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Amparo de La Defensoría Nacional de Los Derechos de Los NNyA
Amparo de La Defensoría Nacional de Los Derechos de Los NNyA
2021-352-DDNNYA
I. Objeto
1 Conforme decreto de necesidad y urgencia nº 140/2020 (Ley 8185), prorrogada por decreto 443/2020
(Ley 8217) y Decreto Nro. 383/21.
1
de trabajo integral e intercultural coordinado y operativo que contemple la realización
de medidas adecuadas, efectivas y suficientes para restituir y garantizar los derechos a
la salud, a la vida y a un nivel de vida adecuado, de niñas, niños y adolescentes de
comunidades de pueblos indígenas que habitan y viven en los departamentos de
Rivadavia, Oran y San Martin.
Dicho Plan deberá contemplar objetivos y metas específicas y mensurables
a fin de supervisar la efectividad de las acciones realizadas, que permitan un monitoreo
sistemático del avance de las acciones. Para ello deberán ser citados a participar en la
mesa, la totalidad de funcionario/as del poder administrador provincial con jerarquía y
conocimiento suficiente para asumir compromisos y poder acordar de la elaboración de
dicho plan. La mesa deberá incluir la participación de representantes legítimos de las
comunidades involucradas y registradas, o sus organizaciones de segundo grado. y las
y los intendentes.
Cautelarmente y, dado que se encuentra reunidos los presupuestos para su
admisibilidad, solicitamos se adopten las medidas urgentes y conducentes a garantizar
de manera efectiva y adecuada el derecho a la salud y vida de las niñas y los niños que
viven en los departamentos de Rivadavia, Oran y San Martin para lo cual requerimos se
ordene:
II.- Legitimación
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encontramos plenamente facultados para representar al colectivo de niñas, niños y
adolescentes de comunidades de pueblos indígenas que habitan y viven en los
departamentos de Rivadavia, Oran y San Martin e interponer esta acción en su nombre
en resguardo de sus derechos.
Esta legitimación se funda en la fórmula amplia empleada tanto en la
Constitución Nacional que en su artículo 43 establece indubitablemente que “Toda
persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo (…)”, y en la Constitución
Provincial de Salta que en la misma línea prevé que “Cualquier persona puede deducir
la acción de amparo o interponer el hábeas corpus en el interés de un tercero sin que
sea exigible la acreditación de representación de ningún tipo”.
La legitimación activa de esta Defensoría, también se basa en la Ley
Nacional 26.061. La misma crea en su artículo 47 la figura del “Defensor de los Derechos
de las Niñas, Niños y Adolescentes” la cual tiene entre sus misiones “velar por la
protección y promoción de los derechos humanos de las niñas, niños y adolescentes
consagrados en la Convención sobre los Derechos del Niño, la Constitución Nacional, y
las Leyes Nacionales” para lo cual atribuye como funciones específicas y expresas de
la Defensoría: a) Promover las acciones para la protección de los intereses difusos
o colectivos relativos a las niñas, niños y adolescentes; b) Interponer acciones
para la protección de los derechos de las niñas, niños y adolescentes en cualquier
juicio, instancia o tribunal; c) Velar por el efectivo respeto a los derechos y
garantías legales asegurados a las niñas, niños y adolescentes, promoviendo las
medidas judiciales y extrajudiciales del caso. (Art. 55) (el resaltado me pertenece).
Por otro lado, el artículo 64 fija como deberes de esta institución, “a)
Promover y proteger los derechos de las niñas, niños y adolescentes mediante acciones
y recomendaciones que efectuará ante las instancias públicas competentes, a fin de
garantizar el goce y el ejercicio de los mismos; b) Denunciar las irregularidades
verificadas a los organismos pertinentes quienes tienen la obligación de comunicar al
Defensor de los Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes el resultado de las
investigaciones realizadas; c) Formular recomendaciones o propuestas a los
organismos públicos o privados respecto de cuestiones objeto de su requerimiento; d)
Informar a la opinión pública y a los denunciantes acerca del resultado de las
investigaciones y acciones realizadas. A tal efecto deberá establecerse un espacio en
los medios masivos de comunicación.”
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La Defensoría también tiene dentro de su misión institucional, promover
y exigir el cumplimiento de las Observaciones finales del Comité de Derechos del Niño
de las Naciones Unidas, aprobadas en el 78º período de sesiones (informes periódicos
quinto y sexto combinados de la Argentina 14 de mayo a 1 de junio de 2018). en dicho
informe, el Comité dentro del acápite referido a “Principales motivos de preocupación y
recomendaciones recomendó al Estado Argentino que “b) Defina partidas
presupuestarias para los niños desfavorecidos o marginados, en particular para los
niños con discapacidad y los niños indígenas, que puedan requerir medidas
sociales afirmativas, y vele por que esas partidas presupuestarias estén
protegidas incluso en situaciones de crisis económica, desastres naturales u
otras emergencias;”.
En el mismo informe, el órgano experto insta al Estado a que “b) Vele
por que los niños que viven en zonas rurales y en comunidades indígenas no sean
objeto de discriminación con respecto al acceso a una educación de calidad, a
una atención adecuada de la salud y a la vivienda”. Luego, en el párrafo 30
recomienda “c) Asegure la disponibilidad de servicios de salud primaria y
especializada de calidad para los niños en todas las provincias, así como el
acceso equitativo a esos servicios, en particular para los miembros de grupos
económica y socialmente desfavorecidos, incluidos los niños indígenas”. En este
sentido, la presentación de esta acción pretende concretar, en parte, algunas de dichas
recomendaciones.
En virtud de lo expuesto esta Defensoría se encuentra plenamente
legitimada para interponer la presente acción amparo en resguardo de los derechos a
la protección especial, el derecho a la vida y a un nivel de vida adecuado, a la salud, a
la alimentación adecuada y al agua potable de las niñas, niños y adolescentes de
comunidades de pueblos indígenas que habitan y viven en los departamentos de
Rivadavia, Oran y San Martin por cuanto reúne los requisitos de representatividad
adecuada.
4
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta
Constitución, un tratado o una ley” (Art. 43 CN).
En el mismo sentido, el artículo 87 de la Constitución de Salta dentro del
Capítulo de Garantías prevé que la “La acción de amparo procede frente a cualquier
decisión, acto u omisión arbitrarios o ilegales de la autoridad, excepto la judicial, o de
particulares, restrictivos o negatorios de las garantías y derechos subjetivos explícitos o
implícitos de esta Constitución, tanto en el caso de una amenaza inminente cuanto en
el de una lesión consumada, a los fines del cese de la amenaza o del efecto
consumado”.
Tal como se desarrollará a continuación, en el caso de autos se encuentran
reunidos los requisitos para su procedencia por cuanto, existe una decisión / omisión
por parte de la autoridad provincial en no adoptar la totalidad de las acciones
gubernamentales necesarias y adecuadas para garantizar los derechos a la vida y a la
salud de las niñas y los niños de referencia.
Vale señalar que el sistema de derechos humanos universal ha definido la
necesidad de que existan acciones y recursos efectivos contra violaciones a los
derechos humanos y que garanticen la protección judicial frente a acciones u omisiones
que vulneren derechos fundamentales.
Al respecto, la Convención Americana de Derechos Humanos (en
adelante C.A.D.H) en su Art. 25 define el principio de protección judicial indicando que
“Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rápido o a cualquier otro recurso
efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen
sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitución, la ley o la presente
Convención, aun cuando tal violación sea cometida por personas que actúen en ejercicio
de sus funciones oficiales”. La propia C.A.D.H establece que la inexistencia de un
recurso efectivo contra las violaciones a los derechos reconocidos por la Convención
constituye una trasgresión de la misma por el Estado parte. Dicha protección judicial se
encuentra regulada en la Declaración Universal de Derechos Humanos (Art. 8) y la
Declaración Americana de Derechos Humanos (Art. 18).
La Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante Corte IDH),
refirió “el derecho de las mismas a un recurso sencillo y rápido o a cualquier otro recurso
efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen
sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitución, la ley o la C.A.D.H”.
