Carlos Sanchez Grez
ELJUEZ DE FAMILIA
Y SUS FACULTADES
Limitaci6n al debido proceso en el
ejercicio de las facultades de oficio de
caracter probatorio y cautelar
MCvoiconEnsayos Juridicos
Carlos Sanchez Grez
Eljuez de Familia y sus
Facultades
Limitaci6n al debido proceso en el
ejercicio de las facultades de oficio
de caracter probatorio y cautelar
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INDICE
INTRODUCCION
CAPITULOL
ELCONTENCIOSO FAMILIAR Y LOS SUJETOS INTERVINIENTES.
1.Elcontencioso familiar...
11. Concepto y caracteristicas,
1.2 Objetivosy undamentos generales dela accones del
articulo 8 dela ley 19.968. ee
1.2.1. La proteccién dela familia como sujeto Gnico y distinto
a los miembros que la conforman ...
1.2.2, Resguardarel imerés superior del nifo,
ylo adolescent
1.24 Otorgar proteccén al mas débil odesvalido.
2. Los sujetos intervinientes del contencioso familiar
2.1.Tipos.
2.2. Existencia de desigualdad material entre los sujetos
intervinientes del contencioso familiar
3. Necesidad de procedimientos y de una judicatura
especializada para la resolucién del contencioso familiar
CAPITULO
LAS FACULTADES DE OFICIO DELJUEZ DE FAMILIA
1. Excepciéna la pasividad como base del ejercicio de
lajurisdicci6n
Tl
vot
ol
2
20
30
34
34
34
36
39
392.Clases .
DCC
2.2. De cardcter probatorio.
23.De cardcter cautelar..
2.4, promotor de solucionescolaborativa entre las partes.
2,5, De fiscalizaci6n in situ de centros residencialesy de
programas de intervenci6n ambulatorios.
3. Justificacién de su existencia: El interés piblico en el derecho
de familia
CAPITULO
LAS FACULTADES DE OFICIO DE CARACTER PROBATORIO.
1.Conceptoy dimensiones.
1.1. Facultad de proponer convenciones probatotia....
1.2. Facultad de decidir la admisibilidad de las probanzas...
1.3. Facultad de decretar pruebas.
2. Facultad de ofcio del juez de familia de decretar pruebas
‘Ambit de aplicacién material y temporal
3. Facultad de oficio del juez de familia de decretar pruebas.
Discusién doctrinaria relativaa su existencia
4. Comparativo con el juez laboral.
cAPITULOIV
LAS FACULTADES DE OFICIO DE CARACTER CAUTELAR....
1.Concepto
2.Clases de medidas cautelares aplicables en los,
procedimientos de familia
2. Ambltode apliacién material y temporal Afectai6n a
terceros ajenos al juicio y la “Eternalizacién’ en su vigencia.....
4, Las medidas cautelares que limitan la libertad personal en el
derecho de familia, Comparativo con el proceso penal...
60.
64
6
69
70
Th
CAPITULOV
EL DEBIDO PROCESO EN EL EJERCICIO DE LAS FACULTADES DE
(OFICIO DE CARACTER PROBATORIO Y CAUTELAR DEL JUEZ DE
FAMILIA...
a
2. Eldebido proceso en el ejercicio de las facultades de oficio de
cardcter probatorio y cautelar del juez de familia. Garantias
limitadas, remedios y atenuantes
22, Derecho al contradictorio...
2.2. Derechoa la rendicién de prueba.
2.3. Derechoaun juez imparcial
CONCLUSIONES.....
BIBLIOGRAFIA.
83
83
87
88
90
7
103Aloretoy a mis hijas.rT
INTRODUCCION
Elestudio de las facultades o potestades oficiosas del juezde familia,
se hacentrado principalmente en establecersi as de cardcter probatorio
atentan o vulneran el derecho fundamental a un debido proceso, en
cespecifico a la garantia del juez imparcial.
En cuanto a la potestad cautelar del juez de familia, los trabajos en
doctrina se han enfocado en mayor medida en analizar, en términos
sustantivosy procesales,el objeto de esta potestad, queson lasmedidas
cautelares’
Asilas cosas, queda de manifiesto, por un lado, la necesidad de anal
zar larelacién de las facultades oficiosas de cardcter probatorio con otras,
garantfas del debido proceso distinta a la del juezimparcial, sin perjuicio
de ahondar en el estudio de esta Gltima y por otro, tratar las medidas
1 Véase: Boron Sniaunnca, Andrés. 2008. “El derecho fundamental aun tribunal
independiente eimparcial en elordenarientojuridicechilena enlines} Revstade Derecho
ela Poti Universidad Calica de Valparaso, N33, dc 2009: 263302, [consulta: 24 de abril
2018)-y Huvrex Anouer, Wn, 2007. "Poderes del juez de civil Algunasconsideraciones a
Propel ez defamili’ (2 lineal Revita derecho Voie, Vol. 20,N, jul 2007 205"
229,
{consulta:24 de abril 2018),
2 Vase: Nonez Ams Ratly ComtsRoso, Mauricio. 2012_DerechoPocsaldla Femi,
primera forma pocesal cen Chile Santiago, Editorial Thorson Reuters p.55812 | Carlssinchez rez
cautelarés exclusivamente desde su arista oficiosa y su vinculacién con
el derecho fundamental al debido proceso.
Teniendo presente lo anterior, el presente trabajo de investigacién
busca aportar con conocimientos nuevos al estudio del derecho procesal
de familia, analizando la observancia del derecho fundamental al debido
proceso en el ejercicio de las facultades de oficio de caracter probatorio
xy cautelar del juez de familia, al identificar las garantias procesales que
estarfan siendo vulneradas por su empleo y los remedios 0 atenuantes,
a tales limitaciones.
Para el logro del objetivo general propuesto.el trabajo deinvestigacién
fue dividido en cinco capitulos. Los cuatro primerosttienen como finalidad
alcanzar determinados objetivos especificos,a saber: proponer un concep-
tode contencioso familiar; analizarsuscaracteristicasy la determinacién
de los sujetos intervinientes; estudio de las facultades oficiosas del juez
de familia, distinguiendo sus clasesy estableciendo el fundamento desu
cexistencia; propuesta de un concepto de facultades oficiosas de cardcter
probatorio; determinacién de su Ambito de aplicacién material y tem-
poral yel andlisis de las criticas doctrinarias a su existencia, efectuando
-adernés- una comparacién con el juez labora respecto al ejercicio dela
facultad en comento; propuestade una definici6n delas facultadesoficio-
sas de cardcter cautelar, estableciendo su ambito de aplicacién material
y temporal y las problemiticas conexas, efectuando un comparativo con
las facultades del juez de garantia a propésito de la medidas cautelares
{que limitan la libertad personal. Por iltimo, el timo de fos capitutos,
se centra en demostrar la hip6tesis planteada en el presente trabajo de
investigacién, al determinar, por un lado, de qué maneray qué garantias,
fen espetifico del derecho fundamental al debido proceso estén siendo
limitadas en el ejercico de las facultades oficiosas de cardcter probato-
rio y cautelar del juez de familia, y por otro, determinar los remedios 0
atenuantes aplicables a tales limitaciones.
Estamos ante una investigacién dogmatica-documental. Las tareas
deladogmaticajurfdica quese pretenden cumplircon esta investigacién
son dos, a saber: 1) de indole expositiva, porque se pretende aportar al
desarrollo del conocimiento del derecho procesal de familia, en especi-
er de arity sus faultades | 13
fico,alotorgar un tratamiento sistémico a la garantia del debido proceso
en relacién a la facultades oficiosas del juez de familia, favoreciendo de
esta manera su estudio; y 2) de indole descriptiva, al dar cuenta de una
situacién existente -limitaci6n a determinadas garantias del debido
proceso-en el Ambito del derecho procesal de familia, enmarcada en
la hipdtesis que guia la presente investigaci6n,
Por iltimo,es dable sefialar que las fuentes de informacién consulta-
das fueron: los trabajos doctrinarios quese encuentran en las bibliotecas
y hemerotecas de las facultades de derecho més importantes del pais;la
normativayjurisprudencia nacional einternacional pertinenteal objeto
de estudio; y documentos de publicacién virtual en internet de acceso
libre y pagado.CAPITULO |
EL CONTENCIOSO FAMILIAR Y LOS SUJETOS INTERVINIENTES
1, ELCONTENCIOSO FAMILIAR
1A. CONCEPTO Y CARACTERISTICAS
Alhablar de contenciose familiar, de familia o de naturaleza familiar,
‘nos estamos refiriendo a aquel conflicto litigioso, sometido al conoci-
miento de los tribunales de justicia y regulado por el derecho familiar,
cexistente entre individuos que forman parte de una misma familia
El derecho de familia o familiar,—por su parte-, y seguin lo define el
profesor mexicano Goinadn Fuentewuts, ‘es el conjuntodenormasjuridicas,
que regulan la vida entre los miembros de una familia, sus relaciones
internas, asf como las externas, respecto a la sociedad, otras familias y
cel propio Estado"?
3. Goren Fuevremua, Juli, 2015. ‘Concepto de derecho familar, sus elementos, el
‘orden pblicoyel interés social En: Leow Mouna Cristiény Ganezce Trae, Mareruz 2016
studios de derecho familiar Actas primeresjomadesnacionales~fcultadde derecho Universidad
‘dechile Santiago, Editorial Thomson Reuters. p. 9,16 | Carlos SincherCrez
En nuestra doctrina se ha entendido que “es una parte especial del
sistema jurfdico que tiene una precisa finalidad justificadora. Esta fina~
lidad no es otra que la de promover, incentivar y favorecer una realidad
prelegak: la familia:"*
Asimismo, entre nosotros, se ha definido como"el conjuntodenormas
queestablecen los derechosy deberes que rigenlasrelaciones personales
xy patrimoniales entre los integrantes de una familia, las relaciones de
estos con terceros"®
Previo al anélisis propiamente tal del contencioso familiar, es perti-
nente sefialar que a la fecha no existe una definicién legal de familia en
nuestro ordenamiento juridico que pueda abarcar todas y cada una de
sus formas.
