FISCALIA ALVARADO 398-2020 DISP 03-2021 - Archivo GARCIA PEREZ DISPOSICIÒN DE NO PROCEDENCIA

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“Año del Bicentenario del Perú: 200 años de Independencia”

DISTRITO FISCAL DEL CALLAO


PRIMERA FISCALÍA PROVINCIAL PENAL CORPORATIVA
CUARTO DESPACHO

CASO FISCAL Nº 906014501-2020-398-0

DISPOSICIÓN DE NO PROCEDENCIA DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA Y


ARCHIVO.

DISPOSICIÓN N° 03-2021-MP-4D-1°FPPC-CALLAO.

Callao, doce de abril


del año dos mil veintiuno. -

DADO CUENTA: Con el escrito de denuncia presentada por Julio Agustín García
Pérez, en la investigación seguida en contra de DANTE JOSÉ MANDRIOTTI
CASTRO, en su calidad de Gobernador Regional del Callao; JESUS PERCY
ALVARADO VADILLO, en su calidad de Gerente General del Gobierno Regional del
Callao; RODOLFO RAUL CASTRO RETES, en su calidad de Gerente de
Administración del Gobierno Regional del Callao; y ERICK ENRIQUE SANDOVAL
MORI, en su calidad de Jefe de la Oficina de Recursos Humanos del Gobierno
Regional del Callao, por la presunta comisión de DELITOS COMETIDOS POR
FUNCIONARIOS PÚBLICOS, en la modalidad de OMISIÓN, REHUSAMIENTO O
DEMORA DE ACTOS FUNCIONALES, previsto y sancionado en el artículo 377° del
Código Penal; en agravio de JULIO AGUSTÍN GARCÍA PÉREZ; y,

ATENDIENDO:

Firmado digitalmente por


ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU
Primero. - El Ministerio Público
20131370301 soft
Motivo: Doy V° B°
Fecha: 13.04.2021 16:26:49 -05:00

Que, el Artículo IV del Título Preliminar del Código Procesal Penal señala que el
Ministerio Público está obligado a actuar con objetividad, indagando los hechos
constitutivos del delito, los que determinen y acrediten la responsabilidad o inocencia
del imputado. Debe señalarse además que, el ejercicio de la facultad punitiva del
Estado para la Formalización y Continuación de la Investigación Preparatoria
requiere que los hechos denunciados constituyan delito, que se haya individualizado
a su presunto autor y que la acción penal no haya prescrito, conforme al numeral
336 del Nuevo Código Procesal Penal.

Segundo. - Del escrito de fecha 07 de enero del 2021, presentado por el abogado
de la parte denunciante, Ángel Cuadros Quispe, se desprende que conforme a su
denuncia primigenia y el presente escrito, precisa y aclara que su denuncia es por el
delito de Desobediencia a la Autoridad, conforme al segundo párrafo del artículo 368°
del Código Penal; por lo que, este Despacho Fiscal se deberá pronunciar por el delito
referido, siendo que se denuncia el incumplimiento de un mandato judicial.

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Tercero. - Hechos objeto de denuncia.

Conforme al escrito de denuncia, el denunciante JULIO AGUSTÍN GARCÍA PÉREZ


presentó una demanda de Reincorporación Laboral contra el Gobierno Regional del
Callao signado en el EXP. N° 00006-2019-0-0701-JR-LA-04, en el Segundo Juzgado
Laboral del Callao.

El denunciante JULIO AGUSTÍN GARCÍA PÉREZ es beneficiario de la Ley 27803,


por estar inscrito en el Registro Nacional de Trabajadores Cesados Irregularmente,
conforme a la Resolución Ministerial N° 142-2017-TR, y en virtud de ello el
denunciante se acogió al beneficio de reincorporación laboral, solicitando
directamente al Gobierno Regional del Callao que cumpla con ejecutar su
reincorporación laboral ante lo cual dicha entidad fue renuente, razón por la cual
interpuso la mencionada demanda del cual obtuvo una medida cautelar contra el
Gobierno Regional del Callao mediante la Resolución Nro. 01 de fecha 10 de octubre
del 2019, en el Exp. N° 00006-2019-90-0701-JR-LA-04 del Segundo Juzgado Laboral
del Callao.

Posteriormente, estando al cumplimiento del mandato ordenado por el Juez, se


programaron las diligencias de reincorporación en el centro laboral Gobierno
Regional del Callao y ante la negativa de cumplir el mandato del Juez, se ha tenido
que realizar nuevas reprogramaciones, es así que en reiteradas negativas se ha
levantado hasta dos actas de reposición provisional de fecha 06 de noviembre del
Firmado digitalmente por
ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU 2019 y 21 de enero del 2020.
20131370301 soft
Motivo: Doy V° B°
Fecha: 13.04.2021 16:26:59 -05:00

Tercero. - Elementos de Convicción:

1. A fojas 01-04 obra, Escrito de denuncia, de fecha 23 de septiembre del


2020, donde se narran los hechos materia de investigación.

2. A fojas 07-10 obra, Resolución Nro. Uno, de fecha 10 de octubre del 2019,
del Expediente 00006-2018-62-0701-JR-LA-02, donde se resuelve: “1.
Admitir la medida cautelar de innovar, entendiéndose esta, hasta el
pronunciamiento final y definitivo sobre el fondo, en consecuencia admítase
la medida cautelar bajo cuenta, costo, riesgo y responsabilidad de la
demandante, entendiéndose esta hasta el pronunciamiento final y definitivo
sobre el fondo; en consecuencia ordena que la demandada Gobierno
Regional del Callao proceda a reincorporar en forma provisional e inmediata
a doña Julio Agustín García Pérez en el puesto que ocupaba antes de su cese
u otro similar categoría al que venía laborando en dicha empresa a la fecha
de cese. 2. Habilítese al Especialista Legal de Diligencias Externas a fin de
que se apersone al domicilio de la empresa demandada para llevar acabo la
diligencia de reposición, levantando el acta pertinente.”.

