El Contrato de Trabajo: concepto, modalidades El Contrato da Trabaja: c y diferencia con la locacién de servicios Joma Luss Rassiner Zeoanna Abogads por ls Universidad de Lima, Brofusar de Larecho Comer tial et Universidad de Lima, Luis Faire Vexaane Korciurt Abogada por Is Universidad cle Lima. Mister de Derecho Empresarial por is Universidad de Lima, sumaaio: Intestin, 1, Conepto del eentrat de trabajo. Wl, Requilacién det cowtrate de trabae, 1, Hlemestes del antsato te taba: 1. laprestackin persona 2 Laauberdimacins 3. Laiumeracsin, ¥, Medatideses de comtrata de trabajo: 1. antratostipicasy coaaratas aipiees; 2. Gentratocat trabajo sietes 2 modal, Wi. cancapte de contiato te tocacn de serocisy dierent ‘cop ef aowtrate de trata: 1. Concapta: 2. Dierencies ca oi comtrate de abe. modateanes + diferencia con fa locacid(| OF servicias 2 ds por alumnens de in Fac ABVOCATUS [25 i N poetadad de Linn ad he Boruc! feu ADVOCATUS 122 1. INTROBUCCION El presemte articule tiene come objet fijar el concepto de contrate de trabaje conforme a la legislaciin laboral perwana, exponer las diversas modalidades del contrata de trabajo ene! Per, y opinat sobre las formas de contataclén de personal por parte de: las empresas del sector Rrivado, consideranda los costos laborales y tributarios que les generan las mismas. A tal efecto, con el objeto de comprender la finalidad del Derecho del Trabajo ene Penden Jos Uitimos aos. consideramos pertinente dis singulr la evolucion queha tenido en.eltiempa En la evalucion del Derecho Laborsl peruano se ttlene Una primera etape denominada la del qa- fantismo, que estuvo presente hasta la década ‘dela mitad de los afos setenta; », posteriormen- te, se iniié una sequnda etapa, denominada ta dela Resibilizacién, que se inicié en forma cada wez mas generalizada entre diversos paises a Partirde 1976. Es destacable sefialar que desde los inicios del sighe veinte hasta la decada de tos anos cincuen- tase dictaron distintes normas en tome al Dere~ cho del Trabajo, que dieron inicio alas primeras regulaciones obreras tales como: la jornada laboral de ocho (8) horas diarias, el descanso dominical, ef trabaje de menores, ja requilacidn sobre accidentes de uabaja'y la reglamentacién sindical. Duranteeste periade, en el ato 1917 se furndd inclusive, la Organizacion Internacional del Trabaje (OWT). Seaprecia entonces que, hasta antes dela mitad dela década delosanos setenta len la etapa det garentisma), le politica laboral se basaba en un extesive proteccionismo plasmado en rarmas laboralas a favor de la clase trabajadors, De alll quela clase laboriesa era considerada una clase peligrosa” por los empleadores industriates En efecto, se aprecia quedurante el pertorin desde | inicio del siglo veinte hasta 1976, el Estado intervenia para sobrepeoteger al trabajador, lo que se conocia come un etapa paternaliste del Estado hacia el trabajador, Esta prateccion cluno durante gabiemas militares Jorge Luis Remire2 Zagatra | peruanos que crearon nvevos derachos.a favor de los trabajadores para buscar apoyo en el pueblo, oftecienda, incluso, garantias sociales Ahora bien, la etapa de flexibilizacién, ode nac- liberalismo, ocumre recién a partirde 1976, cuyes ‘causes podrian ser bésicamente la reducciande enstos para reflotar 2 las empresas en crisis, el exceso dela proteccién existente a favor dela clase trabajadora. la competencis eendmics en un mundo cada vez mas globalzado, ka propia coyuntura politica, la Inflacion imperante en ese Momento», sobtetoda, lainformalidad queatin ahora subsiste an nuestro medic, Lacoyuntura actual Tiende, entonces, auuna eco nomi de libee mercado, que serige porta oferta y la demands, ¥ por ells resultaba imperative hacer un andfisis, entre otros, de la legislacion labora! que estaba vigente, tornandela “mas flexibhe® Esta Mexibilizacion se da en ef Pend recién a partir del afia 1991, a raizdel resurgimiento del fendémene de le globalizacién y de la entrada a una ere de la informatica (dejando atras la era industrial), que ya habla aparecido en el mundo afios atrds. Se crea incluso una nueva ‘Constitucidn en el aha 1993, que es la que rige actualmentee incluye cambios muy marcados