Existesi una delimitacién legal,-més que una definicién propiamente
tal-, de quienes conformarian una familia para nuestro Cédigo Civil,
pero restringida exclusivamente a la institucién del derecho de uso y
habitacién*
Asimismo, fa ley 20.066", al establecer quienes pueden ser victimas
yvvictimarios de maltrato intrafamiliar también estarfa delimitando los
‘sujetos miembros de una familia.
4 Corin Tucnou, Hern. 2015."Matrimonio, parejas del mismo sexo y Derecho de
Familia fen linea} Er: Matrimonioenconflit Visions rivals sobre elmatrimonaentre personas
[consulta: 06 de diciembre 2018)
5 Ler Meu Cristién 2017 Derecho Familiar Chileno Santiago, Thomson Reuters. p.43
6 Inciso segundo del articulo 615 del Codigo Civ" familia comprende al cSnyuge
los jos: tant os que exsten al momento de a constitucién, come las que sabrevienen
después, yestoaun cuando el usuario el habitador noestécasado,nihaya reconocido hijo
algunoa a echa de laconsticucit.
7 Inciso primerodelartouladelaley20.066:"Vilecaintratanilit Se
deviolencia intrafamiliar todo maltrato que afectlavidaolaintegridad sca opsiquica de
quien tenga ohaya tenido la calidad de cSnyuge del ofensor o una relacion de corwivencia,
con éha seapariente por consanguinidad o por afnidad en toda la linea recta oe la cola-
tera hastae tercergradoinclusve delofensoredesu cényuge ode su actual convviente.
‘tJuez de familia sus fecultades | 17
En nuestra doctrina, un concepto tradicional y clasico de fami
el formulado por el profesor Somanniva UNouanaca, el que que la define
como elconjunto de personas unidas porel vinculo del matrimonio,del
parentesco odela adopcién’. En este mismo sentido, Corea Tacianipara
quien la familia “debe ser comprendida como la comunidad social basica
e indispensable para la realizacién de la persona humana femenina y
‘masculina y para la procreacién y socializaci6n de los hijos"?
Un concepto reciente es el dado por el profesor Lean Moua, para
quien familiaes'el grupo de personas que conforman unacomunidad de
vida, basadas en el vinculo del matrimonio, del acuerdo unin civil, del
parentescoderivadas de las relaciones de onvivenciaafectivo-sexual:””
Por su parte, nuestro constituyente le dio a la familia una posicin
expectante y de suma importancia, al consagrarla como el niicleo fun-
damental de la sociedad”. similar trascendencia, le otorgan la Decla-
racién Universal de los Derechos Humanos®; la Convencién Americana
de Derechos Humanos®;y la Convencién sobre los Derechos del Nifio
{8 Citado en: Rawos Pazos, René 2010, Derchode Familia. edcién, Santiago, Editorial
Juries de Chile Tome.
9 Cons Tons, Hern. 2015. "Matrimonio, parejas del mismo sexo y Derecho de
Famili fen lea) En: Matrimonio en confit Visionesrivalessobeel matrimonio entrepersonas
[consulta
sn demaye 2017)
22 Sentencia de la Cort Suprema, de 06 de junio de 2016, en causa ro! 32128-2015,
.
30 Ibidem, p.54314 | Caos sicher rez
. 2. LOS SUJETOS INTERVINIENTES DEL CONTENCIOSO FAMILIAR
21. TIPOS,
Los sujetos intervinientes del contencioso familiar, son variados y
diversos, atendidas las distintas acciones que pueden dar origen aun
contencioso de esta indole y a las actitudes frente al proceso que estos
pueden presentar. Porende, yen especifico por esto tiltimo, parece mas
preciso hablar de sujetos intervinientes que de parte en los procedi
rmientos de derecho de familia, dado que segiin la clésica definicion de
ChioveNos®, solo “es parte el que demanda en nombre propio (0 en cuyo
nombre es demandada) una actuacién de la ley, y aquel frente al cual
ésta es demandada’,
Luego, en los procesos de familia, pueden existir ademés del clésico
demandante (s) y demandado (s); el requitente (s) 0 requerido (8); e!
denunciante () 0 denunciado (s); el solicitante (3); la presunta victima;
el adolescente infractor; el curador ad litem; el defensor de menores; el
defensor de ausentes; defensor pablico; parientes: yen general pueden
intervenir, como terceros, todo aquel cuya participacién sea necesariay
trascendente para la resolucién del conflict.
2.2. EXISTENCIA DE DESICUALDAD MATERIAL ENTRE LOS
INTERVINIENTES DEL CONTENCIOSO FAMILIAR
Para HUNTER AMPUERO"pueden identificarseal menos tres parcelas
donde es posible hablar de desigualdad entre los litigantes: en primer
Jugar, la desigualdad sustantiva, propia de la relacién juridico-material;
en segundo lugar, la desigualdad econémica, que pone a las partes es
(io) una disparidad significativa para satisfacer las cargas,y por iltimo,
Ja desigualdad técnica, aplicable a los casos donde una de las partes,
presenta una ventaja derivada del dominio del hecho o de la cercanfa
2 Caowoon José.1925.Princposde derecho proces cil ene], tomol ro segundo,
Madrid editorial Reus p 6.
pom
tjuezdefamiliay sus facultades | 25
conla fuente de prueba‘* En este apartado, nos referiremos ala primera
situacién, dada la notoriedad y reiteracién que presenta en los procesos
de far
Del andlisis del contencioso familiar, de las acciones quello originany
del fundamento u objetivo general que subyace a cada una de elas, po-
demos concluirqueen los conflictos de indole familiar,existen miembros
cdeuna misma familia que no se encuentran en igualdad de condiciones
en relacién a los demés integrantes.
Lo anterior, es una desigualdad de cardcter material, cuyas causas se
originaron con antelacién al proceso judicial mismo y que estan dadas
por caracteristicas inherentes y objetivas del sujeto o que fueron provo-
cadas por agentes externos, A modo de ejemplo, dentro de las prime-
ras, estén: la minorfa de edad y la adultez mayor; y de las segundas: la
cényuge 0 conviviente daftada psicolégicamente por actos de violencia
intrafamiliar y la cOnyuge perjudicada econémicamente a causa de la
ruptura matrimonial.
En nuestro ordenamiento se han dispuesto diversas formas para sosla-
yaresta desigualdady queno transmutenal proceso judicial, otorgandoa
{quien lo necesite la debida representacién (por ejemplo: designacién de
defensor piiblico 0 de curador ad litem a menores de edad) y resguardo
desu voluntad (audiencia reservada con menores de edad)..
Porsu parteel derecho sustantivo, con lamisma finalidady como ya ha
sido analizado latamente por nuestra doctrina, ha consagrado diversos
principios que los intervinientes y en mayor medida el intérprete deben
considerar en sus alegacionesy resoluciones, como son: el interés supe-
rior del nifio, nifay/oadolescente yl proteccién del cGnyuge mas débil
32 Howie Aveveto, lin. 20n."Lainicatva probatora del uezy laigualdad de armas
‘enel peeyecto de eign procesal cil en lina] set Praxis online ol 7.0.2, 20%: $9-
60, http: www scelaclscielaphpscriptsci_artext&pideSo718-00122011000200008
{eonsulta:23 de enerode2017.
13 Para mayor desarrollo véase: Leon Moun, Cristién, 2017. Derecho Familiar Chileno.
Santiago, Thomson Reuters. p.49 58.236 | Carlos Sncher Gree
3. NECESIDAD DE PROCEDIMIENTOS Y DE UNA JUDICATURA
ESPECIALIZADA PARA LA RESOLUCION DEL CONTENCIOSO FAMILIAR
De todo lo resefiado en este capitulo, y atendida las particulares
‘aracteristicas del contencioso familiar, era del todo necesario que los
conflictos familiares se discutieran y se resolvieran por una judicatura
tinica y especializada, situacién que no ocurria con anterioridad a la
entrada en funcionamiento de los tribunales de familia, dado que las
problematicas de indole familiar, podian ser resueltas por los antiguos
juzgados de menores o por los tribunales civiles, dependiendo de la
materia a conocer.
Lo anterior denotaba, a entender de este autor, un cierto desinterés
por parte del Estado a dar la regulaci6n procesal debida a los asuntos
litigiosos de cardcter familiar, en el entendido que por su naturaleza y
en mayor medida por su origen, su solucién estaba radicada ~casi de
formaexclusiva—en el propio seno familiar deahi quesolodeterminados
conflictos familiares, eran susceptibles y merecedores de componenda
judicial, porlo queno se visualizaba la necesidad de una orgénicajudicial
especial para la resolucién de este tipo de conflictos.
Con bastante antelacién a la entrada en vigencia de la ley 19.968,
el ejecutivo, en el mes de noviembre del afio 1997, ya diagnosticaba la
carencia y la consecuente necesidad de una judicatura especializada
para la resolucién de los conflictos de familia, asf se deja entrever en el
‘mensaje presidencial de a citada ley:'Si hasta hace algunas décadas los.
ritmos tradicionales de la sociedad chilena permitian entregar buena
parte del contencioso familiar a una resolucign mds bien esponténea o
amecanismos informales de control social, hoy dia elloyya no es posible.
