EN; LIBRO DE PONENCIAS DEL.II CONGRESO NACIONAL DE LA SPDTSS. AREQUIPA, 2006. LA SOSTENIBILIDAD FINANCIERA EN LOS REGIMENES DE FENSIONES ‘Femuanvo Garcia Granara* Sumario ‘Anotacin Previa: Recursos econémicos y égimen de pensiones.[La exigencia de la sostenibilidad fnanclera en'los regimenes de Pensionies actuales"y futuros. 1. La base constitucional, 2. CConfiguacién legal. 21 Las fuentes de fnanclamiento del régien, de pensiones y los estudios actuarales. 22 Bl régimen fnanclero. 123 Bl destino del ahorro y la intangibilidad del fondo. 3. Una regla ain jones. Bl cuarto pirrafo del rumetal 2 de la Primera Disposicion Final y ranitoria (PDF de ta Constitucién Pottica, luego dela reforma constitucional introducida ‘por la Ley N° 28388, establece que: "l ahoro presupuestal que provenga de Ix aplicaién de nuevas reles es, futuro, debeén regive por los citeros de sostenbiad fanciers n0 nlvelaciin”. (subrayado nuestro). Como se aprecia, la reforma de la POFT de la Coratitucién Politica ha tegen de persion del stad del D1. NY 259 en equ ls las periones, 156 > de un reducido riimero de peraiorista, contrastaban con lis pendiories de otvos beneficaros del mismo régimen y del sistema nacional de pensiones, poniendo ‘en riesgo la subsietencia del régiinen y dels potas pleas dependlentes del la ‘ha asignado al elemento econémico en Ia inter! ajo se divide eh tres partes la primers, para hacer una lecture nanclera desde la perspectivi de los conceptos y princpios. socal, particularmente eri pensiones; la segunda, para revisar el en cuanto a la recepcién del elemento econdmico sate prion y conta de los fundamentos constitucionales que a pate, en la que ve revise a baseoe eS rmwmocuckounns . a sorrinsa cana on won erin 1. LA SEGURIDAD SOCIAL Y EL FINANCIAMIENTO, 1. La Seguridad Social 8 tendencia a comprender «todas las personas como benefiaros. Peo 1 ALONSO OLEK Mad yTORTURRO PLAZA tL cede Spud Sc Ornate ee ea Coast pg. 0 19ramnocarcn cnn 2. Los punelpios de la Seguridad Sottal [Es abundante la referencia a diferentes princpios de la Seguridad Social Los planteamientos en la doctrina varian en funcién del examen de la regulacin rman oan y lel sents e cad oder 0 gute de necesidaes sociales, individualesy colectvas,acuyaproteccién repandoray recuperador, tienen derecho ls ndviduos ena extends limites y condiciones que las normas dspongan, segin permite su organizacién Grande! oad niet ences gut tone de echt deka deg {avor de los bereiaras (sea que tate dein colectivo ode toda las personas), iuredunes teen econousa ya ogeinacinSeabcer spenven cand slemefitosimplctos ene sistema de seguridad soda. En realidad“ el alamo ‘henner vey Pogne ted er’ rt dengan ence ft mod 7 meemrrbmie fs Set mf pepe ek pated ne pee ‘hage enone peed od poe en be ede is oped bad ad ne Rocce aman Oss duce Pigeon eenti la necesidd de aprobar un instrumento internacional que peat grantiza Ia shes «ls prinpiosrectores dela sepuidad sol renovandoyotorgando ta elecividd internacional lo msmas* ‘ia relacin con lr conveniosintemaionales, SUPIOT alude 2 cuatro 4a presente andisis nos peiimes destacar cute, en los que s areca iimportancia del elemento econémice: uriversalidad, igualdad, soidaridad y sunidad, 21.Universalidad [No obstante, también se encuentran referencias en tanto que si bien se propone ‘una universalidad subjetiva, en el plano de las prestaciones estas deben dirgrse a cubrir todas las necesidades. ‘iat rite alow gee pgs = SEES aera area renters Eee sete dels seguro scales ta 83. eet la proeenmune cacn auras ‘pensiones piblicas sf debe serreconocida una funcién de Estado. Esta Férmula de econosiien™ ier dee"guanta" que el ao 11 consuconl orga al libre acceso a las prestaiones de salud y a pensiones. 