Professional Documents
Culture Documents
„უკანონო არაპრივილეგირებული კომბატანტების" სამართლებრივი მდგომარეობა
„უკანონო არაპრივილეგირებული კომბატანტების" სამართლებრივი მდგომარეობა
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“
სამართლებრივი მდგომარეობა
კნუტ დორმანი*
ტერმინოლოგია
1
ეს სტატია არ შეეხება სამართლის სხვა დარგებიდან, განსაკუთრებით კი ადამიანის უფლებათა სამართლიდან
გამომდინარე დაცვას.
2
ჟენევის 1949 წლის 12 აგვისტოს კონვენცია (III) სამხედრო ტყვეებთან მოპყრობის შესახებ.
3
ჟენევის 1949 წლის 12 აგვისტოს კონვენცია (IV) ომის დროს სამოქალაქო მოსახლეობის დაცვის შესახებ.
4
იხ. მუხლი 43 (2), ჟენევის 1949 წლის 23 აგვისტოს კონვენციების 1977 წლის დამატებითი ოქმი.
5
ადამიანის უფლებათა ინტერამერიკული კომისია, ანგარიში ტერორიზმისა და ადამიანის უფლებათა შესახებ,
OEA/Ser.L/- V/II.116 Doc. 5 rev. 1 corr., 22 ოქტომბერი 2002, პარა. 68.
1
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
6
პირველი დამატებითი ოქმის 44-ე მუხლი აწესებს სტანდარტებს ოქმის წევრი სახელმწიფოებისათვის. მისი
სტატუსი საერთაშორისო ჩვეულებით სამართალში საკმაოდ სადავოა.
7
მაგალითისთვის იხილეთ გ. ოლდრიჩი, „ტალიბანი, ალ-ქაედა და უკანონო კომბატანტის განსაზღვრება“.
American Journal of International Law, Vol. 96, 2002, p. 892; ანგარიში ტერორიზმისა და ადამიანის უფლებების
შესახებ. იხ. სქოლიო №5, პარა 69.
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
8
ანგარიში ტერორიზმისა და ადამიანის უფლებების შესახებ. იხ. სქოლიო №5, პარა 70.
9
ეს შესაძლოა ნათლად დავინახოთ შემდგომ ამონარიდებში (ხაზგასმა დამატებულია):
ჟკ1-4, საერთო მე-3 მუხლი: „(1) პირები, რომლებიც უშუალოდ არ მონაწილეობენ საომარ მოქმედებებში ,
შეიარაღებული ძალების წარმომადგენელთა ჩათვლით, რომლებმაც დაყარეს იარაღი და რომლებიც
ავადმყოფობის, დაჭრის, დაკავების ან ნებისმიერები სხვა მიზეზის გამო აღარ მონაწილეობენ საომარ
მოქმედებებში, ყველა შემთხვევაში უნდა სარგებლობდნენ ჰუმანური მოპყრობით რასის, კანის ფერის, რელიგიის
ან რწმენის, სქესის, წარმომავლობის, ქონებრივი მდგომარეობის ან ნებისმიერ სხვა მსგავს კრიტერიუმზე
დაფუძნებული ყოველგვარი დისკრიმინაციის გარეშე. (...)“
მეორე დამატებითი ოქმი, მუხლი 2: „1. წინამდებარე ოქმი გამოიყენება ყველა პირის მიმართ, რომელსაც შეეხო
პირველ მუხლში განმარტებული შეიარაღებული კონფლიქტი, რასის, კანის ფერის, სქესის, ენის, რელიგიის ან
აღმსარებლობის, პოლიტიკური ან სხვა შეხედულებების, ეროვნული ან სოციალური წარმომავლობის, ქონებრივი
მდგომარეობის, დაბადების ან სხვა სტატუსის, ან რომელიმე სხვა მსგავს კრიტერიუმებზე (შემდგომში
„არაკეთილსასურველი/საზიანო განსხვავება“) დამყარებული არაკეთილსასურველი განსხვავების გარეშე.
2. შეიარაღებული კონფლიქტის დასრულებისას ყველა პირი, რომელთაც ასეთ კონფლიქტთან დაკავშირებული
მიზეზით აღკვეთილი ან შეზღუდული ჰქონდათ თავისუფლება, აგრეთვე ის პირები, რომელთაც ამავე მიზეზით
შეეზღუდათ ან აღეკვეთათ თავისუფლება კონფლიქტის შემდეგ, ისარგებლებენ მე-5 და მე-6 მუხლებით
3
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
11
მიუხედავად ამისა, მეორე ნაწილის დებულებები უფრო ფართო გამოყენებისაა, როგორც ეს განსაზღვრულია მე–
13 მუხლით.
12
ჟ. პიკტე (რედ.), კომენტარი: ჟენევის მეოთხე კონვენცია შეიარაღებული კონფლიქტების პორობებში სამოქალაქო
პირების დაცვის შესახებ, ICRC ჟენევა, 1958 (შემდგომში – კომენტარი IV), გვ. 46.
5
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
მე–4 მუხლის მე–4 პუნქტის თანახმად, ჟკIV-ი არ იცავს პირებს, რომლებიც სარგებლობენ
ჟენევის პირველი, მეორე და მესამე კონვენციების დაცვით.
13
კომენტარი IV, იხ. სქოლიო №12, გვ 46. კომენტარები კონვენციის პროექტთან დაკავშირებით, 1949 წლის
დიპლომატიური კონფერენციის საბოლოო ჩანაწერები (შემდგომში – საბოლოო ჩანაწერები). ტომი IIა, გვ. 814.
იხილეთ ასევე შვეიცარიის მომხსენებლის მიერ დიპლომატიურ კონფერენციაზე წარმოდგენილი განმარტება,
რომელმაც დაადასტურა ამგვარი ინტერპრეტაცია, საბოლოო ჩანაწერები, ტომი IIა, გვ. 793. იხ. ასევე აშშ–ს
განცხადება, იქვე, გვ. 794.
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
14
იხ. ე. როსენბლადი, „პარტიზანული ომი და საერთაშორისო სამართალი“, Revue de droit pénal militaire et de droit
de la guerre, 1973, გვ. 110 და მომდევნო. როსენბლადი აცხადებს: „საბოტაჟის ჩამდენი, რომელიც არის უკანონო
კომბატანტი, ერთის მხრივ ექვემდებარება დასჯას სამოქალაქო პირთა კონვენციის მიხედვით. თუკი
მოცემულობად ავიღებთ იმას, რომ ის არის „დაცვის ქვეშ მყოფი პირი“ (მუხლი 4) და სწორედ ამ სტატუსიდან
გამომდინარე მას უპირობოდ „ჰუმანურად უნდა მოექცნენ“ (მე–5 მუხლის მესამე პუნქტი). ამავდროულად,
დაცვის ქვეშ მყოფი პირი შესაძლებელია განთავსდეს კონკრეტულ საცხოვრებელ ადგილზე ან ინტერნირებულ
იქნას, თუკი ამის აუცილებლობა გამომდინარეობს ‘უსაფრთხოების იმპერატიული მოსაზრებებიდან’ (მუხლი 78).