Posteriormente indica que “para que tal recurso exista, no basta con que esté previsto
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por la Constitución o la ley o con que sea formalmente admisible, sino que se requiere
que sea realmente idóneo para establecer si se ha incurrido en una violación a los
derechos humanos y proveer lo necesario para remediarla. No pueden considerarse
efectivos aquellos recursos que, por las condiciones generales del país o incluso por las
circunstancias particulares de un caso dado, resulten ilusorios” (Corte IDH, Opinión
Consultiva OC-9/87 del 6 de octubre de 1987, "Garantías Judiciales en Estados de
Emergencia" (Arts. 27.2, 25 y 8 Convención Americana sobre Derechos Humanos),
párrafo 24).
En esta línea, el Comité de Derechos Humanos ha declarado que “El
párrafo 3 del artículo 2 exige que, además de dar una protección efectiva a los derechos
del Pacto, los Estados Partes garanticen que toda persona disponga también de
recursos accesibles y eficaces para justificar esos derechos. Esos recursos deben
adaptarse de manera adecuada para que tengan en cuenta la particular vulnerabilidad
de determinadas categorías de personas […]” (HRC, Observación general nº 31, “La
índole de la obligación jurídica general impuesta a los Estados Partes en el Pacto”, doc.
ONU CCPR/C/21/Rev.1/Add.13, 29/03/2004, párr. 15).
A ello debe añadirse que, dado la urgencia aquí planteada – donde existe
riesgo de vida de las niñas y los niños - esta acción de amparo es la única vía idónea
para garantizar una respuesta jurisdiccional adecuada, oportuna y segura. Véase que
efectuar este mismo planteo por la vía ordinaria, demoraría dicha pretensión y frustraría
la inmediatez requerida por encontrarse en juego derechos fundamentales.
En este sentido, la Corte de Justicia de Salta sostuvo “Que, el amparo es
un proceso excepcional, utilizable solo en las delicadas y extremas situaciones en las
que, por carencia de otras vías legales aptas, peligra la salvaguarda de derechos
fundamentales y exige, para su apertura, circunstancias muy particulares,
caracterizadas en el art. 87 de la Constitución Provincial por la presencia de
arbitrariedad o ilegalidad manifiestas que, ante la ineficacia de los procedimientos
ordinarios, originan un daño concreto y grave, solo eventualmente reparable por este
remedio urgente (Tomo 67:473; 77:459, entre muchos otros “ESPINOZA, ELIZABETH
MAGDALENA Y OTROS VS. MUNICIPALIDAD DE GENERAL GÜEMES - AMPARO
RECURSO DE APELACIÓN” (Expte. Nº CJS 40.748/20).
La Corte Suprema de Justicia de la Nación expresó en un fallo reciente
“si bien la acción de amparo no está destinada a reemplazar los medios ordinarios para
la solución de controversias, su exclusión por la existencia de otros recursos no puede
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fundarse en una apreciación meramente ritual e insuficiente, toda vez que la institución
tiene por objeto una efectiva protección de derechos más que una ordenación o
resguardo de competencias” (confr. Fallos: 320:1339 y 2711; 321:2823), en RECURSO
DE HECHO Comunidad Indígena del Pueblo Wichi Hoktek c/ Secretaría de Medio
Ambiente y Desarrollo Sustentable.
IV.- Competencia
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sus derechos a la protección especial, el derecho a la vida y a un nivel de vida adecuado,
a la salud, a la alimentación adecuada, agua potable y al acceso a la justicia.
En el precedente Halabi (Fallos: 332:111), doctrina que a la fecha se
encuentra consolidada, la CSJN estableció que en materia de legitimación procesal
existen tres categorías de derechos: a) individuales, ejercidos por su titular; b) de
incidencia colectiva que tiene por objeto bienes colectivos, y c) de incidencia colectiva
que tiene por objeto intereses individuales homogéneos; precisando al mismo tiempo
los requisitos a cumplir para su procedencia.
En dicho antecedente, la Corte señaló que los derechos de incidencia
colectiva pueden ser reclamados por las asociaciones que propendan a su custodia y
los derechos de incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogéneos,
por parte de uno o de varios de los titulares de ese interés individual, pero en proceso
único que permita la discusión y remedio de la afectación.
El articulo 43 expresamente prevé que “podrán interponer esta acción contra
cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos que protegen al
ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de
incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las
asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que
determinará los requisitos y formas de su organización”. Se torna directamente
aplicable aquí todo lo dicho precedentemente respecto a la legitimación de esta
Defensoría en el apartado II de este escrito. La Defensoría es un organismo que cuenta
con mandato legal para efectuar estas pretensiones colectivas en resguardo de los
derechos de las infancias y las adolescencias (Art. 55 y 64 de la Ley 26061) por lo que
le es directamente aplicable la legitimación activa prevista en la norma constitucional2.
Nuestro máximo tribunal entiende que, si bien este tipo de acción colectiva
no está expresamente prevista en una ley específica, se autoriza por vía de
interpretación del art. 43 constitucional al sostener que: “(…) la Constitución Nacional
admite en el segundo párrafo del art. 43 una (…) categoría conformada por derechos de
incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogéneos. (…) En estos
casos no hay un bien colectivo, ya que se afectan derechos individuales enteramente
2 Cuando se incorporó el Artículo 43 a la Constitucional Nacional en la reforma del año 1994, aún no se
había sancionado en nuestro país la Ley 26061 que crea la figura de la Defensoría de los Derechos de
NNYA (2015). En este sentido, dado la interpretación dinámica y evolutiva que deben prever las normas,
hoy la Defensoría encuadra perfectamente dentro de los organismos previstos con legitimación activa para
la interposición de acciones en defensa de derechos colectivos o de incidencia colectivo sin perjuicio de no
estar nombrado expresamente por la razón temporal expresada.
8
divisibles. Sin embargo, hay un hecho, único o continuado, que provoca la lesión a todos
ellos y por lo tanto es identificable una causa fáctica homogénea. Ese dato tiene
relevancia jurídica porque en tales casos la demostración de los presupuestos de la
pretensión es común a todos esos intereses, excepto en lo que concierne al daño que
individualmente se sufre. Hay una homogeneidad fáctica y normativa que lleva a
considerar razonable la realización de un solo juicio con efectos expansivos de la cosa
juzgada que en él se dicte, salvo en lo que hace a la prueba del daño” (….) “la admisión
formal de toda acción colectiva requiere la verificación de ciertos recaudos elementales
que hacen a su viabilidad tales como la precisa identificación del grupo o colectivo
afectado, la idoneidad de quien pretenda asumir su representación y la existencia de un
planteo que involucre, por sobre los aspectos individuales, cuestiones de hecho y de
derecho que sean comunes y homogéneas a todo el colectivo” (Fallo 332:111,
considerando 12 y 20).
Por su parte, la Constitución de Salta expresamente prevé dicho supuesto
en su artículo 91 donde regula la “Protección de intereses difusos. La ley reglamenta la
legitimación procesal de la persona o grupos de personas para la defensa jurisdiccional
de los intereses difusos. Cualquier persona puede dirigirse también a la autoridad
administrativa competente, requiriendo su intervención, en caso de que los mismos
fueren vulnerados”.
Lo hasta aquí expuesto torna evidente que el remedio judicial para cesar
de manera inmediata y eficaz la vulneración actual de derechos de niñas, niños es la
acción colectiva por cuanto se está en presencia de una situación colectiva de derechos
individuales vulnerados cuya tutela requiere necesariamente un remedio colectivo que,
por razones de indivisibilidad, demanda una solución colectiva e igualitaria.
En línea con lo expuesto, y como se desarrolla en el acápite siguiente,
todos estos requisitos se encuentran presentes aquí al verificarse una violación única
producto de la omisión del gobierno en adoptar la totalidad de las acciones y medidas
conducentes y suficientes para garantizar la vida, salud y nivel de vida adecuado de
niñas y niños – pese a que ello ha sido requerido por esta parte en numerosas
oportunidades antes de iniciar la presente acción.
