Professional Documents
Culture Documents
HUK115 - 5.hafta
HUK115 - 5.hafta
HUK115 - 5.hafta
BAKIMINDAN UYGULANMASI,
YORUM VE BOŞLUK DOLDURMA
Duygu Çağlar DOĞAN
Eren ÖZDEMİR
- Hukukun uygulanması, soyut ve genel hukuk kurallarından
oluşan yürürlükteki hukukun bulunması ve söz konusu
somut olaya ilişkin hukuksal değerlendirme yapılarak
somut olayın çözüme kavuşturulmasıdır.
- Uygulayıcının en önemli görevi büyük önermeden
hareketle, küçük önermeye konu oluşturan somut olayı
çözüme kavuşturmakAr. (Analoji (tasım), tümdengelim)
Boşluk
Ø Tanımlama boşluğu var ise,
Ø Teamüle yollama varsa,
Türleri
hüküm içi boşluk mevcuttur.
- Bu hallerde hakim hukuk yaratmamakta, sadece kendisine sunulan kavramın
ve yetkinin içini doldurmaktadır.
- Türk Borçlar Kanunu md. 56: «Hâkim, bir kimsenin bedensel bütünlüğünün
zedelenmesi durumunda, olayın özelliklerini göz önünde tutarak, zarar
görene uygun bir miktar paranın manevi tazminat olarak ödenmesine karar
verebilir.»
- Türk Ceza Kanunu md. 94: «Bir kişiye karşı insan onuruyla bağdaşmayan ve
bedensel veya ruhsal yönden acı çekmesine, algılama veya irade yeteneğinin
etkilenmesine, aşağılanmasına yol açacak davranışları gerçekleştiren kamu
görevlisi hakkında üç yıldan oniki yıla kadar hapis cezasına hükmolunur.»
Hüküm Dışı (Kural Dışı, Praeter Legem) Boşluk
- Yasada düzenlenmesi gerektiği halde,
kanunkoyucunun bilmeyerek, istemeyerek bıraktığı
bilinçsiz boşluklardır.
- 1) Açık Boşluk: Kanunda o somut olaya
uygulanabilecek hiçbir kanun hükmünün
bulunmadığı haller, açık boşluk olarak
isimlendirilmektedir. Açık boşluğun varlığı halinde
hakim, önce örf ve adet hukukuna başvuracak,
Boşluk orada düzenleme olmayan hallerde kendisi hukuk
yaratma yoluna gidecektir. Hukuk yaratırken kıyas
Türleri yönteminden yararlanabileceği gibi, tamamen yeni
bir kural da yaratabilmesi mümkündür.
- Suç ve ceza içeren hükümlerde hukuk yaratılması
mümkün değildir!
- Örn: Büyükanne ve büyükbabanın çocukla kişisel
ilişki kurması, miras bırakamadan ölen kişinin
cenaze masrafları
Hüküm Dışı (Kural Dışı, Praeter Legem) Boşluk
- 2) Örtülü Boşluk
- Kanunun çok geniş kapsamlı, gerekli istisnalara yer
vermemiş olan kelime anlamının, kanunun amacı ve
negatif eşitlik ilkesi (eşit olmayana eşit şekilde
davranmama) esas alındığında bir sınırlandırmayı
gerektirmesi durumunda ortaya çıkan boşluktur. Örtülü
boşluk durumunda, kanunda somut olaya uygulanması
mümkün bir kuralın açıkça düzenlenmiş olduğu
Boşluk görülmektedir, ancak kanunun amacı ve ruhu esas
alındığında, düzenleme somut olaya uygun değildir.
Türleri Çünkü kanun, söz konusu olayların değerlendirmesinde
önem taşıyan bazı özellikleri dikkate almamıştır. Kanunun
lafzı çok geniş olup, tüm daraltıcı yorum çabalarına
rağmen, somut olayın istisnai özelliklerine uymamakta,
adalete aykırı sonuçlar doğurmaktadır.
- Örn: TMK md. 15 ve ayırt etme gücü olmayan kişinin
piyango bileti satın alması, TBK md. 71 ve karakteristik
riziko