უფრო მეტიც, ოკუპანტ სახელმწიფო, გარკვეული გარემოებების არსებობისას, უფლებამოსილია დააკავოს
საბოტაჟის აქტის ჩამდენი სასამართლოს გადაწყვეტილების გარეშე (მე–5 მუხლის მეორე პუნქტი), ხოლო
ბრალდების შემთხვევაში, მიუსაჯოს მას სასიკვდილო განაჩენი (68–ე მუხლის მეორე პუნქტი)“
15
იხ. ფ. კალშოვენი, „პარტიზანი მებრძოლების მდგომარეობა ომის კანონების მიხედვით“, Revue de droit pénal
militaire et de droit de la guerre , 1972, გვ. 72, სადაც პარტიზანი განმარტებულია როგორც პირი (რომელიც უშუალო
მონაწილეობას იღებს საბრძოლო მოქმედებებში) რომელიც არ შეიძლება მიჩნეულ იქნეს სამხედრო ტყვედ, იქვე,
გვ. 65, 69.
16
CDDH/SR.41, O.R. ტომი. VI, გვ. 155.
7
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
17
ამ საკითხთან დაკავშირებით იხ. მ. ბოთი, კ. პარტჩი და ს. სოლფი, ახალი წესები შეიარაღებული კონფლიქტის
მსხვერპლისათვის: 1949 წლის ჟენევის კონვენციების 1977 წლის ორი დამატებით ოქმის კომენტარი. მარტინუს
ნიიჰოფი, ჰააგა, 1982, გვ. 261 და მომდევნო.
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
248. გადახვევები
Travaux préparatoires
9
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
18
მაგალითისთვის იხილეთ პოლკოვნიკი ჰოდჯსონი (ავსტრალია): „მისი აზრით, სახელმწიფოს უფლებები იმ
პირების მიმართ, როგორებიც არიან ჯაშუშები, საბოტაჟის ჩამდენნი, მეხუთე კოლონის წარმომადგენლები და
მოღალატეები, არასათანადოდაა განსაზღვრული. (...) სასურველი იქნებოდა კონვენციის წესებით
გათვალისწინებული დაცვის მექანიზმებიდან აუცილებელი გამონაკლისების გათვალისწინება.“ (მესამე
კომიტეტი (სამოქალაქო პირები), მეორე შეხვედრა, 26.4.1949), საბოლოო ჩანაწერები, ტომი IIა, გვ. 622.
19
ვილჰელმი (წჯსკ), კონი (დანია), საბოლოო ჩანაწერები, ტომი IIა, გვ. 433. ბრიგადის გენერალი პეიჯი
(გაერთიანებული სამოფო): „სამოქალაქო პირთა შესახებ კონვენციის მთელი კონცეფცია ომის სამოქალაქო
მსხვერპლის დაცვა იყო, და არა იარაღის უკანონო მატარებელთა დაცვა, რომლებიც არ უნდა სარგებლობდნენ
სრული დაცვით ომის წესების მიხედვით, რომელთაც ისინი არ ემორჩილებოდნენ. ამგვარი პირებს უდაოდ უნდა
ჰქონდეთ საშუალება ისარგებლონ მოპყრობის გარკვეული სტანდარტით, მაგრამ არ უნდა ჰქონდეთ უფლება
ისარგებლონ ამ კონვენციით გათვალისწინებული ყველა შეღავათით. (...) საბოლოო ჯამში, გაერთიანებული
სამეფოს დელეგაციას მიაჩნია, რომ (...) სამოქალაქო პირებს, რომლებმაც დაარღვიეს ეს წესები უნდა შეუწყდეთ
კანონმორჩილი მოქალაქეებისათვის გათვალისწინებული მოპყრობით სარგებლობის უფლება. ამავდროულად,
გაერთიანებული სამეფოს დელეგაცია არ შეეწინააღმდეგება ნებისმიერ დასაბუთებულ შემოთავაზებას ამგვარი
სამოქალაქო პირებისათვის ჰუმანური მოპყრობის უზრუნველყოფის თაობაზე.“ (მესამე კომიტეტი (სამოქალაქო
პირები), მე–2 შეხვედრა, 26.4.1949), საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIა, გვ. 621; გენერალი დილონი (აშშ): „ცალსახაა,
პირებს, რომლებიც არ არიან მოხსენიებული მე–3 მუხლში [მუხლი 4, მესამე კონვენცია] არ უნდა ჩამოერთვათ
ყველა უფლება. საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIა, გვ. 409.“
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
20
საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIა, გვ. 433;
21
„ამ კონვენციით დაცული პირები არიან ისინი, ვინც მოცემულ მომენტში და ნებისმიერი სახით, კონფლიქტისა
თუ ოკუპაციის შემთხვევაში, აღმოჩნდებიან იმ ძალის ხელში, რომლის მოქალაქეებიც ისინი არ არიან; (...) პირები,
მაგალითად სამხედრო ტყვეები, ავადმყოფები და დაჭრილები, სამედიცინო კონტინგენტის წევრები, რომლებიც
სხვა საერთაშორისო კონვენციების საგანს წარმოადგენენ, ინარჩუნებენ ამ კონვენციებით გათვალისწინებულ
დაცვას.“ მუხლი 3, ომის მსხვერპლის დაცვის კონვენციების გადამუშავებული და ახალი პროექტი, წითელი
ჯვრის XVII საერთაშორისო კონფერენციის მიერ დამტკიცებული და შესწორებული ტექსტები, ჟენევა, 1948, გვ.
114–115.
11
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
22
საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIა, გვ. 433;
23
საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIა, გვ. 480;
24
საბოლოო ჩანაწერი, ტომი III, გვ. 63;
25
საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIა, გვ. 481;
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
26
საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIა, გვ. 562; პლენარული ასამბლეის ანგარიშის ბოლო ორი წინადადება, რომელიც
შეეხება ცალკეულ საკითხებს, მაგრამ ამის მიუხედავად ორივე იქნა შეტანილი, გახდა პლენარული განხილვისას
წინააღმდეგობრივი დაპირისპირების მიზეზი. იხ. საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIბ, გვ. 268;
13
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
27
საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIბ, გვ. 271, და მომდევნო.
28
ტერმინი „საბოტაჟი“ სამხედრო კონტექსტში, სავარაუდოდ აღნიშნავს ქმედებებს, რომლებიც ჩადენილია
მოწინააღმდეგის მატერიალური ინფრასტრუქტურის, „კომუნიკაციის საშუალებების,“ და „სამხედრო
ნაგებობების“ დაზიანების ან განადგურების მიზნით (ჟკIV, მუხლები 64 და 68). იხ. როსენბლადი, იხ. სქოლიო 14,
გვ. 109.
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
29
კომენტარი IV, იხ. სქოლიო 12, გვ. 52 („ზოგიერთი მიიჩნევს, რომ კონვენცია გამონაკლისის გარეშე უნდა
შეეხებოდეს ყველა პიროვნებას, რომელსაც ის მოიხსენიებს, მაშინ როდესაც სხვებისთვის ნათელია, რომ პირები,
რომლებიც არღვევდნენ ომის კანონებს, არ არიან უფლებამოსილნი მოითხოვონ ამ კანონებით
გათვალისწინებული შეღავათებით. თუმცაღა, ეს განსხვავებული მოსაზრებები არ იქნა გამოთქმული [წინასწარი
განხილვების დროს], და პრობლემაც არ დამდგარა ვიდრე სტოკჰოლმის კონფერენციის დასრულებამდე. ამ
შემთხვევაშიც ეს საკითხი წარმოიშვა, რადგან კონფერენციამ დაამტკიცა დაცვის ქვეშ მყოფი პირების დეფინიცია,
რომელიც მოიცავდა იმ პირებს, რომლებმაც ჩაიდინეს მტრული მოქმედებები მაშინ როდესაც ისინი არ იყვნენ
დაპირისპირებული რეგულარული ძალების წევრები.“).