El colectivo afectado se ve conformado por niñas, niños y adolescentes de
comunidades de pueblos indígenas que habitan y viven en los departamentos de
Rivadavia, Oran y San Martin donde el gobierno provincial ha establecido la emergencia
sociosanitaria. Es dable destacar que este colectivo, se caracteriza por encontrarse en
9
una situación de especial vulnerabilidad tanto por su condición de personas en
desarrollo (por lo que se aplica el principio universal de protección especial a la niñez
conforme Corte IDH, Opinión Consultiva OC-17/2002 de 28 de agosto de 2002), como
por pertenecer a una comunidad indígena vulnerabilizada.
Al respecto, véase lo dispuesto en las “100 Reglas de Brasilia sobre
Acceso a la Justicia de las Personas en Condición de Vulnerabilidad” (cfme. sección 2°,
punto 1. Concepto) donde identifica como beneficiarios de las reglas, “Se consideran en
condición de vulnerabilidad aquellas personas que, por razón de su edad, género,
estado físico o mental, o por circunstancias sociales, económicas, étnicas y/o culturales,
encuentran especiales dificultades para ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia
los derechos reconocidos por el ordenamiento jurídico” En función con ello dispone “Las
personas integrantes de las comunidades indígenas pueden encontrarse en condición
de vulnerabilidad cuando ejercitan sus derechos ante el sistema de justicia estatal.”
Esta situación, demanda del Estado la adopción de medidas conducentes
a garantizar el máximo goce de sus derechos (Art. 4 CDN, Art. 5 Ley 26061) y el deber
de efectuar el mayor esfuerzo para adoptar medidas efectivas y prioritarias que respeten
plenamente sus derechos. Así, lo ordena la propia CDN en su artículo 44 cuando
establece la obligación del Estado de adoptar las medidas necesarias para dar
efectividad a todos los derechos reconocidos en la Convención3.
Resulta significativo, para comprender el alcance de la pretensión de este
amparo y el rol que le cabe al Poder Judicial al efecto, la exposición de motivos para la
sanción de las Reglas de Brasilia, “El sistema judicial se debe configurar, y se está
configurando, como un instrumento para la defensa efectiva de los derechos de las
personas en condición de vulnerabilidad. Poca utilidad tiene que el Estado reconozca
formalmente un derecho si su titular no puede acceder de forma efectiva al
sistema de justicia para obtener la tutela de dicho derecho. Si bien la dificultad de
garantizar la eficacia de los derechos afecta con carácter general a todos los ámbitos
de la política pública, es aún mayor cuando se trata de personas en condición de
vulnerabilidad dado que éstas encuentran obstáculos mayores para su ejercicio. Por
ello, se deberá llevar a cabo una actuación más intensa para vencer, eliminar o
3 Art. 44 CDN. “Los Estados Partes adoptarán todas las medidas administrativas, legislativas y de otra índole
para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convención. En lo que respecta a los
derechos económicos, sociales y culturales, los Estados Partes adoptarán esas medidas hasta el máximo
de los recursos de que dispongan y, cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperación
internacional”.
10
mitigar dichas limitaciones. De esta manera, el propio sistema de justicia puede
contribuir de forma importante a la reducción de las desigualdades sociales,
favoreciendo la cohesión social”.
La elección de una acción colectiva se funda en la imposibilidad de
restitución de derechos de este colectivo por medio de la interposición de acciones
individuales. La grave y sistemática vulneración de derechos que aquí se denuncia no
podría ser resuelta a través de la suma de muchas acciones individuales tramitadas por
separado pues no sería efectivo ni posible que cada niña, niño y adolescentes
interponga una acción individual para acceder a los derechos más esenciales como la
vida, a la salud.
Es decir que la solución individual nunca sería idónea ni efectiva, siendo
indispensable la interposición de un amparo colectivo. La resolución individual no resulta
efectiva porque se trata esencialmente de una situación colectiva y, exige por parte del
poder judicial una resolución unitaria del conflicto con causa en la indivisibilidad propia
del bien lesionado o de los beneficios derivados de su utilización4
Sumado a ello, existe una cuestión de economía procesal (vinculado
necesariamente a la garantía de la tutela judicial efectiva), que configura a esta acción
colectiva como la única acción pertinente y posible por sobre una multiplicidad de
acciones individuales.
Al respecto, la Corte de Justicia de Salta expresó “Los derechos de
incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos son ejercidos por el Defensor
del Pueblo de la Nación, las asociaciones que concentran el interés colectivo y el
afectado. En estos supuestos existen dos elementos de calificación que resultan
prevalentes. En primer lugar, la petición debe tener por objeto la tutela de un bien
colectivo, lo que ocurre cuando éste pertenece a toda la comunidad, al ser indivisible y
no admitir exclusión alguna. Por esta razón sólo se concede una legitimación
extraordinaria para reforzar su protección, pero en ningún caso existe un derecho de
apropiación individual sobre el bien. En segundo lugar, la pretensión debe ser focalizada
en la incidencia colectiva del derecho. (Castillo”, Tomo 177:851).
A partir de los señalamientos de la Corte provincial, es fácil concluir que
el caso aquí presentado tiene como objeto un bien colectivo e indivisibles y su efecto es
de incidencia colectiva.
11
VI.- Presentación de la situación
a) Introducción General
12
San Martín habitan 238 Comunidades de Pueblos Originarios registradas; en el
departamento de Rivadavia al menos 68 Comunidades registradas y en el departamento
de Orán habitan al menos 53 comunidades de pueblos indígenas registradas.
La provincia de Salta presenta una tasa de mortalidad infantil de 10,6 por mil
nacidos vivos de acuerdo con la Dirección General de Estadísticas de Salta (2018)5,
superando a la media nacional de 8,8 de acuerdo al INDEC6. Análisis comparados
alertan que esta tasa varía al interior de las zonas geográficas de la provincia, y
demuestran que en las zonas donde habitan poblaciones indígenas las tasas de
mortalidad infantil son sensiblemente más altas. En del Departamento de Rivadavia, por
ejemplo, la tasa de mortalidad infantil asciende al doble ubicándose en 18,9 por mil
nacidos vivos. En 2018 el Ministerio de Salud provincial registró a 1.640 niños y niñas
de 0 a 5 años con desnutrición, de los cuales más de la mitad (768) se encuentran en
la zona norte de la provincia.
De acuerdo a datos del Ministerio de Salud de Salta7, en el primer
cuatrimestre del 2020 se reportaron un total de 113 casos de mortalidad infantil, en la
región sanitaria norte. El 59% de estas muertes corresponden en los Departamentos
que nos ocupan, a saber: 30 (treinta) casos del Departamento de San Martín, 20 (veinte)
del Departamento de Orán y 17 (diecisiete) del Departamento Rivadavia. Para el tercer
cuatrimestre de 2020 el Ministerio de Salud informa cuarenta y uno (41) niños fallecidos
en los departamentos de la zona de referencia. Treinta y seis (36) niños fallecidos han
sido reportados, en la Zona Sanitaria Norte, en el primer cuatrimestre 2021. Para el mes
de junio 2021, según idéntica fuente y en la misma región, se registraron veintiún (21)
niños menores de 1 año fallecidos y siete (7) niños entre 1 y 5 años fallecidos.
En relación con las causas de muerte infantil temprana, en 2017, el
Ministerio de Salud identifica, entre las diez primeras, patologías relacionadas con el
bajo peso de las/os niñas/os o de sus madres8.
En enero y febrero de 2020 se identificaron 855 niños y niñas entre 0 y 5
años con bajo peso, de los cuales ciento ocho (108) presentaban muy bajo peso.
