Professional Documents
Culture Documents
Nacela-Inspekcijskog-Nadzora
Nacela-Inspekcijskog-Nadzora
УВОД
1
Члан 3. Закона о општем управном поступку („Сл. гласник РС“, бр. 18/16 и 95/18-Аутент. тумачење).
Ово начело потиче из правила о законитости управе, садржаног у члану 198.
Устава Републике Србије2. Уставна одредба о законитости управе налаже да
појединачни акти и радње државних органа, организација којима су поверена јавна
овлашћења, органа аутономних покрајина и јединица локалне самоуправе, морају
бити засновани на закону.
Конкретизација уставне норме о законитости преточена је у начело
законитости у Закону о општем управном поступку. Орган поступа на основу
закона, других прописа и општих аката, а када је законом овлашћен да одлучује по
слободној оцени, орган одлучује у границама законом датог овлашћења и сагласно
циљу због кога је овлашћење дато. Прва компонента начела односи се на правилну
примену материјалног права (одабир одговарајућих прописа на основу којих орган
поступа и њихову примену на чињенице утврђене у поступку), а друга компонента
односи се, поједностављено речено, на правилну примену законом датих
овлашћења за одлучивање по слободној оцени.
Наиме, теоријска подела познаје поделу појединачних правних аката на:
1. везане акте и
2. слободне акте.
2
„Сл. гласник РС, бр. 98/06.
3
Томић, Зоран, Коментар Закона о општем управном поступку са судском праксом и регистром
појмова: Службени гласник – Београд, 2017, стр. 113.
1. постојање правног (законског) овлашћења за коришћење слободне оцене –
некада је то лако уочљиво, али неретко се мора прибећи тзв. систематском
тумачењу да би се установило да ли је законодавац имао у виду „везани“ или
пак „дискрециони“ управни акт;
2. одлучивање у оквиру граница датог овлашћења;
3. узимање у обзир циља поверавања овлашћења на слободну оцену (заштита,
односно остварење одређеног јавног интереса).
4
Видети чл. 170-171. Закона о општем управном поступку.
5
Члан 39. Закона о инспекцијском надзору.
6
Члан 40. Закона о инспецијском надзору.
контроле инспекције ближе прописује министар надлежан за одговарајућу област
инспекцијског надзора.7
7
За пример организовања унутрашње контроле инспекције видети: Правилник о облику и начину
вршења унутрашње контроле у тржишној инспекцији („Сл. гласник РС“, бр. 63/18) и Правилник о
облику и начину вршења унутрашње контроле у просветној инспекцији („Сл. гласник РС“, бр. 63/18).
2.1.2. Предвидивост као начело инспекцијског надзора
Ово начело, попут осталих начела има свој основ у Закону о општем управном
поступку. Њиме је прописано да када поступа у управној ствари, орган води рачуна и
о ранијим одлукама донетим у истим или сличним управним стварима, што
представља израз начела легитимног очекивања странака формулисаног у европским
правним системима.
За разлику од англосаксонских правних система, право Републике Србије и
највећег броја европских држава не познају прецеденте, односно судске или управне
одлуке као извор права. У том смислу, раније одлуке и управни акти нису обавезујући,
али кроз начело предвидивости добијају одређени правни значај. Сврха овог начела
јесте обезбеђивање извесности странке у вези са њеном управном ствари, тако да
се од органа очекује да у истим или сличним ситуацијама једнако, истоветно одлучује.
Уколико то није случај, односно постоји потреба да се донесе другачији управни акт,
орган је дужан да то посебно образложи — образложење решења садржи и разлоге
због којих је орган одступио од решења које је раније доносио у истим или сличним
управним стварима.8
Цитирано начело и правило о образложењу решења важи и за решења
инспекције којима се изричу управне мере, односно одлучује у поступцима ванредног
утврђујућег или ванредног потврђујућег надзора. Међутим, предвидивост у
инспекцијском надзору је примењена у виду радњи и мера карактеристичних овом
поступку. Реч је о превентивном деловању и акту о примени прописа.
Превентивно деловање обухвата
пружање стручних савета, препорука и
саветодавне помоћи применом индивидуалних
метода саветодавног рада и применом групних
метода саветодавног рада, пружање стручних
савета, препорука и саветодавне помоћи
применом медија, праћење, прикупљање и дисеминација података, као и остале
активности. Описани видови рада инспекције надзираним субјектима омогућавају
правовремено извршење законских обавеза и испуњење потребних услова за
законито и безбедно пословање.
Посебан, правно обавезујући вид поуздања надзираног субјекта и
предвидивости у погледу извршавања обавеза јесте акт о примени прописа,9 као акт у
форми мишљења, објашњења, одговора на питање, препорука и акта другог назива
у складу са законом, који се односи на примену закона или другог прописа из
делокруга инспекције, а кога у писаном облику сачињава надлежни орган државне
управе, односно аутономне покрајине и јединице локалне самоуправе или други
субјекат са јавним овлашћењима, у складу са законом којим се уређује државна
управа и другим законом. За разлику од мишљења органа државне управе која нису
8
Члан 141. став 4. Закона о општем управном поступку.
