاجر المتعلقة بالفرنشايز ،تلك التي يملكها بذاته
مباشرة ،و بالمقابل يتملك الممنوح له المعرفة التي قام بتطويرها ،1في مثل هذه الحاالت ،ال يجوز
للممنوح له أَن يقوم بعقد امتياز فرعي (من الباطن) مع طرف ثالث. 2
االمتياز الرئيسي (ب)
بموجب هذا االمتياز ،فإن المانح يمنح الممنوح له الحق في منح االمتياز لطرف ثالث يسمى
الممنوح له الفرعي ،للقيام باستغالل الفرص االستثمارية المحتملة في مناطق جغرافية أكبر ، 3وقد َيتم
االتفاق على أن يقوم بعض هؤالء الممنوح لهم الفرعيين بِإدارة امتياز فأكثر.4
ِإن هذا الشكل من الفرنشايز مهم في االمتيازات الدولية ،إذ ينوي المانح ِإنشاء أَعمال تتعلق
باالمتياز في بلد معين قد ال يملك خبرة تجارية فيها.
الفرع الثاني
خصائص وأهمية عقد الفرنشايز
تمهيد و تقييم:
ُيعد عقد الفرنشايز من العقود التي تقع في نطاقها ومعناها ،بين عقود التوزيع وعقود اَلترخيص
.Licensing Agreements5لذا فإن عقد الفرنشايز يتميز بما تتميز به هذه العقود مع مالحظة
25
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
أن هذه العقد يشمل أيضا مجموعة من الخصائص تميزه بدوره عن بقية ا لعقود ،وسيتم دراسة هذا
المطلب في فرعين ،األول :خصائص عقد الفرنشايز ،الثاني:أهميته.
أوال :خصائص عقد الفرنشايز
خاصا من اإلجارة لشيء معين بالذات وهو ذلك المنقول المادي ،أي
نوعا ً
يعد عقد الفرنشايز ً
المعرفة الفنية وسائر عناصر الملكية الفكرية .لذلك فان عقد الفرنشايز يتميز بما تتميز به سائر عقود
االيجار ،مع مالحظة ان هذا العقد يشتمل ايضا على خصائص تميزه بدوره عن غيره.واهم هذه
السمات التالية:
-1عقد غير مسمى
تعرف العقود غير المسماة" بأنها العقود التي ال يوجد لها قواعد خاصة تنظمها تحت أسماء
معينا ،ما دامت ال توجد لها قواعد خاصة بها"1
اسما ً
معينة ،وان كان منها ما قد يطلق عليه في العمل ً
أحكاما تنظمه؛ لعدم انتشاره في
ً ،فلم يخص المشرع الجزائري عقد الفرنشايز باسم معين ،ولم يضع
التعامل ،ولحداثة هذا العقد ،و يترتب على اعتباره عقد غير مسمى ،خضوعه للقواعد العامة التي
تحكم العقود.
-2عقد ملزم للجانبين
العقد الملزم للجانبين هو "العقد الذي يرتب التزامات متقابلة على المتعاقدين ،إذ يكون كل
ومدينا في الوقت نفسه.
ً دائنا
منهما ً
ملزما للجانبين ،إذ يفرض على كل من المانح Franchisor
عقدا ًويعد عقد الفرنشايز ً
والممنوح له Franchiseeالتزامات متبادلة بينهما.
-3عقد معاوضه
عقد المعاوضه هو "العقد الذي يأَخذ فيه المتعاقد مقابال لما أَعطى. " 2عليه ،فإن عقد
عقدا بعوض؛ إلن كال من المتعاقدين َيلتزم مقابل التزاماته بدفع المستحق للطرف
الفرنشايز ُيعد ً
بحق الدخول باإلضافة إلى عائدات
اآلخر ،فيدفع الممنوح له للمانح عند إبرام هذا العقد ما ُيسمى َ
أُخرى.
-1د .العدوي جالل علي ،أصول االلتزامات،منشأة المعارف. 1997 .ص. 34
-2د .حسام الدين كامل األهواني :مصادر االلتزام .غير مذكور دار النشر 1992-1991 .ص. 26
26
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
27
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
مستندا إلى احتكاره ،والممنوح له ال يستطيع أن يجد البديل ،إذ تتميز سوق
ً يملي ما يشاء من الشروط
التكنولوجيا بالطبيعة االحتكارية ،حيث تعتبر التكنولوجيا المتمثلة بالمعرفة الفنية ركيزة جوهرية في
العقد"
كذلك تقول الدكتورة وفاء مزيد فلحوط" :إن الممنوح له ، Franchiseeمحاصر بسبب
ضعف مركزه التعاقدي ،بحيث يعتبر مجرد متلقي لتعليمات المانح الصادرة إليه عبر سلسلة من
الشروط المقيدة" 1
ويرى الدكتور مغبغب أنه" بالرغم من طبيعة عقد الفرنشايز األَقرب إلى عقد ِ
اإلذعان ،إال أن هذا العقد
نظاما متكامال َيرتكز على
ً يعتبر لمصلحة الممنوح له ،إذ أنه بموجب هذا العقد يستثمر الممنوح له
خبرة واسعة في األسواق ،قلما يتمكن بمفرده الحصول على مثلها .وبالتالي فإنه يتمكن من استغالل ما
قد اجتازه المانح ،والذي َيتطلب سنوات من العناء والجهد للوصول إلى تلك النتائج.2
يمكن القول ان عقد الفرنشايز هو بمثابة عقد اذعان ،وذلك الن المانح بقوم بفرض مقابل
ثابت جزافي عند ابرام العقد ،دون ان يكون للممنوح له الحق في مناقشة المانح في تحديد هذا المبلغ.
-7عقد يقوم على االعتبار الشخصي
يقصد بالعقود التي تقوم على االعتبار الشخصي أنها تلك العقود التي تلحظ فيها شخصية
المتعاقد على مستوى انعقاد العقد وتنفيذه .فالعقد يعتمد في قيامه و تنفيذه على شخصية المتعاقد.3
وفي عقد الفرنشايز يكون لهذه الفكرة مضمونها الخاص ،ذلك المفهوم الذي يؤكد حقيقة
المراكز الواقعية لألطراف ،ومدى اختالف االستناد إليها بين المانح والممنوح له.
-8عقد تجاري
عقدا تجارًيا لكون الصفة الممنوحة للمانح أو الممنوح له تتوافق معُيعد عقد الفرنشايز ً
المستلزمات المطلوبة لصفة التاجر؛ كالقيام بصورة مستمرة في سبيل الربح .وعليه ،فإن قواعد القانون
التجاري تطبق على هذا العقد ،و أذكر منها:
-1د .فلحوط وفاء مزيد :المشاكل القانونية في عقود نقل التكنولوجيا إلى الدول النامية.ص . 8.نشر بتاريخ
.07/09/2006
-2د .مغبغب نعيم،الفرنشايز ،منشورات الحلبي الحقوقية ،ط،1،2006ص.157،158،
-3د .حسام الدين كامل األهواني ،مصادر االلتزام ،غير مذكور دار النشر 1992-1991 .ص.70 ،
28
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
أ -التضامن :والمقصود بالتضامن :هو تعدد المدينين الذي يجعل من وفاء أحدهم بمبلغ الدين
مبرًئا للباقين .والمدين المتضامن ال يجوز له َّ
الدفع ال بالتقسيم أو التجريد؛ أي ال يجوز له أن
يدفع قبل الدائن بأنه سيدفع نصيبه في الدين فقط ،أو أن يدفع بوجوب أن يتوجه الدائن
بمطالبة بقية المدينين قبله ، 1ذلك أن التضامن يعطي للدائن الحق في مطالبتهم مجتمعين أو
منفردين .فالمدينون في التزام تجاري يعدون متضامنين في هذا االلتزام ،ما لم ينص القانون
أو االتفاق على غير ذلك.2
ب -عدم مجانية أعمال الفرنشايز :إن األعمال التجارية تهدف إلى المضاربة والوساطة ،بقصد
تأسيسا على ذلك ال يتصور وجود عمل تجاري دون
ً تحقيق الربح عن طريق تداول األموال .و
مقابل .
تُ -مهل اإليفاء :المبدأ في المواد التجارية هو أخذ المدين المقصر بالشدة ،إذ ال يجوز للمحكمة
أن تمنح مهلة للوفاء بااللتزام إال في ظروف استثنائية .و ذلك أن إجازة مثل نظرة الميسرة في
أساسا على السرعة في
المسائل التجارية َيتعارض مع طبيعة المعامالت التجارية التي تقوم ً
تنفيذها واالئتمان أو الثقة فيما بين أطرافها.
حدا
المشرع ً
ث -بالنسبة لمرور الزمن :يطبق على عقد الفرنشايز مرور الزمن العادي ،إذ وضع ُ
يعا للمنازعات الناشئة عن االلتزامات التجارية ،فقد خفض مدة تقادم حق االدعاءسر ً
اعيا في ذلك طبيعة الحياة التجارية ورغبة التجار في المطالبة
بااللتزامات التجارية ،مر ً
بحقوقهم وتحصيلها حتى تستمر دورة رأسمالهم في اإلنتاج.
ج -في اإلثبات :اإلثبات في المواد التجارية إثبات حر ،وعليه يكون من الجائز إثبات
التصرفات القانونية التجارية أيا كانت قيمتها بكافة طرق اإلثبات.