Particularmente en los departamentos de San Martin y Rivadavia, según las estadísticas
5 Ver http://estadisticas.salta.gov.ar/web/level3/2/5/131/103/null
6 Ver https://www.indec.gob.ar/indec/web/Nivel4-Tema-4-32-94
7 Informe Subsecretaría de Medicinal Social, Dirección Materno e Infancia 2020
8 Ver http://estadisticas.salta.gov.ar/web/level3/2/3/1396/1/null
13
provinciales, en 2020 ciento setenta (170) niños, niñas o adolescentes se encontraban
malnutridos por bajo peso9.
Para el segundo trimestre 2021, mil setecientos cuarenta y seis (1746) niños
menores de 6 años presentan alguna alteración antropométrica y/o nutricional. Entre
ellos el 37% corresponden a pueblos originarios, residiendo el 80% en los
departamentos declarados en emergencia sociosanitaria (Oran, San Martín y
Rivadavia)10. Para el segundo trimestre de 2021, encontramos que entre los niños y
niñas de 0 a 5 años que habitan en la Zona Sanitaria Norte - a la cual pertenecen los
tres departamentos que nos ocupan- 7543 tiene riesgo nutricional, 470 bajo peso y 44
muy bajo peso.
Tanto la situación de inseguridad jurídica sobre los territorios de ocupación
ancestral, pacífica y pública, como las graves dificultades para el acceso al agua, a la
salud y la inseguridad alimentaria, son características compartidas entre las
comunidades indígenas del Chaco Salteño.
Las familias de comunidades indígenas, que habitan los departamentos de
referencia se encuentran muy dispersas. Por ejemplo, en el núcleo de Embarcación,
además de las 7 comunidades periurbanas, ubicadas en los alrededores de la propia
ciudad de Embarcación, la primera de ellas (El Carboncito) se encuentra a 34 km de
Embarcación, luego a 5 km de esta se encuentra Misión Chaqueña, seguida hacia el
este por las comunidades Misión La Esperanza, Misión Salim y Misión Padre Lozano. A
unos 35km de esta última se encuentra Hickman, donde se ubican 3 comunidades
Wichi. A unos 40 km hacia el este se encuentra la localidad de Dragones (donde se
ubican 6 comunidades distanciadas entre ellas por entre 6 km y 7 km) y 40 km hacia el
sureste (hacia el Bermejo) se ubican 4 comunidades más.
La accesibilidad a algunas de las comunidades resulta sumamente
complicada en todo momento del año. El deficiente o nulo mantenimiento de los caminos
y vías de acceso a las mismas, combinada con el volumen de precipitaciones deja,
durante el período estival, a comunidades enteras completamente aisladas. A decir del
presidente del Instituto Provincial de Vivienda de la Provincia de Salta “Hay lugares de
difícil acceso, a las que solo se puede ingresar con camiones del ejército”11. Así mismo,
9 Fuente: Unicef 2020. Elaboración propia en base a proyecciones de población Censo 2020 y
Observatorio de Nutrición, Ministerio de Salud de Salta.
10 Informe de la Dirección de Atención Primaria de la Salud, de la Subsecretaría de Medicina Social del
14
el contraste entre la abundancia de agua y las prolongadas sequías, es referida por el
Secretario de Recursos Hídricos de la provincia de Salta: “El 85 % de las precipitaciones
anuales caen durante el verano. Después viene la seca. Entonces pasamos de grandes
crecidas y emergencias por inundación a emergencias por déficits”12.
La pobreza estructural determina las condiciones de vida de los Pueblos
Originarios que habitan la zona a la que nos referimos, donde se evidencia una
problemática multidimensional y articulada que refleja distintas intersecciones derechos
humanos esenciales vulnerados que se combinan, superponen e interrelacionan entre
sí. La presión sobre el territorio, producto del desmonte y avance de la frontera agrícola,
combinada con la inseguridad jurídica sobre la propiedad comunitaria de los territorios
que habitan, han ido alterando y reduciendo progresivamente las alternativas de acceso
a una alimentación saludable. Ello, en combinación con la falta de acceso al agua,
impactan seriamente en la salud de las familias que habitan la zona. “Con el cambio de
estación y la llegada de las altas temperaturas, aumenta el riesgo de insolación o golpe
de calor, si no se toman precauciones. Esto puede poner en peligro la vida, al provocar
daño en el cerebro y otros órganos vitales, como el corazón, los riñones y los
músculos.”13
En tal sentido, vecinos de La Unión, Departamento de Rivadavia han
señalado: “Hay condena social y sanitaria, no solo por el coronavirus que rodea al
pueblo sino también por la tuberculosis, diarrea, Chagas, Hacre por el arsénico,
desnutrición porque no tomas bebidas gaseosas por la falta de agua y eso potencia los
parásitos14”
Los 3 departamentos referidos, están en la cima de riesgo ambiental en
materia de niñas, niños y adolescentes en nuestro país, según el informe reciente del
Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF) “Análisis de riesgos
relacionados con clima, energía y medio ambiente sobre el cumplimiento de los
derechos de la niñez y la adolescencia en la Argentina” de abril del 2021 15. Allí se
golpe-de-calor-72387
14 https://www.lagacetasalta.com.ar/nota/144186/actualidad/mi-chiquita-5-anos-llora-todo-tiempo-calor-sin-
agua-fuerte-relato-salteno.html
15Disponible en https://www.unicef.org/argentina/informes/analisis-de-riesgos-relacionados-con-clima-
energia-y-medio-ambiente
15
señala16, las consecuencia que ha traído la deforestación en la Argentina. La
incorporación de tierras para la producción agropecuaria ha tenido un impacto territorial
relevante en varias regiones, pero particularmente, en las últimas décadas del siglo XX,
sobre ecosistemas de bosques nativos.
En la región del Gran Chaco la incorporación de tierras agrícolas en
detrimento del bosque nativo alcanzó cifras muy elevadas durante la última década del
siglo XX y la primera del siglo XXI (20,13% de su superficie transformada). Se identifican
tres departamentos en Chaco, Formosa y Salta con superficie de pérdida de bosques
muy elevada (más de 90.000 hectáreas). En el estudio se pone precisamente como
ejemplo Tartagal, las variaciones producto del cambio climático, acentuando los picos
de inundaciones y sequías. En épocas de sequía los bosques amortiguan sus efectos
al funcionar como reguladores de cuencas hídricas, ayudando a la retención e infiltración
del agua en el suelo y las napas freáticas. Continúan señalado sobre los bosques “su
pérdida tiene efectos sobre los valores culturales. El proceso de avance no planificado
de la frontera agropecuaria ha generado no solo conflictividad a nivel territorial, sino
también la afectación de la seguridad alimentaria de estas poblaciones rurales
marginales, aumento de la pobreza y procesos migratorios hacia zonas marginales
urbanas (Fundapaz, 2008).”
Se observa en la publicación el alto nivel de riesgo en la zona que nos
ocupa, y la tabla 5, la población de niños y niñas de 0 a 14 años expuesta en los
departamentos de riesgo alto y muy alto. Los departamentos de Orán, San Martín y
Rivadavia en los que se concentra la tasa más alta de deforestación cuentan con una
población de aproximadamente 117.000 niños y niñas de 0 a 14 años, la mayor cantidad
de todo el país. La publicación concluye17 con los departamentos de mayor riesgo
identificados, a partir de la superposición de 10 mapas de riesgo18.
16 Página 36 y ss.
17 Página 68 y ss.
18 Que corresponden a las siguientes variables: Contaminación por agroquímicos, Sequía, Contaminación
industrial, Olas de calor, Actividad petrolera, Deforestación, Saneamiento básico insuficiente, Chagas,
Inundación y Dengue
16
De este análisis surge que dos departamentos de la provincia de
Salta (General San Martín y Rivadavia) muestran el mayor nivel de riesgo por
superposición de amenazas. Las variables con mayor peso fueron las asociadas
al riesgo de chagas, dengue, deforestación, sequía, saneamiento básico
insuficiente y actividad petrolera.
17
b) Declaración de emergencia
18
declaración y en mayo del año en curso se volvió a prorrogar la medida a través del
decreto nro. 383/21 y en noviembre pasado por 180 días más19.