Los procesos de modernizacién en Chile han debilitado los grupos
primarios de pertenencia y, entonces, la juridificacién del conflicto de
familia tender, inevitablemente, a acrecentarse
De ahi que corresponda al Estado emprender una politica que, con
sentido estratégico, pueda hacer frente a esa realidad’
14 Mensaje de SE.el Presidente dela Replica onl que inciaun proyectode ley que
realos ribunales de Familia Fechao3 denoviembre1997.Cuentaensesin 3, Legislatura336
jue de familia sus facultades | 5
No obstante, las dificultades que se presentaron al inicio del funcio-
namiento de los tribunales de familia y de la aplicacién de la ley 19.968,
clesfuerzoy dedicacién de todos los operadores del sistema, permitieron
que en la actualidad, la llamada *reforma de familia’ sea un ejemplo a
considerar para la futura reforma de nuestros procedimientos civiles.*
La consagracién legal de determinados principios, como son el de
inmediacién, concentracién (celeridad) y publicidad, ha permitido, en
términos generales, que la actual administracién de justicia de familia
tenga, entre otras cualidades, mas cercania, transparencia y eficacia en
‘comparacién a la que existia con anterioridad.
Asimismo, el otorgamiento de amplias facultades ex officio a los jue-
ces del grado, constituyé en si una novedad para la esfera del derecho
procesalcivil,acostumbrado al monopolio del principio dispositivo, salvo
contadas excepciones.
35, Bauorice Covcrso Nacona, Pryectodele Cédigo Proceso Ci Focltoesprobatariascf-
ciosasdjuez cil fen linea [consulta 22 deenero de 2017}CAPITULO II
LAS FACULTADES DE OFICIO DELJUEZ DE FAMILIA
1. EXCEPCION A LA PASIVIDAD COMO BASE
DEL EJERCICIO DE LAJURISDICCION
Como regla general, nuestro legislador, impone a nuestros jueces sin
distincién por competencia- la imposibilidad de ejercer su funcién
jurisdiccional si no es a solicitud o requerimiento de parte, y solo como
‘excepcién consagra la actuacién de oficio.
Comovemos,laactuacién de oficiotiene un cardcter excepcional en nues-
tro ordenamiento juridico. El inicio dela actividad jurisdicional, por regla
general, descansa en los ciudadanosy no enelérgano llamado aeerceria,
Partiendo de esta premisa, las facultades de oficio existentes en el
derecho procesal de familia, relativizan esta base del ejercicio la juris-
dicciény su principioa fin,-el dispositive al permitiral juez de familia,
dar inicio a determinados procedimientos, obtener probanzas,decretar
medidas cautelares, ypromoversoluciones colaborativas entre as partes,
entre otras facultades.
36 Incso primero del anculo 0 del Cédigo Orgénico de Tibunales:Lostribunales no
podrnejercerstministeriosinoa petciéndepare salvo los casos en quelaley ls faculte
ara proceder de ofcic40 | Carlos Sénchez Grez
Loanterior,de porsitlamativo y novedoso para nuestros procedimien-
tos, resulta de mayor trascendencia, atendido a que ciertas materias a
conocer poreljuezde familia, tienen un cardcter meramente patrimonial,
donde en principio no existirfa un interés piiblico comprometido y por
ende, la intervencién estatal, expresada en la figura del juez, debiese
limitarse a lo minimo 0 derechamente no existi.
2.CLASES
Afindeanalizar y permitirun estudio més etallado delas facultades
oficiosas del juez de familia, nuestra doctrina nacional, se ha empefiado
en clasificarlas. Para el profesor Hunter Amputo, “podemos distinguir
con suma nitidez entre aquellas potestades ligadas al manejo del iter
procesal, meramente formales, que se agotan en la simple posibilidad.
de que el juez pueda tener el dominio absoluto de los tiempos proce-
sales, con independencia ala actividad que efectden las partes. En el
‘otto lado, encontramos las potestades materiales o de fondo, donde
el juez puede ingresar prueba no contemplada por las partes, excluir
otras tantas, y aun pasar por encima de la prueba rendida por ellas;
esta arista constituyeel problema planteadoy puede constituirseen un
buen alicienteauna indagacién conformeal debido proceso’ Sin per-
juicio, -continua sefialando- de que existen determinadas facultades
“que no encuadran en forma pura dentro de las potestades formales
‘o materiales; me refiero a la potestad cautelar general del Art.22 de la
Ley y a ciertas facultades de promover la mediacién y la coneiliaci6n
(Art. 61 Nos. 4y 5)"
No obstante lo propuesto precedentemente, al parecer de este
autor, es del todo necesario para facilitar el estudio y andlisis de las,
facultades oficiosas del juez de familia, que estas queden en su tota-
lidad comprendidas en las clases o clasificaciones que se propongan,
37 Huvren Asso. lin, 2007. ‘Poderes del juez de cit Algunas consdaraciones 2
Propésito de juez de familia (en linea Revista de Derecho Valdivia, Vol. 20, Ns, jl. 2007
1.210, http wwwscielociscelophptscrpt=sc_arttextépid-So7i-o9sezac7acc1a000%>
[consulta de julio 20.
38 Ibidem, pa
)uez de failiay sus fcutades | 45
lo cual, en lo formulado, no ocurre con las facultades cautelares y de
promocién de soluciones colaborativas, tal como lo reconoce el propio
autor en coment.
Asimismo, la clasificacién propuesta, no consideré algunas facultades
oficiosas de trascendental importancia, como lo es la de fiscalizaci6n de
centros residenciales y de programas ambulatorios que intervienen a
nifios, nifias y/o adolescentes vulnerados en sus derechos.
Asilas cosas, la propuesta de clasificacién de las facultades ex officio
del juez de familia que se plantea en el presente trabajo es a siguiente:
- de inicio y direccién del proceso;
- de caracter probatorio;
-de cardcter cautelar;
- de promotor de soluciones colaborativas entre las partes;
-y de fiscalizacién in situ de centros residenciales y de programas de
intervencién ambulatorios.
Planteada esta lasificacién de las facultades oficiosas,seprocederéal
estudio detallado de cada uno de los grupos que la conforman. Teniendo
presente que, atendida su importanciay relacién con el objeto de la pre-
sente obra, el andlisis de las facultades oficiosas de caracter probatorioy
cautelar, serd efectuado en los capitulos Illy IV respectivamente.
21, DEINICIOY DIRECCION DEL. PROCESO
Este tipo de facultades oficiosas estan relacionadas al iter procesal
y su objetivo primordial es lograr una resolucién pronta del conflicto
puesto en conocimiento del juez de familia, otorgéndole a este, las he-
rramientas legales necesarias para alcanzar dicho fin. Asi, se desprende
inequivocamente del articulo 13 de la ley 19.968."
439. Inciso primero del accu 12 dela ley 19.968: Acuaci6n de ofco.Promovide el
procesoyen cualquier estado del mismo eljuez deberéadoptar deoficotodas asmedidas,
necesariasparalevarloa trminocon la mayor celeridad. Este principio deberdobservarse42 [Carlos Sincher Grez
Enespectficola ley 19.968, facultaal juez de familia:a) para suspender
yreprogramarlasaudiencias,con limitacionesen cuantoasu reiteracién;
by para subsanar los errores formales susceptibles de ser corregidos";
designacin inmediata de abogado en determinadas hipétesis"; d)
cen ciertos casos, declarar el abandono del procedimiento y/o resolver
sin mayores antecedentes el asunto controvertido; e) para dirigir el de-
bate y adoptar medidas disciplinarias a fin de mantener el orden en la
audiencias:y 9) iniciar procedimientos de medida de proteccién a favor
de nifos, niias y/o adolescentes vulnerados en sus derechos (art. 70)
Existen, ademés, diversos vacios normativos respecto de actuaciones
procesales que el juez de familia debe llenara fin de dar curso progresivo
al proceso, en aplicacién del principio en comento.
Ejemplo de lo anterior, es lo que ocurre a propésito de la incompa-
tibilidad existente entre el inciso 6 del articulo 4 de la ley 14.908", y los
numerales 1 y 3* del articulo 67 de la ley 19.968, toda vez que puede
especialmente respecto de medidas destinadas a otorgarprotecién a los nifios, nis y
adolescentesy alas vietimas de violencia intrafamiliar.
40. Tras la dictacin dela ey 20.886 (tramitacién electrénica), recae en los abogados
Ja carga de ingresar debidamente todos los datos de la causa al momento de interponer
via electrical espectva demands, sin que el tribunal tenga posblidady Facultad de
rmodiicat o coreg los datos ingresadoserréneamente
1. Inciso4de anculor8delaley19.968:"En caso de enunciadelabogadopatrcinante
fo deabandono de hecho dela defense ibunal debers designar de ofcioa otro que la
‘asuma, a menos que el representado se procure antes un abogudo de su confianza. Tan
pronto ésteacept el cargo, cesardien sus funciones el designado porel tribunal’
42 Inciso@ delantiulo4delaley 4.908:"Laresolucén que decretelosalimentosprov-
soos laquesepronuncie provsionalmentesobrelasolictud deaumento rebsjaocerede
tuna pensin alimenticis, er susceptible del recurzodereposciéncon apelacin subsidiaria,
laqueseconcederéenelsol efecto devoluivoy ganar de preerencia parasu vista fll.
43. Numeral del aneulo 67 de a ley 19.968: "La solctud de eposicién deberdpresen-
tarsedentrodetercer dia denotifcadalaresolucion amenos que dentrade dicho trmina
tenga lugar una audiencia.encuyo caso deberd interponersey esolversedurantela misma
Tratindose deuna esolucionpronunciadaen audiencia, seincerpondryeslversenelact.
