Professional Documents
Culture Documents
Chương 18
Chương 18
limited liability company (LLC) is a popular business legal form, and it has
many similarities to the partnership legal form. But there are some differences
between an LLC and a partnership that you should consider before deciding
on which is better for your business. Keep reading to learn more about the
ways LLCs and partnerships are similar and different.
What Is an LLC?
A limited liability company (LLC) is a type of business legal entity that
combines the liability protection of a corporation with the operations of a
partnership.
An LLC can have one or more owners, called members. Each member has a
percentage of the equity (ownership) of the business. The members operate
the LLC following an operating agreement. The LLC members can turn over
day-to-day management to a hired manager or they can manage the business
themselves.
Note
LLCs are sometimes incorrectly called "limited liability corporations," but they
are not a type of corporation. An LLC may choose to be taxed as a
corporation or S corporation, but it continues to operate as an LLC.
What Is a Partnership?
A partnership is a business relationship between two or more people. Each
partner contributes to the business and has a percentage of the total business
equity. The partnership operates under a partnership agreement and day-to-
day administration may be handled by a managing partner.
Forming a Partnership
Forming an LLC
Note
If you are thinking of forming a partnership, check with your state's business
division (usually in the secretary of state department). Some states don't allow
certain types of partnerships.
Liability in Partnerships
In a general partnership, each partner has personal liability for the debts of the
partnership because each partner actively participates in managing the
business. In addition, each partner has personal liability for the actions of all of
the other partners. General partnerships aren't common for this reason.2
Liability in LLCs
Members and partners are also liable for specific debts of the business if they
personally sign to be responsible for those debts. For example, if an LLC
purchases a building, and an LLC member signs a personal guarantee for the
mortgage, the member is liable for the loan if the LLC can't pay.
Income Taxes
Partnerships and LLCs are "pass-through" taxing entities, meaning for both
types of businesses, the income taxes are passed through to the owners
(partners or members) on their personal tax returns.
LLCs are not recognized by the IRS as a taxing entity. Single-member LLCs
are taxed in the same way as sole proprietors, filing a Schedule C as part of
their with their personal tax returns.
An LLC has some requirements to keep records and to hold meetings. Check
with your attorney to see what the requirements are for your state.
Limited partnerships have one person with unlimited liability; this person
usually has day-to-day control over the administration of the business. The
rest of the partners have limited liability. A limited liability partnership gives all
partners limited liability. In this case, the company hires someone to run the
business.3
The fiduciary accepts legal responsibility for duties of care, loyalty, good faith,
confidentiality, and more when serving the best interests of a beneficiary.
Strict care must be taken to ensure that no conflict of interest arises to
jeopardize those interests.
KEY TAKEAWAYS
1:28
How the Fiduciary Rule Can Impact You
In this case, the parent will name a person or an entity, such as a law firm or
bank, as trustee of the estate. That person or entity has a fiduciary duty to the
children, who are the beneficiaries of the estate.
As fiduciary, the trustee must make decisions that are in the best interest of
the beneficiary as the latter holds equitable title to the property.
Guardian/Ward
Agent/Principal
Attorney/Client
The agreement between an attorney and a client is arguably one of the most
stringent of fiduciary relationships.
The U.S. Supreme Court has stated that the highest level of trust and
confidence must exist between an attorney and a client. An attorney, as a
fiduciary, must act with fairness, loyalty, care, and within the law on behalf of
the client.
Attorneys can be sued for breaches of their fiduciary duties by clients. They
are accountable to the court in which a client is represented when a breach
occurs.
Controlling Stockholder/Company
The adjective fiduciary means held or given in trust. A fiduciary commits to
acting in the best interests of a principal or beneficiary.
Duty of Care
This pertains to acting in the best interest of the beneficiary at all times,
putting their well-being first and foremost. It includes the duty of the fiduciary
to excuse themself from taking actions when there's a conflict of interest with
the beneficiary's welfare.