Precisamente, en los considerandos del decreto se enuncia “Que aún
persiste la crítica situación que motivó el estado de emergencia declarado, a pesar de
todas las medidas y acciones desplegadas por el Gobierno Provincial tendientes a
garantizar la atención y asistencia inmediata de aquellas personas en situación de
mayor vulnerabilidad, dentro del sistema sociosanitario de la provincia”
Es decir que el propio gobierno reconoce lo crítico y grave de la situación.
Tal como se desarrolló previamente, la situación de pobreza estructural en la zona da
cuenta de una problemática multidimensional que comprende, desde la inseguridad
jurídica sobre los territorios que ocupan de manera ancestral, pacífica y pública, el
desplazamiento producto del avance de la frontera agrícola, con un impacto en sus
formas de vida y medios de subsistencia tradicional que se refleja fundamentalmente en
la deforestación, la contaminación y la pérdida de biodiversidad.
La situación pone de manifiesto la interseccionalidad en la vulneración
de derechos, esto es, la vulneración de derechos de niñas, niños y adolescentes que
pertenecen a su vez a colectivos históricamente vulnerabilizados social, económica y
culturalmente (pueblos indígenas). En este sentido, resultan sumamente acuciante la
situación por la falta de acceso al agua apta para consumo, a una alimentación
adecuada y suficiente, y el acceso a la salud, que se presentan como el resultado de
una serie de circunstancias y problemáticas conexas que demandan una mirada y un
abordaje integral.
19
http://senadosalta.gob.ar/proyectos/en-tramite/proyectos-en-tramite-de-ley/expte-no-91-44-992-2021-
28-10-21-prorrogar-desde-su-vencimiento-y-por-el-plazo-de-180-dias-la-declaracion-de-estado-de-
emergencia-sociosanitaria-en-los-departamentos-general-san-martin-oran-y-r/
19
Sociales y Culturales de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos (en
adelante CIDH) a quienes en el mes de mayo se les elevó un informe en relación con la
situación (se adjunta el mismo como prueba).
Dicho informe fue presentado ante la CIDH, en el contexto de una medida
cautelar presentada por una ONG, “Naturaleza de Derechos”. La Defensoría presentó
su informe en miras de aportar información relevante y especifica del tema. Es dable
destacar que, si bien el expediente de solicitud ha sido cerrado, la situación en el norte
de la provincia de Salta continúa siendo objeto de atención y monitoreo por parte de las
Relatorías de Niñez, de Pueblos Indígenas y la Relatora Especial para el País de la
Comisión Interamericana de Derechos Humanos.
En otro orden y para generar instancias de dialogo y articulación con las
autoridades provinciales, durante el mes de Marzo de 2020 se llevaron a cabo una serie
de reuniones entre la Defensora, el Defensor Adjunto y la Ministra de Desarrollo Social
de la provincia de Salta, junto a su equipo, para tomar conocimiento directo del proceso
de reestructuración de las áreas de niñez de la provincia y los programas impulsados
desde la misma con influencia en las zonas bajo emergencia socio sanitaria.
Oportunidad en la cual se pudo conocer las acciones desplegadas particularmente por
las áreas de Salud y Desarrollo Social en la urgencia.
En el mes de julio del 2020, se mantuvo una reunión con organizaciones
Sociales, que trabajan en el Chaco Salteño, para abordar y tratar el tema de la
vulneración de Derechos de la comunidad Wichi. En la misma participaron 24
organizaciones, de las cuales 14 trabajan en el territorio y tienen sede en la provincia de
Salta.
En el mismo mes de Julio 2020, en virtud de las funciones conferidas por ley
26061 y a los fines de efectuar un seguimiento pormenorizado de la situación y contar
con información fehaciente acerca de la situación de las niñas y los niños, se cursaron
pedidos de informe a cuatro ministerios de la provincia de Salta para que cada uno de
ellos, en el ámbito de sus incumbencias, adopten las medidas pertinentes e informen
las mismas a esta Defensoría.
Así se cursaron notas, que se acompañan como prueba documental, al
Ministerio de Desarrollo Social Provincial, al Ministerio de Salud Provincial, al Ministerio
de Infraestructura Provincial y al Ministerio de Producción Provincial.
Las interpelaciones a las distintas autoridades de las referidas carteras
gubernamentales estuvieron orientadas a tomar conocimiento sobre las decisiones
20
estratégicas que - a partir de la declaración de la emergencia socio-sanitaria en la zona-
hubieren tomado. En tal sentido, se pidió información sobre políticas públicas a mediano
y largo plazo, planes sostenibles y mensurables, criterios e indicadores de priorización
y/o focalización de las acciones en la zona, y sobre cambios o adaptaciones de la
operatoria regular de las áreas, en función de la crítica situación.
Las respuestas recibidas han sido parciales e insuficientes, por cuanto lejos
de referir a decisiones estratégicas y planes sostenibles, en general se limitaron a una
enumeración de acciones desplegadas, sin referencias de punto de partida (diagnóstico/
línea de base) y/o de metas y alcances previstos. Particularmente, en términos de
alcance geográfico de las acciones, en las respuestas se puso en evidencia una
concentración en Santa Victoria Este por cuanto, casi sin referencia a los departamentos
especificados en los requerimientos, se han reseñado actividades, que estaban siendo
o serían desplegadas, en dicha localidad.
Es dable destacar que, en virtud de la gravedad de la situación, se puso en
conocimiento de la petición de dichos informes a la Secretaría General de la
Gobernación de la Provincia de Salta, a fin de manifestar la preocupación por la
vulneración de derechos humanos elementales que representan la falta de acceso al
agua, a una alimentación suficiente y adecuada y suficiente y de acceso a la salud para
niñas, niños y adolescentes de las comunidades de Pueblos Originarios haciéndole
saber que se habían librado pedidos de informes a los Ministerio de Salud, de Desarrollo
Social, de Infraestructura y de Producción de la Provincia de Salta.
En simultáneo con el pedido de informes, desde la Defensoría se conformó
y se convocó una mesa de trabajo sobre los derechos de niñas, niños y adolescentes
de comunidades de pueblos indígenas. En la primera reunión realizada el 29 de octubre
de 2020, participaron cinco ministerios de la provincia de Salta (Desarrollo Social, Salud,
Educación, Infraestructura y Producción). En una segunda convocatoria, que tuvo lugar
el día 19 de noviembre de 2020, participaron cuatro ministerios de la provincia de Salta
(Desarrollo Social, Salud, Educación y Producción), la Jefatura de Gabinete de Ministros
de la Nación, el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación y el Instituto.
Nacional de Asuntos Indígenas.
En estas instancias la Defensora enfatizó la importancia de avanzar en el
reconocimiento de un plan de medidas concretas, con acciones efectivas, conducentes
y coordinadas; así como a la importancia de la previsión presupuestaria específica para
estas iniciativas. Por su parte, el Defensor Adjunto enfatizó que el rol de la Defensoría
21
en este proceso es simultáneamente el de monitorear los avances, señalar aspectos
necesarios a prestar atención y/o ajustar, y de procurar la articulación de las acciones
conducentes con el ámbito Nacional. Tal como puede observarse en las minutas de
ambos encuentros (adjuntos como prueba a la presente) ambas convocatorias
estuvieron orientadas a reconocer -o instar- un plan operativo de trabajo, de corto,
mediano y largo plazo, destinado a hacer cesar las vulneraciones de derechos de niñas,
niños y adolescentes de comunidades de pueblos indígenas y sus familias que habitan
los tres departamentos en emergencia sociosanitaria del norte de salta. Se indagó, del
mismo modo, acerca de estrategias de trabajo intersectorial en función de lo
multidimensional de la problemática a resolver.
Los intercambios, no obstante, dejaron ver un repertorio de iniciativas
fragmentarias y superpuestas de acciones, una multiplicidad de espacios solapados e
inconexos de intervención, sin coordinación estratégica y diagnóstico que oriente las
mismas.