ح -الفوائد :يجيز مشروع قانون التجارة الجزائري حسب المادة 33على أنه " اذا لم يتم الدفع
في االستحقاق ،جاز للدائن خالل خمسة عشر يوما من تاريخ تبليغ عاد حاصل للمدين أو
الكفيل العيني من الغير إذا كان له محل ،أن يشرع في البيع العلني لألشياء المرهونة".
-1د .محمدين ،جالل وفاء ،المبادىء العامة في القانون التجاري والبحري ،الدار الجامعية ،1989،ص.72
-2د .العطير ،عبد القادر حسين ،الوسيط في شرح القانون التجاري ،ط . 2.ج1،دار الثقافة للنشر والتوزيع
،1999،ص.44
29
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
30
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
-5إفادة المانح المادية من عملية تزويد محالت الممنوح لهم بالمواد ،ألنه وفق شروط النظام
وللمحافظة على الجودة ،فإن الممنوح له يقوم بشراء معظم المواد من المانح الذي يستطيع أن يوفرها
بسعر منافس.1
-2المزايا التي يحققها عقد الفرنشايز للممنوح له
َيضا للممنوح له مجموعة من المزايا ،تتمثل باآلتي:
يحقق هذا العقد أ ً
-1إفادة الممنوح له من إسم المانح وعالمته وشهرته وخبرته ،مما ُيعزز ثقة الزبائن بالممنوح له
وتهافتهم عليه بمجرد فتح أَبوابه ،بحيث يضمن له فرص نجاح شبه مؤكدة.2
ومالكا للمشروع ،3كذلك تجنب الخسائر بحيث يضمن النجاح
ً مستثمر
ًا -2استقالل الممنوح له بوصفه
كنتيجة طبيعية للدعم الفني واإلداري والتسويقي ،واسم الشهرة الذي يحصل عليه من المانح.4
-3إفادة الممنوح له من قيمة المواد التي يوفرها المانح للممنوح له ،بأسعار تنافسية يفيد الممنوح له من
التدريب النوعي والمستمر المقدم من المانح ،إذ ُيجنبه األخطاء ،وتحقيق كمية أكبر من األرباح.
-5سهولة الحصول على تمويل من المؤسسات المالية ،لثقتها في نجاح المشروع المجرب من قبل.
. -6يتمتع الممنوح له بحماية من المنافسة ،إذ يحدد له منطقة جغرافية خاصة به.5
الصعيد َّ
الدولي -3المزايا التي ُيحققها تطبيق عقد الفرنشايز على َّ
ُ -1يعد عقد الفرنشايز من العقود التي تساعد على اإلنماء االقتصادي والتجاري بالنسبة للجهة
الممنوح لها ،إذ يسهم هذا النوع من االستثمار بتشغيل األيدي العاملة المحلية ، 6فيعد وسيلة ناجحة
سنويا.7
لحل أزمة البطالة ،مثال :يوفر تطبيق هذا العقد في مصر 20-10أَلف وظيفة ً
-1د بسيسو مروان يوسف ،مجلة عالم االقتصاد ،غير مذكور العدد ،1/2/2000،نشر بتاريخ .26/08/2006
-2د.شافي نادر ،عقد الفرنشايز،مجلة الجيش اللبناني .عدد ،244،نشر بتاريخ.26/08/2006 .
-3العقاد عابد عبد هللا ،منشاتنا الصغيرة واالمتياز التجاري ،نشر بتاريخ .28/07/2006
-ن كمي زياد ،نظام الفرنشايز في السعودية بين غياب األنظمة وجمعية تحتضن مطالب المستثمرين ،جريدة 4
31
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
-2يقلل هذا العقد من نسب السيولة المتسربة للخارج ،وزيادة االستثمار في المشاريع الصغيرة
والمتوسطة ،وتحفيز الشركات المحلية ِإلعادة ترتيب أَوراقها حتى تتمكن من المنافسة بما يرفع من
جودة المنتج أو الخدمة التي تقدمها للمستهلك ،هذا التطوير في المنتجات المحلية يسهم في للجوء
عوضا على البضائع المستوردة.1
لتداول المنتج المحلي ً
-3يسهم هذا العقد في تطوير األيدي العاملة الوطنية ،من خالل التدريب الذي تتلقاه في المشاريع
المقامة ،مما يساعد في رفع كفاءة القوى البشرية.
-4السلبيات التي تواجه تطبيق عقد الفرنشايز على الصعيد الدولي
-1من اآلثار السلبية العامة لنظام الفرنشايز المنافسة غير العادلة بين األنشطة الجديدة المقامة بنظام
حاليا،
الفرنشايز ،والضرر المتوقع أن يلحق بمثيالتها من النشاطات التجارية والخدمية المحلية المقامة ً
سلبا في نموها؛ لعدم التوازن في اإلمكانيات المتاحة لكل منهما.2
مما قد يؤثر ً
-2يعد عقد الفرنشايز وسيلة لنشر ثقافات شعوب أخرى ،وأنماطهم الغذائية و االستهالكية ،إذ يعد
بمثابة غزو ثقافي لشعوب المنطقة.3
-3يؤدي تطبيق هذا العقد إلى االستنزاف االقتصادي المتمثل في دفع النسبة التي تفرضها طبيعة هذا
النوع من العقود ،ألنها تؤثر في العمالت الصعبة ،وتكون وسيلة إلخراجها من البلد ،مما يؤثر في
االقتصاد الوطني ،لذلك فإن انتشار هذا النوع من العقود في الدول النامية ال يبشر بمردود كبير من
ناحية زيادة تقدمها الصناعي والتقني.
-1رفعت عصام :في البطالة الفرنشايز هو الحل .جريدة األهرام،عدد1848،7يونيو ،2004نشر بتاريخ،
.19/08/2006
-2الشريف منال ،مجتمعاتنا تشبعت بالعادات الغربية واالمتياز يحد من هجرة الرساميل للخارج .جريدة الوطن،
عدد 1192،4يناير 2004نشر بتاريخ03/09/2006
-3د .حسام الدين كامل األهواني ،مصادر االلتزام ،غير مذكور دار النشر ،1992-1991 .ص.44 ،
32
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
ليس هناك تعريف موحد ومعتمد لعقد الفرانشيز ،حتى اآلن ،فقد اعتبر البعض انه تقنية
عقدية حديثة موضوعها توزيع المنتجات والخدمات أو تصنيع المواد والمنتوجات ،بمقتضاها يعطي
صاحب الماركة التجارية أو العالمة الفارقة أو المورد ) (Franchisorالفريق اآلخر الموزع
) ،(Franchiseeحق امتياز حصري في استعمال اسمه التجاري وماركته التجارية ،وأحياناً براءات
االختراع التي بحوزته ،ومهاراته التقنية) ، (know/Howباإلضافة الى اإلشراف والمؤازرة التجارية
والتقنية) ، (Show/Howبغية توزيع منتوجات وخدمات المورد أو تصنيعها ،ومن ثم تسويقها
وبيعها من الغير ضمن النطاق الجغرافي المحدد طيلة مدة عقد التوزيع أو التصنيع ،كل ذلك لقاء
بدل خلو مسبق ) (Front Moneyوعموالت دورية على إجمالي حركة األعمال )(Royalties
يسددها الموزع للمورد
يعرف عقد االمتياز التجاري ) (Concessionبأنه »العقد الذي يتعهد بمقتضاه تاجر
يطلق عليه الملتزم أو المتعهد ،بان يقصر نشاطه على توزيع بضائع معينة ينتجها تاجر آخر يطلق
عليه مانح االمتياز ،في دائرة جغرافية معينة ولمدة معينة ،على أن يكون للملتزم" المتعهد" وحده حق
احتكار إعادة بيع هذه السلع في النطاق الجغرافي المتفق عليه.»1
يعد الممنوح له في عقد االمتياز التجاري ًا
تاجر يتحمل مخاطر شراء البضائع والمنتجات محل
االمتياز ،وله وحده حق بيعها في منطقة النشاط المحددة بالعقد ،ويكيف هذا العقد بأنه في جوهره عقد
يضاحا لذلك فإن المانح
ً بيع ،فهو يتضمن التزام المانح البيع للممنوح له والتزام األخير بالشراء منه ،وا
ال يتحمل مخاطر ماال يتم بيعه من قبل الممنوح له.2
كبير بين عقد الفرنشايز وعقد االمتياز التجاري؛ إذ يقع االلتباس بينهما
يالحظ أن هناك تقارًبا ًا
إذا تعلق األمر بفرنشايز التوزيع .distributing franchiseوقد قدمنا في المبحث األول أن هذا
النوع من الفرنشايز يهدف إلى تمكين الممنوح له franchiseeمن تسويق المنتجات من خالل نظام
-1د .حسام الدين كامل األهواني ،مصادر االلتزام ،غير مذكور دار النشر 1992-1991 .ص. 70 .كذلك يعرف
بأنه "العقد الذي يضع بموجبه تاجر يدعى المانح شركة التوزيع خاصته في خدمة تاجر آخر يدعى الممنوح له من
اجل ضمان التوزيع الحصري لمنتجاته في منطقة محددة وخالل فترة محددة وتحت رقابة المانح ".نقال عنAmiel-:
cosme,Laurence.op.cit.P20
-2د .القليوبي سميحة :شرح العقود التجارية .ط . 2.دار النهضة العربية . 1998.ص. 196
34
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
توزيع معين ،ويلتزم المانح franchisorبتوريد المنتجات خالل مدة العقد ،كما يقدم للممنوح له
المساعدات الفنية في مجال التسويق.1
بالمقارنة مع عقد الفرنشايز ،يالحظ ما يلي:
-1يعد عقد االمتياز التجاري من عقود التوزيع ،فهو يتضمن التزامات متبادلة لتنظيم عمليات البيع
والشراء ،بحيث ال يجوز للممنوح له إنتاج ذات السلع أو البضائع محل العقد،بالمقابل يلتزم المانح في
عقد الفرنشايز بتقديم المعرفة الفنية إلى الممنوح له ،ويقرر هذا العقد بصفة أساسية حق الممنوح له في
استعمال إسم المانح وعالمته التجارية ،وكثي ار ما يتضمن استعمال حق من حقوق الملكية الصناعية
األخرى.2
"وقد أوضحت محكمة العدل التابعة للسوق األوروبية المشتركة في حكمها الصادر في 28
فبراير ، 1986التفرقة بين عقود فرنشايز التوزيع وعقود امتياز البيع التجاري ،إذ قررت المحكمة :
"إن عقود الفرنشايز ال تسري عليها القواعد التي تنظم عقود االمتياز ،إذ إن هذه العقود ال تتضمن
سوى التزامات بالبيع والشراء ،وال تشمل العناصر األخرى المميزة ،والتنازل عن المعرفة الفنية
،know-howباإلضافة إلى التزام الممنوح له بدفع مبلغ في التعاقد ، Front-Moneyكمقابل
للدخول في شبكة الفرنشايز."3
في عقد االمتياز التجاري يحظر على المانح وفقا لطبيعة هذا العقد منح امتياز للغير في
4
ذات المنطقة الحصرية ،بالمقابل فان شرط الحصرية في عقد الفرنشايز له طابع اختياري.