enlalegisiacitis laboral, requidindose esa protec- Gn extrema que habia a favordel tratiajacor a traves dle normas mas flexibles que conjugarar conceptas come economia social de mercado y libertad de empresa, sin dejar de lado, tam- poco, Ins derechos soclales de tos trabajadoras, sino mas bien se bused una regulacién que na. permita el excesiva paternalismn otorgad a la clase trabajadora contra el sector empresarial privada, Destaca, pues, una tendencia a que empleadaor ¥ Wabajador concilien sus diferencias directa Mente, sin que ef Estado tenga que intervenir desde el inicio, propiciande la dacitn de nuevas normas que se dana ral dela Constitucién chet Peri de 1993. Dentro de este context también hay una pérdida de fuerza del fuer sindical. Ya no se Lule Felipe Velarde Koechlinhablaba de estabilidad laboral, regular en la anterior Constitucién Peruana de 1879, sino de proteccitn al trabajador frente al despida: arbitrarig, tal camo se concibe en el articulo 27 de la. actual Constitucién del Parti de 1993. Yana sehabla tampoca dei Derecho del trabajo, sina del“mereado de trabaja" o“mercade taboral’ Hl. CONCEPTO DE CONTRATO DETRABAJG Existen varias definiciones para precisar el concepto de contrate de trabeje. Par ejemplo, Manuel Alonse Olea ¥ Maria Emilis Casas Baa monde definen ef contrate de trabajo camo “et ue lige a una persona (trabajador). que prest sus servicios aotra fempresaria}, quelos retribuye, organiza y dirige™? Para Tomas Sala Franca ‘el cantrate de trabajo cumple conro acto une funcidn constitutive de obligaciones y come norm, en ef contrate de trabajo se regulon las condiciones ce la relacion Jabeva! cumplienda asi une funcién normative’? Para Javier Neves Mujica, en.cambio, ‘elcontrate de tebaje es un acto regulodor que no produce normas, sine sole abilgactones"* Esbozanda una definicién, sademos decir que-el contrato de trahoja es el acuerdo entre empleador y ef trabajador, debiendo ser este tltime una persona natural. para lit prestackon de un servicio personal en forma subordinada. a cambio de una fe muneracién, Asimisma, opinamos que én él contrato de traba: jo. solo te establecen abligaciones, sine tamt- bin se establecen deruchas para ambas partes, empleador y trabajador, pero considerande que el contrato eo trabajo ne produce normas, y es por ello. que no seconsidera como una fuente dle detecho para efectos leborales, pues sus efectos sélo aleangan a las partes que le-celebran. En otras palabras, el contrate de trabajo este bblece derechos y cbligaciones para los sujetos. laborales individuales, por eso no es fuente del Derecho del Trabajo. Por otro lado, son fuente: del Derecho del Trabajo: la Constitucién, los tratados, las leves, Jos convenios colectives, la costumbre y elsaglamento intemo de trabajo. fn términos generales, podemos decir que le Constituckin Politica del Pend es fuente del De- vecho de Trabajo, por cuanto Io destaca come un deber y un derecho y como base del bien- estar sociél y medio de renitiaciées personal, tal como esté tipificado en el artfeulo 22 de dicha norma, Del misma morta, mediante su arsiculo 2350 establece que el trobajoen sies objetode proteccign por ol Fstade. Estes dos (2) articulos de importante trescen- dencia, Cantenidos en nuestra Constiucién, ubican al Derecho del Trabaja como un bien superior dentro del ordenamients juridica, Ello mimo ocurre con les tratades que son hormas producidas por sujetos intemaciona— tes. a través de convenios bilaterales o watades mulilaterales propiamente dichos entre los Estados parte que los oelabran o pordecisiones adoptadas por organismos Internacionales, como por ejemplo ta OFT, splicables dentra de nuestro ordenamiento interne, Las leyesyreglamentos también son fuente del Derecho de Trabale, ayes la fuente juridica idé= nea para la regulacién del Derecho de Trabajo “in extensot es fa ley y su reglamento, son si dicha ley tequiere hacer pracisiones Eleanvenio colectivo, en opinion de muchos, es la fuente por excelencla def Derecha del Trabajo, en tanta que congrega una parte normativa, otra abligacional y una altima celimitadors. Ademis, mediante el convenio colective $8 1 ALONSO CREA, Mz0UBIY CASAS GAAAIONDE, Maria Eola, Serectos elt Imtuj Mauri, kvieerinind che Mech ti % 1 SALA FRANCE, Tornds. Derechos Fabale Halancia, Tran Lo Blanchy 1992. 