22. Kgualdad ~ La proteccin que brinda la Seguridad Social"tiende a que toda la poblacién. segunda ~ que shorn e por hipesis la pblacin toda ~ se pote contra {os mismos resgos con la misma intersidad” Ello, naturalmente, ain perjuicio de los distintos ciesgos cubiertes segin se trate de tesgos geiricos 0 Hesgos cexpecticos. Le ae cance ee prep ass psa e binn#qin ontario, el de que todos los miembros son tatado dela misma manera,” 23. Solidaridad . Este el coranén de la Seguridad Soci. Segin APARICIO“Iasoidaridad ts eontngesean pend eyio de cabs ere dee gue See en todas las personas de contibuir « Usoroampu mano O14 NEDA OL FBOENES financiamiento « pesar de que ho cecban las prestaciones de a seguridad socal de tal forma que “El principio de solidacdad deteimina, por imo, una preferencia por el sistema de repasto como mecanismo Snancere, ya que, ‘nediante él se estabiece una solidaidad entre las generaciones, de ese modo el ‘conjunto de los actuales actvos, no atén pagando sus prestaciones sro de los actuals pasives™ “Lrégimen de Seguidad Socal en persioned funciona byjo el sistema de fepasto, mediate el cul los segs cotizan a un fondo comin, a trivés del «qe se Gnancian ns pestainestortedpondientes. Se tath dé un fnenciaménto on el aporte de todos pila afrohtar lad prestaciones de quleReé tenen necesidades. «Ao bie, el sistema dereparts sipone Ie wraluacin econdia de as En rele con psp de soldacdad y el nance precoa ‘GONZALEZ"En buena cei este princlpo est drectamente vinculado cone Get monte euos sn een pe No es posible admitir una Seguridad Sec sin Sriancamient."™ 24.Unidad Para RENDON este principio presupone que todas las prestaciones de a 5S. « deben ser sumrinistradss por uha sola entidad o tin sistema de entidades 2 AGO TOA ame eh pt ba a 1h CONTALEE Mun Cle meer eee eed vel pt ore Sceremt ter eran vo ey pean re SUL Nesa aio ed toys Sapte Soa tinea Pees usbil entrelazadas orginicamente y vinculadas a un lstema nico de Gnanciamiento.” —~ ‘Bien podsfa decirse que antes que un principio se'tata de un mecanismo de is muoromia oconal que pete una gest ecocden mas er y raneparente’.” ‘Advigrtase entonces que a organizacén administrative, las entdades Ee cao del Pe priera pst del eto 1 constitaconal etblece ‘que las prestaciones de’ salud y pensiones se garantizan a través de entidades 2B RGEC Ont eed a i sec eee ences pptrySrprtotnsn erator mt Pianeta ‘Sipura nr qe ce © pps dl me i coe en pb egy et ‘se wal et un cei le pa a 27 Mile haga oad amin Pama drs Sept Soa ei Dc S 17, pibicas, prvadas o micas. Ast In SS. es adminstada por el insttuciones: el, Seguro Socal de Sahud (ESSALUD), € Minstrio de Salid, Ins Entidades © “Adiinistradoras de Fondos de Pensioneé (AFP), los Ministerios de Defend y del Interior. segunda pte del ae pin gu" Tay elec aed ded Camptinete des noxas vgn 2 a unin de ese de etd Seguin Soil y anciamiento a facie de dain de et de sega. prpin de e soldatided y del sistema de repaito exstente. Esta funcin, certainente, tiene ‘Rtn Jerse erode qu emi lds prev ella acai a ‘ecesidades de las personas. [En efecto, como plantesba BEVERIDGE, “ei plan de Segucidad Social es, entravés de ello, logra una'elevacin de la calidad de vide de la ina reigubucion que opera en iferenes sentidoe™ pero el generacional ye intergeneracional que sonven defi ls ia de reparto. La actual generacién permite sustentar a quienes en este momento requeren de pretacones", mientras que ls'genericiones pasadas que han estado apostando esperan a las generaionesfturas se cimple en garantizar la seguridad econé: restaciones econémicas o en especie."