9
Уређен чланом 31. Закона о инспекцијском надзору.
обавезујућа,10 надзираном субјекту који је поступио према акту о примени прописа
не може бити изречена мера управљена према надзираном субјекту, у погледу
предмета акта о примени прописа. Дакле, лице коме је издат акт о примени прописа
није дужно да поступи по њему, али лицу које је поступило према акту о примени
прописа, у погледу предмета акта о примени прописа, не може бити изречена
инспекцијска мера управљена према надзираном субјекту. Од тог правила постоје
оправдани изузеци.11
Акт о примени прописа, уређен Законом о инспекцијском надзору, јесте
институт који је близак и сродан гарантном акту, али не и прави гарантни акт из Закона
о општем управном поступку који би се појавио у другом закону под другим називом.
Основна разлика између ова два акта је у томе што је акт о примени прописа - акт
општег карактера, који може да се донесе поводом одређене правне ствари, тј. на
захтев физичког или правног лица, али и по сопственој иницијативи органа, ради
разјашњавања одређене правне недоумице, и најчешће је то службено мишљење, којим
се даје тумачење прописаних одредаба. С друге стране, гарантни акт је појединачни
правни акт којим се орган обавезује да, на одговарајући захтев странке, донесе управни
акт одређене садржине и на њега се сходно примењују одредбе Закона о општем
управном поступку о управном акту, које се не могу применити на акт о примени
прописа. Акт о примени прописа може да се донесе поводом одређене правне
ствари када инспекција у службеној саветодавној посети сачини допис са
препорукама, који има правну природу акта о примени прописа; међутим, и тада није
у питању гарантни акт из Закона о општем управном поступку јер се инспекција не
обавезује да, на одговарајући захтев странке, донесе управни акт одређене садржине
него инспекција препоручује странци да отклони одређени пропуст, недостатак или
неправилност која постоји у пословању и поступању тог субјекта, а која је утврђена у
тој посети. На крају, чланом 18. став 2. Закона о општем управном поступку
прописано је да се гарантни акт доноси када је то посебним законом одређено. С
обзиром да акт о примени прописа Законом о инспекцијском надзору није одређен као
гарантни акт, неспорно је да се ради о два различита правна института са посебном
сврхом и својствима.
Још један израз начела предвидивости јесте право надзираног субјекта на
једнака права и обавезе у инспекцијском надзору, што укључује и право да
инспекција једнако поступа у истим или битно сличним ситуацијама према свим
10
Видети члан 80. Закона о државној управи.
11
У случају када је надзирани субјекат поступио према акту о примени прописа може му бити изречена
мера управљена према надзираном субјекту: (1) ако је, после издавања акта о примени прописа,
промењен пропис тако да се друкчије уређује предмет акта о примени прописа; (2) ако је акт о
примени прописа био нетачан, а инспекција или други надлежни орган или организација која је
издала акт о примени прописа обавести ово лице о томе, при чему је од обавештења до почетка поступка
инспекцијског надзора било довољно времена да ово лице отклони незаконитост која је настала услед
нетачног акта о примени прописа; (3) ако је изрицање мера неопходно ради спречавања или отклањања
опасности по живот или здравље људи, животну средину или биљни или животињски свет, с тим да у
том случају лице има право на накнаду претрпљене штете; и, (4) ако инспекција утврди да је надзирани
субјекат – нерегистровани субјекат.
надзираним субјектима. Сагласно правилима општег управног поступка, у случају
одступања од уобичајеног поступања, инспекција је дужна да разлоге за то наведе у
записнику о инспекцијском надзору или решењу којим изриче управне мере –
изостанак образложења и неједнако поступање представљају повреду правила
управног поступка.
15
Чл. 25-29. Закона о инспекцијском надзору.
вредности, права и интересе запослених и радно ангажованих лица, привреду, животну
средину, биљни или животињски свет, јавне приходе веће вредности, несметан рад
органа и организација, комунални ред или безбедност – без остављања рока за
отклањање незаконитости. Поред тога, инспектор може изрећи и другу посебну меру
наредбе, забране или заплене (нпр. мера повлачења или опозивања производа, мере
ограничења, мера уништавања предмета, мера уклањања објекта и др), кад је то
одређено посебним законом.
ПРИМЕРИ:
16
Члан 2. став 1. Закона о општем управном поступку.