444, Numeral del artculo 67 de a ey 1.968:"Laapelacién, que deberdentablarse por
escrito seconcederdenel solo efecto devalutvo,conexcepcion de as sentencias definitivas
referidas los asuntos comprendidos en los numeraes 8), 1),13)y18) de ariculos™
jue de fariliay susfacltades | 43
suceder, que al resolver el juez de familia una solicitud de alimentos
provisorios, de aumento, rebaja 0 cese provisorio de alimentos, en au-
diencia, as partes que se sientan agraviadas deseen, en e! mismo acto,
reponer con apelacién subsidiaria, tal como las faculta la ley 14.908,
no obstante que la ley 19.968, por su parte, exige que las reposiciones
deducidas en audiencia se resuelvan en ella y que por su parte las ape-
laciones se deduzcan por escrito, lo que obligaria al juez de familia una
vez rechazado el recurso de reposicién interpuesto, a otorgar un plazo
para la interposici6n de la apelacién subsidiaria en conformidada la ley
19.968. En sintesis, estamos ante un recurso especial que carece de plazo
expreso y cuyo establecimiento queda a criterio de los jueces del grado.
En este sentido, la Corte de Apelaciones de San Miguel: “Que si bien
ces efectivo que el recurso de reposicién debe ser interpuesto dentro del
tercer dia o en la respectiva audiencia, lo cierto es que la norma recién
citada establece un recurso especial de reposicién con apelacién subsi-
diaria cuyo plazo no esté expresamente regulado en dicha disposicién;
de modo que debe recurrirse a las reglas establecidas en el Cédigo de
Procedimiento Civil y la Ley N°19.968 para determinar el plazo dentro
del cual corresponde su interposicién.
Alefecto, valga decirque el articulo 67 dell Ley que Crea los Tribunales
de Familia contiene, en todo lo que no resulte incompatible con los pro
cedimientos de familia, una remisiénal Cédigo de Procedimiento Civilen
materia de recursos, dentro de las cuales necesariamente se encuentra
cl plazo de interposici6n del recurso de apelacién. En consecuencia, en
los asuntos de familia resulta plenamente aplicable el término estable-
ido por el articulo 189 del Cédigo de Procedimiento Civil; de modo tal
que no existiendo otra norma que regule el asunto, en la especie debe
entenderse que la apelacién subsidiaria ha de interponerse dentro del
término de cinco dias y deberd entablarse por escrito, con los requisitos
propios de esta via de impugnaci6n'*
445 Sentencia dela Cored Apelaclones de San Miguel de17 demarzode 2016 encausa
rol 00-2016, considerando cuara disponible en VIEXcl44 | Carlos Sénchez Gree
Problematica similar se presenta a propésito del plazo del recurso
de apelacién que se interponga en contra de la resolucién que rechace
o acoja [a autorizaci6n sustitutiva para interrumpir el embarazo de una
menor de14afioso de una mujer judicialmente declarada interdicta por
causa de demencia.**
Asi las cosas, serd el juez de familia quien determine el plazo a otor-
ar, segiin sea su criterio, ya sea por la via de remisién, como da cuenta
el fallo precedentemente citado, wotra construcci6n juridica que estime
pertinente efectuar.
Otrasituaciénes la quese generaa propésito de un juicio de violencia
intrafamiliar. en la cual, la parte denunciada interpone una denuncia de
‘manera reconvencional en audiencia. Caso en el cual,el tribunal debiese
consultar ala parte denunciante principal si desea evacuar el traslado
conferido intediatamente o en otra audiencia que se fife, a fin de res-
guardar su derecho a una debida defensa. Esta Giltima opcién, conlleva
necesariamente la suspensién de la audiencia que se esté llevando a
‘abo, por una causal no regulada expresamente en la ley. Misma situa-
‘i6n, se produce en el caso en que se admita la demanda reconvencional
de compensacién econémica en audiencia, cuando no se ejercié en la
oportunidad genérica que establece el artfculo 58 de la ley 19.968 para
este tipo de acciones.
46 Incsosextodelartculovis del Cédigo Sanitarios"Laautorzacin judicial sustiutva
reguiada en lo incisos anteriores ser soliitada al juez con competenca en materia de
familia de! lugar donde se encuentela menor de 4 afos ola mujer judialiente Ue lar
radaimerdicta por causa dedemencia. El procedimiento ser reservadoynoserdadmitida
‘oposicién alguna de erceros distints del representante legal que hubiere denegado la
‘utorizacién La resolucién serdapelabley se tramitardsegin|oestablecdo en el artcula
69 ,inciso quint, de Cédigo Orgénico de Tibunales”
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uer de fariliaysus facultades | 25
2.2, DE CARACTER PROBATORIO"
2.3, DE CARACTER CAUTELAR®
2.4, DE PROMOTOR DE SOLUCIONES COLABORATIVAS ENTRE LAS PARTES
£1 juez de familia, al cumplir con su obligacién constitucional de
resolver los asuntos sometidos a su conocimiento, debe cumplir con
dicho mandato evitando por un lado, la discusién innecesaria entre
las partes y por otro, velando para que su decisién resuelva, efectiva y
sustancialmente, el conflicto familiar. y asi impedir una escalada del
mismo en el futuro, Deber, consagrado como principio en el articulo 14
de la ley 19.968°.
Los acuerdos @ los que puedan arribar las partes durante la secuela
del juicio,faclitan indudablemente el logro de los objetivos resefiados
en el pérrafo precedente, toda vez que son las mismas partes quienes
participan en la soluci6n de su propio conflicto, manifestando su volun-
tad en el proceso de negociacién y llegando finalmente a un punto de
equilibrio, sin participar en una dindmica o “definicién de vencedoresy
vencidos”® Todo lo cual, evita, por regla general”, hurgar mas a fondo
en el conflicto mismo o en situaciones que nada tienen que ver con el
asunto litigioso, pero que pueden ser develadas en las probanzas que
deban rendise en juici.
47 Vercapitlo
48 Vercapitulolv
49. Arviculo14 dela ley19 968: Colaboracién. Durantee! procedimientoy enlaresolu-
‘in del conflict, se buscarinalternativas oientadas a mitigar a confiontacion entre las
partes, prvilegiando las solucones acordadas por ella,
‘50. Para mayor desarrollo véase: VareasPavz, Macarena. 2008. Mediacién obligato-
ria Alunasrarones pars justfear st incorporaci on line] Revista de derecho Valdivia,
Vol. 2, N* 2, dic. 2008; p186, [consulta: 20 de noviembre 2016]
51 El efecto en cuestion se producirs, con mayor probabilidad, sil juez propone la
‘conetiacin ola derivaciéna mediacién, con anteacin ala rendicin de prueba26 | CalosSinchee rez
De lo todo lo anterior, nace la importancia dela iniciativa conciliadora
en términos amplios—que debe tener como norma todo juez de familia
al cumplirsu funcién jurisdiccional, ya sea derivandoalaspartesanteun
tercero ajeno al juicio para que sea este el que les proponga a las bases
de acuerdo* o bien participando activa, directa y comprometidamente
nla propuesta de una solucién consensuada.*
No obstante lo anterior, el juez de familia deber tener presente que
cexisten limitaciones en relaci6n a la conciliacién como modo de poner
t€rmino a un conflicto judicial, es asi, como no proceden este tipo de
acuerdos en materias relativas al estado civil de las personas (divorcio,
separacién judicial, filiaci6n); violencia intrafamiliar; derecho dealimen-
tosy constitucién de bien familiar.
El fundamento para las limitaciones del primer grupo de acciones
citado, dice relacién con el hecho de que todo cambioen este atributo de
la personalidad. larnado estado civil, porsuimportanciay trascendencia,
sea objeto de control jurisdiccional.
Respecto a las causas por violencia intrafamilia, es dable reiterar
que lo que se prohibe son acuerdos que por sisolos produzcan el efecto
de terminar el conflicto judicial y la respectiva causa iniciada, teniendo
como fundamento que la supuesta victima se encontrarfa en una si-
tuacién de desmedro emocional respecto al supuesto ofensor. Si bien,
‘en materia de violencia intrafamiliar, existe la institucién llamada de
la suspensién condicional de la dictacién de la sentencia™, que permite
‘52, Numeral 4 del aticulo 61 de laley19.968;"Promover, a incitiva del ibunal oa
peticién de parte. la suecién del conflict ala mediacén familiar a quese refer el Titulo
Vsuspendiéndase el procedimienta judicial encaso de quesedélugara ésta
55, Numeral 4delartiulo 61 de laley19 968."Promover por parte del tribunal, lcon-
cliacén totale parcial, conforme las bases que éteproponga las partes”
54, Anicule 96dela ley19 968 "Suspensincondicional dela dicacin dela sentencia,
Slel denunciado o demandado reconoce ant el tribunal los hechos sabre la que vers I
‘demanda o denunca yexisten antecedentes que permiten presumir fundadamente que
no ejecutaré actos siilares en lo sucesivo, el juez pode suspender condicionalmente la
dlictacion de la sentenca, siempre y cuando se cumpla cualquiera de las siguientes con-
conan nnn ie
1}uez de familia ss faeultades | 47
celebrardeterminados acuerdos como condiciones parasu procedencia,
su sola existencia, no supone necesariamente que se apruebe la salida
alternativa en comento, dado que se requiere del cumplimiento de otros
requisitos copulativos.
En cuanto al bien familiar, lo que se prohibe es su constitucién por
via de acuerdo entre las partes, con la inalidad de evitar perjuiciosa los
acreedores derivados del actuar de mala fe de las partes, mediante el
concierto de sus voluntades, sin control judicial sustantivo, y limitado
este tltimo Gnicamente a verificar el cumplimiento de los requisitos
formales para la aprobacién de toda conciliacién. En este sentido Rawtos
z0s, para quien’cabetener presente que el proyecto original establecta
‘que esta declaraci6n podfa hacerla cualquiera de los cnyuges mediante
escritura pablica anotada al margen de|ainscripcién de dominio respec
tiva, Posteriormente se cambié a la forma actual, por cuanto el Senado
consideré que “por razones de prudencia era conveniente entregar la
declaracién de bien familiar a la decisién de un 6rgano jurisdiccional.."
