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Respuesta Del València CF A La Conselleria Economía
Respuesta Del València CF A La Conselleria Economía
Respuesta Del València CF A La Conselleria Economía
Don Anil Kumar Murthy, mayor de edad, de nacionalidad singapurense y con NIE número
Y5040412-E, en vigor, actuando en nombre y representación de Valencia Club de Fútbol,
S.A.D., con CIF A46050217 (en adelante, el “Club”), en virtud de poder de representación a su
favor conferido el 11 de diciembre de 2020 y elevado a público, en la misma fecha, ante el
Notario de Valencia D. Ana Julia Roselló García, con el número 2.002 de su protocolo e
inscritos en el Registro Mercantil de Valencia al Tomo 9.133, Libro 6.417, Hoja V-15.946,
Inscripción 166, comparece y, como mejor proceda en Derecho,
EXPONE
ALEGACIONES
Pues bien, con fechas 16 de abril de 2021 y 26 de julio de 2021, antes del plazo para el
vencimiento de la Subfase 1 de la Fase 2, el Club presentó a esa Administración escritos por
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Recurso de reposición
los que solicitaba una reorganización de las distintas fases de la ATE así como una prórroga
para su cumplimiento (la “Solicitud de Reorganización y Prórroga de la ATE”).
o Finalización del diseño del proyecto del polideportivo durante el año 2021, conjuntamente
entre el Club y la Fundación Deportiva Municipal de Valencia, así como con el Ayuntamiento
de Valencia para la obtención de las licencias municipales necesarias para iniciar las obras
de construcción del polideportivo.
o Iniciar la construcción del polideportivo (por un importe máximo de 5,7 millones de euros de
base imponible) y de las instalaciones deportivas auxiliares en 2022, que deberán estar
terminadas en diciembre de 2023; así como la puesta en valor de los restos arqueológicos
de las parcelas en las que se ubicarán esas edificaciones.
o Continuar con la tramitación para la aprobación definitiva de los proyectos que, en su caso,
aún estén pendientes, así como obtener cuantas licencias sean necesarias para retomar los
trabajos de construcción del Nuevo Mestalla.
o Retomar las obras de construcción del Nuevo Mestalla a mediados de 2024, una vez
terminada la temporada deportiva 2023-2024, cuya finalización y puesta en marcha estaría
prevista para mediados de 2026 y, en cualquier caso, con antelación al inicio de la
temporada deportiva 2026 - 2027.
o En el plazo de dos años desde la terminación y puesta en marcha del Nuevo Mestalla:
- Demolición del actual estadio en la zona A “Antiguo Mestalla”
- Construcción del hotel sobre la parcela de las dependencias municipales en desuso por
parte de Expo Grupo, S.A. (responsable de la ejecución de esta obra), simultáneamente
a la ejecución de las obras de demolición del actual estadio.
- Ejecución del terciario y aparcamientos en el subsuelo, según corresponda en su caso,
tanto en la Zona A “Antiguo Mestalla” como en la Zona B “Corts Valencianes”.
- Ejecución de la Fase 2 de la urbanización de la Zona A “Antiguo Mestalla”
- Ejecución de las medidas correctoras establecidas en el Estudio de Movilidad (Zona A).
- Ejecución de propuesta de sostenibilidad urbana en Zona A.
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Recurso de reposición
Esa financiación permitirá al Club ejecutar con mayor celeridad las actuaciones pendientes de
la ATE, superando así las dificultades económicas ocasionadas por el COVID-19 en el mercado
inmobiliario y en el sector del fútbol. No obstante, será necesario que se concedan las
correspondientes licencias por parte de las Administraciones correspondientes. Sin esas
licencias el Club no podrá iniciar obra alguna a pesar de haber solventado los obstáculos
económicos derivados del COVID-19 con la financiación de CVC.
El Club ya ha justificado que concurren los requisitos exigidos por ese artículo 213.2.
Principalmente porque los retrasos habidos en la ejecución de la ATE no son imputables al
Club, sino que han sido consecuencia de la inactividad de la propia Administración y de las
consecuencias derivadas de la pandemia ocasionada por el COVID-19.
Asimismo, el Club ha reiterado en todos los escritos presentados que tiene la más firme
voluntad de cumplir con los compromisos establecidos en la ATE, dentro de los plazos cuya
reorganización y prórroga se ha solicitado.
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Recurso de reposición
con las consecuencias negativas que ello tiene para el interés público.