308 Contrato da Trabajo: concaplo, modalidades y diferencia cnn la loeacibn dw EWES MLLICA Javon itendtccidn af ener cle Taba. Lima, AAA, 199%, 1.91 Wo de te Universided ea Lima sta mditadis por slumnos de ta Faculiad-de Rew ADWOCATUS (25 BRETRINGid de Dewecho ee moines de fa F a obliga a las partes quelocelebraron fempleader ylrabsjadores) yallas personas en cuyo nombre secelebrd a se incorparen con pasteriaridad. Lacostumbra constituye una prdctica reiterada que qenera, para el Derecho Laboral, la segue dad de que produce derechos y abligaciones para la empresa y sus trabgjaclores, Nuestra jurisprudencla exige la reiteracien de esa pride fica por un plazo de dos (2) afios para que se constituya [a costumbre como una fuente, Por ultimo, esta et reglamentofnterode tabalo fue, giaciasa Al se permite elempleador dicter reglas € impartir érdenes a los trabajadares a su carga. IM, REGULACION DELCONTRATO DETRABAJO El contrato de trabajo esti reguiado enelTexto Unico Ordenade (TUO} dal Decreto Legislativo N° 728, Ley de Productividad y Comperitivicacd Labora, aproberin por Decreto Suprema N* 003- 97-TR, publicada el 71 de marzo de 1997 y su Reglamento dle la Ley de Fomento del Empleo, aprobade par Decreto Suprema N" 007-96-TR, ublicadio ef 26 de enero de 1996, dado este ‘Gime con arterioridad, pues regulaba la Ley ‘de Fomenta del Emplea que fue dividida poste- lormente en dos (2) portes, sienciowna de esas divisiones la Ley de Productividad y Campetiti- ‘vided Laberal vigente, Por ello, ef Reglamento citado, no abstante te- nec fecha anteriora la.actval Ley, esel vigente y aplicablea la Ley actual mencionada. Precisamente. el articula-4 de la Ley de Compe- litivitlod y Productividad Laboral (en adelarity, {a Ley"), conceptia y delimita al contrate ce tra- bajo sefialando que ‘en toca prestacitin personel de servicios semunerados y bolo suboreinacitin, se resume ierexistenca de un conteate de trabajo 1 plazo indeterrminada Notese que los tes (3) elementos det contrata de trabajo come son la prestacisn personal, la subordinacicn y la 4) SANGLINET RaVMCrD wired EICuntate de Leese bee baja. Lind, Guhurel Cunca S.& Eitaires, 196, 9,495 Jorge Luis Ramitez Zegarra / Lule Ps femuneracion, de los que-a grandes rasqos nos ‘otuparemos a continuacion, estén inmersos dentro de! concepto que da la Ley al contrato de trabajo, preclsanda ademas el termine “a plazo Indeterminado’ pues slendo, came he- mos manifestado, el trabajn un bien superior dentia del ordenamiento juridico, lo que se busca €3 que el trabajador alcance a través de 4 bienestar social y sea a su vez un medio de realizacién personal, y parte de ello-es gozar de una permanencia en al misma al tener ests una duracidn indeterminada. IV, ELEMENTOS DEL CONTRATO DETRABAJO Camo hemos indicade anteriormente, cons: thuyen elementos del eantrate de trabaja los siguientes: 1. Leprestacién personal Lacusles especifica dun trabajador determina da y es siempre una persona natural, No puede au dichotrabajador asistirse pardépendiontes a au carga ni tronsferir la prestacieey ers toda o-en parteaun tercero, Porexcepcidn, se acimite la co- labaracién de familiares director dapondientes, Entonces, el trabajadorcumple latarea asignada pore empleador sola, 0 comloscolaboradares © asistentes que este ultima le designe, con quienes ol empleador a su vee montendra un vinculo lnboral 9 algdn otra admitide por la Ley. Wilfredo Sanguinet! Raymond indica que la “prestacién personal supone la obligacion del trobajodor de poner a dispasicién del emplea- dor su propia actividad laborativa (operae}, la cual es inseparable desu personalidad, y no wn fesultado de su aplicacién {opus, que se inde- pendice dela misma” Esta obligacion de prestar personalmente el servicio Ie da un cardcter personalisima a su Sjecucldeyy un cardcter sucesiva 0 duradert cle su cumplimiento, rics ew prereche-vily al Dénectya del Tra2, lla subordinacién ‘Que para Javier Neves Mujica “es propta def contrato de trabaje y ese! vinculo juridico entre ‘ef abajador y 2! empleador, en virtud de! cuat ef