‘yas‘ fue finalmente aprobado’* Sin perjuicio dello cual, la desafectacién
den bien familiar procede por acuerdo de as partes, al no existir norma
que lo prohiba.
dliciones: 2) Que se hayan establecidoy aceptado por las partes obligacionesespecticas
ydeterminadasrespecto de sus relaciones de familia yaquellas de carter reparatorio 2
satistaccén dela veima;b) Quese haya adquirido por el demandada a denuriado,con el
acuerdode a vicima,elcompromisodeabservanciadeuna omésdelas medida cautelares
Prevstas en estaley por un lapsone inferiora seis mesesnisuperioraun fo, En todo caso,
tltrbunal, previoacuerdo delaspartesyenconformidada lodispuestoenelincioprimero,
pode someter a mediacién el confictoparalos efectos dela letra a) Aprobada el acta de
mediacién,ejuezsuspenderé condicionalmente la dictacién de a sentencia, Para efectos
dele eispuesto en este artcul, el juez deberd ser asesarad por uno o ms miembros del
consejo técnica asegurdndose que las partes estén en capacidad para negocirlibremente
{yen plana de gualdad. la resolucién que apruebe la suspersin dela zentencia 2rd
inscitaen el registroespecial ue para estos procesos mantiene el Servicio de Registra Gil
€eldenticacién, en las mismostérminos que la sentenci
155. En este sentido RawosPazos, René. 200. Derecho de Familia. 7 edicén, Santiago,
Editorial Juridica de Chile, Tomo ip 366.45 [Carlos Sinchee Graz
Por tiltimo, es menester tratar el tema de los acuerdos en etapa de
‘cumplimiento de la compensacién econémica,
Enmateriade compensacién econémica,sesostiene que lasentencia
que la declara es inmutable. Esto es, que estando firme y ejecutoriada,
produce el efecto de cosa juzgada (materia)
Asi, quedo de manifiesto en las actas de la comisién de constitucién,
legislacion, justicia y reglamento del senado*, la cual “rechazé la posi-
bilidad de que el deudor solicite el cese del pago del saldo insoluto,o su
reduccién, porla variacién de sucondicién econdmicaodeladel acreedor,
o por el hecho de que su ex cényuge se case nuevamente o conviva con
‘otra persona’
Sin perjuicio de lo anterior, existir‘a una hipétesis en que la compen-
sacién econémica podria mutar.
Esasicomoenelarticulo 66dellaley 19.947" se consagra la posibilidad
de que al deudor insolvente se le permita pagar en cuotas el monto fija~
do por este concepto y que el legislador para asegurar su cumplimiento
estableciera, -en caso de no ofrecer otras garantfas-, que aquellas se
considerarén alimentos para sucumplimiento.Luego, comolosalimentos
pueden ser objeto de rebaja o aumento una vez fijados, las cuotas de la
‘compensacién econémica al considerarse como tales, podrian ser objeto
de idénticas modificaciones.
‘56 Citado en: Vion Ouvass,Alvaro.2008, Forma de pagoy protecciéndel derechoalla
compensaciénecanémicepordivrcioonulida’ en lineal Revista Chilenade Derecho Privado,
'N°1z,jllo, 2003: 1-52, ttpAwawzedaly orgipd[s708/370828870002 pdf [eonsulta:19
deenerode 201
57 “Sieldeudornotuvierebienes suficientes parasolucionarelmontodelacompensa-
én mediantelas modalidadesa queserefieree!ariculoantevioreljuezpode dvidirloen
‘cuantascuotas fuere necesario Paaelo,tomarden consieraciilacapacidad enGiiea
del cOnyuge deudor y expresaré el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable. La
‘uota espectva se consderar alimentos para el efecto desu cumpliiento,amenosque
sehubierenofrecid otras garantias para su efecvo yoportuno page, o que se decarars
cenlasentencis.
|
Elz de familia sus facutades | 49
La frase“para su cumplimiento’ no supone Gnicamente la posibilidad
de ejercer los mecanismo compulsivos y ejecutivos que establece la ley
14,908, sise interpreta la norma conforme al método literal deinterpre-
tacién, toda vez que’cumplimiento’ significa:“acci6n y efecto decumplir
‘o-cumplirse™, y por su parte el verbo “cumplir® supone “llevar a efecto
algo™. Ese “algo" es el pago de la compensacién econémica.
De lo anterior, se desprende, que toda regulacién alimenticia que
permita llevara efecto esealgo' puede invocarse, incluida la posibilidad
de rebajao aumento que presentan los alimentos, En un sentido similar
‘Vioa, Ouvases,quiien plantea queuna lectura amplia del precepto permi-
tiria fundar una solicitud de modificacién dea formadepagoen casode
alteracién de las circunstancias econémicas del deudor, manteniéndose
intacta la cuantia de la compensacién's*
Enlapractica, ya modo de ejemplo, puede ocurrir, queel deudor para
poder dar cumplimiento efectivoal pagodella compensacién econémica,
requiera un ntimero mayor de cuotas, en virtud de que su situacién eco-
rnémica se torné desfavorable y no esté en condiciones de cumplircon el
importe original dela cuota, Rebajar la cuota,en tal situacién econémica
del deudor, puede ser més beneficioso parael acteedor,queutilizaralgin
medio compulsivo para el pago, en el entendido de que “algo se est
recibiendo y que existe un compromiso y por ende, una expectativa de
que se pagard la totalidad del crédito por parte del deudor. En el caso de
las érdenes de arresto, pueden decretarse innumerables veces sin lograr
el pago deseado.
‘Me parece que la forma légica de incorporar al proceso una modifi-
caci6n de las cuotas como la planteada, es mediante un acuerdo de las
‘58 Sena Real Academia dea Lengua Espfiola http ree)
58 thider
60. Viow Outs, Alvaro, 2008."Forma de page y protecién de derecho a la com>
pensacién econémica por divorcia 0 nulidad’ fen linea} Revista Clea de Derecho Priva,
'N'12 julio, 2009: pga, hit wenn redalycorgpdfs708/370836870002 pdf (consulta: 19
de enerode 2017),50 | CatlosSinchez Gree
partes. Como solicitud unilateral no seria viable al no existir una accién
reconocida expresamente para estos casos.
255 DE FISCALIZACION IN SITU DE CENTROS RESIDENCIALES Y DE
PROGRAMAS DE INTERVENCION AMBULATORIOS
Que dentro de las medidas de proteccién que establece la ley para
el resguardo debido de menores de edad vulnerados en sus derechos,
estén-entre otras-el ngreso a programas de intervenciénambulatorios,
ylo.a centros residenciales.
Dado lo cual, se hace del todo necesario que dichos centros y pro-
sgramas que tienen a su cargo 0 en seguimiento a niios vulnerados en
‘sus derechos y que de cuya intervencién depende en gran medida su
vida presente y futura, sean fiscalizados por los jueces de familia, a fin
de verificar que cuenten con las condiciones minimas para cumplir con
las medidas de proteccién decretadas, y asi superar la vulneraci6n de
derechos a la cual se vieron expuestos.
Que sin perjuicio de la obligacién legal" que tienen los jueces de fa-
tmilia de visitar cada seis meses los centros residenciales en los cuales se
‘encuentran internados nifios, nifias y/o adolescentes vulnerados en sus
derechos, la ley os faculta para que se apersonen, de oficio® y las veces
61 Incisosry2delartculo 78 de la ey19.968-"Obligacin de vista deestablecimientos
residenciales Losjuecesde familia deberdn visitarpersonalmentelosestablecimientoses-
dencalesexistentesensuteritorojursdcconal,enquese cumplanmedidas de protec.
El director de establecimiento deberdfecitaral uez el acceso a todas sus dependenciasy
la rovsin de los antecedentesindviduales de cada nifio, fa oadolescenteatendido en
61 Asimismodebers facta las condiciones que gaanticen laindependenciay libertad de
ellos pare pestarlibremente suopinisn
Lasvsitas ce quetrataet incisoanteriorpodrén efectuarse encualquier momento,dentro
de apsos que noexcedan deseis meses entreunayy otra, consderindosee!incumplimiento
de esta obligacién como una falta dscplinata grave para todos os eects leeales.
62 Incisofinaldelartculo78 ela ley 9.968:Sinperjuciode as obligaciones seFialadas
‘elo incsos anteriores, os ueces de familia podrn siempre visitat los centros programas
¥ proyectos de caricter ambulatoioexistentes en su territorio uredicional,y en que se
‘umplan medidas de protec:
Juez de familia sus facades | 51
‘que ellos estimen convenientes, en las residencias proteccionales como
cen las instalaciones donde funcionen los programas ambulatorios, sin
rnecesidad de requerimiento previo de algunas de las partes del juico.
Por diltimo, es dable mencionar que el seguimiento de las medidas
de internacién y las visitas a los centros residenciales se encuentran
regulados en el acta 37-2014 dictada por la Corte Suprema con fecha 14
de marzo de 2014, siendo uno de sus objetivos: “Que se hace necesario
reforzarlas actuaciones que despliega en la actualidad lajurisdicciénde
familia en cuanto a medidas de proteccién de los derechos de los nifios,
nifiasy adolescentes, particularmente aquellas que implican lainterna-
consulta: o4 de diciembre 2017
64. Notese que la conformacién propuesta por este autor de interés pblicoen el de-
recho de familia, coincide con los elementos diferenciadores dela dasificacign propuesta
enelcapitulorrespectoa as accones del artiulo 8 dea ey 19.968
665. Para mayor desarrollo ver: Hunrex Aweuet, hn, 2007, “Poderes del juez de ci
Algunas consideraciones a Propésito del juez de fails: (en Vinea) Revista de Derecho Val-
‘via, Vol. 20, N*1, jul 2007: p24, (consulta: 20 de noviembre 2016)
CAPITULO II
LAS FACULTADES DE OFICIO DE CARACTER PROBATORIO
1. CONCEPTO Y DIMENSIONES
Nuestro legislador no ha definido las facultades de oficio de cardcter
probatorio del juez de familiay a doctrina, porsu parte, seha preocupado
‘mas bien de discutir respecto al fundamentodesuexistenciaysurelacién
con la garantia del debido proceso, como lo analizaremos mas adelante.