30
ბატონი კასტბერგი (ნორვეგია): „საბოტაჟის აქტების ჩამდენნი რა თქმა უნდა ვერ მოითხოვენ დაცვას სამხედრო
ტყვეების კონვენციით გათვალისწინებულ დაცვას; მიუხედავად ამისა ისინი დაცულნი უნდა იყვნენ
დანაშაულებრივი მოპყრობისა და წამებისაგან.“ ბატონი სოდერბოლმი (შვედეთი) და ბატონი დალი (დანია) მხარს
უჭერდნენ ამ მოსაზრებას. პოლკოვნიკი დე პასკიე (შვეიცარია) ბოლომდე ვერ ჩამოყალიბდა როდესაც აცხადებდა
„იმ პირების სამართლებრივი სტატუსთან დაკავშირებით, რომლებმაც დაარღვიეს ომის კანონები, უნდა
აღინიშნოს, რომ კონვენცია რა თქმა უნდა ვერ მოიცავს დამნაშავეებსა და საბოტაჟის ჩამდენებს. უფრო მეტიც,
მუხლი 55, [მუხლი 64, ჟკIV] და მომდევნო მუხლები ადგენენ პრინციპს, რომ ოკუპანტი სახელმწიფო
უფლებამოსილია დააწესოს სანქციები და თავისი ჯარების დასაცავად. მეორეს მხრივ, მუხლი 29 [მუხლი 31/32
ჟკIV] და მომდევნო მუხლები ადგენენ ლიმიტებს ამგვარი სისხლის სამართლის კანონმდებლობისათვის, კეძოდ კი
კრძალავენ წამებასა და მძევლად აყვანას.“ იგი ემხრობოდა მუხლი 3–ის გადამუშავებულ ვერსიას, რომელიც
შედგენილ იქნა წითელი ჯვრის საერთაშორისო კომიტეტის მიერ [რომელიც მოიცავდა უკანონო კომბატაბტებს!
შესაბამისად, იტალიელი დელეგატი ბატონი მარესკა, გამოხატავდა რა მხარდაჭერას წჯსკ–ს წინადადების მიმართ,
აყენებდა წინადადებას, რომ დამატებული ყოფილიყო დებულება, რომელიც დაადგენდა რომ დაცვის ქვეშ მყოფი
პირები ვალდებულნი იყვნენ არ ემოქმედათ იმგვარად, რომ დაერღვიათ ომის წესები.]. გენერალი შეპერსი
(ჰოლანდია) ეთანხმებოდა სკანდინავიელ დელგატებს (მესამე კომიტეტი (სამოქალაქო პირები), მე–2 შეხვედრა,
26.4.1949), საბოლოო ჩანაწერები, ტომი IIა, გვ. 621 და მომდევნო.
31
საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIა, გვ. 622.
15
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
32
იხ. საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIა, გვ. 796; კონვენციის პროექტთან დაკავშირებული კომენტარები, იქვე, გვ. 814:
„თანამედროვე საბრძოლო მოქმედებები არ არის შეზღუდული მხოლოდ ბრძოლის ველით; ის ასევე იჭრება
მებრძოლის ყოველდღიურ ცხოვრებაში; მტრის საიდუმლო აგენტები აღწევენ იმის მანქანის შიდა სამუშაო
მექანიზმში, იმისთვის რათა იჯაშუშონ ან რათა დააზიანონ ეს მექანიზმი. [...] შესაბამისად, ბევრი დელეგაცია
განიცდიდა შიშს, რომ კონვენციით შეთავაზებული დაცვის საფარქვეშ ჯაშუშებმა, საბოტაჟის ჩამდენმა ან სხვა
პირებმა, რომლებიც საფრთხეს წარმოადგენენ სახელმწიფოსთვის, შესაძლოა ბოროტად გამოიყენონ ის უფლებები
რაც მათთვის არის დადგენილი. დელეგაციებმა თავიანთ მოვალეობად ჩათვალეს არ დაეშვათ კონვენციით
დადგენილი გარანტიების იმგვარი გამოყენება რაც ხელს შეუწყობდა ფარულ მოქმედებებს. შესაბამისად, გაჩნდა
იდეა, რომ იმ პირებთან დაკავშირებით რომლებიც წარმოადგენენ საიდუმლო საფრთხეს სახელმწიფოსთვის,
კონვენციით გათვალისწინებული შეღავათები გარკვეულწილად შეზღუდული უნდა იყოს. ამ იატაკქვეშა
საქმიანობის აღმოჩენასთან დაკავშირებული ძალიან დიდი სირთულიდან გამომდინარე, დებულების მიზანია
სახელმწიფოს მისცეს თავისუფალი მოქმედების საშუალება თავდაცვის მიზნით მიღებული ზომების
თვალსაზრისით, და არ დააკისროს მას დამატებითი ვალდებულებები ამ კონვენციის მიხედვით, გარდა
ჰუმანური და სამართლებრივი მოპყრობის ვალდებულებისა. სწორედ ამ მოსაზრებების შედეგია მუხლი 3ა
[მუხლი 5, ჟკIV] (...).“
33
საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIბ, გვ. 377, 384: 31 მხარდამჭერი, 9 თავი შეიკავა (ჟკ IV, მუხლი 4); 25 მხარდამჭერი, 9
წინააღმდეგი, 6 თავი შეიკავა (ჟკ IV, მუხლი 5).
34
ბრიგადის გენერალი პეიჯი (გაერთიანებული სამეფო), (მესამე კომიტეტი (სამოქალაქო პირები), მეორე
შეხვედრა, 26.4.1949, საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIა, გვ. 621).
35
„ამ კონვენციის დაცვის ქვეშ მყოფი პირები არიან ის პირები, რომლებიც მოცემულ მომენტსა და ნებისმიერი
გზით, კონფლიქტის ან ოკუპაციის შემთხვევაში, აღმოჩნდნენ იმ ძალის ხელში, რომლის მოქალაქეებიც ისინი არ
არიან; (...) თუმცაღა, ნაწილი II–ის დებულებები უფრო ფართე გამოყენებისაა, როგორც ეს განმარტებულია II
მუხლში. პირები, მაგალითად სამხედრო ტყვეები, ავადმყოფები და დაჭრილები, სამედიცინო კონტინგენტის
წევრები, რომლებიც სხვა კონვენციების საგანს წარმოადგენენ, რჩებიან ამ კონვენციების დაცვის ქვეშ.“ მუხლი 3,
მუხლი 3, ომის მსხვერპლის დაცვის კონვენციების გადამუშავებული და ახალი პროექტი, წითელი ჯვრის XVII
საერთაშორისო კონფერენციის მიერ დამტკიცებული და შესწორებული ტექსტები, ჟენევა, 1948, გვ. 114–115.