En otro orden, y sumada a las acciones efectuadas por este organismo, en
el mes de febrero del 2021, la Defensora junto con el Jefe de Gabinete realizaron una
visita en territorio. Recorrimos diversos lugares donde pudimos constatar que, si bien se
estaban llevando a cabo grandes esfuerzos por parte de algunas funcionarias y áreas,
la respuesta provincial seguía siendo insuficiente para abordar la problemática del agua
y la salud de manera integral dado que las intervenciones resultan desarticuladas y
fragmentadas sin la presencia de otras áreas de Gobierno (Seguridad, Infraestructura,
Producción, entre otras.). En dicha oportunidad mantuvimos una reunión con el
Gobernador a quien le manifestamos nuestra profunda preocupación acerca de la
situación relevada, los desafíos pendientes y la necesidad de que otras áreas de
gobierno intervengan para revolver cuestiones estructurales. Asimismo, se le informo la
creación y funcionamiento de las mesas de articulación que se han venido promoviendo.
Considerando el tiempo transcurrido y dada la persistencia de la situación
y la inminente época estival, en el mes de agosto del 2021, desde la Defensoría se
volvieron a efectuar pedidos de informes a los cinco Ministerios involucrados (se
acompañan en copia).
Se cursaron al Ministerio de Desarrollo de Salta (Nota Nro. 702/2021), al
Ministerio de Educación, Cultura, Ciencia y Tecnología de Salta (Nota Nro. 703/2021),
al Ministerio de Infraestructura de Salta (Nro. 704/2021), al Ministerio de Producción y
Desarrollo Sustentable de Salta (Nota Nro. 705/2021), al Ministerio de Salud Pública de
22
Salta (706/2021). Frente a la falta de respuesta, fue necesario librar notas reiteratorias
a todos ellos.
Pese a la gravedad de las circunstancias por las que fueran requeridos,
y la obligación, de toda entidad y organismo público o privado, de colaborar con los
requerimientos de la Defensora de los Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes (Art
62 Ley 26.061) a la fecha sólo respondieron el Ministerio de Salud y de Desarrollo
Social.
En tal sentido, es necesario destacar que, a lo largo de las acciones
realizadas desde esta Defensoría, las funcionarias pertenecientes al Ministerio de Salud
y el Ministerio de Desarrollo Social se mostraron siempre accesibles y con la mejor
disponibilidad para aportar información y tomas las medidas y/o sugerencias efectuadas.
Sin embargo, ello no resulta suficiente para abordar la problemática en su conjunto dado
que la respuesta necesaria es mucho más amplia y abarcativa – por lo que deben
sumarse y completarse con el compromiso y presencia de otras áreas de gobierno
(Infraestructura, Producción, Seguridad, etc.).
El Ministerio de Desarrollo Social, informó acerca de las acciones
desplegadas en los tres departamentos desde la Dirección de Primera Infancia y la
Dirección de Acompañamiento Familiar en Contextos Rurales. Dando cuenta de al menos
1377 familias prioritarias, 1775 niños y niñas prioritarias y 122 mujeres embarazadas
prioritarias en la zona, en virtud de indicadores de vulnerabilidad crítica sociosanitaria.
Entre los obstáculos para sostener sus tareas han destacado los territorios de difícil
acceso y la anegación de caminos, en el período crítico estival.
Por su parte, a través de la Secretaría de Asuntos Indígenas, el Ministerio de
Desarrollo Social ha proporcionado información sobre obras tendientes a proveer de
acceso al agua a comunidades de la zona. Entre ellas, informan sobre tres plantas
potabilizadoras en instaladas en articulación con el ejército cuya utilización en el marco
de la emergencia que implica el período estival no estaría aún garantizada, por cuanto
requiere del pago de un elevado canon20. Un convenio con el ENHOSA para la
construcción de cosechas de agua, ejecutado en un 20%; la compra de tinacos de agua
con fondos del Ministerio de Desarrollo Social de la Nación; la construcción de 10 pozos
de agua, estando proyectados y pendientes la construcción de al menos 30 pozos más.
No obstante, se ha estimado que, más allá de las obras proyectadas e inconclusas, se
2020 Reunión con presencia de distintos funcionarios de la provincia, celebrada el 27 de octubre de 2021.
23
requerirían al menos 40 nuevos pozos para cubrir las necesidades de abastecimiento de
agua de las comunidades de la zona.21
Resulta evidente que, dada la altura del año y visto el nivel de ejecución de
las obras proyectadas informadas, existe un grave riesgo de repetición. Esto es: no
está garantizado el acceso a agua segura para las comunidades de referencia,
escenario en el que, consecuentemente, resulta previsible que se registren nuevas
muertes de niñas, niños y adolescentes de estas comunidades, por causas
evitables.
Del Ministerio de Salud de la provincia de Salta, hemos recibido información
parcial a la totalidad de lo requerido, específicamente de parte de la Subsecretaría de
Medicina Social. La información refiere a las actividades de la Dirección de Maternidad e
Infancia, a los recursos humanos disponibles y a acciones que se previó intensificar a
partir del mes de octubre. Así mismo, se adjunta informe nominal de mortalidad infantil
del último cuatrimestre 2020 y primer cuatrimestre 2021. Según el mismo reporte,
“actualmente se informan en el Sistema de Vigilancia Nutricional, mil setecientos cuarenta
y seis (1746) niños menores de 6 años con alguna alteración antropométrica y/o
nutricional, de los cuales el 37% corresponden a Pueblos Originarios, residiendo el 80%
de los mismos en los Departamentos declarados en emergencia sociosanitaria (Orán,
San Martín y Rivadavia)”.
Tal como fuera referido en distintas instancias de diálogo, durante el período
estival, época de copiosas lluvias, el límite a las tareas de acompañamiento, prevención
y asistencia de los agentes de salud y desarrollo social, está dado por la anegación de
los caminos y consecuente aislamiento de los territorios con indicadores críticos.
En ese sentido, los esfuerzos no resultan suficientes para abordar la
problemática en su conjunto dado que la respuesta necesaria es mucho más amplia y
abarcativa – por lo que deben sumarse y completarse con el compromiso y presencia e
intervención de otras áreas de gobierno (Infraestructura, Producción, Seguridad, etc.)
En este marco, a casi dos años de la declaración de emergencia socio sanitaria,
y en vistas al pronto inicio del período estival crítico para la zona, resulta imperioso que
se lleven adelante todas las acciones necesarias para garantizar el acceso al agua
segura, y a la salud a los fines de disminuir la cantidad de muertes inevitables. No escapa
a quienes suscriben que la situación del agua y el acceso a la salud es extremadamente
compleja, estructural e histórica. Sin desconocer ello, nos vemos en la obligación –
21 Ídem
24
conforme el mandato legal – de requerir la tutela jurisdiccional pertinente para que se
garanticen con la urgencia la vida de las niñas y los niños. Se ha agotado la instancia de
solicitud de información. En función de ello es que promovemos la presente acción de
amparo.
25
A nivel nacional, dicha institucionalidad se consolida a través de la
Secretaría de Niñez, Adolescencia y Familia (SENAF), del Consejo Federal de Niñas,
Niños, Adolescentes y Familia (COFENNAF) y se ha completado, en el año 2020, con
la figura de la Defensora de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes de Nación.
26
noviembre de 2003).
22 Cfr. Corte IDH Caso de los “Niños de la Calle” (Villagrán Morales y otros) Vs. Guatemala, párr. 144
27
personas en situación de vulnerabilidad y riesgo, cuya atención se vuelve
prioritaria23.
23 Cfr. Corte IDH. Caso Comunidad indígena Yakye Axa Vs. Paraguay Sentencia de 17 de junio de 2005.
Párr. 161 y 162
24 Ley 7039/1999. Art. 5° - El Estado asegurará los derechos del niño y el adolescente, a la vida, a la
identidad desde su nacimiento, a la libertad, a la integridad física, psíquica y social, preservando la imagen,
la autonomía de valores, ideas, o creencias, y los espacios y objetos personales. El Estado propenderá a
que los niños y adolescentes que por distintas circunstancias se encuentren transitoria o definitivamente
impedidos de vivir en el seno de sus familias, mantengan identidad con su núcleo procurando su convivencia
cuando sean hermanos, cualquiera sea su edad o sexo. A tales efectos, el Estado deberá actuar con todos
los medios a su alcance, con el objeto de restablecer plenamente el ejercicio de estos derechos, cuando
una persona menor de edad hubiera sido privada de cualquiera de ellos.