Asi las cosas, parece necesario intentar crear un concepto a fin de
entender de mejor manera nuestro objetode estudio, Pademosdefinirla,
entonces, como aquellas potestades de cardcter legal, que autorizan al
juez de familia, para proponer convenciones probatorias, efectuar un
control de admisibilidad de las pruebas y decretar las probanzas que
estime necesarias,a fin de acercarse lo més posiblea la verdad material,
yasf resolver de forma sustantiva el asunto controvertido sometido a su
decisién, en concordancia con los principios que conforman el derecho
de familia
Del concepto propuesto es posible extraer, a juicio de este autor, las
tres dimensiones que conforman las potestades probatorias del juez de
familia, a saber:
Facultad de proponer convenciones probatorias.‘6 | Carlos Sincher Grex
~ Facultad de decidir la admisibilidad de las probanzas.
- Facultad de decretar pruebas.
11. FACULTAD DE PROPONER CONVENCIONES PROBATORIAS
Esta facultad esta consagrada expresamente en el articulo 30 de la
ley 19.968, e cual estatuye que: “Durante la audiencia preparatoria, las.
partes podran solicitar, en conjunto, al juez de familia que dé por acre-
ditados ciertos hechos, que no podran ser discutidos en la audiencia de
juicio, El juez de familia podra formular proposicionesa las partes sobre
a materia, teniendo para ello ala vista las argumentaciones de hecho
contenidas en la demanda y en la contestacién,
Eljuez aprobard s6lo aquellas convenciones probatorias queno sean
contrarias a derecho, teniendo particularmente en vista los intereses de
los nifios, nifias 0 adolescentes involucrados en el conflicto, Asimismo,
¢el juez verificard que el consentimiento ha sido prestado en forma libre
y voluntaria, con pleno conocimiento de los efectos de la convencién’,
De su redaccién se pueden extraer los requisitos y ls limites para su
aprobacién. Son requisitos, los siguientes:
i. Comotoda convencién requierela manifestacién dedos omasvolun-
tades el cumplimiento copulativo de los requisitos de todo acto juridico.
ii. Es una manifestaci6n de voluntad de “partes’, por lo que solo pro-
ceden en los asuntos contenciosos.
iii. a oportunidad procesal para arribar a este tipo de convenciones
es en la audiencia preparatoria de juicio,
La limitacién que refiere el legislador es de cardcter genérica al se-
falar que las convenciones para su aprobacién no deben ser contrarias
a derecho. Dentro de las situaciones que pueden encontrarse en dicha
contrariedad juridica, estan:
i. Todas aquellas convenciones que puedan afectar los intereses 0 los
derechos de los nitios,nifias y/o adolescentes. Como ejemplo de lo ante-
uez de aria sus facultades | ss
rior, podria ser un acuerdo en cuanto a tener por acreditada la voluntad
‘oun determinado sentimiento del nifio de autos o bien el beneficio que
le reportar‘a una nueva situacién juridica.
ji, Todos aquellos casos en que la ley exige que deben probarse, por
determinados medios, los hechos materia del juicio. Un claro ejemplo
de aquello, es el cese de la convivencia conyugal en materia de divorcio,
al exigir nuestro legislador que tal circunstancia solo se tendra por ve-
rificada si se acredita por las formas e instrumentos que establecen los.
articulo 22% y 25° de la ley 19.947.
ji, Aquellas convenciones que busquen acreditar, hechosimpertinen-
tes, notorios ode piblico conocimiento, en aplicacién delodispuestoen
elarticulo 31 dela ley 19.968.
1.2, FACULTAD DE DECIDIR LA ADMISIBILIDAD DE LAS PROBANZAS.
Esta potestad esta reconocida en el articulo 31 de la ley 19.968, al
estatuir que “el juez de familia, luego de estudiar la admisibilidad de
las pruebas ofrecidas, de resolver las convenciones probatorias y de
(66 Artculo 22 de a ley19:947-El acuerdo que conste por escrito en alguno de fos s-
{guientes instruments otorgara fecha cierta al cese dela convvencia: 2 escritura pbc
acta extendiday protocolizada ante notatio public; b) acta extendda ante un Oficial
del Registro Chilo) transacci6n apabad2 judicalmente. No obstante lo dispuesto en el
inciso anterior sel cumpimiento del acuerdo requiriese una inscripc6n, subinsripcién o
anotacién en un registro pblico, se tendrépor fecha del cese de a convivenciaaquéla en
aque se cumpla al formaldad.Ladeclaracién de nuldad de una o mis de las causulas de
un acuerdo queconste por medio de alguno de los instrumentosseialados enelncso pr-
‘mero,no afectar el mérito de aquél para otorgaruns fecha ciertaalcsede a convivencia
67 Aticulo 25 del ley 19.947:"E cese de a convivenca tendré también fecha ciera
partede i notifiacién de a demands, en el caso del articulo 73. Asimismmo, habe fecha
clerta, si no mediare acuerdo ni demanda eatre los cényuges, cuando, habiendo uno de
ellos expresado su voluntad de poner fin 2 la convivencia através de cualquiera de los
instrumentossefialados en las letras a yb) del articulo 22 0 dejado constancia de dicha
itencin ante el juzgado correspondiente, se notifique al otro cnyuge. En tales casos se
‘watard de una gestén volunariay se podrécomparecerpersonalmente La notficaionse
practicardsegin as reglas generals”6 | Carlos SincherGrez
escuchar a las partes que hubieren comparecido a la audiencia prepa-
ratoria, ordenard fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el
juicio aquellas que fueren manifiestamente impertinentes, tuvieren por
objeto acreditar hechos piblicos y notorios, resulten sobreabundantes
‘o hayan sido obtenidas con infraccién de garantias fundamentales. Las
demas serén admitidas y se ordenara su rendicién en la audiencia de
juicio respectiva’
En primer término, es menester recordar que esta facultad solo puede
ser ejercida en relaciénal objeto o caracteristicas delas probanzasy noex
ante-sin anélisis previo- respecto a un determinado medio probatorio,
dada laconsagracién dea llamada libertad probatoriaenel articulo28*
enrelacién con el inciso primero del articulo 54" ambos de la ley 19.968.
En segundo lugar se debe tener presente, como lo dispone expresa-
mente lanorma en comento, queel filtro dela admisibilidad dela prueba
esta determinado por las siguientes caracteristicas que aquella no debe
detentar para poder ser admitida en juicio:
i, Que sea manifiestamente impertinente. La RAE, dentro de una de
sus definiciones, sefiala que “pertinente”® es “conducente o concernien-
te al pleito’ luego, en principio, todo aquello que no tenga relacidn con
el uicio debiese ser desestimado, no obstante, nuestro legislador agreg6
la frase “manifiestamente’ la cual le permite al interprete admitir pro-
banzas respecto de las cuales tenga dudas respecto de su pertinencia, sin
perjuicio de que posteriormente se verifique su intrascendencia para la
resolucién dela itis.
68 Amticulo28delaley1s.968:Libertad de prueba. Todos los hechos queresultenpert-
nentesparalaadecuads resolucién de conflict familia sometidoalconocimientodeljuez
odin se probados por cualquier medio producido en conformidadaa ley.
62. Incso primero del articulo s4 de la ley 19.268: Medios de prusba no regulades
‘expresamente. Prin admitise como pruebas: peliculas cinematografca,fotografas,
fonografas, vdeo grabacionesy otras sistemas de reproduccin dela imagen odel sonido,
versiones taquigrficasy, en general, cualquier medio apto para producif,
70. Seginla Real Academia de la Lengua Espaiola,hitp/mww ees
Eee de fala sus faculades | 57
Ajuicio de este autor, para declarar que se ha configurado o no esta
‘ausal, se requiere necesariamente un anélisis de fondo de la probanza
objetaday por ende, una valoracién anticipada de la misma,
ii, Que tengan por objeto acreditar hechos ptiblicos y notorios. En
tun fallo reciente la Corte Suprema”, a modo explicativo, it6 varias de-
finiciones doctrinarias de hechos ptiblicos y notorios que es menester
mencionar: “Que es también sabido, que “un principio de exoneracién
de prueba existe para los hechos notorios. Son notorios 0 de fama pai-
blica los que, por pertenecer ala ciencia, a la vida diaria, ala historia o
al comercio social, son conocidos y tenidos como ciertos por un cfrculo
masomenos grande de personas de cultura media...Lacaracteristicadel
hecho notorio o de fama piblica, es que al ser crefdo como cierto por un
cextenso circulo de personas, no puede ser puesto seriamente en duda,
siendo la conviccién que aporta tan firme como la que se obtiene tras
tuna prueba, y de aqui que la doctrina considere que los hechos notorios
‘no necesitan prueba” (L.PC. en“Derecho Procesal Civil" Vol.1,3°Edicién,
‘Madrid 1.978, p.137); asi también, en Alemania, AS. paraquien“hechos
de notoriedad general son los conocidos con seguridad por un gran cit-
culo de personas. Por ejemplo, los grandes acontecimientos histéricos,
la importancia de las ciudades, y también, segiin el Tribunal Supremo,
lossucesos deactualidad resefiados uniformemente en todos losdiarios”
(S.. "Derecho Procesal Civil, traduccién castellana, Barcelona, 1.950, p.