primero le ofrece su actividad a segunda y ke confere of poder de conducirla, Sujecidn, che un Jade, y direcelon de! otra, san fos dos aspectos centrates del concepto"? Ello: significa que el empleader puede dirigir, fsealizar y sancbonar al trabajador, siempre y cugndio Hd se vulneren lox dorechos funclamen- tales del trabajador, los cyaleselempleador esta obligade a respetar. fesulta pues clare que la subardinackin conlleva aun poder juridico que el empleador puede decidir = lo ejerce 0 mo yen qué grade, sequin las nacesidades de la empresa y le diversktad dee tratajacares. Para Wilfredo Sanguineti Raymond le subor- dinacidn implica que “une periana se obliga o poner a disposicidn cle otra su enengia de trabajo, fe conffere simulidnedmente o ésta ef correlative derechade dispener de elle! cual dada ta inces- Ngahittad deta misma respecto dela persona que debe prestarla, hace necesarka kecovifiguracién de un wincule de subordinacién entre amis 3. Laremuneracién Esa retribucién otorgada en elcontrato de tra- bajo, considevando como tal al integra dele que el trabsjador reelbe por sus servicios, en dinero fundamentalmente o en especie, siempre que sea-de su libre disposicién. Frnpese, la rermune- racién es mds que una mers contraprestacion, ya que fa inactividad del trahajadar originada en ciertag eausas no suspende el pago de la remuneracidn. 1. Contratos tipicos y cantrates atipicos Dentra de los contratas de trabajo tenemos cantratas tipicos y contratos atipieas. Los ‘criterias de la tipicidad que se utillzan sone la duracién de la relacion labora! y de la jornada de trabajo, numera de empleos y Ivgar de trabajo. El contrato tipico es ef que se presta con duracién indeterminada,a tempo completo, paraun solo empleadar y en el propio centra de trabajo, Esta modaildad de contrato de trabajo es le que ha sidoacogida en el atticulo 4 de la Ley. Al respecte, Manuel Alonso Olea opine que; “STear trata tipico extd caracterizade por las natas siguientes: 7, Esunivabyjo a tiempo completo, durante hr Jornada legal o habitual para fos servicios de que se irote: 2. Se tebaja en vintud de an contrato de tra- ajo celedrarks poy tlempa ineefinica, esto 23, ef virtud de an comtrato Qué v0.2 pra- fongar su vigercie sin himitarieyn ternporat, salvo incumplinientos graves de une de fas partes 0 causus abstatieas impanentes: eaterns determinantes clelaiinpastbiliind de ejecucidn,; 2. Setrabaieren un foral, instalecion, fdibrica, pezd, taja, golerio, oficing, taller, proper Ciamade 0 controlade por ef empresaria af que fs servicios se preston an wireudd ele! centres y 5 NEVES MANIC, tle dnmmeduce a Anactie co Trabajo: Leva AMA, 1997, BBY. 1 SAMGAAMET! RAQIWCMD, fired, E)Cantnaia ce Lncoritin dé Senacias frente a) Lanectio City at Davecho aft Paha, hua Cunce £A Edrnres, 1968, p25, Fi Gonfraia #@ Trapajo. cqmcepre wodelitedye y dilersnoi-ca la Incacién de varvicios id de fecha de ta Ui ApvocaTHs (2 BRETRINA8 : 4, Se tabaja bajo la “dependencia” del err presario, que es ef que decide, em lineas generaies, donde ycwande debe webajorse, com qué intensidod ydequémectayan qué conicretamente, importiendodedenes al res- pecto que el trabajader tiene ta obligacion contractual de obedecer’” De ofr lado, el contrate atipieo se da cuande une (}} 0 mas dé los elementos del contrata tipieo estan ausentes. En este tipo de contrato, Manuel Atonso- Olea sostiene que: “tun) das atipicidades coupan los partes sucesives, pore! orden sigaierte: © Los contratos de trabajo a tiempo por chat = Le debilleacidn de ta estabilidad en ef ‘empica y las conivatos temporales. © Loreaporicitin de lee contratos.