-3يالحظ أن عالقة التبعية بين المانح والممنوح له في عقود الفرنشايز ،أشد و أكثر وضوحا من
تبعية الممنوح له للمانح في عقد االمتياز التجاري.5
"كذلك قد ال يتضمن عقد االمتياز التجاري على منح رخصة العالمة أو اليافطة ،وال على
التزام المساعدة التي هي التزام أساسي ومالزم لعقد الفرنشايز .باإلضافة إلى ذلك تختلف التزامات
-1د .حسام الدين كامل األهواني ،مصادر االلتزام ،غير مذكور دار النشر 1992-1991 .ص. 73
-2د .القليوبي سميحة :شرح العقود التجارية .ص. 197
-3نقال عن د .الصغير ،حسام الدين عبد الغني،الترخيص باستعمال العالمة التجارية ،دار النهضة العربية،
القاھرة،1993 ،ص. 74
-4نقال عن : Amiel-cosme,Laurence.op.cit.P.20 ,21للمزيد :جلول ،سيبل :مرجع سابق.ص . 105
.
-د .الصغير ،حسام الدين عبد الغني ،الترخيص باستعمال العالمة التجارية ،دار النهضة العربية، 5
35
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
الممنوح له في عقد الفرنشايز بالدفع للمانح،عن التزامات الممنوح له بالدفع للمانح في عقد االمتياز
التجاري .إذن يظهر االختالف بين االمتياز التجاري وعقد الفرشايز في احتواء العقد األخير على
مساعدة المانح للممنوح له وخصوصا فيما يتعلق بالنقل المتواصل للمعرفة الفنية ،أما عقد االمتياز
التجاري فيمكن تنفيذه دون مساعدة ودون نقل لمعلومات المانح وتقنياته للممنوح له"
وفي هذا السياق يرفض الدكتور مروان يوسف بسيسو– خبير نظم الفرنشايز – استعمال
مصطلح االمتياز التجاري للتعريف بعقد الفرنشايز ،إذ يرى أن كلمة االمتياز التجاري تعد أقرب
مصطلح عربي لمصطلح الفرنشايز وان كان ال يعطي المعنى بالمدلول نفسه .وقد استخدم الدكتور
بسيسو كلمة" نظام الفرنشايز "للتعريف بالفرنشايز ومتطلباته.1
ويضيف الدكتور نعيم مغبغب في مؤلفه" الفرنشايز "":ال توجد كلمة عربية تعطي نفس
المفهوم لكلمة franchisingاالنكليزية ،لذلك يرى أن من األنسب اعتماد نفس الكلمة باللغة العربية
أي" الفرنشايز" 2
تناول الدكتور عماد الحداد في مؤلفه بيع "األسماء والعالمات التجارية" ،موضوع الفرنشايز،
حيث قام بتسميته "بالتوكيل التجاري" ،حيث أشار":ان الوكيل التجاري شخص أو كيان له الحق في
تشغيل العمل ،أما التوكيل التجاري فهو العمل الذي يحق للوكيل التجاري تشغيله"
كذلك تناولت الدكتورة وفاء مزيد فلحوط موضوع الفرنشايز في ملخص لرسالتها الدكتوراة
"المشاكل القانونية في عقود نقل التكنولوجيات الى الدول النامية" ،حيث استخدمت مصطلح
الفرنشايز بدون تعريب.
أما الدكتور جاك يوسف حكيم فقد ذهب في بحث نشر له " عقد الترخيص التجاري" ،الى
تسمية عقد الفرنشايز بعقد الترخيص التجاري ،وقام بتمييزه عن عقد التوزيع الحصري .
3
Concession
أيضا قامت الدكتورة سميحة القليوبي في مؤلفها " شرح العقود التجارية" ،بتسمية عقد
الفرنشايز "بعقد السماح" ،حيث قامت بتمييزه عن عقد االمتياز التجاري ،وذلك بقوله ا ":تتميز عقود
الفرنشايز عن عقود االمتياز التجاري ،بأنها تكون لمدة أطول عادة من عقود االمتياز التجاري ،وأن
-1د بسيسو مروان يوسف ،مجلة عالم االقتصاد ،غير مذكور العدد ،1/2/2000،نشر بتاريخ .26/08/2006
-2د .مغبغب نعيم،الفرنشايز ،منشورات الحلبي الحقوقية ،ط،1،2006ص.14 ،
-3مجلة المحامون.،ص. 421
36
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
تقديم وامداد الموزع بالمساعدة الفنية يكون أكثر فاعلية عنها في عقود االمتياز التجاري نظ ار الرتباطها
بترخيص استخدام المعرفة الفنية وسر الصنعة ،كما أن المقابل يتخذ شكل االتاوة "1
"كذلك ذهب الدكتور هاني دويدار في ورقة عمل مقدمة للمؤتمر األول حول الفرنشايز في
لبنان والدول العربية ،إلى استعمال تعريب لعقد الفرنشايز وهو عقد(تسويق الشهرة التجارية) ".
إذ أن التسمية المقترحة من قبل الدكتور هاني دويدار تقتصر على فرنشايز التوزيع ،بالرغم أن
الفرنشايز قد يشمل الحق باإلنتاج والتصنيع للمنتجات وال يقتصر على التوزيع.
الفرع الثاني
عقد الفرنشايز وعقد الترخيص باستعمال العالمة التجارية
يعرف عقد الترخيص باستعمال العالمة التجارية بأنه :العقد الذي يجيز بموجبه مالك العالمة
التجارية لشخص أو أكثر استخدامها ،على كل أو بعض المنتجات أو الخدمات المسجلة عنها
العالمة. 2هذا وال يحول هذا الترخيص دون استعمال المالك لعالمته على منتجاته.3
تعقيدا من عقد ترخيص العالمة
ً وبالمقارنة مع عقد الفرنشايز يالحظ أنه يعد نظاما أكثر
ِ
مشتمالته ، 4فعقد الفرنشايز يتضمن -فضال عن الترخيص باستعمال االسم والعالمة– الحق بجميع
في استغالل َباقي حقوق الملكية الصناعية ونقل المعرفة والمساعدات الفنية ،كذلك الحق في تقديم
المساعدة التقنية والتي تشمل األساليب التي تثبت تجارب المانح و نجاحها إلى الممنوح له ،ليسترشد
بها في اختيار أنسب الوسائل التي تحقق له النجاح تحت إشراف المانح ورقابته 5و يذهب الفقه
الفرنسي إلى أن عقد الفرنشايز ،يجب أن يتضمن عنصرين أساسيين ،هما :
-1الترخيص باستعمال العالمة التجارية.
-2تقديم المعرفة الفنية للممنوح له "
37
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
الفرع الثالث
عقد الفرنشايز وعقد الوكالة التجارية
شخصا آخر مقام نفسه ،في
ً تعرف الوكالة التجارية بأنها ":العقد الذي يقيم الموكل بمقتضاه
تصرف جائز معلوم على أن يكون هذا التصرف من األعمال التجارية ."1فالوكيل التجاري هو
الشخص الطبيعي أو االعتباري الذي له الحق بموجب اتفاقية في بيع أو توزيع أو ترويج السلع
والمنتجات ،أو توفير الخدمات في الجزائر لحساب منتج أو مورد ِ
مقابل عمولة أو هامش ربح.
بالمقارنة مع عقد الفرنشايزُ ،يمكن مالحظة ما يلي:
ماديا ،ومحل الوكالة
-1محل الوكالة هو تصرف قانوني يقوم به الوكيل لمصلحة موكله وليس عمال ً
كعقد مختلف عن محل عقد الفرنشايز الذي يتعلق بترتيب حق انتفاع على منقوالت غير مادية وال يرد
على تصرفات قانونية .
غالبا ما يتعاقد الوكيل مع الغير باسم موكله ولحساب هذا األخير ،بخالف الفرنشايز الذي يتعاقد
ً -2
الممنوح له باسمه ولمصلحته الشخصية بشكل عام. 2
-3الممنوح له في عقد الفرنشايز َيتصرف كتاجر يتمتع بصفة مستقلة ،أما الوكيل فإنه يعلن صفته
أثناء التعاقد مع الغير باستثناء حالة الوكالة بالعمولة.
