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FISCALIA ALVARADO 398-2020 DISP 03-2021 - Archivo GARCIA PEREZ DISPOSICIÒN DE NO PROCEDENCIA
FISCALIA ALVARADO 398-2020 DISP 03-2021 - Archivo GARCIA PEREZ DISPOSICIÒN DE NO PROCEDENCIA
FISCALIA ALVARADO 398-2020 DISP 03-2021 - Archivo GARCIA PEREZ DISPOSICIÒN DE NO PROCEDENCIA
DISPOSICIÓN N° 03-2021-MP-4D-1°FPPC-CALLAO.
DADO CUENTA: Con el escrito de denuncia presentada por Julio Agustín García
Pérez, en la investigación seguida en contra de DANTE JOSÉ MANDRIOTTI
CASTRO, en su calidad de Gobernador Regional del Callao; JESUS PERCY
ALVARADO VADILLO, en su calidad de Gerente General del Gobierno Regional del
Callao; RODOLFO RAUL CASTRO RETES, en su calidad de Gerente de
Administración del Gobierno Regional del Callao; y ERICK ENRIQUE SANDOVAL
MORI, en su calidad de Jefe de la Oficina de Recursos Humanos del Gobierno
Regional del Callao, por la presunta comisión de DELITOS COMETIDOS POR
FUNCIONARIOS PÚBLICOS, en la modalidad de OMISIÓN, REHUSAMIENTO O
DEMORA DE ACTOS FUNCIONALES, previsto y sancionado en el artículo 377° del
Código Penal; en agravio de JULIO AGUSTÍN GARCÍA PÉREZ; y,
ATENDIENDO:
Que, el Artículo IV del Título Preliminar del Código Procesal Penal señala que el
Ministerio Público está obligado a actuar con objetividad, indagando los hechos
constitutivos del delito, los que determinen y acrediten la responsabilidad o inocencia
del imputado. Debe señalarse además que, el ejercicio de la facultad punitiva del
Estado para la Formalización y Continuación de la Investigación Preparatoria
requiere que los hechos denunciados constituyan delito, que se haya individualizado
a su presunto autor y que la acción penal no haya prescrito, conforme al numeral
336 del Nuevo Código Procesal Penal.
Segundo. - Del escrito de fecha 07 de enero del 2021, presentado por el abogado
de la parte denunciante, Ángel Cuadros Quispe, se desprende que conforme a su
denuncia primigenia y el presente escrito, precisa y aclara que su denuncia es por el
delito de Desobediencia a la Autoridad, conforme al segundo párrafo del artículo 368°
del Código Penal; por lo que, este Despacho Fiscal se deberá pronunciar por el delito
referido, siendo que se denuncia el incumplimiento de un mandato judicial.
2. A fojas 07-10 obra, Resolución Nro. Uno, de fecha 10 de octubre del 2019,
del Expediente 00006-2018-62-0701-JR-LA-02, donde se resuelve: “1.
Admitir la medida cautelar de innovar, entendiéndose esta, hasta el
pronunciamiento final y definitivo sobre el fondo, en consecuencia admítase
la medida cautelar bajo cuenta, costo, riesgo y responsabilidad de la
demandante, entendiéndose esta hasta el pronunciamiento final y definitivo
sobre el fondo; en consecuencia ordena que la demandada Gobierno
Regional del Callao proceda a reincorporar en forma provisional e inmediata
a doña Julio Agustín García Pérez en el puesto que ocupaba antes de su cese
u otro similar categoría al que venía laborando en dicha empresa a la fecha
de cese. 2. Habilítese al Especialista Legal de Diligencias Externas a fin de
que se apersone al domicilio de la empresa demandada para llevar acabo la
diligencia de reposición, levantando el acta pertinente.”.
5. A fojas 22-25 obra, Declaración del denunciante Julio Agustín García Prez,
de fecha 10 de diciembre del 2010, donde manifiesta que en fecha 21 de
enero del 2020, fecha en la que se constituyó con otros compañeros y el
secretario judicial, le manifestaron que no había plazas presupuestadas.