25 Cfr. Corte IDH, Medio Ambiente y Derechos Humanos, Opinión Consultiva OC 23-17, noviembre de 2017.
párr. 109.
28
prevé en gran parte de su articulado la necesidad que los Estados adopten todas las
medidas administrativas, legislativas y de otra índole para dar efectividad a los derechos
reconocidos en la Convención; y, respecto a los derechos económicos, sociales y
culturales, sostiene que es necesario que se adopten las medidas hasta el máximo de
los recursos de que dispongan y, cuando sea necesario, dentro del marco de la
cooperación internacional (art 4 CDN).
29
Estado el cuidado de la salud física, mental y social de las personas, y asegurar a todos
la igualdad de prestaciones ante idénticas necesidades (cfr. Art. 41).
26Citado en Corte IDH. Caso Gonzales Lluy y otros Vs. Ecuador. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 1 de septiembre de 2015. Serie C No. 298
30
El derecho a la alimentación está ampliamente reconocido en el
corpus iuris internacional. Es dable mencionar que la Corte IDH ha manifestado en
numerosos precedentes27 que la salud se relaciona directamente con el acceso a la
alimentación y al agua de la población; debiendo prestarse especial atención a las
personas y grupos de personas que tradicionalmente han tenido dificultades para ejercer
este derecho28.
27 cfr. Corte IDH Caso Comunidad Indígena Yakye Axa Vs. Paraguay, párr. 167, Caso Comunidad Indígena
Sawhoyamaxa Vs. Paraguay, párrs. 156 a 178; Caso de la Comunidad Indígena Xákmok Kásek vs.
Paraguay, párrs. 195 a 213 Caso Comunidades indígenas miembros de la Asociación LHAKA HONHAT
(Nuestra Tierra) vs. Argentina. 6 de febrero de 2020. Párr. 222, 225 y cc
28 Corte IDH. Caso Comunidades Indígenas Miembros de la Asociación Lhaka Honhat (Nuestra Tierra) vs.
31
Añadiendo que la disponibilidad son “las posibilidades que tiene el
individuo de alimentarse ya sea directamente, explotando la tierra productiva u otras
fuentes naturales de alimentos, o mediante sistemas de distribución, elaboración y de
comercialización que funcionen adecuadamente y que puedan trasladar los alimentos
desde el lugar de producción a donde sea necesario según la demanda”; y la
accesibilidad tanto económica como física.29 (E/C.12/1999/5. Mayo 1999. Párr. 12 y 13)
29 CESCR OBSERVACION GENERAL 12. (General Comments). El derecho a una alimentación adecuada
(art. 11): 12/05/99. E/C.12/1999/5. “La accesibilidad económica implica que los costos financieros
personales o familiares asociados con la adquisición de los alimentos necesarios para un régimen de
alimentación adecuado deben estar a un nivel tal que no se vean amenazados o en peligro la provisión y la
satisfacción de otras necesidades básicas. La accesibilidad económica se aplica a cualquier tipo o derecho
de adquisición por el que las personas obtienen sus alimentos y es una medida del grado en que es
satisfactorio para el disfrute del derecho a la alimentación adecuada. Los grupos socialmente vulnerables
como las personas sin tierra y otros segmentos particularmente empobrecidos de la población pueden
requerir la atención de programas especiales. La accesibilidad física implica que la alimentación adecuada
debe ser accesible a todos, incluidos los individuos físicamente vulnerables, tales como los lactantes y los
niños pequeños, las personas de edad, los discapacitados físicos, los moribundos y las personas con
problemas médicos persistentes, tales como los enfermos mentales. Será necesario prestar especial
atención y, a veces, conceder prioridad con respecto a la accesibilidad de los alimentos a las personas que
viven en zonas propensas a los desastres y a otros grupos particularmente desfavorecidos. Son
especialmente vulnerables muchos grupos de pueblos indígenas cuyo acceso a las tierras ancestrales
puede verse amenazado.”
30 Cfr. Corte IDH. Caso Comunidades Indígenas Miembros de la Asociación Lhaka Honhat (Nuestra Tierra)
32
medidas para velar por que las empresas o los particulares no priven a las personas del
acceso a una alimentación adecuada31.
Derecho al agua
31 Cfr. Corte IDH. Caso Comunidades Indígenas Miembros de la Asociación Lhaka Honhat (Nuestra Tierra)
vs. Argentina. Sentencia de 6 de febrero de 2020. Párr. 221
32 Cfr. Corte IDH. Caso Comunidades Indígenas Miembros de la Asociación Lhaka Honhat (Nuestra Tierra)
33
al uso común, que no se deterioren los álveos, márgenes y obras hídricas: que no se
produzca una alteración perjudicial en la calidad y caudal del agua; que no se detenga,
demore, desvíe o acelere en forma alguna el curso o la surgencia de las aguas ni el
régimen normal de su aprovechamiento; que no se excluya o perjudique el igual uso que
puedan hacer los demás o los derechos particulares de terceros.”
34
2010). A mayor abundancia, en los Objetivos de Desarrollo Sostenible de las Naciones
Unidas (2015-2030) se hace referencia en su objetivo N 6, a garantizar la disponibilidad
de agua y su gestión sostenible y el saneamiento para todos33.
33https://www.un.org/sustainabledevelopment/es/objetivos-de-desarrollo-sostenible/
34Cfr. Corte IDH. Caso Comunidades Indígenas Miembros de la Asociación Lhaka Honhat (Nuestra Tierra)
vs. Argentina. Sentencia de 6 de febrero de 2020. Párr. 227
35
Finalmente, es importante remarcar que el acceso a la justicia y la
tutela efectiva en virtud de proteger el derecho al agua, está reconocido en la normativa
y, al respecto, el Consejo de Derechos Humanos de la Asamblea General de Naciones
Unidas ha manifestado en la Resolución de 2014, que exhorta a los Estados a que velen
por que todas las personas tengan acceso sin discriminación a recursos efectivos en
caso de violación de sus obligaciones respecto del derecho humano al agua potable y
el saneamiento, incluido recursos judiciales, cuasi judiciales y otros recursos
apropiados" (A/HRC/RES/27/7, 2014, párr. 11).
Pueblos indígenas
35Corte IDH. Caso Comunidad indígena Yakye Axa Vs. Paraguay Sentencia de 17 de junio de 2005. Párr.
167
36
para “asegurar el acceso al agua potable y a servicios de saneamiento para las
generaciones presentes y futuras”36.
36 Cfr. Corte IDH. Caso Comunidades Indígenas Miembros de la Asociación Lhaka Honhat (Nuestra Tierra)
vs. Argentina. Sentencia de 6 de febrero de 2020. Párr. 224
37 Cfr. Corte IDH. Caso Comunidades Indígenas Miembros de la Asociación Lhaka Honhat (Nuestra Tierra)
37
ambientales, [como] las áreas forestales o los dominios fluviales”. (…) los Estados están
jurídicamente obligados a hacer frente a esas vulnerabilidades, de conformidad con el
principio de igualdad y no discriminación’38.
La provincia de Salta cuenta con leyes que protegen las infancias y los
pueblos indígenas en particular, comenzando por la Constitución provincial que en su
artículo 15 reconoce los derechos de los pueblos indígenas, el artículo 30 sostiene que
“(t)odos tienen el deber de conservar el medio ambiente equilibrado y armonioso, así
como el derecho a disfrutarlo. Los poderes públicos defienden y resguardan el medio
ambiente en procura de mejorar la calidad de vida, previenen la contaminación
ambiental y sancionan las conductas contrarias.”; y, los artículos 80 al 85 proteger los
recursos naturales en particular.