َ-4يلتزم الوكيل بتأدية الحساب إلى من وكله ،إذ يعد المال الذي قبضه الوكيل مقابل الخدمة التي
محددا من
ً ماليا
طا ً يقدمها ،أما الممنوح له فيتصرف لحسابه ،و يعد ما يدفعه الممنوح له للمانح قس ً
3
قبل المانح ،الذي يأخذ بعين االعتبار قيمة عالمته أو اسمه ،وسمعة شبكته ونجاح معرفته العملية. 4
-5يلتزم الوكيل بتنفيذ العمل وفق تعليمات الموكل ، 1إذ يكون مسؤوال عن عدم تنفيذ العمل ،ويكون
مسؤوال عن أخطائه ،أما في عقد الفرنشايز فيتم تنفيذ النشاط من قبل الممنوح له وعلى مسؤوليته ،و
يقتصر دور المانح على المراقبة دون حق التدخل.
-1النعيمي سحر رشيد حميد ،اإلتجاهات المختلفة في تنظيم الوكالة التجارية .ط . 1.دار الثقافة ،2004،ص.. 21
-2د .مغبغب نعيم،الفرنشايز ،منشورات الحلبي الحقوقية ،ط،1،2006ص. 108،
-3د .كريم ،زهير عباس،مبادىء القانون التجاري ،دار الثقافة للنشر والتوزيع،1995 ،ص .345.هذا و قد نصت
المادة ( )1463من مجلة األحكام العدلية على ":المال الذي قبضه الوكيل بالبيع والشراء وايفاء الدين و إستيفائه
وقبض العين من جهة الوكالة في حكم الوديعة في يده فادا أتلف بال تعد و ال تقصير ال يلزم الضمان ،والمال الذي في
أيضا في حكم الوديعة".
يد الرسوب من جهة الرسالة ً
-4جلول سيبل ،عقد الفرنشايز ،مكتبة صادر الحقوقية .بيروت -لبـنان ،2001،ص. 76،
38
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
الفرع الرابع
عقد الفرنشايز و وكالة العقود" التمثيل التجاري"
يمكن تعريف وكالة العقود بأنها »عقد بموجبه يلتزم شخص يتولى على وجه االستمرار في
منطقة نشاط معينة على إبرام العقود لمصلحة العاقد اآلخر ،مقابل أجر ،و يجوز أن تجاوز مهمة
وكيل العقود مناقشة الصفقة إلى وجوب إبرامها وتنفيذها باسم الموكل ولحسابه» و يالحظ أن هناك
اختالًفا بين العقدين ،ويبرز ذلك من خالل:
-1إن االستقالل في عقد الفرنشايز هو استقالل محدود وضيق ،قد يصل في بعض العقود إلى حد
االختناق؛ فهذا الحق يحفظ للمانح صالحيات واسعة للغاية ال يوجد ما ُيشابهها في عقد التمثيل
التجاري ،إذ للممثل التجاري استقاللية أوسع .كذلك يالحظ وجود تدخل مستمر للمانح على الممنوح له
في عقد الفرنشايز ،من خالل اإلشراف على العمل والمساهمة في تنظيمه.
الحال في وكالة العقود شرطاً أساسيا إلنشاء الفرنشايز ،وال
الحصرية ،كما هو َ -2ال ُيشكل شرط َ
وهرياَ. ُيعتد َبهذا الشرط لِصحة العقد ،وال ُيشكل ُع ًا
نصر َج َ
المحاكم اللبنانية إلى أن عقد الفرنشايز هو من قبيل التمثيل التجاري.
حيث ذهبت َ
وبعد هذه المقارنة يمكن القول ان عقد الفرنشايز له هو عقد قائم بذاته ذو طبيعة خاصة تميزه
عن غيره من العقود ،وذلك من حيث محل هذا العقد وهو منح استغالل المعرفة الفنية والتقنية ،
وكذلك الترخيص باستغالل عناصر الملكية الفكرية الخاصة بالمانح .كذلك يتميز هذا العقد بالتزامات
أطرافه ،فالمانح ملزم بتقديم المعرفة الفنية وتقديم التحسينات التي تط أر وااللتزام بالتمون وضبط
الحصرية ،بالمقابل الممنوح له ملزم بدفع مبلغ ثابت عند ابرام هذا العقد باالضافة الى الثمن النسبي
الدوري.
.
-1د .ياملكي ،أكرم ،القانون التجاري .ط ،1دار الثقافة للنشر والتوزيع ،1998ص. 244 .نصت المادة ) 83
من قانون التجارة رقم 12لسنة " :)1966الوكيل الذي لم يتلق تعليمات إال في شأن جزء من العمل يعد مطلق اليد
في الجزء الباقي".
39
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
المطلب الثاني
الطبيعة الخاصة لعقد الفرنشايز
تمهيد و تقييم:
بعد أن تم توضيح تمييز عقد الفرنشايز عن غيره من العقود المشابهة ،ولوحظ اختالف هذا
العقد عن غيره ،ال بد من دراسة المحل في هذا العقد وابرامه.
وعليه دراسة هذا المطلب في فرعيين أَساسيين :األَول :خصوصية المحل في عقد الفرنشايز،
الثاني :إبرام عقد الفرنشايز.
الفرع األول
خصوصية المحل في عقد الفرنشايز
ينعقد عقد الفرنشايز باتفاق إرادتين على إحداث أثر قانوني .والركن األساسي للعقد هو اإلرادة.
واإلرادة ال بد أن تتجه إلى هدف مشروع ،وهو ما يسمى السبب وهو الركن الثاني للعقد .كما أن
االلتزامات التي ينشئها العقد لكل منها محل هو محل االلتزام.1
سيتم دراسة التعبير عن اإلرادة عند شرح صياغة العقد في الفرع الثاني ،وفيما يتعلق بركن
السبب ،يقصد باصطالح السبب :الدافع أو الباعث الذي دفع المتعاقد إلى إبرام العقد ،وال يشترط
احدا هو أن يكون الباعث مشروعا. 2
طا و ً
لصحة السبب إال شر ً
وفيما يتعلق بمحل االلتزام ،وهو ما يلتزم به المدين .ويشترط لصحة انعقاد العقد في المحل
ثالثة شروط ،هي :أن يكون المحل موجودا أو ممكن الوجود ،وأن يكون معينا أو قابال للتعيين ،وأن
يكون قابال للتعامل فيه.3
نظ ار لخصوصية المحل في عقد الفرنشايز ،سيتم دراسته بشيء من التفصيل.
المحل في عقد الفرنشايز
-1د .تناغو سميرعبد السيد و د .منصور ،محمد حسين ،القانون وااللتزام نظرية القانون ،نظرية الحق ،نظرية العقد
،أحكام االلتزام ،دار المطبوعات الجامعية ،1997،ص.19.
-2د .تناغو سمير عبد السيد و د .منصور محمد حسين ،المرجع السابق.ص. 76
-3د .تناغو سمير عبد السيد و د .منصور محمد حسين ،المرجع السابق .ص . 68وما بعدها.
40
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
والمساعدة التقنية" ،وعناصر الملكية الفكرية .وفي هذا الصدد سيتم دراسة المحل من خالل المسائل
التالية األولى :المعرفة الفنية ،الثانية :المساعدة التقنية،الثالثة :عناصر الملكية الفكرية.
المسألة األولى :المعرفة الفنية Know how
َعدت اللجنة المهتمة بحماية الملكية الصناعية في المجال الدولي التابعة للدول األوروبية
المشتركة ،أن كلمة " "Know Howتعني :المعرفة أَو الخبرة التقنية ذات الطابع السري ،والتي
تكون ضرورية لتحقيق وتنفيذ بعض الطرق التقنية ،ذات األَهداف الصناعية.1
شروط المعرفة الفنية
-1أَن تكون المعرفة الفنية سرية :وال يشترط أَن تكون السرية مطلقة؛ ألن العملية ِ
اإلنتاجية في الوقت
الحاضر ،تتطلب تقسيم العمل على نحو شديد التخصص ،بما يتيح الفرصة أَمام الكثيرين من
العاملين داخل المشروع للوصول إلى المعرفة الفنية المستخدمة ،ما يزيد من احتماالت تسربها إلى
المشروعات المنافسة ،ويضاف إلى ذلك أن مالك المعرفة الفنية قد يقوم بالترخيص باستعمالها للغير.2
-2شرط االستعمال والقيمة :المقصود بهذا الشرط االستعمال الفعلي أَو الواقعي ،الذي يعطي للمعرفة
الفنية نفعية معينة ،وبالتالي تعطي للمانح ميزة اقتصادية.
-3أَن تكون المعرفة الفنية سهلة النقل ِ:إذ أَن المعرفة الفنية تشكل الميزة األساسية للفرنشايز ،فهي
تسمح لغير الممتهنين القيام بأَعمال معينة ،لم تكن واردة أو مستحيلة عندهم.
ومن الجدير ذكره هنا أنه إذا كانت المعرفة الفنية المطلوب تطبيقها أَجنبية المنشأَ ،فمن الواجب
مالءمتها مع األَوضاع الواقعية واألَعراف والتقاليد ،فال يكفي أَن تكون مميزة ومتقدمة في بلدها ،و ِإنما
أَن تتضمن ِإمكانية تطورها في البلد المستضيف لها ،فتعطي الثمار المرجوة منها.3
-4أَن تكون المعرفة الفنية قابلة للعرض :وذلك بأن تكون قابلة للكشف عن أهميتها عند عرضها مع
َساسيا وما يقدمه،
محور أ ً
ًا المحافظة على سريتها .و تلعب العملية االستعراضية لسرية المعرفة الفنية،
إلعالن عن نشاط المانح النشاطوكلما كانت هذه العملية تصور المقصود من Franchisorل ِ
-1د .مغبغب نعيم،الفرنشايز،منشورات الحلبي الحقوقية ،ط،1،2006ص. 29،مرجع سابق.ص 96 .