This duty pertains to always acting within the law to advance the interests of
the beneficiary. At no time should the fiduciary take actions that are outside of
legal constraints.
Duty of Confidentiality
Duty of Prudence
Duty to Disclose
These expectations may not be actual fiduciary duties but they may be
spelled out in an employee handbook or contract clause.
Case law indicates that breaches of fiduciary duty most often happen when a
binding fiduciary relationship is in effect and actions are taken which violate
or are counterproductive to the interests of a specific beneficiary.
The plaintiff must show that a legal fiduciary duty existed. Many professionals
are obligated, legally and ethically, to conduct their businesses honestly.
However, that doesn't mean that they are fiduciaries who must act solely in
the interest of a particular client. A fiduciary duty is accepted as such by a
fiduciary, typically in writing.
A Breach Occurred
The plaintiff must show that a fiduciary duty was breached. The type of
breach varies in every case. For example, if an accountant was sloppy in
filling out a client's tax returns, and the client was slapped with an enormous
fine for nonpayment, the accountant may be guilty of a breach of fiduciary
duty. However, if the client was sloppy and failed to provide complete and
necessary information, no breach occurred.
The plaintiff must show that the breach of trust caused actual damage.
Without damage, there is usually no basis for a breach of fiduciary duty case.
The more specific a principal or beneficiary can be with facts of damage, the
better.
For example, a trustee might be sued for selling a beneficiary's property too
cheaply. If the buyer is a relative of the trustee, it's clearly a conflict of
interest. However, a specific accounting relating to the loss to the beneficiary
is needed to prove a breach of fiduciary duty.
Causation shows that any damages incurred by the plaintiff were directly
linked with the actions taken in breach of fiduciary duty. In the above example
of a property sale, the link appears to be clear. However, the trustee might
argue that a quick sale was in the best interest of the beneficiary and that no
other buyer was interested.
If you suspect your financial adviser is in breach of their fiduciary duty, you
can file a complaint with FINRA, the SEC, or both. If your adviser has a
professional certification, you can also notify the entity that provided the
credential.
Examples of Fiduciary Breach Cases
A Duty of Loyalty
One example of a breach in fiduciary duty case went to the Virginia Supreme
Court in 2007.
In this case, the question of whether the employees had a fiduciary duty to
their former employer, and breached it, was fundamental to the appeal that
brought the case to the state's highest court.
The court affirmed the lower court's ruling that the employees owed Mario a
duty of loyalty. In effect, it supported the claim of a breach of fiduciary duty,
and a penalty of more than $1 million.1
However, the court ruled that the losses could not be attributed directly to the
actions of its former employees. The suit failed.
However, any individual may, in some cases, have a fiduciary duty to another
person or entity. For example, an employee may be found to have a duty of
loyalty to an employer and may be legally liable if they cause harm to the
employer by misusing information or resources entrusted to them.
Fiduciary duties are meant to ensure that the fiduciary acts only in the best
interests of a principal or beneficiary. What's more, the fiduciary must act
diligently to protect those interests.
While you should always expect a high standard of care from a fiduciary, you
can protect yourself by understanding the rights that this relationship grants
you and the responsibilities that are not part of a fiduciary's duties.
2. Các nghĩa vụ của người quản lý công ty theo quy định của Luật
Doanh nghiệp năm 2020
Trong các người quản lý của công ty, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đặc biệt
chú ý đến người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp. Theo quy định tại
Điều 13, Luật Doanh nghiệp năm 2020, người đại diện theo pháp luật của
doanh nghiệp có trách nhiệm sau đây:
a) Thực hiện quyền và nghĩa vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng, tốt
nhất, nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp;
b) Trung thành với lợi ích của doanh nghiệp; không lạm dụng địa vị, chức vụ
và sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh, tài sản khác của doanh
nghiệp để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác;
c) Thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho doanh nghiệp về doanh nghiệp
mà mình, người có liên quan của mình làm chủ hoặc có cổ phần, phần vốn
góp theo quy định của Luật Doanh nghiệp.