200), En igual sentido se pronuncia MT. al tratar dentro de la decisién
judicial, el sentido coméin del juez conformado, entre otros elementos,
por los hechos notorios (Taruffo, “Sobre la Complejidad de la Decisién
Judicial’, paper de la U. de Pavia, de 23 de octubre de 2.010)"
i. Que sea sobreabundante,
A partir de la propia definicién del verbo “abundar’, como “haber 0
existiren grannimerooen grancantidad™ es posible concluirqueseran
calificadas como sobreabundantes y por ende, objeto de exclusi6n del
7) Sentencia de la Core Suprema, de 18 de abide 2016, en causa rol 8036-2015, con-
siderando sexto disponible en VIEX
172. Sein |a Real Academia dea Lengua Espafiola httpyfwwr2ees)18 | Carlos Sincher Grex
juicio, aqueilas probanzas de cardcter similar en su tenor, ofrecidas en
fran cantidad, sobre un mismo hecho a probar fijado. El requisito que
sean del mismo tenor, evita el establecimiento de una preeminencia
féctica de un medio probatorio sobre otro situacién queno seencuentra
consagrada de modoalguno enel derecho procesal de familia. Luego, por
ejemplo, el intérprete no podria fundar su exclusién de prueba en que
dado que se ofrecié prueba testimonial para acreditar un determinado
hecho es sobreabundante ofrecer documental para ese mismo efecto,
iv. Que haya sido obtenida con infracci6n de garantias fundamentales.
Eljuez en uso de la facultad en andlisis, deberd descartar toda prue-
bba que haya sido obtenida con afectacién o violacién de alguno (s) de
los derechos fundamentales que nuestra constitucién consagra en su
articulor9.
En la practica en los procedimientos regulados por la ley 19.968, la
‘mayor ocurrencia de esta causal de exclusién se origina en la infracci6n
al derecho a la intimidad y al honor, mas que en relacién ala vulnera-
ci6n de otros derechos. En cambio, es dable mencionar, que en materia
penal eslaafectacién al derechoalaintegridad psicol6gicao fisica delas,
personaslacausal més habitual, tada vez queen muchoscasos,el objeto
mismo de la prueba es el propio imputado, el cual, por ejemplo, podria
verse compelido a declarar ante el ente persecutor o las policias, sobre
tun determinado hecho, en condiciones de presién psicol6gica fisica”
La infraccién denunciada deber ser acreditada por quien se sienta
afectado con la prueba que se quiera incorporar, debiendo acompafiar
los antecedentes necesarios para dicho objetivo,
73. Articulo 19 N° 4 dela Consttucién Politica El respetoy protecciénala vida privada
yalahonrade la personay su familia,
74 Para mayor desarrollo ase. Iain orcs, dua, 2007."Labtenciliite de
la fuente de a prueba en el proceso civil Andis comparativo del ordenamiento juriico
‘espafioly cilend-enlnea Revista Chilenadedercho, Vol 3,N'3 de 2007: 457-494, itp)
scielaconicytelscila phpscript=scl_artextéepidSo718-34372007000200006 (consulta:
2odeabril 2018,
ez de familia sus facuades | so
1.3, FACULTAD DE DECRETAR PRUEBAS
Facultad consagradaenel inciso final del articulo29 dela ley19.968",y
cuyo anilisis, por su trascendenciaeimplicancia, seefectuara enextenso
a continuacién.
2. FACULTAD DE OFICIO DEL JUEZ DE FAMILIA DE DECRETAR
PRUEBAS. AMBITO DE APLICACION MATERIAL Y TEMPORAL
Habiendo efectuado un analisis general de las facultades oficiosas de
‘ardcter probatorio y determinada sus dimensiones, nos centraremos,
atendida su importancia para la resolucién del asunto controvertido y
cel destino del proceso, en el estudio de la facultad del juez de familia de
decretar pruebas.
Las facultades para decretar pruebas exoffciodel juez de familia, pue-
deen ser utilizadas respecto a cualquier medio probatorio, no existiendo
limitacién legal alguna a este respecto”. No obstante, es discutible si tan
amplia libertad discrecionalidad esaplicableatodos los contenciososde
nnaturaleza familiar 0 solo se limita @ aquellos que no tienen un cardcter
eminentemente patrimonial
Encuantoal mbitotemporal de aplicaci6n de las facultades probato-
rias de! juez de familia, suoportunidad de ejercicio est4 delimitada porel
inicio del procesoen cuestiényel termino dela audiencia preparatoriade
juicio, teniendo presente por un lado, el tenor general y sin delimitacién
temporal del inciso final del articulo 29 de la ley 19.968”, y por otro, la
75 Incis final del articulo 9 dea ley19 958:Eljur, de oficio,podréasimisrmoordenar
‘ques acomparien todos aquellos medios de prueba de que tome conocimientooque, su
Iuico resultenecesarioproduciren atencién al conict familiar de ques trate’
276 idem,
77 tiem,60 | Carlos Sénchez Grea
no existencia de medidas para mejor resolver en los procedimientos de
familia la improcedencia ex officio de la llamada "prueba nueva.”
3, FACULTAD DE OFICIO DEL JUEZ DE FAMILIA DE DECRETAR
PRUEBAS, DISCUSION DOCTRINARIA RELATIVA A SU EXISTENCIA,
La discusién doctrinaria, es posible resumirla en dos grandes posi-
ciones: En la primera, “aquellos que sustentan la idea de que dotar al
juez de facultades para aportar pruebas en el proceso implica despojarlo
de st calidad de tercero ajeno a los derechos subjetivos 0 intereses en
litis, cercenando su imparcialidad, creando de paso un mecanismo de
prejuzgamiento que, al final de cuentas, termina beneficiandoa.una de
laspartes. Esta situacién se traduciria en una violacién de la garantia del
juez imparcial, como parte y contenido del debido proceso.”™, en este
sentido Paiowo Vettz, para quien “pretenderarticular el disefio procesal
de un ‘super juez civil, por sobre todas las cosas activista y poseedor
de considerables y amplias facultades en materia de iniciativa proba-
toria, es sin dudas ilusorio, pero también puede resultar atentatorio
al deber de imparcialidad judicial en aquellos casos en que se utilicen
cefectivamente.®
78. Artculo 63 bis de I ley 19 968: "Prueba no solctada oportunamente. A peticién
de alguna dels partes, el juez podré ordenar la recepcion de pruebas que ells no hayan
‘ofrecido oportunamente, cuando justiiquen no haber sabido de su exstencia sino hasta
{ese momento y siempre que el uez consdere que resultan esenciales para la resolucin
del asunto.Si con ocasin dela endicién de una prueba surge una controversiarelaciona-
da exclusivamente con su veracidad, autenticidad ointegridad, el juez podré autorizarla
presentacién demnueva pruebas destinadas.aesclarecer esos puntos.aunqueellasnohayan
so ofrecias oportunamente siempre que no haya sido posible prever su necesdad
79 Huvren Awruso, én. 2007. "Poderes de uez de civil Algunas consideraciones a
Propésito del juez de fail. fen lineal Revista de Derecho Valdivia. Vol. 20. N°. jl. 2007
207. http wwascielacl/scielephp?script=sc_arttextipié=Soi8-09502007000100009>
[consulta 23 de enero 2017.
80 Chadoen: Hower Annus vin 2007."Poderesdeljuezde civil: Algunasconsideracio-
esa Propéste del juez de familia enlineal Revit de Derecho Valdivia, Vo. 20, N* jul. 2007
er}uezdefamiiay sus facutades | 61
Por su parte, la corriente doctrinaria opuesta plantea, en palabras de
Pico Junov, que al juez se le puede atribuir iniciativa probatoria siempre
que se limite a los hechos discutidos en el proceso ~por lo que se pro-
tege el principio dispositivo-, a las fuentes probatorias que ya consten
cen la causa ~impidiendo asf una actuacién inquisitoria, susceptible de
vulnerar la debida imparcialidad judicial-, y que permita el ejercer el
derechoa la defensa aloslitigantes, ampliando sus pruebas inicialmente
propuestas’*
Enloque respectaal derecho procesal de familia, es dable sefialarpor
ahora, como adelantoal andlisis que se llevard cabo en el dltimo capstulo
deeste trabajo, a propésito del derecho un juez imparcial, queatendida
sus particularidades, -en especifico, la convivencia de los principios in-
‘quisitivoy dispositivo- es necesario examinar, por un lado, silapresente
discusién es extrapolable a todos los asuntos de su competencia y por
‘otro, sien alguna hipétesis podria conllevar una limitacién al derechoa
tun juez imparcial el ejercicio de la facultad en comento.
Por otto lado, se debe considerar que esta facultad de decretar pro-
banzas por parte del juez de familia puede ser ejercida respectode todos
los medios probatorios procedentesy aplicables los procedimientos del
derecho procesal de familia,
No obstante, lo mencionado precedentemente, es menester tener
presente las siguientes consideraciones:
i. Que lo referido no aplica respectoa la audiencia reservada del ni
nifia, y/o adolescente, toda vez que no estamos ante un medio de prue-
5.209,
[consulta:25deenero 2017}462 | Carlos SincheeGrez
ba, sino més bien, ala materializacién del derecho de estos a ser ofdo,
expresar su opinién y que esta sea considerada por parte del tribunal”
ii, Que no es procedente decretar de oficio el medio probatorio
exhibiciGn de documentos, toda vez que el articulo 349 del Cédigo de
Procedimiento Civil* sefiala expresarnente que su admisién opera solo
apeticién de parte
Queen casode solicitarde oficiola declaracién de partes, no proce-
deria el apercibimiento del articulo 52 de la ley 19.968" ni susanciénen
caso de incomparecencia contemplada en el acta 104-2005 de la Corte
Suprema, toda vez que aquellos ~apercibimiento y su sancién— estan
482 Artculov2 dela Convenci6n delos Derechos del Nifo:". Los Estados Parts garan-
tizarinal nfo qu estéen condiciones de formarse un juico propia el derecho de expresar
su opinién librementeen todo fos asuntos que afectan al nfo, teniéndose debidamente
‘en cuenta las opiniones de nifo,er funcién del edady madurez de nifio.2.Con tal fi se
dard en particular al ni oportunidad dese escuchado en todo procedimienta judicial 0
administrative que afecteal nfo yaseadirectamenteo pormediodeunrepresentanteade
lun drgano apropiado,en consonanca con as notmas de procedimientadetaley nacional.