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3. A fojas 11 obra, Acta de Reposición Provisional, de fecha 06 de noviembre


del 2019, mediante el cual se deja constancia que a secretaria Cecilia Lazarte
Silva se apersonó con el demandante Julio Agustín García Pérez, al inmueble
ubicado en Av. Elmer Faucett N° 3970-Callao, con el fin de dar cumplimiento
a lo ordenado en la resolución de fecha 10 de octubre del 2019 en el
Expediente 6-2019-90-0701-JR-LA-02 seguido por las partes sobre medida
de reposición. Siendo que se notificó con la resolución mencionada a la
representante de la demandada, Barbarán Álvarez Fanny, manifestando lo
siguiente: Que, la medida no se va a ejecutar en este acto, por no existir plaza
presupuestada, sin embargo se realizan las gestiones administrativas, se
solicita informe al área de Recursos Humanos, a fin de que se sirva informar
las acciones administrativas para la creación de las plazas (…). Asimismo,
indica que no tiene representatividad y que la ejecución corresponde a
Recursos Humanos.

4. A fojas 12-13 obra, Acta de Reposición Provisional, de fecha 21 de enero


del 2020, donde consta que el asistente legal de la Oficina de Recursos
Humanos del Gobierno Regional del Callao, Miguel Fernando Meza Diaz,
comunicando que no se podrá reponer al demandante Julio Agustín García
Pérez a su puesto de trabajo, por motivo que la entidad SERVIR a la fecha
no ha enviado la respuesta del informe N° 1509-2019-GRC/GA-ORH, en la
que se encuentra el demandante, por lo que no existe la plaza vacante
aprobada y presupuestada para reponer al demandante a su puesto de
Firmado digitalmente por
ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU
20131370301 soft
trabajo.
Motivo: Doy V° B°
Fecha: 13.04.2021 16:27:06 -05:00

5. A fojas 22-25 obra, Declaración del denunciante Julio Agustín García Prez,
de fecha 10 de diciembre del 2010, donde manifiesta que en fecha 21 de
enero del 2020, fecha en la que se constituyó con otros compañeros y el
secretario judicial, le manifestaron que no había plazas presupuestadas.

6. A fojas 33 obra, Resolución N° 07 de fecha 22 de septiembre del 2020,


mediante la cual se requiere a la demandada Gobierno Regional del Callao,
a efectos que en el término de cinco días hábiles, cumpla con el mandato de
reposición del demandante Julio Agustín García Pérez, debiendo la
demandada remitir a la judicatura la documentación pertinente que acredite
el cumplimiento del mandato de reposición, bajo apercibimiento de Ley en
caso de incumplimiento. Asimismo, señala que, el Gerente de Administración
es el encargado de las Reposiciones Laborales.

7. A fojas 39-42 obra, Declaración del investigado Dante José Mandriotti Castro,
de fecha 21 de enero del 2021, donde manifiesta que el funcionario
responsable de dar cumplimiento de las resoluciones judiciales encargadas
es la Oficina de Recursos Humanos, que pertenece a la Gerencia de

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Administración del Gobierno Regional, actualmente el gerente vigente es el


señor Erick Sandoval Mori.

8. A fojas 43-46 obra, Declarante del investigado Jesús Percy Alvarado Vadillo,
de fecha 21 de enero del 2021, donde manifiesta que no es su función
suscribir todos los actos referidos a la contratación del personal en sus
diferentes modalidades, tampoco se le puede atribuir la comisión del delito
porque resultan inherentes a las funciones que desempeñó, de la cual si se
encarga Recursos Humanos que depende de la Gerencia de Administración.

9. A fojas 47-50 obra, Declaración del investigado Rodolfo Raúl Castro Retes,
de fecha 21 de enero del 2021, donde manifiesta que una de sus funciones
es cumplir con las disposiciones que provengan de los entes rectores de las
distintas materias de la gestión pública, entre ellos el sector de justicia. Que,
tomó conocimiento y puesto atención inmediata; sin embargo también a
tomado conocimiento de las limitaciones que existen en la implementación de
tal disposición.

10. A fojas 52 obra, Oficio N° 122-2021-GRC/PPR-RMA de fecha 25 de enero del


2021, donde se informa que el señor Julio Agustín García Pérez se encuentra
considerado en la propuesta de ampliación de cargo del Cuadro para
Asignación de Personal N° 02 (CAP-P) en el cargo que tenía al cese (Técnico
Firmado digitalmente por
de Personal), que ha sido remitido mediante Oficio N° 1451-2019-GRC/GGR
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Motivo: Doy V° B°
de la Gerencia General Regional a la Autoridad Nacional de Servicio Civil
Fecha: 13.04.2021 16:27:16 -05:00
(SERVIR) y que por tal motivo resulta imposible por el momento
reincorporarlo.

11. A fojas 56 (reverso) obra, Memorando N° 1407-2020-GRC/PPR/RMA, fecha


16 de diciembre del 2020, a fin de que se realicen las acciones administrativas
pertinentes, respecto a la reposición provisional a favor del denunciante Julio
Agustín García Pérez.

12. A fojas 64 (reverso) obra, Informe N° 1917-2019-GRC/GA/ORH, de fecha 14


de noviembre del 2019, donde la Oficina de Recursos Humanos comunica a
la Gerencia de Administración las acciones tomadas al respecto, como es
que, el señor Julio Agustín García Pérez se encuentra considerado en la
propuesta de ampliación de cargo del Cuadro para Asignación de Personal
N° 02 (CAP-P) en el cargo que tenía al cese (Técnico de Personal), que ha
sido remitido mediante Oficio N° 1451-2019-GRC/GGR de la Gerencia
General Regional a la Autoridad Nacional de Servicio Civil (SERVIR) para
recabar opinión favorable. Asimismo, se precisa que el denunciante Julio
Agustín García Pérez perteneció al régimen del DL. 276, mientras que la plaza
de Técnico en Archivo señalada pertenece al régimen laboral del DL. 728, por
lo que no podría considerarse que son equivalentes a nivel remunerativo

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como señala el abogado de la parte demandante en el Acta de Reposición


Provisional de fecha 06 de noviembre del 2019.