Considérese, por ejemplo, algo tan evidente como que la imposibilidad de reanudar las obras
de construcción del nuevo estadio, por los motivos señalados en el presente escrito en relación
con los retrasos en la tramitación administrativa de la licencia correspondiente, hace imposible
para el Club plantearse la posibilidad de demoler el actual estadio en la zona A “Antiguo
Mestalla”, por motivos obvios.
Y esos retrasos (no imputables al Club y motivados tanto por la inactividad de la Administración
como por el impacto del COVID-19) no pueden perjudicar ahora al Club con la denegación de
la prórroga.
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Recurso de reposición
causas por las que se han producido esos retrasos (causas que no son imputables
al Club).
Tampoco se tiene en cuenta que todas las actuaciones de la ATE están conectadas
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entre sí, de forma que el retraso en cualquier aspecto de la ATE supone el retraso
del resto de tareas.
(ii) La incorrecta aplicación del artículo 213.2 del Real Decreto Legislativo 3/2011
por cuanto sí concurren los requisitos legales para la concesión de la prórroga.
Todas las decisiones administrativas están sujetas a la exigencia de motivación. Así lo dispone
el artículo 88.3 de la Ley 39/2015, cuando establece:
Las resoluciones contendrán la decisión, que será motivada en los casos a que se refiere el
artículo 35. Expresarán, además, los recursos que contra la misma procedan, órgano
administrativo o judicial ante el que hubieran de presentarse y plazo para interponerlos, sin
perjuicio de que los interesados puedan ejercitar cualquier otro que estimen oportuno.
Sobre el deber de motivar los actos administrativos, la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de
diciembre de 2001 (ECLI:ES:TS:2002:8073) establece:
Es un derecho subjetivo público del interesado no sólo en el ámbito sancionador sino en todos
los sectores de la actuación administrativa: la Administración ha de dar siempre y en todo caso,
razón de sus actos, incluso en el ámbito de su potestad discrecional.
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Recurso de reposición
Sobre el deber de motivar los actos administrativos ante los cambios de criterio de la
Administración, lo que supone vulnerar el principio de confianza legítima, es doctrina
consolidada del Tribunal Supremo que:
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Recurso de reposición
Por tanto, el presente recurso debe ser estimado, y la Resolución impugnada anulada, de
conformidad con el artículo 112 en relación con el artículo 48 de la Ley 39/2015.
Se explican a continuación los puntos de la Resolución impugnada para los que concurre una
indebida o inexistente motivación por parte de la Administración.
De conformidad con el Convenio, “en la primera fase, que tendrá una duración de tres años (36
meses improrrogables) desde la entrada en vigor de la ATE, se demolerán las dependencias
municipales en desuso en la zona de la Avenida de Aragón, se ejecutará la fase 1 de la
urbanización de la Zona A del “Antiguo Mestalla” prevista en el Plan y se construirá un hotel
icónico (TER-M) sobre la parcela de dichas dependencias municipales, y sobre la que se
ubicará la edificabilidad terciaria transferida del denominado “solar de Jesuitas”.
Sin embargo, no todas esas actuaciones son responsabilidad exclusiva del Club. La
demolición de las dependencias municipales corrió a cargo del Ayuntamiento de Valencia y la
construcción del hotel icónico, como se explicará más adelante, corresponde a la mercantil
Expo Grupo, S.A. (“Expo Grupo”).
Pues bien, el Club, en cumplimiento de sus obligaciones como promotor, ha desarrollado las
siguientes actuaciones para la completa ejecución de la Fase 1 de la ATE:
1. Presentación de los proyectos de urbanización y de reparcelación de la Zona A “Antiguo
Mestalla en su conjunto para ambas fases, ante el Ayuntamiento de Valencia, para su
tramitación y aprobación definitiva, el 8 de agosto de 2014.
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Recurso de reposición
El Club ya ha cumplido con el citado convenio al haber anticipado el importe total del
2% del coste de las obras públicas de urbanización (que asciende a la cantidad de
464.863,81€). Pues, tal y como se acordó en ese convenio, con el ingreso del citado
importe se sustituía la obligación de hacer un proyecto de desarrollo sostenible.
Las obras desarrolladas han permitido urbanizar el entorno de la parcela de uso terciario
ubicada en la Avenida Suecia y Calle Artes Gráficas, que incluyen las demoliciones
necesarias por no ser conformes al planeamiento previsto, el movimiento de tierras,
pavimentación de calzadas, aparcamientos y aceras, obra civil de la red de distribución
de agua potable, de riego y de hidrantes para la prevención de incendios, red de
alcantarillado para saneamiento, red de media tensión, baja tensión, red de alumbrado
exterior, jardinería, arbolado y red de riego, regulación y control del tráfico, así como
acometida eléctrica y nuevo sondeo para red de riego.