17
Члан 3. Закона о безбедности хране („Сл. гласник РС“, бр. 41/09 и 17/19)
18
Члан 2. ст. 1. и 2. Закон о комуналним делатностима („Сл. гласник РС“, бр. 88/11, 104/16 и 95/18)
19
Члан 2. Закона о експропријацији („Сл. гласник РС“ бр. 53/95, „Сл. лист СРЈ“ бр. 16/01-одлука СУС и
и „Сл. гласник РС“, бр. 20/09, 55/13-одлука УС и 106/16-аутент. тумачење)
интерес. Пре покретања поступка по службеној дужности који није у интересу странке
орган прибавља информације и предузима радње да би утврдио да ли су испуњени
услови за покретање поступка и, ако јесу, доноси акт о покретању поступка (закључак,
налог и сл.). Акт о покретању поступка се не доноси ако орган доноси усмено решење
(члан 143. овог закона). С тим у вези, инспекција по службеној дужности узима у обзир
представке, као и упозорења надлежних органа, а може и прикупити потребне
информације ради одлучивања да ли ће покренути поступак.
Орган је дужан да омогући странци да што лакше заштити и оствари своја права
и правне интересе, али не на штету права и правних интереса трећих лица, нити јавног
интереса.
Инспекција има у виду ово начело да када изриче мере управљене према
надзираном субјекту, водећи рачуна о томе да надзирани субјекат може да учествује у
поступку.
23
Члан 102. став 2. Закона о општем управном поступку.
24
Члан 104. став 1. тачка 2) Закона о општем управном поступку.
25
Члан 121. став 5. Закона о општем управном поступку.
Дужност органа да прибави податке по службеној дужности односи се на
податке о којима води сопствену службену евиденцију, али и на службене евиденције
других органа. У том случају, орган који води поступак дужан је да хитно затражи
податке, а замољени орган бесплатно уступи податке у року од 15 дана, ако није
друкчије прописано, односно у најкраћем року ако се тражени подаци могу добити
електронским путем.
Уколико се поступак води по захтеву странке, прибављање и обрађивање
личних података о чињеницама о којима се води службена евиденција врши се када је
то неопходно за одлучивање, осим ако странка изричито изјави да ће те податке
прибавити сама.
Прибављање података о чињеницама о којима се води службена евиденција
обавља се и у поступку инспекцијског надзора. Инспектор прибавља по службеној
дужности јавне исправе и податке из евиденција, односно регистара које воде
надлежни државни органи, органи аутономне покрајине и органи јединица локалне
самоуправе и други имаоци јавних овлашћења, који су неопходни за инспекцијски
надзор. Ови органи и други имаоци јавних овлашћења су дужни да инспекцији
благовремено доставе ове јавне исправе и податкe26. Потом, државни органи, органи
аутономне покрајине и јединице локалне самоуправе и имаоци јавних овлашћења
дужни су да на захтев инспектора доставе тражене податке и обавештења који су
значајни за инспекцијски надзор, у року од 15 дана од пријема захтева.27
Утврђивање ових чињеница потребно је како за фазу одлучивања о постојању основа
за покретање поступка надзора, као и за сам поступак. Наиме, једно од овлашћења
инспектора ради утврђивања чињеница је право увида у јавне исправе и податке из
регистара и евиденција које воде надлежни државни органи, органи аутономне
покрајине и органи јединице локалне самоуправе и други имаоци јавних овлашћења
ако су неопходни за инспекцијски надзор, а није могао да их прибави по службеној
дужности, и да их копира, у складу са законом. 28 Ово право остварује се непосредно
код органа овлашћеног за вођење конкретне службене евиденције, с обзиром да и у
поступку инспекцијског надзора надзирани субјекат, као странка, може тражити да
инспекција одређене чињенице утврђује по службеној дужности, без обавезе
надзираног субјекта да достави одређене исправе.
Треба истаћи да су одредбе закона и других прописа према којима се
установљава обавеза за странку и другог учесника у поступку да органу достављају
податке о чињеницама о којима се води службена евиденција, престале да важе.
Извршење законске дужности органа у погледу прибављања података о којима
се води службена евиденција је поједностављено кроз коришћење података и
регистара и евиденција у електронском облику, сагласно члану 11. Закона о
електронској управи.29 Тако је орган дужан да податке из евиденција у електронском
26
Сагласно члану 15. став 2. Закона о инспекцијском надзору.
27
Члан 5. став 4. Закона о инспекцијском надзору.
28
Члан 21. став 1. тачка 1) Закона о инспекцијском надзору.
29
Закон о електронској управи, „Сл. гласник РС“, бр. 27/18.
облику које су законом, односно другим прописом установљене, достави другом
органу који води регистар, ако су ти подаци неопходни за вођење тог регистра, а ради
извршавања послова из њихове надлежности. 30 Орган надлежан за вођење регистра
дужан је да одмах, а најкасније у року од три радна дана од дана подношења захтева,
достави податке неопходне за електронско управно поступање и вођење других
регистара.
Начин на који органи врше увид, прибављају, обрађују и уступају, односно
достављају податке о чињеницама о којима се води службена евиденција из регистара у
електронском облику, а који су неопходни за одлучивање у управном поступку ближе
уређује министарство надлежно за послове државне управе.31