13. A fojas 75 obra, Oficio N° 123-2021-GRC/PPR-RMA de fecha 26 de enero del


2021, mediante el cual indica que en el caso de las diligencias efectuadas por
la Judicatura respecto de Medidas Cautelares tales con la de
Reincorporación, son llevadas a cabo directamente con las Gerencias
Administrativas, sin intervención de la Procuraduría Publica Regional del
Callao.

14. A fojas 77 (reverso)-78 obra, Escrito de fecha 24 de enero 2020, donde la


Procuraduría Publica Regional del Callao informó al Juez del Segundo
Juzgado Especializado de Trabajo del Callao, que mediante Memorando N°
384-2020-GRC/GA de fecha 22 de enero del 2020, la Gerencia de
Administración remite actuados, mediante los cuales la Oficina de Recursos
Humanos informa sobre las actuaciones y gestiones realizadas para dar
cumplimiento al mandato cautelar; en ese sentido adjunta el Informe N° 1917-
2019-GRC/GA-ORH de fecha 14 de noviembre del 2019, donde la Oficina de
Recursos Humanos comunica a la Gerencia de Administración las acciones
tomadas al respecto.

Firmado digitalmente por


15. A fojas 108 obra, Informe N° 1580-2020-GRC/GA-ORH se informó al Gerente
ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU
20131370301 soft
Motivo: Doy V° B°
de Administración, RODOLFO RAÚL CASTRO RETES, los avances en el
Fecha: 13.04.2021 16:27:27 -05:00
caso del señor Julio Agustín García Pérez, en este sentido se comunicó
también que se encuentran imposibilitados de crear plazas por mandato
expreso de la Tercera Disposición Complementaria Transitoria de la Ley N°
28411 – Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto.

16. A fojas 116 (reverso)-137 obra, Informe N° 1509-2019-GRC/GA-ORH, de


fecha 13 de septiembre del 2019, donde la Oficina de Recursos Humanos
comunica a la Gerencia de Administración las acciones tomadas al respecto,
como es que, el señor Julio Agustín García Pérez se encuentra considerado
en la propuesta de ampliación de cargo del Cuadro para Asignación de
Personal N° 02 (CAP-P) en el cargo que tenía al cese (Técnico de Personal).

17. A fojas 183-313 obra, Oficio N° 124-2021-GRC/GGR, de fecha 04 de febrero


del 2021, mediante el cual remite a este despacho fiscal el R.O.F.
(Reglamento de Organización y Funciones) del Gobierno Regional del Callao
vigente, y en el que se puede observar que en sus artículos 18°, 23°, 53° y
56°, enumeran las funciones de los de los funcionarios denunciados.

Cuarto. - Tipos penales denunciados y la subsunción a la norma.

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Conforme a los hechos denunciados se encontrarían inmersos en el delito de


OMISIÓN, REHUSAMIENTO O DEMORA DE ACTOS FUNCIONALES, tipificado en
el primer párrafo del artículo 377° del Código Penal; y, en el delito de
DESOBEDIENCIA A LA AUTORIDAD, tipificado en el primer párrafo del artículo 368°
del Código Penal.

“Artículo 377.- Omisión, rehusamiento o demora de actos funcionales: El


funcionario público que, ilegalmente, omite, rehúsa o retarda algún acto de su cargo
será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años y con treinta a
sesenta días-multa.

Artículo 368.- Resistencia o desobediencia a la autoridad: El que desobedece o


resiste la orden legalmente impartida por un funcionario público en el ejercicio de sus
atribuciones, salvo que se trate de la propia detención, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años.”
Se advierte que en el presente caso se imputa que Dante José Mandriotti Castro,
Jesús Percy Alvarado Vadillo, Rodolfo Raúl Castro Retes y Erick Enrique Sandoval
Mori se habrían negado a cumplir el mandato ordenado por el Juez del Segundo
Juzgado Laboral del Callao, en el Exp. N° 00006-2019-90-0701-JR-LA-04, mediante
Firmado digitalmente por la Resolución Nro. 01 de fecha 10 de octubre del 2019, en el que se resuelve admitir
ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU
20131370301 soft
Motivo: Doy V° B° la medida cautelar de innovar (…); en consecuencia ordena que la demandada
Fecha: 13.04.2021 16:27:40 -05:00
Gobierno Regional del Callao proceda a reincorporar en forma provisional e
inmediata a Julio Agustín García Pérez en el puesto que ocupaba antes de su cese
u otro similar categoría al que venía laborando en dicha empresa a la fecha de cese;
el cual fue notificado al Gobierno Regional mediante el Acta de Reposición
Provisional en fecha 06 de noviembre del 2019.

Como consecuencia de la actividad desarrollada por el Ministerio Público a lo largo


de la Investigación Preliminar, corresponde ahora determinar, si se puede atribuir el
hecho objeto de la causa a los investigados Dante José Mandriotti Castro, Jesús
Percy Alvarado Vadillo, Rodolfo Raúl Castro Retes y Erick Enrique Sandoval Mori o
en otro extremo, si contamos con los suficientes elementos de convicción que nos
permitan establecer la comisión del delito.