83 Incisoprimero de articulo 349 del Codigo de ProcedimientoChil"Podrdecretarse,
asoliitud de pate, laexhibicién deinstrumentos queexstan en poder delaotraparteode
untercero,con ta que tenganrlacin directa con a cuestién debatida y que no revistan el
‘aricter de secretos oconfidencale
84, Anticulos2delaley19.968:"Sanciénporlaincomparecenca Sila parte debidamente
citada, no comparece ala audiencia de uci, acomparecienda seneguseadecararo diese
respuestas evasivaseljuez podré considera reconacidos como ciertos los hechos canteni-
ddosenlasafrmaciones de a parte que solicit a declaracin En lactacin seapercibit al
Ineresado acerca de los efectos que producti su incomparecenci,sunegativa adeclaaro
sidiore respuesta evasvas:
85 “Segundo: Que dincamenteparaelcaso dela incomparecenciadelapartedebida-
‘mente citaday con el solo objeto de hacer procedente a sancin previstaenelarculo52
dela ey N°19.968,la parte que solcitelarespectiva declaracién debe presentar, por escrito
alribunal en sobrecerradoycona lomenos os as habiles de antcipaciénalaaudiencia,
de uci, unlistadoo minata de preguntas redactadas en forma aseriva.Enel evento de
Ia incomparccencia, el pliego ser leidoen la audiencia, pudiendo jez de fii a ate
Incidente formulado por las partes, rechaza ls preguntas que considere imperinentes,
Indies, de conformidad con lo dspuesto en los articulos sy $3 dela Ley N°%9.968. Por
consiguiente sila partedebidamentectada concurea laudienciadejuico,ladeciaracin
serealizar sin sujecin al referdo stadoo minuta de preguntas’.
ue de family sus facalades | 63
contemplados exclusivamente en relacina la solicitud de partede este
medio probatorio y no en la hipétesis de oficio.
iv. Que en general, no existe limitacién en cuanto a la cantidad de
probanzas que el tribunal puede decretar de oficio, salvo en materia de
secuestro internacional de nifios, regulado en la Convencién de la Haya
de 25 de octubre de 1980 y en el auto acordado de la Corte Suprema
sobre el procedimiento aplicable al Convenio de La Haya relativo a los.
Efectos Civiles de la Sustracci6n Internacional de Nifios y Nifias de 03,
de diciembre de 2015, dado que esta tiltima norma, en su articulo 9%,
permite, por un lado, como maximo tres testigos por cada parte y por
otro, consagra el derecho del tribunal a solicitar las pruebas que estime
pertinente, de todo lo cual se colige, en consideracidn a la necesidad de
celeridad de este procedimiento, que a limitacién en comento, también
serfa aplicable a la prueba testimonial de oficio.
‘86 Arteulo 9 del Convenio de La Haya rlativ alos Efectos Chiles de a Sustracsén
Internacional de Nifosy Nifas-Audiencia nica. Laaudiencia nia procurat,en principio,
asegurarel retorno seguro del nfo, nifa oadolescenteasu lugar de residenciahabitualo
facitar una solucién amigable,y tend por objeto fo siguiente: a) Establecer sel nif,
nifiaoadolescente se encuentra ene pas; b) Establecersieltraslado oretencién del ni,
nia o adolescent ha sido ict en los téminos del Conveno, e) Determina si concurre
slguna de as causales que el Convenioautoriza para oponersealaresttucén del nif, nia
adolescente,Atendidala natualerayurgencia del procedimientoen la audiencia nica
se deberiratificaroralment la demands, contest la demanda de manera oa sno se
ha hecho previamente por escrito, promoverse la concliaiényfijar ls hechos a probary
las convenciones probatorias acordadas slas hubiere, Nose admitirn custiones previa,
incidentesnrecorvenciones que bsten la prosecucin delimit Elribunalrechazardde
plano toda excepién fuera delas enumeradas en a refrida Convencion, Sifuerenecesario
rendi prueba las partes deberén producirlaen Ia aulencia nica, la que se apreiars de
acuerdo a as reglasde a sana critica. El nimero de testgosselimitaraatresporcada pare
Enlaaudiencia se escuchar a opin del Consejo Técnica siha sidocitadoalaaudienclay
lasobseraciones que las partes les merezcala prueba, con derecho a eplicarrespecto de
las conelusionesargumentadas por la parte contraria_El tribunal por disponer, de ofc,
{que seacomparien todos los medios de prueba de que tome conocimiento que, sujuico,
resulte necesario producir en auencion a I aciénintemtada.Dichaseiligencias deberdn
cevacuarsedentrdelplazo maximo de quince dias hibiles,aleabodelcual aquellas quero
‘hubieren sido curplidas se tendrn por no decretadas, Para tal efecto, el tribunal deberé
‘tara audienciadecontinuacin para una fecha noposterioraquince dns hale, contados
desdela fecha dea audiencia nica’64 | Carlos Sinches Gree
\ El tribiinal de oficio, como ya se adelant6, no puede decretar prue-
bas en forma posterior a la audiencia preparatoria de juicio, atendidoa
que la llamada “prueba nueva’ consagrada en el articulo 63 bis” de la ley
19.968, solo procedea peticién de parte ya la inexistencia de las medidas
de mejor resolver en los procedimientos de familia.
vi Por dltimo, en materia de filiacién, la prueba testimonial de oficio
se encuentra limitada en relacién a su suficiencia, por cuanto el articulo
198 del Cédigo de Bello, sefiala expresamente que "para estos efectos
serd insuficiente por sf sola la prueba testimonial, y se aplicaran a lade
presunciones los requisitos del articulo 1712".
4. COMPARATIVO CON EL JUEZ LABORAL
Un proceso que guarda similitudes con el de familia, es sin duda el
laboral, dado queambos presentan principios formativos comunes, entre
los cuales destaca, principalmente, la actuacién de oficiodel tribunal. De
loanterior, parece menester realizar una comparacién entreambas judi-
caturas en relaciéna las facultades en materia probatoria que detentan.
Los pardmetros a utilizar serdn las dimensiones propuestas como
integrantes de la facultad de oficio de caracter probatoria del juez de
familia (a facultad de proponer convenciones probatorias, de decidirla
admisibilidad de las probanzas, y de decretar pruebas) y la posibilidad
een la audiencia de juicio de limitar la prueba admitida en la audiencia
preparatoria
87. Aticulo és bis dea ley 1.968:"Prueba no solictada oportunamente.Apeticién de
alguna delas pares, juez podré ordenarlaecepcin de pruebasqueellasn hayan ofreldo
‘portunamente,cuandojustiiquen nohabersabidadesuexistenciasinohasta ese momento,
sempre que luezconsere que recultan exencials paralarezlucin del anunto
Siconocasiondelarenecién de una prueba surge unacontroversiaelacionada excls:
vamenteconsu veacidad,autentcidad integridad el juee pod autorzarlapresentacion
[consulta:29 de mayo de 2018],172 | Carlos Sincheo Grez
‘Ademas de los requisitos generales de toda medida cautelar, la ley
19.968 exige requisitos especificos para su procedencia, a saber: *s6lo
podran disponerse en situaciones urgentes y cuando lo exija el interés
superior del nifio,nifaoadolescente, ocuando lo aconsejela inminencia
del dafio que se trata de evitar’®
ji, Segiin su nstancia de inicio: de oficioo a peticion de parte.
Respecto a esta clasificacién es importante tener presente que la
totalidad de las medidas cautelares aplicables en los procedimientos
de familia, son susceptibles de ser solicitadas a instancia de parte.
En cambio, el juez de familia no puede decretar de oficio las medidas
precautorias del articulo 290 del Cédigo de Procedimiento Civib®, por
Cuanto, la norma en comento, refiere expresamente que es solo el de-
‘mandante quien esté habilitado a solicitar algunas de las medidas que
ahi se sefialan. Si bien el articulo 22 de la ley 19.968%, faculta al juez
a decretar, de oficio 0 a peticién de parte, las medidas cautelares que
estime procedentes, el articulo precedentemente citado del Cédigo de
94 Incso primero del artiulo zz deta ley19 96, "PotestadcautelarSinperjuciodelo
lispuesto en lyes especiales, en cualquier etapa del procedimient,o antes desu inicio, el
juez.deoficiooa petcine parte teniendo encuentala erosimilituddel derecho imocado
yelpeligroenlademora que implica la tramitacién, podré decretalas medidas cautlares
conservativas oinnovativas que estime procedentes. Estas tims slo podran disponerse
ensituacionesurgentesy cuando lo exiiael interés superior del nino, niniaoadolescente,o
cuando lo aconseje lainminencia del dao quese tratadeevtar
95 Arieulo 250 el digo de ProcedimientoCivl"Para asegurarelresultado dela ac:
«in, puedeel demandante en cualquierestadodeljucio,auncuandono estécontestada la
[eonsulta:29 de mayo 2018)
98 tbidem,
99. Litado en:"Las medidas cauelares innominadas:el poder del Juez en el medio am-
bent’ Por Baas, Constanza ta” (en linea) Revista de derecho, N31, 2016: p4o. consulta 29 de mayo 201)