Las citadas obras fueron recepcionadas el día 5 de julio de 2019 por el Ayuntamiento de
Valencia, aun cuando el Club notificó al Ayuntamiento el final de esas obras el 26 de
marzo anterior. Por tanto, y como ha sucedido en numerosas ocasiones durante el
desarrollo de la ATE, la Administración permaneció inactiva durante un largo periodo de
tiempo (en este caso más de tres meses), incumpliendo sus obligaciones bajo la ATE.
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Recurso de reposición
“Pues bien, consideramos que las actuaciones incluidas en la Fase 1 se pueden dar por
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“[L]as actuaciones incluidas en la Fase 1 se pueden dar por ejecutadas” (pág. 26).
Por tanto, tanto el Club como el Ayuntamiento de Valencia dan por finalizada y cumplida la
Fase 1 de la ATE. Sin embargo, la Resolución impugnada no justifica mínimamente por qué no
tiene en cuenta esa consideración del Ayuntamiento relativa al cumplimiento de la Fase 1 de la
ATE, y entiende erróneamente que la Fase 1 de la ATE no ha sido ejecutada. El deber de
motivación de la Resolución impugnada se acentúa cuando la Consejería de Economía
no respeta el criterio del Ayuntamiento.
Aun así, la Resolución impugnada se aparta errónea e injustificadamente del criterio del
Ayuntamiento de Valencia y tampoco tiene en cuenta las alegaciones sobre esta cuestión
presentadas por el Club el pasado 26 de julio.
Despejar todas las dudas existentes en relación con el efectivo cumplimiento por parte del Club
de la Fase 1 de la ATE es esencial para la resolución del presente recurso. Como ya se ha
explicado, el Club sí ha cumplido las obligaciones que le son propias en relación con la Fase 1
de la ATE.
Como ya se explicó en el escrito del pasado 26 de julio, los siguientes hechos justifican
sobradamente que la construcción del hotel no es responsabilidad del Club sino de Expo Grupo
y que, por tanto, sí se ha finalizado y cumplido debidamente con la Fase 1 de la ATE:
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Recurso de reposición
El acuerdo suscrito entre el Club y Expo Grupo fue presentado ante el Ayuntamiento de
Valencia y a la Subdirección General de Ordenación Planificación y Actuaciones
Territoriales Estratégicas el 5 de febrero de 2015.
Las copias de esas comunicaciones y del citado acuerdo entre el Club y Expo Grupo se
acompañaron como Anexo 1 al escrito presentado por el Club el pasado 26 de julio, por lo
que no se acompañan de nuevo ahora dado que ya están en poder de esa
Administración.
Copia del escrito de Expo Grupo se adjuntó como Anexo 2 al escrito presentado por el
Club el pasado 26 de julio.
Con fecha 21 de marzo de 2018, Expo Grupo interpuso un recurso de reposición contra
ese Decreto. En el escrito presentado por el Club el pasado 26 de julio se acompañaba
copia de ese recurso de reposición como Anexo 3.
En concreto, Expo Grupo manifestó que: “Por un lado, [la parcela] no cumple con las
condiciones para poder ser edificada, por cuanto no se ha demolido en su totalidad el
edificio que había construido y por otro lado, el vallado de la parcela no se ajusta a las
alineaciones que resultan del Proyecto de Reparcelación aprobado por el Ayuntamiento,
incorporando dentro del recinto vallado parte de suelo público”.
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Recurso de reposición
Asimismo, es reseñable la postura que desde Expo Grupo había sido acordada con el
Ayuntamiento de Valencia de no sujetar la construcción del hotel a los plazos de la ATE,
tal y como fue acordado en la cláusula cuarta del convenio que las citadas partes
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Así, desde Expo Grupo se concluye que: “resulta acreditada la voluntad de ambas partes
de no vincular la ejecución del establecimiento hotelero, ni de ninguna otra alternativa
prevista en relación a los usos admitidos en el documento, a ningún plazo”.
Copia de ese escrito del Club fue acompañado como Anexo 5 al escrito presentado por el
Club el pasado 26 de julio.
1.1.4. Conclusión
Por tanto, no se puede ahora denegar la prórroga solicitada por el Club con base en un hecho
aceptado durante años por la Administración. Ese cambio de criterio de la Administración
sin motivación alguna supone asimismo vulnerar el principio de confianza legítima del
Club: la Administración no le ha reprochado al Club en ninguna ocasión la falta de construcción
del hotel (lo que es coherente con lo expuesto, pues no es obligación del Club).