¢ dom clin, © La flexibilizacién de fo depenctencio"? En nuestra Ley se reguiael contramnde trabajo a plazo indeterminade, sefialanda, coma hemos dicho, el articula 4° de la misma, que en toda prestacién personal de servicios remuneradas y bajo subordination, se presurrveda existencia de un contrate de trabajo a plazo indererrninade: pudienda ser en forma verbal o escrita, La Ley regula, pues, como contrato-base al contrate tipica antes aludida. Tod contreta de (abajo permite que exista un periodo de pruc- ha, dentre: del cual el empileadar podria cesar al tabajador sin que medie una causa pista El periodo de prueba es por ip general dle tres (3) meses, salva para trabajadores de direccign y de confianza, a cuyo térming el trabajador alcanza eldorechna ser protegide contra el despide ar (bitrario. conforme lo contemplada en elarticula 10" de la Ley; es decie, el wabajador sito puede ser daspedido por una causa justa, coma por ejemplo une falta grave, 32 computa desde el primer dig de labores, Las partes pueden pactar un termina mayor en caso las labores requieran de un periade deca pacitacion mayor, La amplacide del perioda de prueba debe constar por eserita, requirlendose ef e1@ caso que el misme centrate de trabajo inicial conste por escrito, y no podré exceder, g0 cenjunta can el perieds inicial, de sels (6) meses en el caso de trabajadares calificados ode confianes, y dé un (1) afo en el casa del personal de direccién. 2 Contratos de trabajo sujetos # modoalidad ‘La Ley regula también al contrato de trabajo sujetoa modalided que esta referido aaquelios, -cantratosen régimen de siernpo parcial sin lirni tacién alguna. Los contratas de trabajo sujetos 8 madalidad, a ciferencia de las contratos de abajo a plazo indeterminada, deben consiar necesarlamente por escrite y por triplicada, dobiendo consignarse en forma expresa su du- racidn y fas.causes cbjetivas determinantes de sucontratacién, asi como las demas condiciones de la relacion laboral. La empresa debe comunicar la celebracidn del contrato ala Autoridad do Trabajo, dentro: de los quince (15) dias naturaies, comtades doscle su celebracion para su conocimiento y registro, pudiendo ser de manevatisicao slectrénica,con In posibilidad de ser werificado pasteriormente orla propia Aurowidlad. Los contratos de trabajo sujetos a modlatidad Iratades en ta Ley, son los siguientes a. Contratos de naturaloze temporal 4], Contrato’ por inicia ¢ incremento de 7 ALONSO-GLEA, Manoel Thabojo Tiny Atfpito. En: Tenecho Labora, Montevidea. toew XKX.N" 445, 1087. Ap. 119 120, 8 AAONSO CLEA, Manel. Farbajo Fake y Abia. Ex: Deve Lael Morita, tres KK, NP 145, 88. 119 Jorge Luis Ramire: Zegmere Luis Falipe Velarde Roeentinactwided, que es aquel celebrado entre unem- pleader y un wabajador ariginado por el inicia de unanuevaactivided empresarlal Seantiencka como nueva actividad, tanto el inicio de ka acti~ vided productiva, coma la postencrinstalacion oaperura de nuevas establecimientos 0 mei cadas, asi come el Inicio de nuevas actividades a el increment de fas ya existentes dentine de la misma empresa, Su duracién maxima es de tres (3) anos, a2, — Contrate por necesidades de mercado, quees.aquel que s¢ celebra entre un emples- dor y un trabajador con el objato de atender incrementes coyunturales de la produccién briginades por varlaciones sustanciales de la demanda en el mercado aun cuando se trae de laboros ordinarias que foemen parte de la acti- vidad normal de la empresa ¥ que no pueden ser satisfechas con personal permanente, En os contratos temparoles por necesidades del mercado, deberd constr lu causa objetiva que justifique lp contrateciin temporal. Se excluye las variaciones de cardcter ciclico 0 de tempo- rada que sé producen en algunas actividades productivas de caracter estacional. Puede ser renovado sucesivarénte hasta par un maxinna de cinco (5) afias a3, Contrate parreconversiénempresarial, ‘qe se celebraen virtud la sustitucién, amplis- clan 9 modificaciin de las actividades desarro- lladas.cn laempresa, y en general tadavarisciGn do caratter tecnoldgico en las maquinarias, eauipes, instalaciones, medivs de praduccion, sisternas, métodas ¥ pracedimientas producti vos y administretivos. Su durackon maxinna ¢5 de dos (2}ahot by Contratos de naturaleza accidental byl, Contrste ocasional, que s@-celabra para atender necesidatles transitorias clistintas a a actividad’ habitual det contra de tabaja, Su duracion es de sels (6) meses In, Contrato de suplencia, que'se celelbra cuands se sustituye a un tabajador estable de la empresa: cuyo vingule se encuentra eu pendido por causa justificeda prewista en la tate de Trabsjo. coneapin, mogalidadas 7 a legistacion vigente, 9 por efecto de dispasicio- nes convencionales aplicables en