38Cfr. Corte IDH. Caso Comunidades Indígenas Miembros de la Asociación Lhaka Honhat (Nuestra Tierra)
vs. Argentina. Sentencia de 6 de febrero de 2020. Párr. 209
38
y en vistas del pronto inicio del período estival crítico para la zona, resulta imperioso que
se lleven delante de manera urgente todas las acciones necesarias para garantizar la
vida, salud y acceso al agua de los niños y evitar daños de imposible reparación ulterior-
Tal como se explicó, no se puede seguir esperando respuestas porque el paso del
tiempo hoy resulta crucial y determinante.
Por ello, dado la urgencia del caso y gravedad planteada solicitamos se
resuelva como medida cautelar:
39
surge de la página oficial del gobierno de la provincia, ya se están tomado algunas
medidas de contención extraordinaria39 toda vez que ya se sabe que en esta época
muchas de las familias pueden permanecer aisladas y sin poder acceder a las
prestaciones más básicas.
El peligro en la demora estriba en el mayor incremento de lluvias y altas
temperaturas que traerán aparejadas mayores complicaciones a las existentes, en
materia de accesibilidad al agua potable y a la atención médica oportuna y efectiva. Se
espera para este verano abundantes lluvias en el NOA y sur de Bolivia, lo que ocasiona
como consecuencia crecidas de los cursos de agua en el norte de la provincia de Salta
Los organismos especializados en el monitoreo del evento climático La
Niña, La Oficina Nacional de Administración Oceánica y Atmosférica y la Bolsa de
Cereales40, anticipan un aumento un amento de lluvias. Se señala especialmente como
zona afectada el norte del país con condiciones hídricas de escasez a sequía y
posteriormente inundaciones, como ciclo inevitable producto de la deforestación como
se señaló más arriba. Señalan también que la actual sequía que afecta al sur de Brasil
y la intensa deforestación ocurrida en el Amazonia hace unos años son agravantes del
problema.
Según el informe del Servicio Meteorológico Nacional “EL FENÓMENO
EL NIÑO – OSCILACIÓN DEL SUR (ENOS) ESTADO ACTUAL: CONDICIONES NIÑA
01 de noviembre de 2021”41 existe una probabilidad de 92% de que las condiciones
sean de una fase Niña en el trimestre noviembre, diciembre, enero del 2021/2022. Esta
probabilidad se mantiene alta hasta el verano.
Por otro lado, las crecidas en la cuenca del río Bermejo se producen entre
los meses de diciembre y abril debidas exclusivamente a las precipitaciones en sus
nacientes y suelen generar inundaciones, así sucedió en 1984, 1997, 1999, 2000 y
2008. Las copiadas lluvias “ocasionan desbordes sobre ambas márgenes con los
consiguientes perjuicios debidos al anegamiento de campos en producción agrícolo-
ganadera, corte de rutas y aislamiento de poblaciones rurales.” Información sobre
39 https://www.salta.gob.ar/prensa/noticias/articulan-acciones-de-contencion-durante-el-periodo-estival-
para-comunidades-originarias-78925
40 NOOA, por sus siglas en inglés, es una agencia científica del Departamento de Comercio de los
Estados Unidos cuyas actividades se centran en monitorear las condiciones de los océanos y la
atmósfera. También en https://eleconomista.com.ar/agro/hay-80-chances-evento-nina-menos-lluvias-
octubre-n46282 y https://www.eltribuno.com/salta/nota/2021-9-8-0-0-0-preven-una-campana-con-buenas-
lluvias-en-el-area-agricola-saltena
41 https://www.smn.gob.ar/sites/default/files/elnino21_11.pdf
40
crecidas del Río Bermejo, Comisión Regional del Río Bermejo, Secretaría de
Infraestructura y Política Hídrica de la Nación.42
Las consecuencias aquí señaladas repercuten tanto en la dificultad de
acceder a agua potable de las comunidades rurales como en la imposibilidad de acceso
a los caminos tal y como se observa en las fotos que se acompañan en el anexo
fotográfico que se aporta como prueba documental.
En las siguientes notas periodísticas se aprecia las consecuencias de la
inundación de febrero del 2020.
-https://www.eltribuno.com/salta/nota/2020-2-11-7-1-0-impactantes-
imagenes-de-las-inundaciones-en-ganta
-https://www.infobae.com/sociedad/2020/02/11/inundaciones-en-el-
norte-argentino-el-agua-no-da-tregua-en-salta-y-tucuman/
42 http://corebe.org.ar/web2015/informacion-hidrologica/informacion-sobre-crecidas-del-rio-bermejo/
41
producción de perjuicios que se podrían producir en caso de inactividad del
magistrado y podrían tornarse de muy dificultosa o imposible reparación ulterior.
Maggi, Mariano c/ Corrientes, Provincia de s/ medida autosatisfactiva
SENTENCIA.CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION - 10/9/2020”.
Véase en este sentido lo resuelto por la Corte de Salta en los autos
“Cornejo” (Tomo 152:401) “La admisión de una medida asegurativa que implique la
suspensión de un acto del poder público requiere que, junto a los recaudos generales
de verosimilitud del derecho, peligro en la demora y contracautela, concurran requisitos
específicos como los de daño irreparable y la acreditación de la ilegalidad o
irrazonabilidad manifiesta. En cuanto al peligro en la demora, requisito ineludible para la
procedencia de la medida cautelar, si bien su valoración queda librada al prudente
arbitrio de los jueces, cabe señalar que en las acciones de amparo como la presente
debe adquirir una particular configuración, al tratarse de un proceso sumarísimo cuyo
límite se acerca a una medida de aquella índole, por lo que a dicho requisito corresponde
vincularlo necesariamente con la irreparabilidad o gravedad del daño, o que éste
resultare proporcionalmente mayor al que devendría de la suspensión” (el destacado
me pertenece). Dichos recaudos se encuentran presentes aquí. Huelga señalar que la
solicitud cautelar es urgente justamente porque se pretende evitar que la salud y vida
de las niñas y los niños que habitan y viven en los Departamentos identificados, se vea
aún más dañada con consecuencias de imposibles reparaciones ulteriores, como es un
grave daño a su salud incluso, a su vida.
XI Prueba
a) Documental
42
Anexo 2. Nota 77/2020 a la Gobernación donde ponemos en conocimiento Sec. Gral.
Gobernación de los pedido de informes
Anexo 25. Respuesta Nota 347 Nota elevación Materno e Infancia Ministerio de Salud
Pública
Anexo 28. Nota 347-2020 Pedido de informe Ministerio de Salud Pública Salta
Anexo 29. Respuesta Nota 347 Nota elevación Materno e Infancia Ministerio de Salud
Pública
Anexo 30. Respuesta Nota 347 Nota elevación Materno e Infancia Ministerio de Salud
Pública
Anexo 31. Nota 348-2020 Desarrollo Social Salta copia coordinación interministerial
Anexo 40. Nota- reiteratorio 680-2021 pedido de informe Ministerio de Salud Salta
44
b)- Informativa
Se requiera al Gobernador de la Provincia remita un informe diagnóstico integral que
refleje e identifique, con datos objetivos y mensurables: 1) cobertura y déficits en materia
de acceso al agua apta para consumo, en cada una de las comunidades de Pueblos
Indígenas que habitan en los Departamentos de San Martín, Rivadavia y Orán; 2)
condiciones de accesibilidad y transitabilidad hacia cada una de las comunidades de
Pueblos Indígenas que habitan en los Departamentos de San Martín, Rivadavia y Orán
XV.- Autorizaciones
XVI. Petitorio
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coordinado y operativo que contemple la realización de medidas
adecuadas y efectivas para restituir y garantizar los derechos a la
salud, a la vida y a un nivel de vida adecuado, de niñas, niños y
adolescentes de comunidades de pueblos indígenas que habitan
y viven en los departamentos de Rivadavia, Oran y San Martin.
6. Se tenga presente la reserva del caso federal efectuada.
Proveer de Conformidad
Será justicia
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