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
სამართლებრივი ლიტერატურა
36
კ. იპსენი, დ. ფლეკი (რედ.), შეიარაღებული კონფლიქტების ჰუმანიტარული სამართლის სახელმძღვანელო,
Oxford University Press, 1995, გვ. 301; ჰ. მაკკუბრი, საერთაშორისო ჰუმანიტარული სამართალი: თანამედროვე
პროგრესი ომის წარმოების შეზღუდვის მიმართულებით, დარტმუთი, ალდერშოტი, მე–2 გამოშვება, 1999, გვ 397
და მომდევნო; მ. ბოთი, კ. პარტჩი და ს. სოლფი, იხ. სქოლიო №17, გვ. 361 და მომდევნო.; ოლდრიჩი, იხ. სქოლიო
№7, გვ. 893, სქოლიო 12; ჯ. ი. ა. დ. დრაპერი, „კომბატანტის სტატუსი და პარტიზანული ომის საკითხი.“ British
Yearbook of International Law, 1971, გვ. 197 (აღიარებს ჟკIV–ის გამოყენებადობას წინააღმდეგობის ორგანიზებული
მოძრაობების იმ წევრების მიმართ, რომლებიც არ აკმაყოფილებენ ჟკIII–ის მუხლი 4–ის პირობებს, ჟკIV–ის მე–5
მუხლით დადგენილ ფარგლებში); კალშოვენი, იხ. სქოლიო 15, გვ. 71 (აღიარებს ჟკIV–ის გამოყენებადობას
წინააღმდეგობის ორგანიზებული მოძრაობების იმ წევრების მიმართ, რომლებიც არ აკმაყოფილებენ ჟკIII–ის
მუხლი 4–ის პირობებს, თუმცა მონაწილეობენ საბრძოლო მოქმედებებში მოწინააღმდეგის ან ოკუპირებულ
ტერიტორიაზე. იმ სიტუაციებში, რომლებიც არც მოწინააღმდეგის არც ოკუპირებულ ტერიტორიაზე საბრძოლო
მოქმედებებია, „პარტიზანი მებრძოლი, რომელიც ჩავარდება მოწინააღმდეგის ხელში ისარგებლებს სრული
დაცვით, რაც განკუთვნილია დაცვის ქვეშ მყოფი პირებისათვის ოკუპირებულ ტერიტორიაზე. ეს პრინციპი
გავრცობილია მე–3 მუხლში არა საერთაშორისო შეიარაღებულ კონფლიქტებთან მიმართებაში, რომელიც
ამავდროულად წარმოადგენს მინიმუმს, რომელზე დაბლა ჩასვლის უფლება არ აქვთ მებრძოლ მხარეებს, სხვა
სიტუაციებში, იქნება ეს (...) ჩემი აზრით ყველაზე ძლიერი არგუმენტი ამ თეზისის სასარგებლოდ ჩადებულია
სწორედ უცხოურ მოქალაქეობაში, და შესაბამისად, იმ მხარისაგან განსხვავებული მხარი მიმართ
ლოიალურობაში, რომლის ძალაუფლებაშიც ისინი აღმოჩნდნენ.“
37
რ. რ. ბაქსტერი, „ეგრეთწოდებული ‘უკანონო მებრძოლები’ – ჯაშუშები, პარტიზანები, და საბოტაჟის ჩამდენნი“
British Yearbook of International Law , 1951, გვ. 328 და მომდევნო., რ. რ. ბაქსტერი, „კომბატანტების მოვალეობები და
საბრძოლო მოქმედებების წარმოება (ჰააგის სამართალი)“, ანრი დიუნანის ინსტიტუტი და UNESCO ( რედ)
ჰუმანიტარული სამართლის საერთაშორისო განზომილებები, მარტინუს ნიიჰოფი, ჰააგა, 1988, გვ. 105 და
მომდევნო
17
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
„271. [...] თუკი პიროვნება არ არის უფლებამოსილი მესამე კონვენციით (ან პირველი და
მეორე კონვენციებით) გათვალისწინებულ დაცვის მიღებაზე როგორც სამხედრო ტყვე, იგი
აუცილებლად ხვდება IV კონვენციის მოქმედების სფეროში, მხოლოდ იმ პირობით, რომ ის
აკმაყოფილებს ამ კონვენციის მე–4 მუხლით გათვალისწინებულ პირობებს.“40
38
მაგალითად ი. დიტერი, ომის სამართალი, Cambridge University Press, 2000, გვ. 136; რ. კ. გოლდმანი/ბ. დ.
ტიტმორი, „არაპრივილეგირებული კომბატანტები და საბრძოლო მოქმედებები ავღანეთში: მათი სტატუსი და
უფლებები საერთაშორისო ჰუმანიტარულ და ადამიანის უფლებათა სამართალში.“
http://asil.org/taskforce/goldman.pdf გვ. 38. ქ. გრინვუდი „საერთაშორისო სამართალი და „ომი ტერორიზმის
წინააღმდეგ“ International Affairs 2002, გვ. 316; ანგარიში ტერორიზმსა და ადამიანის უფლებების შესახებ, იხ.
სქოლიო №5, პარაგრაფი 74.
39
317 U.S. 1, 63 S.Ct. 2 (1942).
40
ICTY, გადაწყვეტილება, პროკურორი დელალიჩისა და სხვების წინააღმდეგ, IT-96-21-T, 16 ნოემბერი, 1998
წელი, პარაგრაფი 271 (ხაზგასმა დამატებულია.).
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
19
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
ამ განყოფილების 79–ე მუხლი აცხადებს, რომ დაცვის ქვეშ მყოფი პირები არ შეიძლება
იქნენ ინტერნირებულნი, გარდა 41–43 მუხლების (უცხოელები კონფლიქტის მხარის
ტერიტორიაზე) და 68–ე და 78–ე მუხლების (დაცვის ქვეშ მყოფი პირები ოკუპირებულ
ტერიტორიებზე) დებულებებით გათვალისწინებული შემთხვევებისა.
41
იხ. ა. როსასი, სამხედრო ტყვეების სამართლებრივი მდგომარეობა, ჰელსინკი, Suomalainen Tiedeakatemia, 1976,
გვ. 411; ბაქსტერი, „არაპრივილეგირებული მებრძოლი“ იხ. სქოლიო 37. გვ. 329 და მომდევნო.
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
42
ჰ. პ. გასერი, ფლეკი (რედ.) იხ. სქოლიო №36, გვ. 528.
43
იხილეთ სქოლიო 30 და 31.
21
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
44
დებულებები შემდეგ საკითხებზე:
- ჰოსპიტალების, უსაფრთხოებისა და ნეიტრალური ზონების დაარსება;
- განსაკუთრებით მოწყვლად კატეგორიებს მიკუთვნებული პირების ევაკუაციის თაობაზე შეთანხმებების
დადება;
- სამოქალაქო საავადმყოფოების დაცვა;
- სამედიცინო პერსონალის დაცვა;
- ავადმყოფი და დაჭრილი სამოქალაქო პირებისა და სხვა განსაკუთრებით მოწყვლად კატეგორიას
მიკუთვნებული პირების გადამყვანი სახმელეთო, საზღვაო და საჰაერო ტრანსპორტის დაცვა;
- დახმარისათვის განკუთვნილი ტვირთების თავისუფალი გატარება;
- უგზო-უკვლოდ დაკარგული ოჯახის წევრების მოძიებასთან დაკავშირებული შეკითხვების ხელშეწყობა;
ამ სტატიის მიზნებისათვის ზემოთჩამოთვლილი დებულებები არ არის მნიშვნელოვანი, ვინაიდან ისინი არ
არეგულირებენ დაცვის ქვეშ მყოფი პირების მოპყრობას/დაკავებას/ბრალდებას.