Ngoài ra, người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp chịu trách nhiệm cá
nhân đối với thiệt hại cho doanh nghiệp do vi phạm trách nhiệm theo quy định
trên.
Đối với những vị trí quản lý khác như: chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên
hợp danh, Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên Hội đồng thành viên, Chủ
tịch công ty, Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Giám
đốc hoặc Tổng giám đốc và cá nhân giữ chức danh quản lý khác theo quy
định tại Điều lệ công ty, Luật Doanh nghiệp năm 2020 cũng quy định về trách
nhiệm của người quản lý tương tự như đối với người đại diện tại các điều:
Điều 71; Điều 83; Điều 97; Điều 107; Điều 165; Điều 173. Cụ thể gồm các
nghĩa vụ sau:
Thứ nhất, thực hiện quyền và nghĩa vụ một cách trung thực, cẩn trọng, tốt
nhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa của công ty. Mặc dù Luật Doanh
nghiệp và các văn bản hướng dẫn thi hành không giải thích thế nào là trung
thực, là cẩn trọng, nhưng có thể hiểu: (1) Nghĩa vụ trung thực đòi hỏi những
người quản lý phải hành động một cách thẳng thắn, thành thực, không có sự
gian dối trong mọi hoạt động của mình. (2) Nghĩa vụ cẩn trọng theo Hamilton
(người Mỹ), có nghĩa khi thực hiện chức vụ của mình, người quản lý công ty
cần phải: a, Có thiện chí; b, Thực hiện chức vụ như một người có thận trọng
bình thường sẽ làm trong trường hợp tương tự; c, Với phương thức thích
đáng, họ có lý do tin tưởng rằng đó là phương thức tốt nhất phù hợp với lợi
ích công ty[4]. (3) Nghĩa vụ thực hiện công việc một cách tốt nhất nhằm bảo
đảm lợi ích hợp pháp tối đa của công ty cho thấy rằng, người quản lý phải suy
đoán thận trọng các phương án và lựa chọn được các phương án tối ưu nhất
khi thực hiện công việc của công ty.
Thứ hai, người quản lý có nghĩa vụ trung thành với lợi ích của công ty; không
lạm dụng địa vị, chức vụ và sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh, tài
sản khác của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân
khác. Lý thuyết về đại diện đã giải thích rất rõ trong quan hệ đại diện giữa
người chủ và người quản lý rất dễ xảy ra vấn đề xung đột lợi ích. Trong
trường hợp này, người quản lý có thể không lựa chọn hành động vì lợi ích
của công ty, mà lại hành
động vì lợi ích cá nhân. Khi người quản lý trục lợi từ công ty thì họ đã vi phạm
nghĩa vụ trung thành. Khác với những người lao động khác trong công ty,
người quản lý là người nắm những vị trí, chức vụ quan trọng. Trong quá trình
đó, người quản lý có cơ hội tiếp cận với những thông tin, bí quyết, cơ hội kinh
doanh và tài sản của công ty. Bởi vậy, nếu người quản lý không trung thành
với lợi ích của công ty, lợi dụng địa vị, chức vụ của mình để sử dụng những
thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh, tài sản của công ty sai mục đích, nhằm
trục lợi thì sẽ gây thiệt hại rất lớn cho công ty.
Thứ ba, người quản lý có nghĩa vụ thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho
công ty về doanh nghiệp mà mình làm chủ hoặc có cổ phần, phần vốn góp và
doanh nghiệp mà người có liên quan của mình làm chủ, cùng sở hữu hoặc sở
hữu riêng cổ phần, phần vốn góp chi phối. Như vậy, việc xác định được
người liên quan của công ty (hay cá nhân, tổ chức có quan hệ trực tiếp hoặc
gián tiếp với công ty) là vô cùng quan trọng, nhằm kiểm soát những hành vi
trục lợi của người quản lý có thể diễn ra.