7. A fojas 39-42 obra, Declaración del investigado Dante José Mandriotti Castro,
de fecha 21 de enero del 2021, donde manifiesta que el funcionario
responsable de dar cumplimiento de las resoluciones judiciales encargadas
es la Oficina de Recursos Humanos, que pertenece a la Gerencia de
8. A fojas 43-46 obra, Declarante del investigado Jesús Percy Alvarado Vadillo,
de fecha 21 de enero del 2021, donde manifiesta que no es su función
suscribir todos los actos referidos a la contratación del personal en sus
diferentes modalidades, tampoco se le puede atribuir la comisión del delito
porque resultan inherentes a las funciones que desempeñó, de la cual si se
encarga Recursos Humanos que depende de la Gerencia de Administración.
9. A fojas 47-50 obra, Declaración del investigado Rodolfo Raúl Castro Retes,
de fecha 21 de enero del 2021, donde manifiesta que una de sus funciones
es cumplir con las disposiciones que provengan de los entes rectores de las
distintas materias de la gestión pública, entre ellos el sector de justicia. Que,
tomó conocimiento y puesto atención inmediata; sin embargo también a
tomado conocimiento de las limitaciones que existen en la implementación de
tal disposición.
4.1.1.- Por lo que, primeramente, es necesario precisar si los denunciados, entre sus
funciones dentro del Gobierno Regional del Callao, están facultados para poder
realizar el acto de reposición laboral.
De igual manera, en su artículo 23°del R.O.F. del Gobierno Regional del Callao,
mediante el cual se precisa y enumera las funciones de la Gerencia General Regional
del Callao, el denunciado JESUS PERCY ALVARADO VADILLO, en su calidad de
Gerente General Regional del Callao, no tiene entre sus funciones la de estar
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20131370301 soft encargado de las reposiciones laborales o suscribir todos los actos referidos a la
Motivo: Doy V° B°
Fecha: 13.04.2021 16:27:54 -05:00
contratación de personal de sus diferentes modalidades, así como no elabora ni
administra el presupuesto analítico de personal, el cuadro de asignación de personal,
ni administra y desarrolla los procesos de contratación en función a las normas
vigentes; sino más bien tiene una naturaleza de concertación y consulta, siendo que
sus acuerdos se toman por consenso.
Es así que, para que se configure el delito, la conducta ilícita debe guardar relación
con el cargo asumido1, esto es, presupone el ejercicio de la función pública dentro de
las facultades conferidas por el ordenamiento jurídico vigente, por lo que en estos
casos, dicho precepto debe ser integrado con las normas de otras ramas del Derecho
Público que fijan las funciones de los órganos de la Administración Pública y,
consiguientemente, determinan la forma y los limites dentro de los cuales puede el
funcionario ejercitarlas lícitamente; por lo que, en concordancia lo anteriormente
expuesto, se debe disponer el archivo de los actuados respecto a los funcionarios
DANTE JOSÉ MANDRIOTTI CASTRO, en su calidad de Gobernador Regional del
Callao; JESUS PERCY ALVARADO VADILLO, en su calidad de Gerente General del
Gobierno Regional del Callao.
4.1.2.- Respecto a las funciones del denunciado RODOLFO RAUL CASTRO RETES,
en su calidad de Gerente de Administración del Gobierno Regional del Callao, en el
artículo 53° del R.O.F., correspondiente a las funciones del Gerente de
Así como también, el Jefe de la Oficina de Recursos Humanos del Gobierno Regional
del Callao, ERICK ENRIQUE SANDOVAL MORI, refiere que, mediante los informes
N° 121-2020-GRC/GA-ORH y N° 1580-2020-GRC/GA-ORH se informó al Gerente de
Administración, RODOLFO RAÚL CASTRO RETES, los avances en el caso del señor
Julio Agustín García Pérez, en este sentido se comunicó también que se encuentran
imposibilitados de crear plazas por mandato expreso de la Tercera Disposición
Complementaria Transitoria de la Ley N° 28411 – Ley General del Sistema Nacional
de Presupuesto, que dispone: “(…) El ingreso de personal solo se efectúa cuando se
cuenta con la plaza vacante presupuestada. Las acciones que contravengan el
presente numeral serán nulas de pleno derecho, sin perjuicio de la responsabilidad
del funcionario de la Entidad que autorizó tales actos, así como de su Titular”.