el centre de trabajo, En esta madalidad se reserva el puesto, altrabsjador titular, quien consenva su derecho de nendmision en laempresa, opetanda con su reinconparacidn oportuna la extincién del con- trato-de suplencia, Su durackin es la que resulte necesaria sequin las circunstanciass ba. Contratadeemergencia, quese celebs paracubrirlas recesidades promovidas por ces0 fortuito 0 fuerze snayor, Su duracén coincide con la duracidn do le emergencia, ¢. Contrate para obra 0 servicios Gl. Contrate para abta determinado ser- viclo especies, en el eval tene que haber un objeto previamente establecido y de duracian datermineda, Su duracién es fa que resulte necesaria para culminar li bra o el servicio especifice cantratada, pudiende celebrarse lag renewacionés que sean necesarias para la conclutidn o terminacién ce Ia abra o servicio objeto de la comtratacton. <2, Contato intermitente, que se celebra para cubsir las necesidades de las actividades de ia empresa que por su atureleza son per- manentes pero discontinuas. Estos contratos podran efectuarse con el misme trabajader, quien tene derecho preferencial en la comtra~ facién, pudienslo consignarse an el contrato: arimigenio tai dereche, ¢t que operaré en for ma automatica, sin necesidad de requerirsa de oueva celebrasisn de contrata orengvacién. El tiempa dé servicios y los derechas sociales det trabajaderhajoesta modalidad se determinaran -an luncion del tiempo efectivamente laboraclo, No tiene un plazo mascime, c3. Contrato detemporada, que secelebm para atender necesidades propias del giro de laempresa o establecimiento, que se cumplen sole en determminadas épocas ciel afta y se re pite en. periodos equivalentes en cadaciclo en funclon a la naturalers de la actividlad produc tiva. En fos contratos de trabajo de temporada neceiariamente debe constar par escrita: al la duracén de la temporada; b) la naruraleza de ecamnja con La locaEiOn oe emreicinsja Derechm de bw Univer ta actividad de la empresa, extableciméento 0 explotactin: yc} la naturateza de las libores de! trabajador. $i el trabajador en esta modalidad fuera contatado porn mismo empleador por dos temporadas consecutivas o tres altemadas, tendré deracho.a ser contratads en las tempo radas siquientes, Se asimiaal gimen legal del contrata de temporada. bos incremertos requ Janes y periddicos de nivel de taactivided normal de ta empresa o explatacion, producta de un aumento sustancial de la demanda durante una parte del afin, en ef caso de los establecimientos ‘9 explotaciones en los cuales la actividad 5 ‘continua y permanente durante toda ef aria: ¥ ‘tambien se asimila al régimen legal de contrato de tomporada a las actividactes ferlales, No-tiene plazo maximo, siempre que en cada perioda no se excedia de la duracién de la temporada, d, Otros contratos Se permite iqualmente cualquier otra clase de servicio sujeta a modalidad no contemplado en los referidos anteriarmente, siernpre que su naturaleza sea temporal y por una duracion adiocuada al servicio que debe prevtarve, confor mela cantemplada en el articulo A2* de-la Ley. (De otro lado, los vabajadores contratades bajo estas modalidades tienen los mbmos derechos yobligaciones que los.contratados.a plazo inde: terminads, con excepeide del plaza, ‘Ademds puede celebrarse con un mismo traba- Jador en forma sucesiva diversos contrates baja istintas madalidades en funciGn a las neeest davies empresariales, siempre que en conjunta no excedan de cinco (5) anos. Rige también el periado de prueba y sie! em- pleadox, vencido ef perioda de prueba, resol ‘viera adbitratinmente | contrat, hay derecho: aindemnizacién por despida arparario. Aquellos contratas sujetos a moclalidad se can- sideranin a plago indeterminado, si el trabajador continua laborando: a) despuds de venciedo el plazor 0 b} luego dé concluida ta obra; 0 «} si el trabajador sustituicio no se reincorporara: 0 @) st ef wabajsdor demuestra ta existencia de forge Luis Ramirar Zegarra simulacion 0 froude a las niormas estableciclos por la ley. Finalmente, los trabajadores permianentes que cesan no pueden ser recontrataddas taj alga nas de las modalidades comentadas, salvo QUE transcurra un (71 ao del