45
ჟკI-IV-ის საერთო მე-3 მუხლთან ერთად, რომლის გამოყენებადობა, როგორც საერთაშორისო ჩვეულებითი
სამართლის ნორმისა, აღიარებულია ნებისმიერი ხასიათის შეირაღებულ კონფლიქტში (იხ. მართლმსაჯულების
საერთაშორისო სასამართლო (ICJ), სამხედრო და გასამხედროებული მოქმედებები ნიკარაგუაში და მის
წინააღმდეგ (ნიკარაგუა ამერიკის შეერთებული შტატების წინააღმდეგ), გადაწყვეტილება არსებითი განხილვის
შედეგად, ICJ ანგარიშები, 1986, გვ. 14-იდან 114-ამდე, პარაგრაფი 218), ასევე გამოყენებადია, ისევე როგორც სხვა
მინიმალური გარანტიები, რომლებიც განხილული იქნება ქვემოთ.
46
რაჯიჩის საქმესთან დაკავშირებით (მიმოხილვა და საბრალდებო დასკვნა, პროკურორი ივიკა რაჯიჩის
წინააღმდეგ IT-95-12-R61, პარაგრაფები 35-37) ICTY-მ დაადგინა: „ჟენევის IV კონვენციის წითელი ჯვრის
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
თუკი დავეთანხმებით ამ მიდგომას, ეჭვი აღარ უნდა არსებობდეს, რომ როგორც მინიმუმ
პირველი დამატებითი ოქმის 75 მუხლი და ჟენევის I-IV კონვენციებისათვის საერთო მესამე
მუხლი, როგორც საერთაშორისო ჩვეულებითი სამართლის ნორმები, უზრუნველყოფენ
მინიმალურ დაცვას.
გადახვევები
საერთაშორისო კომიტეტის კომენტარი ამტკიცებს, რომ დაცვის ქვეშ მყოფი პირების მიმართ დაყენებული
მოთხოვნები იმგვარად უნდა იქნეს განმარტებული რათა უზრუნველყოს ფართო წრეზე გავრცელება. კომენტარი
აცხადებს რომ სიტყვები „მოცემულ მომენტში და ნებისმიერი გზით“ „მიზნად ისახავდა ყველა სიტუაციისა და
ყველა შემთხვევის დაფარვის უზრუნველყოფას.“ წითელი ჯვრის საერთაშორისო კომიტეტი, კომენტარი: ჟენევის
IV კონვენცია ომის პირობებში სამოქალაქო პირების დაცვასთან დაკავშირებით 47 (ჟენევა 1958) (...). 47-ე გვერდზე
ასევე აღნიშნულია რომ გამოთქმა ‘მოწინააღმდეგის ხელში’ გამოყენებულია ზედმეტად ზოგადი მნიშვნელობით.
საკითხი ნამდვილად არ შეეხება უბრალოდ მოწინააღმდეგის ხელში ჩავარდნას, როგორც ტყვის შემთხვევაში...
სხვაგვარად რომ ვთქვათ, გამოთქმა ‘მოწინააღმდეგის ხელში’ არ უნდა იქნას გაგებული მხოლოდ ფიზიკურად
მოწინააღმდეგის ხელში ჩავარდნის მნიშვნელობით; ეს მხოლოდ იმას ნიშნავს რომ პირი იმყოფება ტერიტორიაზე,
რომელსაც აკონტროლებს ეს კონკრეტული ძალაუფლება.“
47
კომენტარი IV, იხ. სქოლიო №12, გვ.47.
48
დრაპერი, იხ. სქოლიო №36, გვ.197; ბაქსტერი, „არაპრივილეგირებული მებრძოლი“, იხ. სქოლიო №37, გვ. 328 და
343 და მომდევნო; ბაქსტერი, „კომბატანტის მოვალეობები“, იხ. სქოლიო №37, გვ. 105 და მომდევნო; კალშოვენი,
იხ. სქოლიო №15, გვ.70 და მომდევნო, გვ.73; როსასი, იხ. სქოლიო №41, გვ. 411 და მომდევნო. ერთ-ერთ თავის
პუბლიკაციაში წჯსკ-მაც აირჩია იმგვარი ფორმულირება, რომელიც შესაძლოა ამ ინტერპრეტაციის
მიმართულებით მიუთითებდეს: „შესაბამისად, პარტიზანები რომლებიც არ აკმაყოფილებენ [ჟკIII, მუხლი 4-ის] ამ
პირობებს და რომლებიც მოქმედებენ ოკუპირებულ ტერიტორიაზე, იმყოფებიან ჟენევის IV კონვენციის დაცვის
ქვეშ.“ პარტიზანულ ომში გამოყენებადი წესები, სამთავრობო ექსპერტთა კონფერენცია შეიაღებული
კონფლიქტების შემთხვევებში გამოყენებადი საერთაშორისო ჰუმანიტარული სამართლის განმტკიცებისა და
განვითარების შესახებ, ჟენევა, 24 მაისი - 12 ივნისი, 1971, წითელი ჯვრის საერთაშორისო კომიტეტის მიერ
წარმოდგენილი ნარკვევი, ჟენევა, 1971 წლის იანვარი, გვ.19.
49
დრაპერი, იხ. სქოლიო № 36, გვ.197.
23
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
50
იხ. კალშოვენი, იხ. სქოლიო №15, გვ. 72, პარტიზან მებრძოლებთან დაკავშირებით, რომელთაც ის განსაზღვრავს
როგორც პირებს, რომლებიც (უშუალო მონაწილეობას იღებენ საბრძოლო მოქმედებებში)არ მიიჩნევიან სამხედრო
ტყვეებად, იქვე., გვ. 65, 69.
51
იხილეთ სქოლიო №10-ში ჩამოთვლილი მითითებები.