- 2د .محمدين جالل وفاء :فكرة المعرفة الفنية واألساس القانوني لحمايتها .دار الجامعة الجديدة للنشر،1995،
ص. 46
- 3د .مغبغب نعيم،الفرنشايز ،منشورات الحلبي الحقوقية ،ط،1،2006ص. 93
41
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
بصورة سهلة وبسيطة ،كان مجال تقدمها أَسرع وأضمن ،بحيث يكفي النظر للمعروض المقدم لهذه
المعرفة ،ليتمكن المستهلك من أخذ الفكرة الواضحة كما تبتغيه.
-5أَن تكون المعرفة الفنية مبتكرة :وذلك بأن تضيف قيمة جديدة للممنوح له ،بحيث تعطيه ميزة على
وجهدا غير عادي.
ً منافسيه ،هذه الميزة ما كان ليصل ِإليها إال ِإذا تكبد نفقات
المسألة الثانية :المساعدة التقنية
وفنيا ،ووضع جميع األساليب
تقنيا ً
المقصود بها :تقديم المساعدة واِعطاء كل ما هو مطلوب ً
والوسائل تحت تصرف الطرف اآلخر ،الراغب بالحصول على هذه التقنية .و بصورة عامة تُعد
المساعدة التقنية الصورة المتحركة للمعرفة الفنية.
ُ
تشمل هذه المساعدة المقدمة من المانح ما يلي:
-1إعداد برامج التدريب على البيع أو على طرق خدمة ما بعد البيع.
-2تحسين السلع واألَجهزة و تجديدها.
-3نصح الممنوح له باعتماد نظام محاسبية ضريبية معين.
ِ-4إنشاء نظام والقيام بلقاءات من وقت آلخر ،وِاقامة المحاضرات على المستوى المحلي أَو الدولي،
ألَجل تنفيذ هذه األَساليب. 1
سيباشر فيه الممنوح له نشاطه.
-5قيام المانح بالمساعدة في اختيار مكان المحل الجديد ،الذي َ
-6مواعيد الفتح :و عندئذ يكون على المانح تقديم ِإرشاداته المتمثلة في تحديد مو اعيد فتح المحال،
من واقع خبرته السابقة في السوق .
عادة في العقد
يدرج ً -7الضوابط المتبعة في اختيار العمالء .تجدر ِ
ثمنا ،إذ َ
اإلشارة أَن لهذه المساعدة ً
المصاريف المستوجبة
.الدفع مقابل الخدمات المقدمة له.2
42
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
لم يعرف المشرع الجزائري في المرسوم التشريعي رقم 17-93و المتعلق بحماية االختراع
البراءة غير أنه استدرك الوضع في األمر 07 - 03و عرفها في المادة 2ف<<: 2البراءة أو
براءة االختراع :وثيقة تسلم لحماية االختراع >>.
نصت المادة 03:من األمر 07- 03على هذه الشروط بقولها<<:ويمكن أن تحمى بواسطة
براءة االختراع االختراعات الجديدة والناتجة عن نشاط اختراعي و القابلة للتطبيق الصناعي> >
و في المادة السابعة من نفس المرسوم ذكر المواضيع التي ال تعتبر اختراعات و هي:
الخطط و المبادئ و المناهج الرامية إلى القيام بأعمال ذات طابع ثقافي أو ترفيهي
محض.
طرق عالج جسم اإلنسان أو الحيوان بالجراحة أو المداواة وكذلك مناهج التشخيص .
43
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
برامج الحاسوب.1
نستنتج من المادتين سالفتي الذكر وجوب توفر شروط 3لمنح براءة االختراع أال وهي:
-ال ندري لماذا أخرج المشرع الجزائري برامج الحاسوب من دائرة االختراع على الرغم أن الكثير من التشريعات 1
العالمية كانت على عكس ذلك .أنظر لمزيد من التفصيلLa valeur de la protection des brevets :
françaisappréciée par leurs renouvellements.Gilles KolédaERASME et
EUREQua
-2د .محرز أحمد محمد :القانون التجاري .غير مذكور دار النشر . 1998 .ص.549،548
-3د .خاطر نوري حمد ،شرح قواعد الملكية الفكرية .ط . 1.دار وائل للنشر ،2005،ص 363للمزيد انظر ،د .طه،
مصطفى كمال ،القانون التجاري ،الدار الجامعية ،1988،ص. 782
44
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
فِإذا تناول الفرنشايز رسوم ونماذج صناعية محمية ،يجب العمل على احتر ام القواعد المطبقة
عليها.
ثالثا :الشعار:
الشعار هو ":كل ِإشارة مرئية ،تهدف لتميز نشاط تجاري عن غيره ،و يجنب الجمهور اللبس
والخلط بين األَنشطة التجارية المتشابهة" 1
فالشعار المشهور يشكل الحافز األَكثر جاذبية الستجالب الممنوح لهم في عمليات
االستثمار.2
إذا استند الفرنشايز إلى شعار ،يجب عندئذ التقيُّد باألَحكام الخاصة به.
رابعا :االسم التجاري:
هو ":اسم يستخدمه التاجر في ممارسته لتجارته ،وتمييز متجره عن غيره من المتاجر".
الشروط الموضوعية لالسم التجاري ،تتمثل:
مميز :وذلك بأن يكون لالسم شكل مميز خاص به يحفظه عن االختالط
-1أَن يكون االسم التجاري ًا
بغيره من األسماء التجارية العائدة لمحالت مماثلة أو مشابهة ويجعل من اليسير معرفته من قبل
الجمهور.
-2مشروعية االسم التجاري ":ال يجوز استعمال أو تسجيل اسم تجاري يخل بالنظام العام أو
اآلداب".
-3عدم تعلق حق الغير باالسم التجاري.
45
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
لكي تستفيد العالمة من الحماية القانونية يجب أن تكون مميزة عن غيرها ،و األحكام
القانونية في هذا الصدد صريحة ،إذ تنص المادة 02من األمر 06/03المتعلق
بالعالمات على « :العالمات :كل الرموز القابلة للتمثيل الخطي.....التي تستعمل كلها
لتمييز سلع أو خدمات شخص طبيعي أو معنوي عن سلع و خدمات غيره».1
-2أن تكون العالمة جديدة:
ال يكفي ان تكون العالمة مميزة ،بل يجب أن تكون جديدة أيضا صحيح أن المشرع لم
يصرح ذلك صراحة في األمر المتعلق بالعالمات التجارية يمكن أن نستكشف ذلك من
خالل المادة السابعة الفقرة التاسعة من األمر 06/03و التي تنص على أنه « نستثني
من التسجيل :الرموز المطابقة أو المشابهة لعالمة كانت طلب تسجيل».
-3أن تكون العالمة مشروعة:
لقد كان المشرع الجزائري صريح حينما نص في المادة 07من األمر 06/03المتعلق
بالعالمات على وضع قيود و استثناءات على العالمات التي يتم ايداع طلب تسجيلها من
بين الرموز التي استثناها من التسجيل ،الرموز المخالفة للنظام العام و اآلداب العامة و
الرموز التي يحضر استعمالها بموجب القانون الوطني».
مستندا لشهرتها .إذ تقوم الشهرة مقام التسجيل
ً يوفر الفرنشايز حماية إضافية للعالمة التجارية،
تجنبا لرسوم التسجيل .
في إضفاء الحجية على العالمة التجارية ،وقد ُيفضلها المانح ً
والشهرة نسبية بطبيعتها ،لذا تتباين بين إقليم المانح والممنوح له ،ومع ذلك تمتد الحماية
للعالمة إلى إقليم الممنوح له ،ولو لم تكن شهيرة فيه ،على اعتبار أنها تمتعت بمظلة الحماية المستندة
أساسا
إلى شهرتها في إقليم المانح ،ذلك أن شهرة العالمة وفرت لها الحماية في إقليمه ،مما يرسي ً
كافيا للحجية في األقاليم المتعددة للشبكة .لكن في هذا الصدد يشترط إلكساب الحجية استعمال
ً
العالمة.
سادسا :االسم على شبكة المعلومات " اإلنترنت"
ُيعد اسم المؤسسة الوارد على شبكة االنترنت بمثابة العالمات القانونية ،كما هو الحال في
االسم التجاري لهذه المؤسسة.
46
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
وهي ال تكون شر ً
طا لالنعقاد إال إذا تدخل المشرع صراحة ليقرر ذلك .إذ عدت بعض التشريعات أن
المشرع األمريكي واأللماني ،وكذلك كان المشرع
طا النعقاد العقد ،وقد ذهب إلى ذلك ُ الكتابة شر ً
المصري و ً
اضحا في اشتراط الكتابة النعقاد العقد ،ليس في الفرنشايز فحسب وانما في سائر العقود
أثر لتخلفها.