case, VI. CONCEPTO DE CONTRATODELOCACION DE SERVICIOS Y DIFERENCIAS CON EL CONTRATO DE TRABAJO 1. Concepta El contratodelocaciin de servicios estd regula. doven el articulo 1764" y siguientes del Cddiga ‘Civil, Elacreedor de los servicios es denominado comiteme y quien tos presta es denominado locactor, Elarticule 1769" del Cdige Civilsenala que-"Por lalocacién de servicios ef locadar se abtiga, sin estar subordinade al comitente, a prestarle sus servicios por clerto tiempo o para un trabajo determinada, a eambia de una retribucion Asi, on ol cantrato de locacian de servicios [a prestaciOn de servicing s¢ realizes en forma inde- pendiente, sin presencia de una subordinacién odependencia de la persona contratada hacia el comitente. 2, Diferancias con el sontrate de wabaje 8. Enel contrat de trabajo el trabajador es slempie una persona natural desermine- da; en cambio, exel conrate de locacién de servicios, ef locador pwede ser una persona natural ojuridica, Puede, no obs: Tanlé, pactarse en este time caso que la prestacién pore! locador, que puede ser Persona natural ¢ juridica, sea “intuito persona’, b El trabajador debe ejecutar su taber sin poder asistirse por dependientes a su cargo mi transterirla en todo o en parte aun torcera, salvo el casa ce farnillares depondiontes cirectos, en tanto que el Jocadar puede valarse, bajo su propia Lulb Felipe Voletde Kogcniindireccion oresponsabiidad, de auxiliares ysustitutos en clertas acasiones, c. La subordinacién es propia del contrato de wabaja, mientras queen el contrat de locacidn de servicios existe autonomiao Independencia del locadas, conforne al erticule 1764 del Codige Civil. d, Si bien la retribucion es comin en ef contrato de trabajo y en la locacién de servicios, hablandase en el Derecho de Trabaja de remuneraciones, esta ultima 25 mis queuns contraprestacién, ya que Ja inactividad temporal del trabajador originada en ciertas casas, na conlleva Ja suspensin de la remuneracion. @. Fleontrate deilocaciénde servicinsnage- nerapaga de beheficios sociales y demas cargas sociales Favor det lacador. ta-que sfacurre en el contratode trabajo afavor del trabajadar, f Por su parte, Jorge Tayama Miyagusul precisa que “entie otras caracteristicas de la prestacton de servicios no subordi- nada, el kecador no esta sujeto a horanio alquno y realiza suslaboresasu real saber yentender, es decir, sin seguir normas & directrices emanadas de su comitente, mucho menos diche locador puede ser pasible de sancienes disciplinarias por parte del comitenite*™; lo ques(ocurre en Te empleador y trabajadorenuncantrate de trabajo. Contratos de trabajo encubiertos bajo ta aporiencia de focacién de servicios y et principio de la primacia de le realidad Sensiblemente, es canucide que en nuestro medic por tas costos laborales, que deber su- fragger laa empresas, muchas deetlas, al no poder TOVAMA HAVAGUSURL Jorge. £7 Pineipia le Prmaciar he Aton? wv het Sevttemcits le i Lima p38 H) PLA ROOBIGUER, Aiircn.tos pene E) Gantrato de Trabajo concapin, masalidades ¥ diferencia con asumirlos, S¢ ver obliqadas@ encubrir contratos de trabajo bajo la apariencia de contratos de locacién de servicios. Esmds, apreciamos en la coyuntura actual que, pese a que existen regulaciones especiaies en materia laboral para las pequefias y medianas empresas, dictadas por el Ministeria de Trabajo, yy tiene legislada al contrata de outsourcing, ‘entre otras medidas, para flexibilizar los costes originades por las contrataciones laborales, muchas de estas son encubiertas bajo la figura de la lseacion de servicios. Alrespecta, existe un clisica aforisrmo del Dere- cho Gil que sostlene que “las cosas sam le que su naturafeza y no su denaminacion cfeterming’ Sabre esta base el Derecho del Trabajo hacons- truida el Hamada “Principio de-la Primacia de la Realided’, que consiste en hacer prevalecer la realidad sobre la apariencia y consiceror el acto de encubriniente comin invalid. Refiritndase al “Principio de ta Primacia de la Realidad’ Américo Pla Rodriguer manifesta que “en materia kaboval importe fo qere ocurre en te prdctica mds que Joque las partes hayan pactado enfarmamads a menos salenne 9 expresa oto que Jugea en documentos, formulorios, instrementos decontral!