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
52
პირველი პუნქტიდან დასაშვები გადახვევების შესაძლო ვარიანტებად, კომენტარი IV, იხ. სქოლიო №12, გვ. 55,
მიუთითებს შემდეგს: „ხსენებული უფლებები არ არის ძალიან ყოვლისმომცველი იმ შემთხვევაში როდესაც
დაცვის ქვეშ მყოფი პირი იმყოფება პატიმრობაში; ეს ძირითადად მოიცავს მიმოწერის უფლებას,
ინდივიდუალური თუ ჯგუფური დახმარების მიღების უფლებას, სულიერი დახმარების მიღების უფლებას
მისივე აღმსარებლობის სასულიერო პირებისაგან და პროტექტორი ძალაუფლებისა და წითელი ჯვრის
საერთაშორისო კომიტეტის წარმომადგენლების მიერ მონახულების უფლებას. ნაკლებად სავარაუდოა, რომ
სახელმწიფოს უსაფრთხოების მოსაზრებები შესაძლოა გამოყენებულ იქნეს ამ პირებისათვის სხვა დებულებებით
გათვალისწინებული უფლებების შესაზღუდად - მაგალითად, 37-ე მუხლით გათვალისწინებული დებულება,
რომ როდესაც ისინი ექვემდებარებიან შეზღუდვას სასამართლო პროცესის მოლოდინში ან დაექვემდებარნენ
სასჯელს, რომელიც ითვალისწინებს თავისუფლების დაკარგვას, ამ პირებს ჰუმანურად უნდა მოეპყრონ; ან
თუნდაც 38-ე მუხლის მიერ დადგენილი პრინციპი, რომ ამ პირებმა უნდა მიიღონ სამედიცინო დახმარება როცა
ამას საჭიროებს მათი ჯანმრთელობის მდგომარეობა. უფრო მეტიც, ნამდვილად არაჰუმანური იქნებოდა
სასულიერო პირისათვის სერიოზულად ავადმყოფი დაკავებული პირის მონახულებაზე უარის თქმა. წამება და
რეპრესალიები რა თქმა უნდა აკრძალულია. გარდა ამისა, უნდა აღინიშნოს, რომ ეს დებულება არ ათავისუფლებს
დამკავებელ ძალაუფლებას მეორე მხარის მიმართ არსებული ვალდებულებებისაგან. ეს ძალაუფლება სრულად
რჩება იმ ვალდებულებების ქვეშ, რომელიც დაწესებულია 136-ე მუხლით, და რომელიც გულისხმობს
ოფიციალური საინფორმაციო ბიუროსათვის დაცვის ქვეშ მყოფი ნებისმიერი იმ პირის შესახებ მონაცემების
გადაცემას, რომელიც დაკავებულია ორ კვირაზე მეტი ვადით. ეს უკანასკნელი, სინამდვილეში, დაცვის ქვეშ
მყოფი პირის არც უფლებაა და არც პრივილეგია, არამედ, დამკავებელი ძალაუფლების ვალდებულება.“
53
ეჭვის ცნებასთან დაკავშირებით მნიშვნელოვანია ხაზი გავუსვათ იმ ფაქტს, რომ „ეჭვი არ შეიძლება
უკავშირდებოდეს პირთა მთელ კლასს; ამ მუხლის მიხედვით კოლექტიური ზომების მიღება არ ხდება; ყველა
კონკრეტულ შემთხვევაში უნდა არსებობდეს საფუძვლები, რომლებიც ამართლებს ქმედებას.“ კომენტარი IV, იხ.
სქოლიო №12, გვ. 55. იხილეთ ასევე საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIა, გვ. 815 (III კომიტეტის ანგარიში პლენარული
განხილვისთვის).
54
როსასი, იხ. სქოლიო №41, გვ, 412.
25
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
55
იხილეთ სსრკ-სა და გაერთიანებული სამეფოს წარმომადგენლების დებატები დიპლომატიურ კონფერენციაზე,
საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIბ, გვ. 379 და მომდევნო.
56
ჟკIV, მუხლი 32. იხილეთ ასევე საბოლოო ჩანაწერი, ტომი IIა, გვ. 815 (III კომიტეტის ანგარიში პლენარული
განხილვისთვის): „მესამე პუნქტი განმარტავს იმას, რაც თითქოს ბუნდოვნად დატოვა პირველმა ორმა პუნქტმა. ის
ადასტურებს სახელმწიფოს ვალდებულებებს ჰუმანურ მოპყრობასა და სწორ სისხლისსამართლებრივ
პროცედურასთან მიმართებაში; ის არაფერს აკეთებს იმგვარს, რაც შეასუსტებდა წამებისა და სასტიკი მოპყრობის
აკრძალვის სავალდებულო ძალას.“ იხილეთ ასევე ICTY-ს დასკვნები დელალიჩის საქმეზე, რომლებიც მიღებულ
იქნა „[ჟენევის კონვენციების მიხედვით] არაადამიანური მოპყრობის არსის დადგენის მიზნით, რადგან შესაბამისი
ტერმინოლოგია განხილულ უნდა იქნეს ჟენევის კონვენციებისა და დამატებითი ოქმების შესაბამისი
დებულებების კონტექსტში.“ ეს გადაწყვეტილება განიხილავს არაადამიანური მოპყრობის აკრძალვას ჟკII-ის მე-12
მუხლის, ჟკIII-ის მე-13, მე-20 და 46-ე მუხლების, ჟკIV-ის 27-ე და 32-ე მუხლების, ჟკI-IV-ის საერთო მე-3 მუხლის,
პირველი დამატებითი ოქმის 75-ე მუხლის და მეორე დამატებითი ოქმის მე-4 და მე-7 მუხლების კონტექსტში,
რომელთა მიხედვითაც „დაკავებულ პირებს უნდა მოეპყრონ ჰუმანურად.“ ყველა ამ დებულებით დადგენილი
მოქმედების საწინააღმდეგო საქციელი წარმოადგენს არაჰუმანურ მოპყრობას.
57
კომენტარი IV, იხ. სქოლიო №12, გვ.58.
58
იქვე., მუხლი 126, გვ. 497; კალშოვენი, იხ. სქოლიო №15, გვ. 72. წინააღმდეგ შემთხვევაში საერთო მე-3 მუხლი
საკმარისი საფუძველი იქნებოდა, კომენტარი IV, იხ. სქოლიო №12, მუხლი 5, გვ. 58
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
ხსენებული 45-ე მუხლი60 პირველი დამატებითი ოქმის 75-ე მუხლთან ერთად, შეიცავს
ჟკIV-ის გამოყენების პერსონალური სფეროს ჩვენეული ინტერპრეტაციის არა მხოლოდ
ნაგულისხმევ დადასტურებას, ის სრულყოფს უკანონო კომბატანტების დაცვას. ეს
უკანასკნელი ხორციელდება ორი გზით:
პირველი, 45-ე მუხლის მე-3 პუნქტი 75-ე მუხლთან ერთად ითვალისწინებს მინიმალურ
დაცვას იმ უკანონო კომბატანტებისათვის, რომლებიც არ არიან მოცულნი ჟკIV-ით რადგანაც
ისინი არ აკმაყოფილებენ ჟკIV-ის მე-4 მუხლის მოქალაქეობის კრიტერიუმს და რომლებიც,
თუკი მივემხრობით ბაქსტერის, დრაპერისა და კალშოვენის მიერ მხარდაჭერილ
ინტერპრეტაციას, მოწინააღმდეგის ხელში აღმოჩნდნენ საბრძოლო მოქმედებების არეალში. 61
59
იხ. წჯსკ-ს განცხადება 1974-1977 წლების დიპლომატიურ კონფერენციაზე CDDH/III/SR.43, OR ტომი XV, გვ. 25
და მომდევნო, ფინეთი, იქვე, გვ. 27, ბელგია, იქვე, გვ. 31, ვატიკანი, იქვე, გვ. 34.
60
ეს მუხლი არ შეეხება კომბატანტებს, რომლებსაც ჩამოერთვათ სამხედრო ტყვის სტატუსი 44-ე მუხლის მეოთხე
პუნქტის საფუძველზე (ანუ, სამხედრო ძალების წევრები, რომლებიც არ აკმაყოფილებენ განსხვავების მინიმალურ
სტანდარტებს). ეს უკანასკნელი შემთხვევა მაინც ხვდება მესამე კონვენციით გათვალისწინებული საპროცესო
გარანტიების მოქმედების სფეროში, ვინაიდან, განსახილველი დებულება შეეხება პირებს, რომლებსაც უარი
ეთქვათ ამ გარანტიებზე.