4.1.- RESPECTO AL DELITO DE OMISIÓN, REHUSAMIENTO O DEMORA DE


ACTOS FUNCIONALES.
Que, respecto a los hechos concretos del escrito de la denuncia, se tiene que el
denunciante sustenta la omisión, rehusamiento o demora de actos funcionales por
parte de las personas de DANTE JOSÉ MANDRIOTTI CASTRO, en su calidad de
Gobernador Regional del Callao; JESUS PERCY ALVARADO VADILLO, en su
calidad de Gerente General del Gobierno Regional del Callao; RODOLFO RAUL
CASTRO RETES, en su calidad de Gerente de Administración del Gobierno Regional

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del Callao; y ERICK ENRIQUE SANDOVAL MORI, en su calidad de Jefe de la Oficina


de Recursos Humanos del Gobierno Regional del Callao; por haberse negado a
cumplir el mandato ordenado por el Juez del Segundo Juzgado Laboral del Callao,
en el Exp. N° 00006-2019-90-0701-JR-LA-04, mediante la Resolución Nro. 01 de
fecha 10 de octubre del 2019.

4.1.1.- Por lo que, primeramente, es necesario precisar si los denunciados, entre sus
funciones dentro del Gobierno Regional del Callao, están facultados para poder
realizar el acto de reposición laboral.

Pudiéndose observar del R.O.F. (Reglamento de Organización y Funciones) del


Gobierno Regional del Callao, en su artículo 18°, mediante el cual se precisa y
enumera las funciones de la Gobernación Regional, el denunciado DANTE JOSÉ
MANDRIOTTI CASTRO, en su calidad de Gobernador Regional del Callao, no tiene
entre sus funciones la de estar encargado de las reposiciones laborales, sino más
bien son funciones políticas y ejecutivas.

De igual manera, en su artículo 23°del R.O.F. del Gobierno Regional del Callao,
mediante el cual se precisa y enumera las funciones de la Gerencia General Regional
del Callao, el denunciado JESUS PERCY ALVARADO VADILLO, en su calidad de
Gerente General Regional del Callao, no tiene entre sus funciones la de estar
Firmado digitalmente por
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20131370301 soft encargado de las reposiciones laborales o suscribir todos los actos referidos a la
Motivo: Doy V° B°
Fecha: 13.04.2021 16:27:54 -05:00
contratación de personal de sus diferentes modalidades, así como no elabora ni
administra el presupuesto analítico de personal, el cuadro de asignación de personal,
ni administra y desarrolla los procesos de contratación en función a las normas
vigentes; sino más bien tiene una naturaleza de concertación y consulta, siendo que
sus acuerdos se toman por consenso.

Es así que, para que se configure el delito, la conducta ilícita debe guardar relación
con el cargo asumido1, esto es, presupone el ejercicio de la función pública dentro de
las facultades conferidas por el ordenamiento jurídico vigente, por lo que en estos
casos, dicho precepto debe ser integrado con las normas de otras ramas del Derecho
Público que fijan las funciones de los órganos de la Administración Pública y,
consiguientemente, determinan la forma y los limites dentro de los cuales puede el
funcionario ejercitarlas lícitamente; por lo que, en concordancia lo anteriormente
expuesto, se debe disponer el archivo de los actuados respecto a los funcionarios
DANTE JOSÉ MANDRIOTTI CASTRO, en su calidad de Gobernador Regional del
Callao; JESUS PERCY ALVARADO VADILLO, en su calidad de Gerente General del
Gobierno Regional del Callao.

4.1.2.- Respecto a las funciones del denunciado RODOLFO RAUL CASTRO RETES,
en su calidad de Gerente de Administración del Gobierno Regional del Callao, en el
artículo 53° del R.O.F., correspondiente a las funciones del Gerente de

1 R.N. N° 22400-2002-Arequipa. Data 30,000. G.J.

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Administración, precisa en su numeral 3 que, las funciones de este funcionario son


las de dirigir, evaluar y controlar las acciones de administración de recursos humanos,
relacionados a los procesos técnicos de selección, contratación, registro y control
(…) del personal; aunado a ello, el Juez del Segundo Juzgado Especializado de
Trabajo, mediante la Resolución Nro. 07 de fecha 22 de septiembre del 2020, señala
que el Gerente de Administración es el encargado de las Reposiciones Laborales.

De igual forma, el funcionario ERICK ENRIQUE SANDOVAL MORI, en su calidad de


jefe de la Oficina de Recursos Humanos del Gobierno Regional del Callao, en el
artículo 56° del R.O.F., sobre las funciones del jefe de la Oficina de Recursos
Humanos, en su numeral 1 y 2, señala que entre sus funciones se encuentra la de
planificar, proponer y ejecutar las políticas concernientes al sistema de personal y al
desarrollo de los recursos humanos, a través del reglamento directivas, acciones,
etc.; asimismo, es el encargado de elaborar y administrar el Presupuesto Analítico de
personal PAP de la institución así como el Cuadro para Asignación de Personal
Provisional (…).

4.1.3.- Es así que, en base a estas funciones, se puede apreciar de lo obrante en la


carpeta fiscal que, se vinieron realizando las acciones administrativas pertinentes,
Firmado digitalmente por
respecto a la reposición provisional a favor del denunciante Julio Agustín García
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Motivo: Doy V° B°
Pérez, conforme al Memorando N° 1407-2020-GRC/PPR/RMA, de fecha 16 de
Fecha: 13.04.2021 16:28:08 -05:00
diciembre del 2020, realizado por la Procuraduría Publica Regional del Callao por
tener a su cargo la defensa jurídica del Gobierno Regional del Callao así como de
sus unidades ejecutoras; sin embargo, su encargo no se extiende al cumplimiento de
los mandatos judiciales, los cuales deben ser ejecutados por las áreas
administrativas de la entidad, por lo cual se puso en conocimiento del Gerente de
Administración, RODOLFO RAÚL CASTRO RETES.