4.1. Las entidades públicas sujetan la ejecución de sus gastos a los créditos
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ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU presupuestarios autorizados en la Ley de Presupuesto del Sector Público,
20131370301 soft
Motivo: Doy V° B°
Fecha: 13.04.2021 16:28:24 -05:00 aprobada por el Congreso de la República y modificatorias, en el marco del
artículo 78° de la Constitución Política del Perú y el artículo I del Título Preliminar
de la Ley 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto.
2Se infiere de lo señalado por Alonso Peña Cabrera en Derecho Penal, Parte Especial – T.V. Ed.Idemsa.
1° Edición. Perú. Pág. 231 a 242.
En ese orden de ideas, tal como lo hemos analizado, podemos concluir que
efectivamente existe un mandato judicial ordenado por el Juez del Segundo Juzgado
Laboral del Callao, en el Exp. N° 00006-2019-90-0701-JR-LA-04, mediante la
Resolución Nro. 01 de fecha 10 de octubre del 2019, en el que se resuelve admitir la
medida cautelar de innovar (…); en consecuencia ordena que la demandada
Gobierno Regional del Callao proceda a reincorporar en forma provisional e
inmediata a Julio Agustín García Pérez en el puesto que ocupaba antes de su cese
u otro similar categoría al que venía laborando en dicha empresa a la fecha de cese4.
3R.N. Nº 578-2003-Lima. Pérez Arroyo, p. 1114. El Código Penal en Su Jurisprudencia, pág. 389.
4
Cabe señalar que mediante Informe N° 1917-2019-GRC/GA-ORH de fecha 14 de noviembre del 2019,
se precisa que el denunciante Julio Agustín García Pérez perteneció al régimen del DL. 276, mientras
4.2.3.- Es así que, de lo obrante en la carpeta fiscal que, se vinieron realizando las
acciones administrativas pertinentes, respecto a la reposición provisional a favor del
denunciante Julio Agustín García Pérez, conforme al Memorando N° 1407-2020-
GRC/PPR/RMA, de fecha 16 de diciembre del 2020, realizado por la Procuraduría
Publica Regional del Callao por tener a su cargo la defensa jurídica del Gobierno
Regional del Callao así como de sus unidades ejecutoras; sin embargo, su encargo
ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU no se extiende al cumplimiento de los mandatos judiciales, los cuales deben ser
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20131370301 soft
Motivo: Doy V° B°
Fecha: 13.04.2021 16:29:07 -05:00
ejecutados por las áreas administrativas de la entidad, por lo cual se puso en
conocimiento del Gerente de Administración, RODOLFO RAÚL CASTRO RETES.
que la plaza de Técnico en Archivo señalada pertenece al régimen laboral del DL. 728, por lo que no
podría considerarse que son equivalentes a nivel remunerativo como señala el abogado de la parte
demandante en el Acta de Reposición Provisional de fecha 06 de noviembre del 2019.
la Judicatura y que por tal motivo resulta imposible por el momento reincorporarlo
inmediatamente.