61
იხ. ასევე წჯსკ-ს კომენტარი ჟენევის 1949 წლის 12 აგვისტოს დამატებითი ოქმების პროექტებთან დაკავშირებით
(1973 წლის, ოქტომბერი), კერძოდ მუხლი 65 [პირველი დამატებითი ოქმის 75-ე მუხლი]: „ამ პროექტის მიზანია
გამოასწოროს მოქმედ სახელშეკრულებო სამართალში არსებული ნაკლი; ერთის მხრივ, პირები, რომლებიც
ხვდებიან პირველი, მეორე და მესამე კონვენციის დაცვის ქვეშ, ყოველთვის არ ხვდებიან მეოთხე კონვენციის
დაცვის სფეროში, როგორც ამას ამ კონვენციის მე-4 მუხლი ცხადყოფს; მეორეს მხრივ, მეოთხე კონვენციის მე-5
მუხლი, რომელიც გადახვევებს შეეხება, საკმაოდ რთულია ინტერპრეტაციის თვალსაზრისით და არასათანადოდ
27
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
64
ბოთი, პარტში და სოლფი, იხ. სქოლიო №17. გვ. 261 და მომდევნო.
29
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
65
45-ე მუხლის კომენტარი, ი. სანდოზი, ჩ. სვინარსკი და ბ. ზიმერმანი (რედ.), 1949 წლის 12 აგვისტოს ჟენევის
კონვენციების 1977 წლის 8 აგვისტოს დამატებითი ოქმების კომენტარი, წჯსკ, Martinus Nijhoff, ჟენევა, 1987,
ნომერი 1761; იხ. ასევე, 51-ე მუხლის კომენტარი, იქვე, ნომერი 1942.
66
იხ. გრინვუდი, იხ. სქოლიო №38, გვ. 316; ანგარიში ტერორიზმისა და ადამიანის უფლებების შესახებ, იხ.
სქოლიო №5, პუნქტი 76; ოლდრიჩი, იხ. სქოლიო №7, გვ. 893.
67
ანგარიში ტერორიზმისა და ადამიანის უფლებების შესახებ, იხ. სქოლიო №5, პუნქტი 74; ი. დინსტეინი,
„განსხვავება უკანონო კომბატანტებსა და ომის დამნაშავეებს შორის,“ ი. დინსტეინი (რედ.) საერთაშორისო
სამართალი გაუგებრობის ჟამს, 1989, გვ. 112.
68
იპსენი, ფლეკი (რედ.), იხ. სქოლო №36, გვ. 301; მაკკუბრი, იხ. სქოლიო №36, გვ. 137; დავიდი, იხ. სქოლიო 36, გვ.
297 და მომდევნო; ბოთი, პარტში და სოლფი, იხ. სქოლიო №17, გვ. 261 და მომდევნო; ოლდრიჩი, იხ. სქოლიო №7,
გვ. 893, სქოლიო №12.
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
69
გ. შვარცენბერგერი, საერთაშორისო სამართალი საერთაშორისო სასამართლოებისა და ტრიბუნალების
პრაქტიკაში, ტომი II, Stevens, ლონდონი, 1968, გვ. 115 და მომდევნო; დრაპერი, იხ. სქოლიო №36, გვ. 197;
როსენბლადი, იხ. სქოლიო №14, გვ. 98; კალშოვენი, იხ. სქოლიო №15, გვ. 71.
70
ჩ. რუსო, შეიარაღებული კონფლიქტების სამართალი, A. Pedone, პარიზი, 1983, გვ. 68; დინსტეინი, იხ. სქოლიო
№67, გვ. 105; კომენტარი IV, იხ. სქოლიო №12, გვ. 50; კალშოვენი, იხ. სქოლიო №15, გვ. 73 და მომდევნო.
71
დინსტეინი, იხ. სქოლიო #67, გვ. 114; კალშოვენი, იხ. სქოლიო №15, გვ. 73.
72
ბაქსტერი, „არაპრივილეგირებული მებრძოლი“ იხ. სქოლიო #37, გვ. 344.
73
დრაპერი, იხ. სქოლიო #36, გვ. 197-198; ბაქსტერი, არაპრივილეგირებული მებრძოლი“ იხ. სქოლიო #37, გვ. 336,
337, 340; ბაქსტერი, „კომბატანტების მოვალეობები“, იხ. სქოლიო #37, გვ. 105 და მომდევნო; შვარცენბერგერი, იხ.
სქოლიო #69, გვ. 115 და მომდევნო. მ. ჰ. ფ. კლარკი, თ. გლინი და ე. პ. ვ. როჯერსი, „კომბატანტები და სამხედრო
ტყვის სტატუსი,“
74
დინსტეინი, იხ. სქოლიო #67, გვ. 112.
31
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა
შეზღუდვა შესულია პირველი დამატებითი ოქმის 44-ე მუხლის მე-3 პუნქტში (რომელიც
ითვალისწინებს, რომ „მოწინააღმდეგის ხელში მოხვედრილი ნებისმიერი კომბატანტი,
რომელიც მოწინააღმდეგის ხელში ხვდება მაშინ, როცა არ მონაწილეობს თავდასხმაში ან
სამხედრო ოპერაციაში, რომელიც თავდასხმისათვის მზადებას წარმოადგენს, მანამდე
ჩადენილი ქმედებების გამო არ კარგავს უფლებას ითვლებოდეს კომბატანტად და სამხედრო
ტყვედ.“), რომელიც შეეხება შეიარაღებული ძალების წევრებს, რომლებმაც არ განასხვავეს
საკუთარი თავი სამოქალაქო მოსახლეობისაგან, როგორც ამას მოითხოვს ამ მუხლის მე-3
პუნქტი.75
75
44-ე მუხლის კომენტარი, სანდოზი, სვინარსკი და ზიმერმანი (რედ.) იხ. სქოლიო #65, ნომერი 1721 და მომდევნო
(სქოლიო გამოტოვებულია):
„მომხსენებელი ამ დებულებას შემდეგნაირად განმარტავს:
„მე-5 პუნქტი მნიშვნელოვანი ნოვაციაა, რომელიც ჩამოყალიბდა სამუშაო ჯგუფის მიერ. ის უზრუნველყოფს,
რომ ნებისმიერი კომბატანტი, რომელიც დაკავებულია მაშინ, როდესაც ის არ მონაწილეობს იერიშსა თუ
იერიშის მოსამზადებელ სამხედრო ოპერაციაში, ინარჩუნებს თავის უფლებებს როგორც კომბატანტი და
როგორც სამხედრო ტყვე, მიუხედავად იმისა, რომ შესაძლოა წარსულში მას დაერღვია მე-3 ნაწილის მეორე
წინადადებით დადგენილი წესი. ამ წესმა, სავარაუდოდ უმეტეს შემთხვევებში, უნდა მოიცვას ტყვეების დიდი
უმრავლესობა, და დაიცვას ისინი წარსული ისტორიების გამოძებნის ან გაყალბების ნებისმიერი
მცდელობისაგან, რომელთაც შეეძლოთ ჩამოერთმიათ მისთვის განკუთვნილი დაცვა.“
შესაბამისად, შეიარაღებული ძალების მხოლოდ იმ წევრს, რომელიც დაკავებულ იქნა უშუალოდ ქმედების
ჩადენისას, შესაძლებელია ჩამოერთვას კომბატანტის სტატუსი და მისი უფლება სამხედრო ტყვის სტატუსზე.