La Resolución impugnada adolece de una patente falta de motivación cuando afirma, sin
ningún tipo de explicación, que “se ha constatado un incumplimiento parcial de las actuaciones
previstas en la primera fase de la ATE”.
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Recurso de reposición
1 de la ATE.
El transcurso de ese año y medio sin que el Club recibiera respuesta alguna por
parte del Ayuntamiento demuestra la falta de cooperación de la Administración para
la ejecución de la ATE en los plazos correspondientes.
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Recurso de reposición
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Recurso de reposición
Seis días después de esa reunión, el 21 de enero de 2020, el presidente del Club
mantuvo una reunión con la Vicealcaldesa para poner en conocimiento de la
Administración el avance en los distintos compromisos del Club como promotor de
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la ATE.
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Recurso de reposición
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Recurso de reposición
En todo caso, esta situación deja al Club en una autentica encrucijada: el Club no
puede iniciar las obras que son su responsabilidad bajo la ATE sin haber
obtenido previamente la correspondiente licencia urbanística; de lo contrario,
se expondría a sanciones por llevar a cabo una obra sin haber obtenido
previamente las licencias preceptivas. Ahora bien, si el Ayuntamiento no otorga esa
licencia, o si se demora en su otorgamiento, el Club estaría incumplimiento los
plazos de ejecución establecidos en la ATE.
Sobre este punto, para reducir la longitud de este escrito, nos remitimos a los
hechos expuestos en la Solicitud de Reorganización y Prórroga de la ATE, en
concreto en el Expositivo Séptimo. En cualquier caso, destacan las siguientes
actividades realizadas por el Club para el cumplimiento de esta actuación:
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Como ya se dijo en el escrito presentado por el Club con fecha 26 de julio de 2021,
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actualmente se están realizado los trámites necesarios para la aprobación del proyecto
del Polideportivo, tal y como demuestra el informe emitido por la Concejalía de Deportes
el pasado 6 de julio de 2021 (copia del mismo se adjuntó como Anexo 8 al escrito
presentado el 26 de julio); y (ii) el posterior informe emitido por el Club el 12 de julio (que
se adjuntó como Anexo 9 al escrito de 26 de julio).
1.2.2. Conclusión
Por tanto, la Consejería de Economía no puede denegar la prórroga solicitada con base
en retrasos imputables al Club en relación con la Fase 2 de la ATE.
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Recurso de reposición
Así, se adjuntaba a ese escrito de 26 de julio como Anexo 11 copia de los informes elaborados
por “PricewaterhouseCoopers, S.L.” (“PWC”), “KPMG global organization” (“KPMG”) y “La Liga”
en relación con el impacto del COVID-19 en los clubes españoles y europeos. Se adjuntaba
también copia del informe financiero preparado por el Club para explicar el impacto económico
que esta situación ha tenido en su actividad durante los dos últimos ejercicios (los “Informes
de impacto económico del COVID”).
Es innegable que con base en los Informes de impacto económico del COVID se acredita el
impacto que la actual situación de pandemia ha tenido en el desarrollo de las obligaciones de
los operadores económicos en general y en el desarrollo por parte del Club de sus obligaciones
como promotor de la ATE, en particular.
1.3.2. Como se explicaba en el escrito de 26 de julio, tras más de tres años trabajando
intensamente en un proyecto económico que garantizará la viabilidad financiera de las
actuaciones inmobiliarias que el Club tiene intención de promover en la zona del viejo y nuevo
Mestalla, al Club le ha sido imposible continuar con las negociaciones por entonces abiertas
con varios inversores interesados en comprar las parcelas del Viejo Mestalla. Y ello por cuanto
las ofertas recibidas estaban condicionadas a la obtención de la financiación bancaria
necesaria para terminar la construcción del Nuevo Mestalla y a la ejecución de las obras en
unos plazos muy concretos, con el riesgo para el Club de afrontar penalidades por retrasos en
la finalización de las obras del Nuevo Estadio y consiguiente entrega de las parcelas del Viejo
Mestalla al nuevo propietario.
Es muy importante tener en cuenta que la financiación bancaria asociada a la construcción del
Nuevo Estadio se sustenta principalmente en un modelo financiero que contempla una
proyección al alza de los ingresos de explotación del Club a raíz de la apertura del nuevo
estadio derivado principalmente de abonos, entradas y patrocinios.
Con un estadio cerrado desde marzo de 2020 y un impacto económico a nivel mundial, nos
resulta imposible poder presentar en estos momentos un proyecto económico sostenible
financieramente para el Club que permita acometer las actuaciones previstas en la ATE en los
plazos inicialmente contemplados en la misma, debido a la absoluta imposibilidad de obtener
financiación bancaria necesaria para la construcción del Nuevo Estadio.