Siendo que, mediante escrito de fecha 24 de enero 2020, la Procuraduría Publica


Regional del Callao informó al Juez del Segundo Juzgado Especializado de Trabajo
del Callao, que mediante Memorando N° 384-2020-GRC/GA de fecha 22 de enero
del 2020, la Gerencia de Administración remite actuados, mediante los cuales la
Oficina de Recursos Humanos informa sobre las actuaciones y gestiones realizadas
para dar cumplimiento al mandato cautelar; en ese sentido adjunta el Informe N°
1917-2019-GRC/GA-ORH de fecha 14 de noviembre del 2019, donde la Oficina de
Recursos Humanos comunica a la Gerencia de Administración las acciones tomadas
al respecto, como es que, el señor Julio Agustín García Pérez se encuentra
considerado en la propuesta de ampliación de cargo del Cuadro para Asignación de
Personal N° 02 (CAP-P) en el cargo que tenía al cese (Técnico de Personal), que ha
sido remitido mediante Oficio N° 1451-2019-GRC/GGR de la Gerencia General
Regional a la Autoridad Nacional de Servicio Civil (SERVIR) para recabar opinión
favorable.

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Así como también, el Jefe de la Oficina de Recursos Humanos del Gobierno Regional
del Callao, ERICK ENRIQUE SANDOVAL MORI, refiere que, mediante los informes
N° 121-2020-GRC/GA-ORH y N° 1580-2020-GRC/GA-ORH se informó al Gerente de
Administración, RODOLFO RAÚL CASTRO RETES, los avances en el caso del señor
Julio Agustín García Pérez, en este sentido se comunicó también que se encuentran
imposibilitados de crear plazas por mandato expreso de la Tercera Disposición
Complementaria Transitoria de la Ley N° 28411 – Ley General del Sistema Nacional
de Presupuesto, que dispone: “(…) El ingreso de personal solo se efectúa cuando se
cuenta con la plaza vacante presupuestada. Las acciones que contravengan el
presente numeral serán nulas de pleno derecho, sin perjuicio de la responsabilidad
del funcionario de la Entidad que autorizó tales actos, así como de su Titular”.

De conformidad a lo señalado en el artículo 4° de las Leyes N° 29812, N° 29951, N°


30114, N° 30281, N° 30518, N° 30372 y N° 30693 – Leyes de Presupuesto del Sector
Público para los años fiscales 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018, 2019
respectivamente; y de igual forma para el año 2020.

“Artículo 4. Acciones administrativas en la ejecución del gasto público.

4.1. Las entidades públicas sujetan la ejecución de sus gastos a los créditos
Firmado digitalmente por
ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU presupuestarios autorizados en la Ley de Presupuesto del Sector Público,
20131370301 soft
Motivo: Doy V° B°
Fecha: 13.04.2021 16:28:24 -05:00 aprobada por el Congreso de la República y modificatorias, en el marco del
artículo 78° de la Constitución Política del Perú y el artículo I del Título Preliminar
de la Ley 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto.

4.2. Todo acto administrativo, acto de administración o las resoluciones


administrativas que autoricen gastos no son eficaces si no cuentan con el crédito
presupuestario correspondiente en el presupuesto institucional o condicionan la
misma a la asignación de mayores créditos presupuestarios, bajo exclusiva
responsabilidad del titular de la entidad, así como del jefe de la oficina de
presupuesto y del jefe de la oficina de administración, o los que hagan sus veces,
en el marco de lo establecido en la Ley 28411, Ley General del Sistema Nacional
de Presupuesto.”

4.1.4.- Aunado a ello, y conforme a lo señalado en el considerando número siete de


la Resolución del Tribunal Constitucional de fecha 20 de agosto del 2008, recaída en
el Expediente N° 8495-2006-PA/TC: “(…) 7. Que no obstante lo anterior, este
Colegiado debe precisar, de un lado, que el hecho de que no existan vacantes (…)
no supone que la sentencia de autos sea inejecutable, pues como ha ocurrido en
otros casos, corresponderá que el recurrente espere a que ella se genere, momento
en el que se hará efectiva su reincorporación (…).”.

4.1.5.- Entonces, conforme se tiene que la conducta delictiva de este delito


denunciado contiene tres verbos rectores dentro de su estructura típica: omitir,
rehusar, retardar. Omitir es dejar de hacer el acto al que está obligado por ley el

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funcionario o hacerlo dolosamente en forma no debida. Rehusar supone previamente


que alguien, sea otro funcionario, el superior jerárquico, el particular o autoridad
distinta competente para ello requiera del sujeto activo debido, y que éste rechace,
niegue o no acepte realizar el acto funcional mediante escrito, verbalmente o a través
de otro acto que implique negativa. El Retardo a diferencia de los anteriores verbos
rectores, es un cumplimiento diferido del acto debido sin justificación alguna, esto es,
ilegalmente, deteriorando de esta manera la imagen de la administración pública2.
Estando a lo indicado, se advierte de lo expuesto en párrafos anteriores, no se ha
acreditado la comisión del hecho delictuoso, por estar los denunciados RODOLFO
RAUL CASTRO RETES, en su calidad de Gerente de Administración del Gobierno
Regional del Callao y ERICK ENRIQUE SANDOVAL MORI, en su calidad de jefe de
la Oficina de Recursos Humanos del Gobierno Regional del Callao, realizando las
acciones administrativas pertinentes, respecto a la reposición provisional a favor del
denunciante Julio Agustín García Pérez, siendo que cuando tuvieron conocimiento
de la misma, no han omitido, ni están omitiendo, rehusando o retardando de forma
ilegal la reincorporación laboral del denunciante Julio Agustín García Pérez, sino que
existe una justificación legal que la impide momentáneamente pero se encuentra
siguiendo el tramite legal procedimental ante SERVIR y luego posteriormente ante el
Ministerio de Economía y Finanzas.