იმისათვის რათა მე-4 პუნქტი გამოყენებადი იყოს, აუცილებელია, რომ დარღვევები ხდებოდეს დაკავების
მომენტში ან უშუალოდ დაკავებამდე. კავშირი დარღვევასა და დაკავებას შორის იმდენად მჭიდრო უნდა იყოს,
რომ იძლეოდეს დამკავებელების მიერ უშუალოდ ამ ფაქტის დაფიქსირების საშუალებას. შესაბამისად, ეს არის
დამნაშავის ადგილზე აყვანის შემთხვევა. უდავოა, რომ ეს შემთხვევა mutatis mutandis, ანალოგიურია ჯაშუშის
სიტუაციისა, და აქედან გამომდინარე, არსებობს გარკვეული ურთიერთმიმართება არაპრივილეგირებული
კომბატანტის კონცეფციასთან. ჯაშუშის მსგავსად, კომბატანტი, რომელიც ღიად არ ატარებს იარაღს დაკავებულ
უნდა იქნეს უშუალოდ ამ ქმედების მომენტში, იმისათვის რათა სანქცია გამოყენებადი იყოს მის მიმართ.
ანალოგიურად, კომბატანტსაც, რომელიც დაკავებულია მაშინ, როცა ის არ სჩადის ამგვარ დარღვევას, არ
დაეკისრება არანირი პასუხისმგებლობა იმ ქმედებებისათვის, რომელიც მან წარსულში ჩაიდინა. ამავდროულად,
უნდა აღინიშნოს, რომ შპიონაჟის სიტუაციის საპირისპიროდ, რომელიც არ არის აკრძალული შეიარაღებული
კონფლიქტების სამართლით, და მხოლოდ და მხოლოდ დასჯადია, პროტოკოლი კომბატანტებისათვის ცალსახად
კრძალავს იარაღის ღიად არ ტარებას, და პრინციპში ოქმი კომბატანტს პასუხისმგებლად აცხადებს ამ
ქმედებისათვის. თუმცაღა, პრაქტიკული თვალსაზრისით, მოწინააღმდეგე ვერაფერს გააწყობს მის წინააღმდეგ
სისხლის სამართლის პასუხისმგებლობის თვალსაზრისით, თუკი ის მოულოდნელად არ შეიპყრობს მას
დარღვევის ჩადენის მომენტში. აკრძალვა არსებობს, თუმცაღა სანქციის გამოყენება მხოლოდ ამ პირობითაა
შესაძლებელი. კომბატანტი, რომელმაც ჩაიდინა დარღვევა, ინარჩუნებს, თუნდაც დროებით, კომბატანტის
სტატუსს, და მის უფლებას სამხედრო ტყვის სტატუსზე. თუკი კომბატანტი დაკავებულია მაშინ, როდესაც ის არ
სჩადის დარღვევას, არის სამხედრო ტყვე და მას სასჯელი შეიძლება დაეკისროს მხოლოდ მე-2 პუნქტის
შესაბამისად.“
წჯსკ, მარტი 2003 ტომი 85 No 849
თუკი უკანონო კომბატანტი, რომელმაც დაყარა იარაღი ან უკვე აღარ ფლობს თავდაცვის
საშუალებებს, ნებაყოფლობით ჩაბარდება მოწინააღმდეგეს, არ შეიძლება მათი მოკვლა ან
დაჭრა.82 ანალოგიურად, აკრძალულია გამოცხადება რომ ცოცხალი არავინ დატოვონ. 83
დასკვნა
76
რეგულარული შეიარაღებული ძალების წევრები.
77
დაჯგუფებებისა და მოხალისეთა კორპუსის წევრები, მათ შორის წინააღმდეგობის ორგანიზებული
მოძრაობებისა, რომლებიც არ წარმოადგენენ რეგულარული სამხედრო ძალების ნაწილს.
78
არაღიარებული სახელმწიფოს/მთავრობის რეგულარული შეიარაღებული ძალების წევრები.
79
Levée en masse.
80
ჟკIV-ისა და პირველი დამატებითი ოქმის მიმართ განსხვავებული მიდგომების თვალსაზრისით, იხ. 50-ე
მუხლის კომენტარი, სანდოზი, სვინარსკი და ზიმერმანი (რედ.) იხ. სქოლიო #65, ნომერი 1908: „ჟენევის 1949 წლის
მეოთხე კონვენციის მუხლი 4, რომელიც შეეხება ომის დროს სამოქალაქო პირების დაცვას, შეიცავს ამ კონვენციის
დაცვის ქვეშ მყოფი პირების განსაზღვრებას, რომლებიც დაცულნი არიან მოწინააღმდეგის განზრახი და
არაკეთილსინდისიერი ქმედებებისაგან, როდესაც ეს პირები მოწინააღმდეგის ძალაუფლების ქვეშ იმყოფებიან; ეს
კონვენციის მთავარი მიზანია. თუმცაღა, კონვენციის II ნაწილს, რომლის სათაურია „მოსახლეობის ზოგადი დაცვა
ომის გარკვეული შედეგებისაგან,“ გააჩნია გამოყენების უფრო ფართე სფერო; მე-13 მუხლის თანახმად, ის მოიცავს
„კონფლიქტში ჩართული ქვეყნების მთელ მოსახლეობას“. ეს დეფინიცია ახლოსაა სამოქალაქო მოსახლეობის იმ
განსაზღვრებასთან, რომელიც შესულია ჩვენს მიერ განსახილველი ოქმის 50-ე მუხლში.“
81
იხ. მუხლი 51 (3) პირველი დამატებითი ოქმი: „სამოქალაქო პირები უნდა სარგებლობდნენ ამ განყოფილებით
გათვალისწინებული დაცვით, თუკი და იმ პერიოდის განმავლობაში, როდესაც ისინი უშუალო მონაწილეობას
იღებენ საბრძოლო მოქმედებებში“ (ხაზგასმა დამატებულია). 51-ე მუხლის კომენტარი, სანდოზი, სვინარსკი და
ზიმერმანი (რედ.) იხ. სქოლიო #65, ნომერი 1944; ბოთი, პარტში და სოლფი, იხ. ციტატა #17, გვ. 301.
82
მუხლი 23 (დ), 1907 წლის ჰააგის რეგულაციები. იხ. ასევე წჯსკ, პარტიზანულ ომში გამოყენებადი წესები, იხ.
სქოლიო #48, გვ. 19.
83
მუხლი 23 (დ), 1907 წლის ჰააგის რეგულაციები. იხ. ასევე წჯსკ, პარტიზანულ ომში გამოყენებადი წესები, იხ.
სქოლიო #48, გვ. 19; კალშოვენი, იხ. სქოლიო #15, გვ. 67 და მომდევნო.
33
„უკანონო/არაპრივილეგირებული კომბატანტების“ სამართლებრივი მდგომარეობა