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Recurso de reposición
Evidentemente el Club no puede reiniciar las obras de construcción del Nuevo Estadio sin tener
garantizada la financiación necesaria para terminarlas en su totalidad, en los plazos
comprometidos, con el que finalmente acabe siendo el comprador de las parcelas del Viejo
Mestalla. Creemos que exponer al Club a una operación de esta magnitud sin garantías
financieras plenas sería un acto de irresponsabilidad que además podría ser irreversible. De
incumplir el Club sus compromisos, podría verse abocado irremediablemente a solicitar un
concurso de acreedores, replicando unas circunstancias que ya se produjeron en el pasado y
que expusieron al Club a una situación financiera límite que obligó a acometer una ampliación
de capital al objeto de evitar una quiebra garantizada y a paralizar las obras de construcción del
Nuevo Estadio durante más de doce años.
La concesión de esos 79 días adicionales con base en la disposición adicional tercera del Real
Decreto 463/2020 supone, de nuevo, un ejercicio simplista o automático en el cómputo de los
plazos de la ATE, y no se analiza por la Resolución impugnada el verdadero impacto que el
COVID-19 ha causado en el desarrollo de la ATE.
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Recurso de reposición
En el presente escrito, el Club no está solicitando una reclamación económica para reequilibrar
financieramente la ATE y compensar pérdidas de ingresos o incrementos en los costes
soportados. Tampoco se está exigiendo en este procedimiento responsabilidad a la
Administración por su inactividad y por los retrasos que la misma ha causado para la ejecución
de la ATE y para el Club. Lo que el Club está solicitando es la medida más razonable en
atención a las circunstancias del caso concreto: una reorganización de la ATE y una
prórroga de los plazos para su cumplimiento.
Esa prórroga es la medida más racional, proporcional, rápida y justa en atención a los
intereses que se pretenden cubrir con la ejecución total de la ATE.
Sobre esta cuestión, la Resolución impugnada establece (pág. 8): “El motivo alegado por el
promotor para justificar el retraso, que es el fracaso de las gestiones para la venta de la parcela
del “Antiguo Mestalla” y la consiguiente imposibilidad de financiar sus compromisos, no resulta
aceptable como motivo no imputable al contratista, ya que se trata de una cuestión financiera
interna de la sociedad cuyas vicisitudes no son oponibles frente a la Administración”.
Se incurre de nuevo en una grave falta de motivación que deja al Club en una situación de
absoluta indefensión. En consecuencia, la Resolución impugnada debe ser anulada por
infringir lo establecido en los artículos 35 y 88.3 de la Ley 39/2015.
Si el retraso fuese producido por motivos no imputables al contratista y éste ofreciera cumplir
sus compromisos dándole prórroga del tiempo que se le había señalado, se concederá por la
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Recurso de reposición
Administración un plazo que será, por lo menos, igual al tiempo perdido, a no ser que el
contratista pidiese otro menor.
De conformidad con ese artículo, para que se conceda una prórroga por la Administración
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La concesión de la prórroga se configura legalmente como un derecho del contratista (el Club
en este caso). Y si la Administración considera que no procede esa prórroga (lo que se niega),
deberá motivarlo suficientemente al limitar un derecho o interés legítimo del Club. De lo
contrario, se vulnera el artículo 35.1 de la Ley 39/2015 (por la falta de motivación) así como el
artículo 213.2 del Real Decreto Legislativo 3/2011 (por su incorrecta aplicación).
2. Sobre las prórrogas y los requisitos para su otorgamiento, se han pronunciado nuestros
Tribunales.
En relación con el primer requisito, los retrasos no imputables a los contratistas que sirven
de base para conceder las prórrogas, se pueden producir por diversas causas.
"... Quinto.- Solicitada por la empresa adjudicataria, ahora recurrente, una prórroga de cinco
meses, dado que se estaba a la espera de la aprobación del proyecto modificado 1, mediante
resolución de la Consellera de Infraestructuras, Territorio y Medio Ambiente de fecha 6 de
febrero de 2012, se concedió la prórroga solicitada declarando prorrogado en 5 meses el plazo
de ejecución del contrato, hasta el día 12 de julio de 2012".
"... Sexto.- Por escrito de fecha 19 de junio de 2012, la empresa adjudicataria solicitó una
nueva prórroga del plazo de ejecución de la contrata de 5 meses, dado el tiempo necesario
para la obtención de la documentación tras la aprobación del proyecto modificado en fecha 29
de mayo de 2012, y los procedimientos a seguir para la legalización de la línea subterránea de
media tensión con la compañía suministradora del servicio.