4.2.- RESPECTO AL DELITO DE RESISTENCIA O DESOBEDIENCIA A LA


AUTORIDAD.
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ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU
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Motivo: Doy V° B°
4.2.1.- De acuerdo a la prescripción normativa, del tipo penal de desobediencia a la
Fecha: 13.04.2021 16:28:56 -05:00
autoridad, estamos aquí, frente a un comportamiento omisivo simple, imputable al
sujeto activo del delito (el destinatario de la orden) que estando obligado a acatar el
mandato lo inobserva o desobedece. El momento de la consumación típica se
produce en un acto posterior a la dación de la orden, y una vez vencido el plazo legal
o el plazo dado; también puede ser casi simultáneo a la orden, cuando esta sea
perentoria. La obediencia a la orden del funcionario público, dirigida de manera
correcta con destinatario individualizado y especificando el contenido de la misma,
radica en el deber que tienen los ciudadanos de respetar las decisiones funcionales
de la administración pública, una vez que haya tomado conocimiento legal y lo
mandado sea lícito y posible.

Entonces, como se puede apreciar de la Resolución N° 07 de fecha 22 de septiembre


del 2020, emitida por el Juez del Segundo Juzgado Especializado de Trabajo señala
que, el Gerente de Administración es el encargado de las Reposiciones Laborales,
siendo este RODOLFO RAUL CASTRO RETES, concordando esto con las funciones
del Gerente de Administración, señaladas en el artículo 53° del R.O.F. (Reglamento
de Organización y Funciones) del Gobierno Regional del Callao, correspondiente a

2Se infiere de lo señalado por Alonso Peña Cabrera en Derecho Penal, Parte Especial – T.V. Ed.Idemsa.
1° Edición. Perú. Pág. 231 a 242.

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las funciones del Gerente de Administración; y con el Oficio N° 123-2021-GRC/PPR-


RMA de fecha 26 de enero del 2021, mediante el cual indica que en el caso de las
diligencias efectuadas por la Judicatura respecto de Medidas Cautelares tales con la
de Reincorporación, son llevadas a cabo directamente con las Gerencias
Administrativas, sin intervención de la Procuraduría Pública Regional del Callao; ya
que la norma penal sustantiva no hace alusión a una forma específica, por lo que
válidamente puede estar contenida en un documento, como también podrá ser
emitida verbalmente; empero, en cualquiera de los dos casos, debe proponer la
ejecución en un determinado lapso (de manera inmediata o en un plazo determinado)
por parte de un destinatario debidamente identificado e individualizado.

En consecuencia, y en adición a lo anteriormente expuesto en el punto 4.1.1., se


debe disponer el archivo de los actuados respecto a los funcionarios DANTE JOSÉ
MANDRIOTTI CASTRO, en su calidad de Gobernador Regional del Callao; JESUS
PERCY ALVARADO VADILLO, en su calidad de Gerente General del Gobierno
Regional del Callao; y ERICK ENRIQUE SANDOVAL MORI, en su calidad de jefe de
la Oficina de Recursos Humanos del Gobierno Regional del Callao, siendo que para
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que se configure el delito de desobediencia a la autoridad, la conducta ilícita debe
ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU
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Motivo: Doy V° B°
guardar relación con el cargo asumido, esto es, presupone el ejercicio de la función
Fecha: 13.04.2021 16:28:39 -05:00
pública dentro de las facultades conferidas por el ordenamiento jurídico vigente, por
lo que en estos casos, dicho precepto debe ser integrado con las normas de otras
ramas del Derecho Público que fijan las funciones de los órganos de la Administración
Pública (R.O.F.) y, consiguientemente, determinan la forma y los limites dentro de los
cuales puede el funcionario ejercitarlas lícitamente.

4.2.2.- Se trae a colación la R.N. Nº 578-2003-Lima, que con relación a la


desobediencia a la autoridad prescribe “En el delito de desobediencia a la
autoridad, no basta sólo con cursar un mandato judicial legítimo y con las
formalidades internas correspondientes, la desobediencia presupone, además, de
un lado, la posibilidad real de su cumplimiento, y, de otro lado, el conocimiento
efectivo de la orden, de parte del agente, que es quien debe obedecerla”3.

En ese orden de ideas, tal como lo hemos analizado, podemos concluir que
efectivamente existe un mandato judicial ordenado por el Juez del Segundo Juzgado
Laboral del Callao, en el Exp. N° 00006-2019-90-0701-JR-LA-04, mediante la
Resolución Nro. 01 de fecha 10 de octubre del 2019, en el que se resuelve admitir la
medida cautelar de innovar (…); en consecuencia ordena que la demandada
Gobierno Regional del Callao proceda a reincorporar en forma provisional e
inmediata a Julio Agustín García Pérez en el puesto que ocupaba antes de su cese
u otro similar categoría al que venía laborando en dicha empresa a la fecha de cese4.

3R.N. Nº 578-2003-Lima. Pérez Arroyo, p. 1114. El Código Penal en Su Jurisprudencia, pág. 389.
4
Cabe señalar que mediante Informe N° 1917-2019-GRC/GA-ORH de fecha 14 de noviembre del 2019,
se precisa que el denunciante Julio Agustín García Pérez perteneció al régimen del DL. 276, mientras

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Asimismo, con fecha 15 de diciembre del 2020, se notificó a la Procuraduría Publica


Regional del Callao con la Resolución N° 07 de fecha 22 de septiembre del 2020,
mediante la cual se requiere a la demandada Gobierno Regional del Callao, a efectos
que en el término de cinco días hábiles, cumpla con el mandato de reposición del
demandante Julio Agustín García Pérez, debiendo la demandada remitir a la
judicatura la documentación pertinente que acredite el cumplimiento del mandato de
reposición, bajo apercibimiento de Ley en caso de incumplimiento.

Efectuándose así, por parte de la Procuraduría Publica Regional del Callao, la


comunicación al Gerente de Administración, RODOLFO RAÚL CASTRO RETES,
mediante el Memorando N° 1407-2020-GRC/PPR-RMA de fecha 16 de diciembre del
2020, a fin de que se realicen las acciones administrativas pertinentes, respecto a la
reposición provisional a favor del denunciante Julio Agustín García Pérez.