الناقلة للتكنولوجي2ا .وقد رتب البطالن ًا
وملزما للطرفين إال إذا أُدرج في
ً قائما فعقد الفرنشايز يجب أن يكون ً
خطيا ،و ال يمكن إعتباره ً
مكتوبا وحسب ؟ أال يجدر التسجيل
ً مستند مكتوب ،لكن السؤال الذي يمكن إثارته هل يكفي أن يكون
في السجل التجاري أو في السجل الخاص لدى و ازرة االقتصاد للتذرع به بوجه الغير؟ إن شرط الكتابة
يسري على الطرفين المتعاقدين ،وإلمكانية التذرع به تجاه الغير وجب تسجيله في السجل التجاري أو
في سجل خاص لدى و ازرة االقتصاد ،حتى يتم التذرع به بوجه من ُيقدم على انتهاك هذا العقد.3
47
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
من هنا ال بد لهذه األطراف أن تتفاوض ،لكي يقف كل طرف على واجب كل منهما في
اإليفاء بااللتزامات والحقوق المترتبة بموجب العقد .لذا -ولغرض اإلحاطة بإبرام العقد – فإنه من
الضروري أن يالحظ بأن لهذا اإلبرام سماته الخاصة.
وعليه سيتم تقسيم هذا الفرع الى مسألتين ،األولى :مرحلة التفاوض في إبرام عقد الفرنشايز،
وضمانات هذه المرحلة فيما يخص طرفي العالقة القانونية،الثانية :مرحلة اإلبرام النهائية واإلعداد
والصياغة (التحرير) لعقد الفرنشايز.
المسالة األولى :مرحلة التفاوض
التفاوض هو "التخطيط للحصول على نتيجة مرغوبة من خالل التوصل إلى اتفاق مع
أحيانا "1
الطرف المتفاوض معه ،بعد إجراء مناقشات ،وتقديم تنازالت ً
تعد مرحلة التفاوض من أَهم مراحل إبرام العقد ،وتبدو أهميتها بصفة خاصة في أن الطرفين
يناقشان و يضعان خاللها األسس التي تنظم عالقاتهما المستقبلية أثناء تنفيذه ،ومن ثم يسعيان
أسبابا
ً بالطرق كافة إلى الوقاية من قيام أَسباب النزاع مستقبال بينهما ،إذ يتصور كل منهما ويفترض
معينة ،قد تكون مثار نزاع في المستقبل ويحاول إيجاد حل لها .ويحكم عنصر المفاوضات عنصر
المصلحة التي يسعى كل طرف إلى تحقيقها على حساب الطرف اآلخر ،ما يدفعه إلى بذل كل ما في
وسعه من جهد إلقناع الطرف اآلخر بقبول شروطه .وال َيقتصر دور المفاوضات على المرحلة السابقة
مهما بعد إبرام العقد ،وذلك في أثناء تنفيذه ،إذ ُُتعد وسيلة مهمة من
دور ً
على التعاقد ،بل إنها تلعب ًا
وسائل إعادة التوازن للعقد بين الطرفين عند ظهور إشكاليات وظروف مفاجئة وغير متوقعة أدت إلى
اختالل التوازن االقتصادي في العقد َّ
الدولي.2
مرحلة التفاوض تتجسد من جانب بمرحلة بدء المفاوضات التمهيدية وضماناتها ومن جانب
آخر باألثر القانوني الذي ترتبه بالنسبة لألطراف ،كذلك الحماية القانونية المقررة لألطراف ،وعليه
سيتم دراسة هذه المرحلة بتناول مرحلة بدء المفاوضات التمهيدية ،من ثم :ضمانات بدء المفاوضات،
والحماية القانونية المقررة في المرحلة قبل التعاقدية.
أوال :بدء المفاوضات التمهيدية
-1جون :كيف تجري مفاوضات ناجحة ؟ ،دار الفاروق ،غير مذكور سنة النشر.ص18.
-2د .عرفه ،محمد :ضرورة االهتمام بالتفاوض في عقود التجارة الدولية مستقبال ،قناة العربية . 2يونيو 2005
نشر :بتاريخ .26/10/2006
48
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
إن كانت بعض العقود تتشكل بسرعة ،فإعداد أَغلبيتها مسألة طويلة األمد ؛ إذ يجب مناقشة
وجهات نظر كل طرف ومواجهتها ومحاولة التوفيق بينهما.
وهكذا ،فإن مرحلة المفاوضات تفصل بين االقتراح األولي واإلبرام الفعلي للعقد .وما يميز هذه
الفترة هو غياب الطابع اإللزامي ، 1إذ تبدأ باقتراح بسيط يقضي بدخول فترة مفاوضات وتنتهي باقتراح
صارم ودقيق يقضي بإبرام عقد محدد ،خالل هذه الفترة المسؤولية التقصيرية هي عقوبة التصرفات
الخاطئة.2
يملك كل طرف من األطراف في هذه المرحلة الحرية بالتعاقد أو عدمه ،فمبدأ الحرية التعاقدية
مبدئيا الحرية بالتفاوض كما
ً ال يمكن مسه .و في هذا يقول الدكتور رمضان أبو السعود ":المرء يملك
بالتعاقد ،وال يمكن معاقبة كل قطع للمفاوضات إال عند وقوع إساءة أو تجاوز في حدود استعمال
الحق ،وهكذا يمكن القول أَن القاعدة األخالقية وواجب التقييد بقواعد حسن النية مصدر للقاعدة
القانونية" 3
كذلك فإنه من المالحظ بأن يقع في مرحلة بدء المفاوضات التمهيدية ،أَن يعرض أحد
وغالبا ما يكون المانح ،Franchisorالذي يتمتع بمركز قوي وثيقة مطبوعة أو عقدا
ً األطراف
نموذجيا تضمن شروط العقد على الممنوح له ،Franchiseeكصيغة من صيغ اإليجاب ،وفي : ً
مثل هذه الحالة فإن الممنوح له يكون أمام اختيار مقيد ،يتمثل بواحد من ثالث هي:
1قبول العقد المذكور جملة وتفصيال.
-2رفضه جملة وتفصيال.
-3الدخول في مناقشة شروط العقد المقترح مع الطرف اآلخر ،بغية التوصل إلى توازن .و يبين الواقع
عموما إلى الخيار الثالث ،فتدخل في مناقشة شروط العرض أو الوثيقة أو
ً العملي أن األطراف تلجأ
العقد المعروض من قبل أحد األطراف.
-1جلول سيبل ،عقد الفرنشايز ،مكتبة صادر الحقوقية .بيروت -لبـنان ،2001،ص. 24
-2د .األهواني حسام الدين كامل ،النظرية العامة لاللتزام .ج . 2.ط . 2.غير مذكور دار النشر. 1995 .ص. 77
-3د.أبو السعود رمضان :النظرية العامة لاللتزامات .دار المطبوعات الجامعية . 2002 .ص. 69
49
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
إن هذه المرحلة التمهيدية قد تؤدي مباشرة إلى إبرام العقد إذا اقترن اإليجاب بالقبول الصادرين
من المتعاقدين وتجدر اإلشارة إلى وجوب تحقق الرضا في هذه المرحلة ،وأن يكون هذا الرضا ً
خاليا
من أي عيب من عيوب اإلرادة.1
ضمنيا .فيكون صر ً
يحا؛ كأن تطلب شركة ً والتعبير عن إرادة األطراف قد يكون صر ً
يحا أو
فلسطينية من أُخرى فرنسية تزويدها بالمعرفة الفنية ومعلومات سرية حول منتج معين من خالل عقد
الفرنشايز ،ولمدة معينة ووفق شروط معينة ،فتوافق األخيرة على ذلك بشكل صريح ال يدع مجاال
ضمنيا؛ كمن يبدأ فعال بخطوات إعداد استثمار مشروع معين عرض
ً للشك .في حين يكون التعبير
عليه من خالل عقد الفرنشايز منذ بدء المفاوضات ،فإذا ما قام بذلك فإنه يعد قابال بالترخيص.
ثانيا :ضمانات بدء المفاوضات
تنصب المفاوضات بشكل أَساسي على ماهية العقد من جهة ،وكيفية التعامل مع محله
واألدوات التي سيكون لها دور مهم في تنفيذ العقد من جهة أخرى ،وتتصف هذه الفترة بالصعوبة ،إذ
يضطر المانح Franchisorإلى إعطاء بعض المعلومات الفنية ِ
الس رية التي يحرص عليها،
وكشفها للممنوح له .Franchisee
و يمكن للمتفاوضون التغلب على مشكلة المحافظة على السرية ،من خالل الضمانات العامة
بمناسبة التفاوض ،وتقسم ضمانات التفاوض بحسب مصدرها إلى نوعين:
عادة ما يغلب هذا النوع من الضمانات مصلحة المانح
النوع األول :ضمانات إرادية ً :
،Franchisorالذي ال يكتفي بالضمانة العامة في القانون والتي تقضي بضرورة التعامل بحسن
نية .والضمانات اإلرادية تتم بإحدى الوسائل التالية:
-1تعهد كتابي سابق :وهو إقرار كتابي وتعهد بالمحافظة على المعلومات التي يصرح بها المانح
للممنوح له ،ويحرص عليها المانح كل الحرص.إذ يتعهد الممنوح له بااللتزام بالمحافظة على سرية
المعلومات التي ستصل إليه أثناء المفاوضات ،وأن ال يستخدمها أو يسهل استخدامها ، 2و يلتزم
الممنوح له بعدم استغالل المعرفة الفنية أو نقلها إلى الغير ،سواء كان ذلك بمقابل أم دون مقابل ،كما
-1د .الشرقاوي جميل ،محاضرات في العقود الدولية ،دار النهضة العربية ،1997،1996ص.6
-2د .الكيالني محمود ،عقود التجارة الدولية في مجال نقل التكنولوجيا ،ط. ، 2دار الجيب ودار الفكر العربي .