4.2.4.- Siendo además que, el Jefe de la Oficina de Recursos Humanos del Gobierno
Regional del Callao, ERICK ENRIQUE SANDOVAL MORI, mediante el Informe N°
1580-2020-GRC/GA-ORH, informó al Gerente de Administración, RODOLFO RAÚL
CASTRO RETES, que se encuentran imposibilitados de crear plazas por mandato
expreso de la Tercera Disposición Complementaria Transitoria de la Ley N° 28411 –
Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, que dispone: “(…) El ingreso de
personal solo se efectúa cuando se cuenta con la plaza vacante presupuestada. Las
acciones que contravengan el presente numeral serán nulas de pleno derecho, sin
perjuicio de la responsabilidad del funcionario de la Entidad que autorizó tales actos,
así como de su Titular”. Existiendo así una justificación legal la cual impide al
Gobierno Regional del Callao, a través de la Gerencia de Administración quien es la
encargada de las Reposiciones Laborales; por lo tanto, en el presente caso, no se
aprecia un desacato o rehusamiento por parte del sujeto activo, frente al mandato
impartido en forma expresa, directa y legítima por un funcionario público; ya que en
la jurisprudencia se ha señalado que el delito en comentario “consiste en
desobedecer o resistir la orden impartida por un funcionario público en el ejercicio de
sus atribuciones; por lo tanto, para que se consuma dicha acción típica basta el
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ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU
20131370301 soft incumplimiento de la orden u omitir su realización, siempre y cuando esta se
Motivo: Doy V° B°
Fecha: 13.04.2021 16:29:25 -05:00 encuentre dentro del marco de la ley”5; ya que, desobedecer quiere decir no hacer
caso a un mandato o a una orden impartida, ya sea para que el destinatario
debidamente individualizado realice una conducta positiva (hacer) o para que no la
realice (no hacer).
5 Expediente Nº 3297-98-Lima de fecha 06 de agosto de 1999. Sala Penal. En José Antonio Caro John,
Summa Penal, primera edición (Lima: Nomos & Thesis, 2016), 603.
6 El conocimiento cierto de la orden dirigida a su persona es fundamental, si en un hecho concreto se
llega a determinar que el agente no conoció o no pudo conocer la orden impartida por el funcionario
público, así se verifique la resistencia, el delito no aparece. En tal sentido, no son válidas las
notificaciones fictas, o sea, la presunción de tener al sujeto por notificado sin que se demuestre que este
ha tomado conocimiento de la orden” (Carlos Creus, citado por Abanto Vásquez, Los delitos contra la
administración pública..., 177-178).
Es así que, no se le puede atribuir a los denunciados una conducta dolosa, siendo
que no se corroborado que deliberadamente hayan desobedecido o resistido a lo
requerido por el Juez del Segundo Juzgado Especializado de Trabajo del Callao,
conforme se pudo apreciar de los Informes y Memorandos presentados por el
Gobierno Regional que fueran expuestos en la presente investigación.
Firmado digitalmente por 4.4.- Sumado a esto, hay que recordar que a mérito del Decreto Supremo Nro. 0044-
ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU
20131370301 soft
Motivo: Doy V° B° 2020-PCM, de fecha 15 de marzo del 2020 se declaró el estado de emergencia
Fecha: 13.04.2021 16:29:45 -05:00
Nacional y se dispuso el distanciamiento social obligatorio (cuarentena) por las
graves circunstancias que afectaron la vida de la Nación a consecuencia del brote
del COVID 19; siendo que desde aquel día las instituciones públicas y/o privadas
vieron afectados sus plazos procesales y administrativos, no siendo ajeno a esta
situación también el Gobierno Regional del Callao.
QUINTO. - Que, de las diligencias preliminares tienen por finalidad inmediata realizar
los actos urgentes o inaplazables destinados a determinar si han tenido lugar los
hechos objeto de conocimiento y su delictuosidad así como asegurar los elementos
materiales de comisión, individualizar a las personas involucradas en su comisión,
incluyendo a los agraviados. Estando a ello, y de conformidad con lo expresado en
la presente disposición, no es posible la continuación de la misma por no existir
elementos de convicción suficientes para acreditar la comisión del delito denunciado,
como para poder fundar una disposición de formalización.
SEXTO. - Conforme al Artículo 336º Numeral 1, del Código Procesal Penal, el
Ministerio Publico, para poder Disponer Formalizar y satisfecho los requisitos de
procedibilidad, si fuera el caso, que la denuncia cumpla las siguientes exigencias: a)
Que, en la denuncia, del Informe Policial o de las Diligencias Preliminares que se
realizaran, aparezcan indicios reveladores de la existencia de un delito; b) Que la
acción penal no haya prescrito y, c) Que se haya individualizado al imputado.
SEPTIMO. - Conforme lo prescribe el art. 334 inciso primero del Código Procesal
Penal “Si el fiscal al calificar la denuncia o después de haber realizado o dispuesto