4.2.3.- Es así que, de lo obrante en la carpeta fiscal que, se vinieron realizando las
acciones administrativas pertinentes, respecto a la reposición provisional a favor del
denunciante Julio Agustín García Pérez, conforme al Memorando N° 1407-2020-
GRC/PPR/RMA, de fecha 16 de diciembre del 2020, realizado por la Procuraduría
Publica Regional del Callao por tener a su cargo la defensa jurídica del Gobierno
Regional del Callao así como de sus unidades ejecutoras; sin embargo, su encargo
ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU no se extiende al cumplimiento de los mandatos judiciales, los cuales deben ser
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Motivo: Doy V° B°
Fecha: 13.04.2021 16:29:07 -05:00
ejecutados por las áreas administrativas de la entidad, por lo cual se puso en
conocimiento del Gerente de Administración, RODOLFO RAÚL CASTRO RETES.

Por consiguiente, la Gerencia de Administración remite a la Procuraduría Publica


Regional del Callao, el Memorando N° 384-2020-GRC/GA de fecha 22 de enero del
2020, mediante el cual la Oficina de Recursos Humanos informa sobre las
actuaciones y gestiones realizadas para dar cumplimiento al mandato cautelar; en
ese sentido adjunta los Informes N° 1917-2019-GRC/GA-ORH de fecha 14 de
noviembre del 2019 y N° 121-2020-GRC/GA-ORH, donde la Oficina de Recursos
Humanos comunica a la Gerencia de Administración las acciones tomadas al
respecto, como es que, el señor Julio Agustín García Pérez se encuentra considerado
en la propuesta de ampliación de cargo del Cuadro para Asignación de Personal N°
02 (CAP-P) en el cargo que tenía al cese (Técnico de Personal), que ha sido remitido
mediante Oficio N° 1451-2019-GRC/GGR de la Gerencia General Regional a la
Autoridad Nacional de Servicio Civil (SERVIR) para recabar opinión favorable. Y es
con todo ello que, por medio del escrito de fecha 24 de enero 2020, la Procuraduría
Publica Regional del Callao informó al Juez del Segundo Juzgado Especializado de
Trabajo del Callao, las acciones efectuadas para el cumplimiento de lo ordenado por

que la plaza de Técnico en Archivo señalada pertenece al régimen laboral del DL. 728, por lo que no
podría considerarse que son equivalentes a nivel remunerativo como señala el abogado de la parte
demandante en el Acta de Reposición Provisional de fecha 06 de noviembre del 2019.

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la Judicatura y que por tal motivo resulta imposible por el momento reincorporarlo
inmediatamente.

4.2.4.- Siendo además que, el Jefe de la Oficina de Recursos Humanos del Gobierno
Regional del Callao, ERICK ENRIQUE SANDOVAL MORI, mediante el Informe N°
1580-2020-GRC/GA-ORH, informó al Gerente de Administración, RODOLFO RAÚL
CASTRO RETES, que se encuentran imposibilitados de crear plazas por mandato
expreso de la Tercera Disposición Complementaria Transitoria de la Ley N° 28411 –
Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, que dispone: “(…) El ingreso de
personal solo se efectúa cuando se cuenta con la plaza vacante presupuestada. Las
acciones que contravengan el presente numeral serán nulas de pleno derecho, sin
perjuicio de la responsabilidad del funcionario de la Entidad que autorizó tales actos,
así como de su Titular”. Existiendo así una justificación legal la cual impide al
Gobierno Regional del Callao, a través de la Gerencia de Administración quien es la
encargada de las Reposiciones Laborales; por lo tanto, en el presente caso, no se
aprecia un desacato o rehusamiento por parte del sujeto activo, frente al mandato
impartido en forma expresa, directa y legítima por un funcionario público; ya que en
la jurisprudencia se ha señalado que el delito en comentario “consiste en
desobedecer o resistir la orden impartida por un funcionario público en el ejercicio de
sus atribuciones; por lo tanto, para que se consuma dicha acción típica basta el
Firmado digitalmente por
ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU
20131370301 soft incumplimiento de la orden u omitir su realización, siempre y cuando esta se
Motivo: Doy V° B°
Fecha: 13.04.2021 16:29:25 -05:00 encuentre dentro del marco de la ley”5; ya que, desobedecer quiere decir no hacer
caso a un mandato o a una orden impartida, ya sea para que el destinatario
debidamente individualizado realice una conducta positiva (hacer) o para que no la
realice (no hacer).

4.3.- AUSENCIA DEL ELEMENTO SUBJETIVO DOLO.

Para que se externalice el supuesto de hecho contenido en el primer párrafo del


artículo 368° del CP, no basta con la sola verificación de la materialización de los
elementos objetivos del tipo en comento, sino que también se exige como condición
necesaria la concurrencia de la conciencia y voluntad en el ámbito subjetivo del
agente. Es decir, el delito bajo comentario, en sus dos modalidades, sea resistencia
o desobediencia, requiere de dolo, esto es, el conocimiento6 por parte del agente
infractor respecto del contenido de la orden emitida por un funcionario público que
dispone que realice o deje de realizar un comportamiento determinado y la voluntad
de realizar la desobediencia o la resistencia a dicha orden, o sea, el agente,

5 Expediente Nº 3297-98-Lima de fecha 06 de agosto de 1999. Sala Penal. En José Antonio Caro John,
Summa Penal, primera edición (Lima: Nomos & Thesis, 2016), 603.
6 El conocimiento cierto de la orden dirigida a su persona es fundamental, si en un hecho concreto se

llega a determinar que el agente no conoció o no pudo conocer la orden impartida por el funcionario
público, así se verifique la resistencia, el delito no aparece. En tal sentido, no son válidas las
notificaciones fictas, o sea, la presunción de tener al sujeto por notificado sin que se demuestre que este
ha tomado conocimiento de la orden” (Carlos Creus, citado por Abanto Vásquez, Los delitos contra la
administración pública..., 177-178).