* 4. Bl findnciamiento de la Seguridad Social y de las pensiones. La fe los aportantes y el Estado iamient de ls pénsionesdependen en gran media de ect recogida en cada ordenamientojurico. No es nuestro interés dstngur entre sistemas de Seguro Socal o de SS, ni mucho menos era a asus una nivesalded sje, ena. qué todos coian det we del Estado se dnge a campos Salads que os fenestar general alge Yodo, de una w ote forma, estén contibuyendo. CComesponde entonces destacat a este efecto, que el Gnanciamniento proviene de los cotizantes(trabajadoces,epleadores o cudadanos én general) y ademés del Estado, que puede compl fas prestaciones, a atendet especiicos requerimientos de los colectivos, prestaciones sé cumplan de modo efectivo. El Estado En primer luge entrees, se encuentran los cotizantes, cuyo aport deberia ‘peemitc la asignaciin de prestaciones para ellos y sus famulizes. En segundo b 0 del régimen notmativo, se encuentra el em der el page de las prestacior «cin del Estado, que puede sec minimoo , asumiendo parte de su costo, El problema se presenta cuando los benefiiarios constituyen slo un colectivo,y enwer. ‘ste cao, el aporte del Hitado se ve limitado en tanto que debe dirigir recursos para otros colectivos" para otras actividades propias de su funcién social. TL. LAPOSICION DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL | 1. Los erterios del TC previo a la reforma constitucional Sliden snocmasconstuconaleseenes ala FDFT que ba sdowetomads. 411.1 reconocimiento del elemento econ6mico en el sistema previsional 1 en sete del 18 fr de 20 on a sn de mp sepia pensiones el pago de los trbutos. 20.-Finalmente, considera este Colegiado que en. aplicacin de tes En nuestra opinién, de este pronunciamiento se coligen dos temas: Por un Jado, la reestructuracién de ls sistemas pablicos de pendionés que a través de la iuniBcacién o de tun tratamiento normativo equivalente para el Sistema Nacional 3 eal a igen pun a a cl 9 pc el ad SSRIS Se ce cae aren ohne os pa ay de Pendiones (Decteto Ley N* 19990) y para él Régimen de Periiones del Estado En realidad, la lnjosicin de topes se fundamenta en a sliasidad que sve de base a tenia Como preisa GETE"Lifunein general de Io ites no es fora que serve l pnp lnpldor del oidaidad ben porque arani un Suelo minio de prestaclénacorde con déerinind yevelucionadocincepto de ‘fend ben porque agen la ea fen ue ha de spot I Seguridad social nedlant el estableciiento de un techo mdsimo de protecién ‘se posblita mejor dicha gare de gulcenca en el plano colecivo.™* [ GETECASTIALO Pt. ae ae ep i Noe a 7muro cucnceann ‘arom MUNA BOF CM ENE {La reforma consitucicinal, como se reconoce en la sentencia del TC del 3 de tun alegato con fuerza sufciente frente ala amenaza o vulneracién de derechos, junio de 2005, que resolv la demands acumulada de inconsttuconalidad dela pues sel aso que. in involucrar mayores recursos dels ya presupuestads, los Ly de Reforma Constiticonal (Ley N° 28385) y de la Ley que estabece las Inismos puedan destcarse peorizando la atencin de stuaciones concretas de [Nuevas Reglas Persionaias (Ley N° 28445), habit la aplicacin inmediata de mayor gravedad o emeigercia, como ene caso dé sitos. las nocmas sobre topes pensionarios, de modo que no exstan difeencas en "Por consguient,cofiderainde que la recaudaién prédupléstl no puede cuanto al sujein de los ites ena cua del pens. | _serenterdi terabment# bch objetivo en a