Por resolución de (...) 5 de julio de 2012, se otorgó la prórroga solicitada declarando prorrogado
en 5 meses más el plazo de ejecución del contrato, hasta el 12 de diciembre de 2012".
En el supuesto analizado por la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Aragón, de 21 de
julio de 1997 (RJCA/1997/1506), se confirma la procedencia de una prórroga porque no son
imputables al contratista los retrasos del Ayuntamiento en la puesta a disposición de la obra:
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Recurso de reposición
Por todo lo cual debió de conceder la Administración demandada una prórroga de 58 días en el
plazo de finalización de la obra. De manera que, constando para esta Sala que las obras
finalizaron el 10 de junio (escrito de fecha de 8 de junio de 1994), y la recepción provisional de
las mismas tuvo lugar, igualmente, el 10 del mismo mes, con arreglo a todo lo anterior se
desprende la no procedencia de la sanción prevista como penalización por demora, sin que
proceda entrar a analizar las demás alegaciones y sin que se aprecien especiales motivos para
un pronunciamiento en cuanto a las costas de este proceso.
Y en un supuesto similar al presente, el Tribunal Supremo confirma las prórrogas por no haber
puesto la Administración a disposición del contratista, y a su debido tiempo, los medios
necesarios y precisos para iniciar las obras (Sentencia de 17 de noviembre de 2011 – EDJ
2011/277230):
SEGUNDO.- […] 5º) Por causas no imputables a la contratista, las obras no pudieron iniciarse
en tal fecha estando suspendidas hasta el mes de abril de 1995 por causa imputable a la
Administración, como consecuencia de la falta de disponibilidad de los terrenos por los retrasos
de las empresas contratadas por la propia Administración para la modificación de los servicios
afectados, razones por las cuales no se emitió ninguna certificación hasta el 31 de mayo de
1995, que se correspondió con los trabajos ejecutados en el citado mes, habiendo transcurrido
en definitiva cuatro meses desde la firma del acta de comprobación de replanteo hasta que la
contratista pudo iniciar las obras, lo que supuso una suspensión tácita de las obras, habiendo
solicitado a consecuencia de ello una prórroga de cuatro meses en la fecha de terminación de
las obras, que le fue concedida por la Administración fijando, como nueva fecha de terminación
de las obras el 10 de octubre de 1995.
6º) Posteriormente, en el mes de julio de 1995 se paralizaron de nuevo los trabajos por orden
de la propiedad de las obras a instancias del Ayuntamiento de San Carlos de la Rápita, debido
a la afluencia turística en la zona durante el periodo veraniego, motivo por el que la contratista
solicitó de la Administración una nueva prórroga de seis meses que le fue concedida, fijándose
como nueva fecha para la terminación de las obras el 10 de abril de 1996. Consta acreditado
en las actuaciones que en las sucesivas autorizaciones de prórroga se hizo constar siempre
que tales aplazamientos no eran imputables al adjudicatario y no suponían una penalidad para
éste. […]
SEXTO.- El motivo es estimado por cuanto que el contratista tiene derecho a ser indemnizado
como consecuencia de los daños y perjuicios derivados de la suspensión de las obras en
aquellos casos en los que, como sucede en el aquí analizado, la Administración contratante no
procedió expresamente a declarar esa suspensión, pero sí se produjo una suspensión de las
obras.
Esta Sala, en reiteradas sentencias (por todas, las de 13 de noviembre de 1978, 4 de junio de
1982, 26 de abril de 1985, 27 de enero de 1989, 18 de mayo de 2009 y 3 de noviembre de
2011) ha declarado que la inexistencia de una declaración formal de suspensión temporal de
las obras no desvirtúa el hecho cierto y real de que la verdadera causa de paralización de tales
obras no puede imputarse al contratista sino a la Administración, que incurrió así en un claro e
inequívoco incumplimiento contractual.
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Recurso de reposición
posteriormente, devino deficiente para que pudiera ser adaptado a la realidad existente, las
circunstancias concurrentes determinan la presencia de una excepción al principio de riesgo y
ventura del contratista y la ulterior responsabilidad de la Administración por incumplimiento del
contrato […].
Y junto con los motivos anteriores, entre otros, se encuentran además los impactos negativos
derivados del COVID-19 en la ejecución de los contratos. Por esta razón, el Real Decreto-ley
8/2020 aprobó medidas urgentes y extraordinarias para hacer frente al impacto del COVID-19
en la contratación administrativa.