1995ص. 190
50
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
ضامنا للمستشارين الذين استقدمهم لفحص المعرفة الفنية محل التفاوض ،هذا التعهد يعد
ً يكون
ملزما لجانب واحد ،وهو الممنوح له. 1
عقدا ً
عموما من قبل المانح ،وهو بذلك يعد ً
ً
كذلك قد يكون الضمان اإلرادي متمثال بإقرار يقدمه الممنوح له بالحفاظ على المعلومات
التي تصل إلى علمه بمناسبة زيارة منشأة المانح.
-2دفع مبلغ من المال :وذلك أن يكون االتفاق بأن يدفع الممنوح له للمانح ً
مبلغا من المال ،مقابل
ضمانا لعدم إفشاء تلك األسرار،
ً إطالعه على أسرار المعرفة الفنية محل التفاوض .ويمثل هذا المبلغ
فإذا ما انتهت مرحلة المفاوضات التمهيدية وتم إبرام العقد ،فإن هذا المبلغ يحتسب من ضمن المبلغ
المتفق عليه كمقابل للفرنشايز ،أما في حال فشل المفاوضات ،فإن مصير هذا المبلغ يتحدد وفًقا لما
مقدما ،إذ قد يتفق بأن يعاد للممنوح له ،أو أن يخسر الممنوح له ،نظير ما أطلع عليه من
اتفق عليه ً
أسرار .النوع الثاني :الضمانات القانونية ،يفرق بعض الفقه بين نوعيين من العقود ،نوع يتطلب الثقة ،
51
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
52
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
للمستورد المعلومات والبيانات وغيرها من الوثائق الفنية الالزمة الستيعاب المعرفة الحديثة ،وكذلك ما
يطلبه المستورد من الخدمات الفنية الالزمة للتشغيل ،وعلى وجه الخصوص الخبرة والتدريب".
ومن المآخذ على النصيين السابقين أنهما لم يحددا الوثائق التي يلتزم المانح بتقديمها ،كذلك
لم يحددا مدة زمنية لهذا االلتزام.
-2الحماية المقررة لألطراف في القانون األمريكي في المرحلة قبل التعاقدية
ألزم القانون األمريكي بموجب قانون الكشف الكلي ) (Full Disclosure Actالمانح
بتقديم مجموعة من الملفات والوثائق للممنوح له ،كما حدد مواعيد اإلعالم .وهذه الملفات تقسم:
أوال :وثيقة معلومات أساسية( الكشف األساسي) Basic Disclosureويتضمن هذا الملف:
.1تحقيق ذاتية المانح أو شركته ويتضمن ذلك االسم التجاري للمانح.
.2التجربة المهنية لكل واحد من أعضاء فريق المانح خالل الخمس سنوات األخيرة.
.3التجربة المهنية للمانح نفسه أو لشركته.
.4الماضي والحاضر القضائي المدني والجنائي والتجاري للمانح ولفريقه الخاص بالفرنشايز المقترح.
.5سوابق المانح وفريقه في تصفيات الممتلكات والنظم القضائية واإلفالس...الخ.
.6الصيغة الحقيقية للفرنشايز المقترح.
.7مجمل المبالغ المطلوبة من البداية وحتى إتمام الفرنشايز.
.8نسبة المدفوعات الدورية المقدرة طوال مدة العقد.
.9شخصية الممولين المقبولين أو المستشارين أو المشتركين مع المانح.
.10اإلجراءات القانونية التي تمكن األشخاص الذين عينهم المانح أو من لم يعترض عليهم من القيام
بأعمالهم.
.11الوصف التفصيلي لما يتلقاه المانح مقابل ما يقدمه من معلومات وارشادات.
.12التسهيالت المالية المقدمة للمانح ومدى استفادته منها.
.13االحتكارات اإلقليمية والتوريدات.
.14درجة المشاركة الفعلية المطلوبة من المانح في نشاط الفرنشايز.
.15محتوى عقد الفرنشايز من جميع جوانبه.
.16أعداد المتلقين الموجودين وعدد العقود القائمة والملغاة.
.17اختيار الموقع.
53
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
.18التأهيل المبدئي.
.19وجود شخصية عامة (حكومية) داخل فريق المانح.
.20الموازنة األخيرة للمانح.
ثانيا :وثيقة تضم استعالمات مادية :Document Earling Claimوهو ملف يتضمن تفاصيل
ً
إضافية حول المعامالت المالية الخاصة بالمانح.
ثال ًثا :وثائق أخرى يلتزم بها المانح :واضافة إلى ما تقدم ،يقدم المانح للم منوح له النسخة األصلية لعقد
الفرنشايز والوثائق الملحقة به كاإليجارات .ويكون ذلك في خالل أيام العمل الخمسة السابقة على
دخول العقد حيز التنفيذ.
المسألة الثانية :اإلبرام النهائي لعقد الفرنشايز
بنجاح مرحلة المفاوضات يتم االنتقال إلى تحرير العقد ،وتناط هذه المهمة بالقانونين وحدهم .
من هنا يلجأ القانونيون إلى تحديد مضمون عقد الفرنشايز من حيث أطرافه ومدة سريانه والتزامات
الطرفين والجزاءات المترتبة على المخالفات ،باإلضافة إلى أحكام أخرى يتم االتفاق عليها بين
األطراف ،منها على سبيل المثال :تعيين القانون الواجب التطبيق ،كيفية تسوية الخالفات.
تتمثل مرحلة اإلبرام النهائي في اقتران القبول باإليجاب البات ،الذي ُيشترط فيه أن يكون ً
قائما
من جهة ،ومن جهة أخرى أن يطابق القبول اإليجاب مطابقة تامة .وعليه سيتم دراسة هذا المسألة
بتناول إعداد عقد الفرنشايز ،ثم صيغة عقد الفرنشايز (التحرير).
أوال :إعداد عقد الفرنشايز
ينصرف مفهوم إعداد عقد الفرنشايز إلى إعطاء إتفاق المتعاقدين الصيغة القانونية الالزمة
إلحداث اآلثار التي إتجهت إليها إرادتهما.
وللتعرف على كيفية إعطاء اإلتفاق ذلك الطابع القانوني والزمن الذي تنتج فيه اإلرادة آثارها
القانونية ،ال بد من دراسة متى يتم اقتران القبول باإليجاب.
قائما لم
اقتران اإليجاب بالقبولينعقد العقد إذا قبل الموجه إليه اإليجاب ،وذلك طالما كان اإليجاب ً
يرجع فيه الموجب. 1فإذا كان التعاقد بين المانح Franchisorوالممنوح له Franchiseeأو
وكالئهما في مجلس واحد ،ولم يشتمل اإليجاب على أجل محدد للقبول ،صح القبول ما دام المجلس لم
-1د .الفضل منذر ،النظرية العامة لاللتزامات .ج . 1.دار الثقافة . 1996 .ص . 135 .نصت المادة ، 103 ،
من مجلة األحكام العدلية ":العقد التزام المتعاقدين وتعهدهما أمرا ،وهو عبارة عن ارتباط االيجاب بالقبول".
54
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
ينفض ،فإذا ما آنفض المجلس قبل أن يصدر القبول لم يصح القبول بعد ذلك ،سواء أكان اتحاد
حكميا؛ كالتعاقد عن طريق
ً اتحادا
ً مجلس العقد حقيقة؛ كأن يجتمعان في زمان ومكان واحد ،أم
ملتزما بإيجابه ،حتى ما بعد
ً الهاتف؛ أي باتحاد الزمان واختالف المكان ،على أن الموجب قد يبقى
مجلس العقد ،وذلك إذا وجد ما يدل بقاؤه على هذا اإليجاب ،على الرغم من أن القاعدة تقضي سقوط
فور.
اإليجاب عند عدم اقتران القبول به ً
ال بد من التنويه إلى أن قبول الموجه إليه اإليجاب يترتب عليه قبول اإليجاب بعناصره أو
أجزائه كافة؛ أي يجب أن يكون القبول مطابًقا لإليجاب تمام المطابقة ،وفي كل المسائل التي
تضمنها .فإذا اختلف القبول عن اإليجاب بالزيادة أو النقصان أو التعديل ،فال يصح مثل هذا القبول
جديدا يحتاج إلى قبول آخر من الطرف األول الذي كان قد وجه
إيجابا ً
ً أن يقترن باإليجاب ،بل يعد
اإليجاب األول.1
ويثور التساؤل هنا حول مدى إمكانية اعتبار قيام الموجه له االيجاب في عقد الفرنشايز
بتصرف معين أو سكوته ،قبوال منه يؤدي إلى إبرام العقد أم ال ؟ تخضع اإلجابة إلى إمكانية إعتبار
موقفا ال يدع للشك في داللته على إتجاه إرادته
قيام الموجه له بعمل معين قبوال منه ،وذلك باتخاذه ً
إلبرام عقد الفرنشايز.أما سكوته ،فاألصل أن السكوت ال يعد تعبي ار عن اإلراد ة ،وذلك ألنه ال يمكن
الوصول لإلرادة ،مما يدعو إلى التشكك فيما إذا كان من سكت عن التعبير قد وافق أم لم يوافق ،إذ ال
ينسب إلى ساكت قول .ولما كان اإليجاب بالتعاقد يستلزم إتخاذ موقف إيجابي ،فال يتصور أن يكون
إيجابا على اإلطالق.2
السكوت ،وهو عمل سلبيً ،
لكن هناك حاالت ُيعد فيها السكوت قبوال ،وهي :
. 1حالة التعامل الخاص (السابق) بين المتعاقدين.