™ Ello significa que adn cuando wna empress pudiera celebrar un contrato de locacion de servicing para encubrir un contrato de trabajo, aplicande el Principio de la Primacia de la Rea fidad’ la Autoridad Laboral podré determinat ia verdadera naturaleza cel contrato, ¥ de ser de naturaleza Inbboral, desestimard las cantratos de locacién de servicios celebrodos con un real trabajador, con las sancianes consiquientes pars elempleador. El Principio de la Primacta de I Realidad se utilize para determinar incluso 4 cievtamente 1 Conettnunianint sd Berecha de! Tinbaya. Buends Aires, Ediciones Depalia, 1978, p. 236 4 lovacion de servicios 3 3 3 had de a ADVOCATUS 12) BRETRINGcha de ta de ts Q 8 3 estamnsfrente a un contratodetrabaja sujete a modalidad o debe interpretarse que we trata por sunaturaieza de un contrato de trabajo a places indererminada, en fa medica que ef objeto det Estado peruano, como se apreciaen losarticules 23° y 24° dela Constitucion Politica del Peri de 1998, es la atencidn prioritaria del trabsaja-en sus diversas modalidades, procurando el bienestar material y expiritual para ef trabajador y su fami- 4ia,y promover el progresa social y econdmiceal ‘velar por una adecuads relacién laboral con sus -cortespondientes beneficins sociales, aportes y ebligaciones. Dentrolado, afadase que, actualmente, elente encargada de recaudar kes aportes al Sequra Social de Salucl (EsSalud) es a Superintencencia Nacional de Administracién Tributarla, entidad encargada derecaudar el Impuesto ala Renta de quinta categoria generado camo consecuencia del trabajo, y al cual se le dectara, actualmente, una planilla electrdnica con les datos, reten- clones y renuneraciones de cada tralajador y incacién de servicios cantratada. Dicho en otras palabras, debemos notar que, actualmente, el sector privado se encuentra inspeccionado por dos (2) entidades: por un lado se dene ala Administrecion Tributoria (SUNAT), encargada de recaudat el impues- toa la Renta, los aportes a ESSALUD y de supervisar una correcta declaracién de la planilla electronica, aplicando esta entidad el Frincipia de |a Primacia de la Realidad para efectos de determinar sicorrespondian dichos aportes y si se debian declarar a los trabaja- dotes coma tal. ¥ de otro lado, tenemos al Ministerio de Trabajo, encargada de velar par la seguridad de los trabajadores en un cortec- ta contrato de trabajo y, consecuentemente, Jorge Lule Ramiree Zegarre la percepcién de los respectivos beneficio sociales. Asimismo, existe una modalidad de conmatackin: denominada‘cuarta-quintat que tiene su portida, denocimignto en elincsoe| detarticulo 34" dela Ley de! Impuestoa ka ents, que senala que son renta de quinta categaria las ingresas abtenides, por el rabaje prestacto en forma independiente cen contrates de prestacién de servicias nar madios por la legislacion civil, cuando el servicio: seaprestade enel lugar y horario designadio pot quien lo require y cuando el usuane propercie- ne los elementos de trabajo y asuma los gastos que la prestacidn de servicios demandda. En este caso, estamos frente a las denominadas: “gonas grises” en ef Derecho Laborel. en las que no as suficiente acreditar dependencia con ra- Jackin al lugar y horario de trabajo ni que | fresa proporcione los materiales y gastos, sino. que es necesano apreciar la potastad directriz, de fiscalizaciin y sancionadoia de la empresa ppara.acrediter ol vinculo laboral. En este caso,en fa prictica se podrian manejar conceptos como éste que permitan que el contrate siga siencio de naturaleza chil, prevaleciende to tributario ‘sobre lo laboral Es por tod lo anterioernente expursto queadyer timos que, aunque en menor grado, existe todavia Clerta informalidad laboral que se mantiene prin cipalmente por les costos laborales y tibutarios del sectar privado,a pesar de las ingpeccianes de abajo gue se promueven por el Ministerio de ‘Trabajoydela incorporacion dela Administracidn ‘Tributaria como un ente recaudador e inspector pare él cumplimianto de algunas obligaciones lnborales y previsionales, sin interterir cordla labor ‘que cumple ¢l Ministerio de Trabajo. Lule Petipe Vetavoe Koeentin