Por otro lado, en relación con el segundo requisito sobre el ofrecimiento del contratista a
cumplir sus compromisos, ni la Ley ni la jurisprudencia exigen formalidades específicas para
demostrar ese ofrecimiento. Por tanto, si la Administración considera que el ofrecimiento
realizado por el Club es insuficiente (lo que se niega), deberá motivarlo debidamente para no
vulnerar sus derechos legítimos.
Por ejemplo, la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Aragón, de 21 de julio de 1997,
ya citada, se refiere al cumplimiento de ese requisito al haber suscrito una simple diligencia. Si
a juicio de la Administración el hecho de haber conseguido una financiación de varios millones
de euros no es compromiso suficiente, la Administración tendrá que explicar entonces qué
considera suficiente para demostrar ese compromiso.
Como se ha venido explicando, los dos requisitos legales para que la prórroga sea
concedida sí se cumplen en el presente supuesto.
2.1.1. En relación con el primer requisito (que el retraso se haya producido por motivos no
imputables al contratista), en la alegación primera anterior se ha justificado que: (i) la Fase 1 se
ha cumplido por parte del Club como promotor (pues la construcción del hotel no es una
obligación del Club sino de Expo Grupo); y (ii) que los retrasos producidos en la Fase 2 de la
ATE no son imputables al Club sino que son imputables a la inactividad de la Administración
durante amplios periodos de tiempo y a los obstáculos en el desarrollo de la ATE ocasionados
como consecuencia del COVID-19.
El Club está exonerado de toda responsabilidad en la medida en que esos retrasos no le son
imputables. En la alegación anterior se ha demostrado que, desde que comenzó la vigencia de
la ATE, el Club ha tenido iniciativa y proactividad de forma continua con el objeto de cumplir sus
plazos de ejecución. Sin embargo, como es obvio, el Club no puede manejar ni la inactividad
de la Administración por una parte, ni los obstáculos económicos impuestos por la
pandemia mundial por otra.
El impacto negativo del COVID-19 en las negociaciones para la venta de las parcelas del Viejo
Mestalla (que permitían obtener la necesaria financiación para iniciar las obras de construcción
del Nuevo Mestalla) debe ser tenido en cuenta por la Administración como un obstáculo
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ocasionado por el COVID-19 en la ATE, y no como una cuestión financiera o interna del Club.
De no haber existido la pandemia mundial, el Club hubiera podido enajenar sin problemas las
parcelas del Viejo Mestalla para financiar la construcción del Nuevo Mestalla.
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Como esa Administración conoce, la oferta vinculante presentada por ADU fue aceptada por el
Club el 16 de abril de 2019 tanto por razones económicas como por ser el mejor proyecto para
mejorar la calidad de vida de los ciudadanos en esa zona.
Ahora bien, por mucho que se hubiera conseguido esa financiación con la venta de las
parcelas, los excesivos retrasos de la Administración en la concesión de las licencias (que se
llevan produciendo mucho antes de la llegada del COVID-19) impiden que comience obra
alguna.
Por otro lado, el hecho de que se haya incluido en la Solicitud de Reorganización y Prórroga de
la ATE la ejecución de las obras para la construcción del hotel (correspondiente a la Fase 1 de
la ATE) no implica reconocimiento alguno por parte del Club de un eventual incumplimiento de
los plazos de la Fase 1. La obligación de construir de ese hotel, como ya se ha dicho,
pertenece a Expo Grupo. Y Expo Grupo se ha comprometido a llevar a cabo esa
construcción, tal y como establece en el escrito presentado ante el Ayuntamiento de Valencia,
al Área de Desarrollo Urbano y Vivienda, el 29 de mayo de 2017, donde expresa: “EXPO
GRUPO, S.A., ratifica su compromiso con su proyecto hotelero para la Ciudad de Valencia,
pero su ejecución siempre deberá ir ligada a unas condiciones de viabilidad mínima necesaria,
tanto comercial como financiera, que si bien en otro momento la Ciudad las ha ofrecido, ahora
ni está ni el emplazamiento al que nos referimos la permiten, como bien conoce tanto la
ciudadanía como este Ayuntamiento”.
Por tanto, es lógico y de hecho necesario incluir la construcción del hotel en la Solicitud de
Reorganización y Prórroga de la ATE. Y ello no puede entenderse como un reconocimiento por
parte del Club en el incumplimiento de los plazos de la Fase 1 de la ATE.