.2طبيعة المعاملة :فطبيعة المعاملة قد تستوجب اعتبار السكوت قبوال ،ويستدل على ذلك مما يجري
عليه العمل في الوسط التجاري.3
.3إذا كان اإليجاب لمنفعة من وجه إليه.
-1وهذا هو التعبير الشرعي،مادة 67مجلة األحكام العدلية ،فقد ورد بالنص":ال ينسب إلى ساكت قول ،لكن السكوت
في معرض الحاجة بيان".
-2د.فرج توفيق حسن ،النظرية العامة لاللتزام ،ط. ،3الدار الجامعية . 1988 .ص.96
-3د .سلطان أنور ،مصادر االلتزام ،الموجز في النظرية العامة لاللتزام ،دار النهضة العربية. 1983 .ص. 61
55
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
1د .الكيالني محمود ،عقود التجارة الدولية في مجال نقل التكنولوجيا ،ط. ، 2دار الجيب ودار الفكر العربي .
1995ص. 205
-2د .الكيالني محمود ،عقود التجارة الدولية في مجال نقل التكنولوجيا ،ط. ، 2دار الجيب ودار الفكر العربي .
1995ص . 205و ما بعدها.
-3موسى ،طالب حسن ،الموجز في قانون التجارة الدولية ،دار الثقافة. 1997 .ص. 73
56
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
المفهوم ،وكذلك ضرورة اإلشارة إلى أرقام المالحق وتواريخها ،كذلك تحديد اللغة المعتمدة وذلك – إذا
كانت األطراف من جنسيات مختلفة ويتكلمون غير لغة– وكل ذلك في سبيل تسهيل تنفيذ العقد وتقليل
احتمال ظهور أي نزاع بين األطراف.
-2التعاريف
عادة في الوثيقة التعاقدية وفي بدايتها على وجه التحديد ،التعاريف والمصطلحات
يذكر ً
الواردة في تلك الوثيقة ،مع بيان عوامل إنشاء المشروع المتفق عليه ،وأهميته ،وأهدافه ،بحيث تكون
احدا وتكمل كل منهما األخرى.
تعاريف الوثيقة هذه والديباجة كال و ً
وبهذه الصورة فإن ديباجة العقد و تعاريفه تكون روح العقد وخالصته .لذلك ينبغي َبذل العناية
اللغوية والقانونية عند تحرير الديباجة والتعاريف،إذ يرجع إليهما في قضايا تفسير االتفاق ،وغايته،
وأسبابه عند نشوب نزاع بين األطراف.1
عادة ال تكون إال للكلمات التي تحمل عدة معان ،أو تستخدم في أكثر من موقع
والتعريفات ً
في العقد ،مثل التعريف باألطراف والسعر والبضاعة...الخ
-3موضوع العقد
ومتميزة ،وكل موضوع يتألف بدوره من
عموما على مواضيع حيوية ًُ تنصب عقود الفرنشايز
العناصر والبنود التي تحقق أهداف طرفيه .لهذا تتم صياغتها بشكل يكون التركيز فيه على ما تم
تحديده من خطوط عريضة تمثل المضمون التعاقدي ،وهنا ال بد أن تكون الصياغة متميزة بعباراتها
الواضحة ،وال تحتمل أكثر من معنى ،لتعكس حقيقة ذلك المضمون التعاقدي ،وهذا له أهمية خالل
مراحل تنفيذ عقد الفرنشايز.
يشمل هذا القسم موضوع العقد ومادته األساسية ومحوره وااللتزامات التي ُيرتبها والحقوق التي
ُيخولها والواجبات التي يفرضها و الشروط التي يحددها كل طرف.2
و ًأيا كان األمر ،فإن مرحلة صياغة العقد واعداد عقد الفرنشايز تتطلبان ،وجود الخبراء
القانوني الذين يمتازون بالمعرفة القانونية والدقة اللغوية واالصطالحية من أجل وضع صياغة
متكاملة.
-1د .الكيالني محمود ،عقود التجارة الدولية في مجال نقل التكنولوجيا ،ط. ، 2دار الجيب ودار الفكر العربي .
1995ص. 206
-2لسيف سيف عبد العزيز ،التفاوض التجاري،اإلعداد والتنفيذ.،معهد االدارة العامة. 2004 .ص. 209
57
تحديد عقد الفرنشايز الفصل األول:
و في األخير تمت دراسة هذا الفصل في مبحثين ،تناولت في المبحث األول تعريف عقد
الفرنشايز ضمن دراسة علمية فقهية قانونية مفصلة ومبينة النشأة التاريخية لهذا العقد والقوانين
المنظمة له ،ومن ثم انتقلت إلى إيراد التعريفات الخاصة بعقد الفرنشايز ،إذ قمت بإيراد أمثلة بسيطة
توضح هذا العقد ،ثم فصلت في هذا المبحث وضمن المطلب الثاني أنواع هذا العقد والنماذج المختلفة
إلدارته ،تم في الفرع الثاني للمطلب الثاني تناول خصائص هذا العقد وأهميته مع توضيح أهم المزايا
التي يحققها تطبيق هذا العقد لكل من المانح والممنوح له وكذلك السلبيات التي ترافق تطبيق هذا العقد،
وفي المبحث الثاني تناولت الطبيعة القانونية لعقد الفرنشايز ،فتم التمييز بين هذا العقد وكل من عقد
االمتياز التجاري وعقد الترخيص باستعمال العالمة التجارية وعقد التمثيل التجاري و وكالة العقود
التجارية ،وتم التعرض لالتجاه القائل باعتبار عقد الفرنشايز هو نفسه االمتياز التجاري ،إذ قمت
بإظهار أوجه االختالف بينهما واظهار اآلراء الفقهيه التي تؤيد استقاللية كل منهما.
58
خاتمــــة
خاتمة
ت او ت هذ ا دراسة بعض ا جوا ب ا قا و ية عقد ا فرشايز ،حيث بي ت أن عقد ا فرشايز هو
من ا عقود ا تجارية ا دو ية ا حديثة ا تي ظهرت في ا واليات ا متحدة األمريكية ،وما هذا ا شاط من
أهمية اقتصادية على صعيد ا دول ا مقدمة هذا ا شاط وا دول ا متلقية ه ،ل هوض با ص اعة وتحقيق
ا ت مية ا شاملة ،كذ ك استعرضت ا دراسة صور هذا ا عقد في ا تطبيق ا عملي.
كما تعرضت ا دراسة لطبيعة ا قا و ية عقد ا فرشايز ما ذ ك من أهمية في تحديد األحكام
وا قواعد ا واجبة ا تطبيق على هذا ا عقد ،وذ ك في ضوء االختالفات ا ثيرة حول طبيعة هذا ا عقد،
ظر حداثة هذا ا عقد وعدم وجود أحكام قا و ية خاصة ت ظمه ،تضاربت اآلراء ا فقهية في تسميته إذ
و ًا
ظهر جا ب من ا فقه يطلق على هذا ا عقد مصطلح االمتياز ا تجار وظهرت ا عديد من ا تسميات
إ ى وجود اختالط بين ا عقدين ،إال أن ا دراسة توصلت إ ى أن عقد أد هذا ا عقد ،األمر ا ذ
ا فرشايز عقد قائم بذاته وذو طبيعة خاصة ،ويتمتع بخصائص تميز عن عقد االمتياز ا تجار وغير
من ا عقود ا تقليدية ،مما يوجب االعتراف به كعقد قائم بذاته ه أحكامه ا خاصة به.
ميز هذا ا عقد أيضا حقوق وواجبات أطرافه ،فحقوق ما ح ا فرشايز و ا تي تشكل ا تزاما
وما ّ
على ا مم وح ه تتمثل بدفع مقابل ا دخول ومن ثم دفع مقابل دور يمثل سبة من إجما ي ا دخل ا تي
يدفعها ا مم وح ه مقابل اال تفاع با عالمة ا تجارية وا معرفة ا ف ية ا خاصة با ما ح ،واال تزام
با محافظة على سرية ا معرفة ا ف ية ،كذ ك اال تزام با تمون ا حصر من ا ما ح ،واال تزام با خضوع
واالمتثال ألوامر ا ما ح من خالل اإلعالن عن استقال يته وا سماح لما ح با تفتيش على مؤسسته
واال تزام بإدارة ا مؤسسة حسب ا ظام ا محدد ،واال تزام با تحسي ات ا تي تطرأ ،واال تزام با تعاون
لدفاع عن ا حقوق ا فكرية واال تزام بإ شاء عقد تأمين وتقديم كفا ة مصرفية واال تزام بتسويق م تجات
ا ما ح ،كذ ك اال تزام بعدم تسويق م تجات م افسة ،وضرورة ا محافظة على جودة ا م تج .أما حقوق
ا مم وح ه ا تي تعد ا تزاما على ا ما ح فتتمثل في اال تزام باإلعالم في ا فترة ا سابقة لتعاقد ،واال تزام
ب قل ا مساعدة ا تق ية ،كذ ك اال تزام ب قل ا معرفة ا ف ية ،واال تزام ب قل ا عالمات ا فارقة ،كذ ك اال تزام
ب قل ا تحسي ات ،واال تزام با بيع ا حصر وا تموين ا حصر ،وضرورة اال تزام با ضمان.
كما تعرضت ا دراسة ال تهاء عقد ا فرشايز ،واآلثار ا مترتبة على ا تهاء مدة عقد ا فرشايز
وا تي تثير عدد من االشكا يات تم ت او ها في هذ ا دراسة.
98