Thứ tư, Luật Doanh nghiệp năm 2020 cũng có quy định mở nhằm tạo điều
kiện cho công ty tự chủ trong việc xác định các nghĩa vụ của người quản lý
theo Điều lệ công ty. Theo quy định này, các doanh nghiệp có quyền xác định
cụ thể hơn các nghĩa vụ đối với từng vị trí mà người quản lý đảm nhiệm. Bởi,
mỗi công ty đều có cơ cấu tổ chức, hoạt động mang những đặc điểm đặc thù
riêng, việc trao quyền cho các công ty xác định cụ thể các nghĩa vụ khác của
người quản lý là vô cùng quan trọng, giúp cho công ty nâng cao trách nhiệm
của người quản lý cũng như hoạt động quản trị của công ty.
Thứ năm, ngoài các nghĩa vụ trên của người quản lý, Luật Doanh nghiệp năm
2020 cũng quy định rất rõ trách nhiệm của người quản lý trong công ty cổ
phần khi họ vi phạm nghĩa vụ của người quản lý. Theo đó, “thành viên Hội
đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý khác vi phạm
quy định tại khoản 1 Điều này chịu trách nhiệm cá nhân hoặc liên đới đền bù
lợi ích bị mất, trả lại lợi ích đã nhận và bồi thường toàn bộ thiệt hại cho công
ty và bên thứ ba”[5]. Đây cũng là một trong những điểm mới quan trọng của
Luật Doanh nghiệp năm 2020 so với Luật Doanh nghiệp năm 2014.
Như vậy, về cơ bản, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã có những sửa đổi, bổ
sung nhằm nhận diện chính xác, đầy đủ hơn về người quản lý trong công ty,
cũng như các nghĩa vụ của người quản lý. Tuy nhiên, so với các Luật Doanh
nghiệp trước, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã không mở rộng phạm vi người
quản lý trong công ty. Đặc biệt, một số vị trí, chức vụ rất quan trọng trong
công ty như: Kế toán trưởng, Phó Giám đốc/Phó tổng Giám đốc; Trưởng văn
phòng đại diện; Trưởng chi nhánh không được Luật Doanh nghiệp năm 2020
quy định là người quản lý[6].
Luật Doanh nghiệp cũng quy định mở dành cho Điều lệ công ty xác định các
người quản lý khác của công ty. Bởi vậy, khi nhận diện người quản lý trong
công ty, Điều lệ công ty cần lưu ý quy định cụ thể hơn đối với các vị trí, chức
danh người quản lý của công ty. Ngoài ra, trong hoạt động quản trị công ty,
cần lưu ý đến các nghĩa vụ cụ thể đối với từng vị trí quản lý để mô tả công
việc và quy định trách nhiệm của người quản lý rõ ràng hơn.
b) Be loyal to the enterprise’s interests; not abuse his/her power and position
or use the enterprise’s information, secrets, business opportunities and
assets for personal gain or serve any other organization’s or individual’s
interests;
c) Promptly and fully provide the enterprise with information about the
enterprises that he/she or his/her related person owns or has shares/stakes
in as prescribed in this Law.
Both business types must work to keep their operations separate from the
activity of the owners to maintain their liability protection. This is called the
"corporate veil," meaning that there is a separation between the liability of the
business and the liability of the owners. If a court finds that the operations are
not separate, the owners or shareholders can be personally liable for the
actions or debts of the business.2
Note
How you are paid - and taxed - as an owner of an LLC or a corporation could
be a major factor in determining which form of business you choose.
Note
Owners of an LLC are taxed like partners in a partnership; that is, they receive
a distributive share of the profits each year and pay taxes on that share on
their personal tax returns (that pass-through concept discussed above).
For example, if the LLC's net income is $120,000, the members split up the
income between them based on their operating agreement. Two owners with
equal shares in the business would each pay income tax on $60,000 of net
income.