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conociendo la orden, se resiste a la disposición funcionarial. Para que exista dolo, el


agente tiene que haber conocido plenamente la orden, con todos sus componentes
(la obligación a realizar, el plazo, que se encuentre plasmado de manera clara,
expresa y exigible).

Es así que, no se le puede atribuir a los denunciados una conducta dolosa, siendo
que no se corroborado que deliberadamente hayan desobedecido o resistido a lo
requerido por el Juez del Segundo Juzgado Especializado de Trabajo del Callao,
conforme se pudo apreciar de los Informes y Memorandos presentados por el
Gobierno Regional que fueran expuestos en la presente investigación.

Cabe mencionar que, el derecho penal es netamente probatorio y concreto, es decir,


que el espíritu de la investigación es recabar elementos de convicción de cargo y
descargo con la finalidad de encontrar responsabilidad penal en los presuntos
imputados, porque de no ser así, como podríamos luego mantener convicción de la
materialización del injusto, cuando no se puede probar la existencia del elemento del
tipo penal, por tanto, en este extremo corresponde el archivo de la presente
investigación.

Firmado digitalmente por 4.4.- Sumado a esto, hay que recordar que a mérito del Decreto Supremo Nro. 0044-
ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU
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Motivo: Doy V° B° 2020-PCM, de fecha 15 de marzo del 2020 se declaró el estado de emergencia
Fecha: 13.04.2021 16:29:45 -05:00
Nacional y se dispuso el distanciamiento social obligatorio (cuarentena) por las
graves circunstancias que afectaron la vida de la Nación a consecuencia del brote
del COVID 19; siendo que desde aquel día las instituciones públicas y/o privadas
vieron afectados sus plazos procesales y administrativos, no siendo ajeno a esta
situación también el Gobierno Regional del Callao.

QUINTO. - Que, de las diligencias preliminares tienen por finalidad inmediata realizar
los actos urgentes o inaplazables destinados a determinar si han tenido lugar los
hechos objeto de conocimiento y su delictuosidad así como asegurar los elementos
materiales de comisión, individualizar a las personas involucradas en su comisión,
incluyendo a los agraviados. Estando a ello, y de conformidad con lo expresado en
la presente disposición, no es posible la continuación de la misma por no existir
elementos de convicción suficientes para acreditar la comisión del delito denunciado,
como para poder fundar una disposición de formalización.
SEXTO. - Conforme al Artículo 336º Numeral 1, del Código Procesal Penal, el
Ministerio Publico, para poder Disponer Formalizar y satisfecho los requisitos de
procedibilidad, si fuera el caso, que la denuncia cumpla las siguientes exigencias: a)
Que, en la denuncia, del Informe Policial o de las Diligencias Preliminares que se
realizaran, aparezcan indicios reveladores de la existencia de un delito; b) Que la
acción penal no haya prescrito y, c) Que se haya individualizado al imputado.
SEPTIMO. - Conforme lo prescribe el art. 334 inciso primero del Código Procesal
Penal “Si el fiscal al calificar la denuncia o después de haber realizado o dispuesto

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realizar diligencias preliminares, considera que el hecho denunciado no constituye


delito, no es justiciable penalmente, o se presentan causas de extinción previstas en
la ley, declarara que no procede formalizar y continuar con la investigación
preparatoria, así como ordenara el archivo de lo actuado. Esta disposición se
notificará al denunciante y al denunciado.” Por consiguiente, ante las diligencias
efectuadas no se ha podido acreditar la realización del delito denunciado; es así que
corresponde a este Despacho archivar la presente investigación.
OCTAVO. - Que, conforme así lo prevé el artículo 335º del Código Procesal Penal
en su inciso 2) “Se exceptúa esta regla, si se aportan nuevos elementos de
convicción, en cuyo caso deberá reexaminar los actuados el Fiscal que previno. En
el supuesto que se demuestre que la denuncia anterior no fue debidamente
investigada, el Fiscal Superior que previno designará a otro Fiscal Provincial”. Es
decir, que la presente disposición no obsta que de presentarse en forma posterior un
medio de prueba respecto de los elementos constitutivos del tipo penal, cuya falencia
hoy se ha expuesto, este despacho disponga se reexamine el caso y se proceda con
arreglo a Ley.

El Cuarto Despacho de la Primera Fiscalía Provincial Penal Corporativa de Callao, a


cargo de la presente investigación, con las atribuciones conferidas por el artículo
334º inciso 1 del Código Penal; DISPONE:

PRIMERO: NO HA LUGAR A FORMALIZAR NI CONTINUAR LA INVESTIGACION


PREPARATORIA en contra de DANTE JOSÉ MANDRIOTTI CASTRO, en su
calidad de Gobernador Regional del Callao; JESUS PERCY ALVARADO VADILLO,
en su calidad de Gerente General del Gobierno Regional del Callao; RODOLFO
RAUL CASTRO RETES, en su calidad de Gerente de Administración del Gobierno
Regional del Callao; y ERICK ENRIQUE SANDOVAL MORI, en su calidad de Jefe
de la Oficina de Recursos Humanos del Gobierno Regional del Callao, por la
presunta comisión de DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PUBLICOS,
en la modalidad de OMISIÓN, REHUSAMIENTO O DEMORA DE ACTOS
FUNCIONALES, previsto y sancionado en el artículo 377° del Código Penal y por la
presunta comisión de DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PUBLICA en la
modalidad de RESISTENCIA O DESOBEDIENCIA A LA AUTORIDAD, previsto y
sancionado en el artículo 368° del Código Penal; en agravio de JULIO AGUSTÍN
GARCÍA PÉREZ.

SEGUNDO: DISPONER el ARCHIVO de los actuados, notificándose a quien


corresponda, y consentida o firme que sea la presente, se cumpla con derivar al
archivo central para su custodia respectiva. Notificándose y registrándose,
conforme a ley. -
WER/enag
Firmado digitalmente por
ESPINOZA RAMIREZ Waldir FAU
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