Es innegable que el mercado en general y el sector del futbol e inmobiliario en particular han
sufrido los impactos negativos derivados del COVID-19. A pesar de eso, como se comunicó a
esa Administración el pasado 31 de agosto, el Club espera recibir una importante inyección
financiera en el corto plazo con base en el acuerdo suscrito entre CVC y La Liga Nacional de
Fútbol Profesional. Y se prevé que en el mes de diciembre se podrá aportar a esa
Administración la documentación que acredite la obtención de esa financiación, lo que permitirá
soslayar las dificultades económicas impuestas por el COVID-19 en el desarrollo de la ATE.
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A juicio del Club, esta circunstancia es más que suficiente para justificar y reforzar su
firme voluntad y compromiso en el cumplimiento de la ATE, de conformidad con los plazos
propuestos en la Solicitud de Reorganización y Prórroga de la ATE.
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Por tanto, desde el Club se considera que la reorganización de plazos propuesta daría el
margen suficiente para que se reciba efectivamente la financiación que permita soslayar los
obstáculos ocasionados por la pandemia mundial y permitiría acometer la totalidad de las
actuaciones inmobiliarias previstas en la ATE (dentro de los nuevos plazos solicitados). A tenor
de lo expuesto, el calendario de actuaciones que desde el Club se propone para cumplir con
los compromisos y obligaciones de la Fase 2 de la ATE continúa siendo el de la Solicitud de
Reorganización y Prórroga de la ATE. No obstante, en su voluntad de cooperar y ejecutar
completamente la ATE, el Club permanece a disposición de esa Administración para aclarar
esa solicitud y, si resultase necesario, ajustar los nuevos plazos en la medida en que sea
posible.
Sin perjuicio de lo expuesto y de la solicitud de prórroga, debe tenerse en cuenta que los
hechos acaecidos durante el desarrollo de la ATE en los últimos años han dotado una
apariencia jurídica de que se ha concedido una prórroga tácita por parte de la
Administración. Y en ello ha confiado de forma legítima el Club.
“… como cuando comenzada la ejecución de las obras, sobrevienen causas por las que las
mismas no pueden ser acabadas dentro del plazo previsto, habrá de estimarse que la no
terminación de las mismas no se es imputable al contratista, sin que pueda darse a la petición
y obtención expresa de prórroga la trascendencia de requisito formal inexcusable, ya que al no
instar la Administración oportunamente la resolución, habrá de entenderse que
presuntivamente optó por aceptar que la terminación de los trabajos se produjera fuera del
tiempo previsto, dando así lugar al otorgamiento de una prórroga tácita -considerada válida por
el Tribunal Supremo en Sentencias de 4 de mayo de 1963; 23 de junio de 1978; 31 de marzo y
21 de junio de 1980; 3 de diciembre de 1984- la cual según señala la Sentencia de 2 de
octubre de 1987, no es sino una aplicación de la doctrina clásica de las formas de
manifestación de la voluntad, en cuanto que los actos concluyentes de la Administración
pueden evidenciar la existencia de una prórroga.”
En consecuencia, el hecho de que ahora la Administración actúe en contra de sus propios
actos e impute toda la responsabilidad al Club por los retrasos acaecidos de la ATE es
totalmente incongruente con su actuación previa así como desproporcionado para el
Club.
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Como se ha dicho, esa actuación de la Administración vulnera, por una parte, el artículo 21 de
la Ley 39/2015 y la cláusula X del Convenio en relación con la prohibición de pasividad de la
Administración y, por otra parte, el principio de confianza legítima del Club consagrado en el
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2.3. Conclusión
Teniendo en cuenta todas las vicisitudes acaecidas durante la ejecución de la ATE hasta la
fecha, la mejor opción para garantizar el efectivo cumplimiento de la ATE es aceptar la
reorganización y prórroga solicitadas por el Club.
En virtud de lo anterior,
SOLICITA
Que se tenga por presentado este escrito y, tras su oportuno análisis, (i) se anule la Resolución
de la Consejería de Economía de 13 de septiembre de 2019 y (ii) se autorice la reorganización
de las distintas fases de la ATE en los plazos expuestos en la Solicitud de Reorganización y
Prórroga de la ATE de conformidad con el artículo 213.2 del Real Decreto Legislativo 3/2011 o,
subsidiariamente, con base en el artículo 32 de la Ley 39/2015 (anterior 49 de la Ley 30/1992,
de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento
Administrativo Común).
Con el objeto de colaborar con esa Administración y avanzar en el desarrollo de la ATE, el Club
queda a disposición de esa Administración para aclarar los términos expuestos de forma que se
pueda valorar oportunamente la propuesta formulada, concretamente el calendario de
actuaciones que se propone.
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