nhsino, oMdande su condicién de medio para conseguir el loz de objets estatales, on fines de logiar una 12. sed de a Segunda y Unda Dispos Final y Tanta de rmibima atencién ala protecciin de lod derechos de los Gudadanos. a Constitucién 136. Lo declarado en l_undécima disposicién Gal y tranitoria de nuestra CConatitucién es concordante con el articulo 2.1 del Pacto de Derechos 2) Bn Ia sentria 'del 27 de junio de 2003, coceapondiente's la acc de ~ Bonémicos, Soles y Cultuales, que precisa que lo estados se comprometen inconsttuconalidad interpuesta por ls seiores Adolfo Urbina Nizam Petro 2 adoptar medidas hasta el mimo de recursos que se dlspongs para lograt, Carrasco Narvéez, Jesis Jery Céxpedes,y don Felipe Sattler Zanatt, en ‘progresivamente la plea electividad de los derechos reconocidos en el Facto, representaciin de mis de 5,000 cudadanos contra el Congreso, dela Repiblis, entre elo la slid. s evident que él Estado peruano no puede eximise de eta selictando la inconttudonalidad de los atu 1,7, 'y 5 dela Ley N*77617 obliga, ni tampoce dina oui un ideal de getin. pues se tata de una ci blgacién perentocia a srt, i bien de manera progiesiva siempre en Peruano, representado por el Ministetio te Salud. (Exp. N"2016-2004-AA/TO el ‘TC rites el ritesio anterior precisaido que: 37, Si bien es ert que ene caso de pales en desarolo como el nuesto; tanto en la actividad ‘equ como en as pleas please el pie so m wsro se trata inicamente de tener una regulacién normative, sino que esta ‘egulacién debe contenesreglas de revision y de veifcacién del cumplimiento de los fines del régimen, es decic, que se aprecie una aplicacién de las acciones dcgidas a lor reajustes progresivos, mientras que en el, caso de las poltins pblias tas debenevidenciar el interés efectivo por la puesta en préctica de pole sole que even ua progres en mje dete, 13.81 principio de equilibrio fimanciero hn Ia Sentencia del 31 de diciembre de 2004, en la demanda de confito de balance en lo gastos e ingresos en los que se sustenta a atencién de las polticas ~pitbteas. ver 93 Principio de equilibeio Bnanciero Previsto en el articulo 78." de la Constitucién, que establece que el sus actividades y proyecto, en atencién a Toccoa ree es Y proyectos. 114. Progresividad en el gasto y derechos econémicos y sociales a secede il de 20, caceponent demande Y sociales, como la pensién: 13. De esta manera, Ia distinta efcacia que presentan los derechos fundamentales entre si, no s6lo reposa en cuestiones te6ricas de caricter histérico, sino que estas diferencias revisten significativas repercusiones ‘pricticas En tal sentido, cibe distingur los derechos de preceptividad inmediata, © mutoaplicativos, de aquellos otros denominados prestucionales, de preceptividad difeida, progresivos 0 programiticos (STC 0011-2002-AL, Fundamento 9). ‘Acata tim cttegora pertenecer los derechos fundamentals econémicos, Constitucién que exjan nuevos y mayores gastos pablicos se aplican progresivamente”(.) 16, Por ello, si bien es cierto que Ia efectividad de los DESC requlere la poblaén EITC arume a edstencia de neo prnepios: solidarded igndad, gual, progreividad y equlibrio presupuestal, todos ellos vincuiados a ln exigenca de luna pensién como derecho subjetiva constitucionalhe! 24.El principio de-solidaridad EITC encuentra la base de este pring 22. principio de dignidad TC refala que"la seguridad social y el derecho ala pensién son elementos senciales que configuran el minimo existencial para garantizar la vida no, s6lo en su faz normal o exstencial, sind también en su dimensién sustancial 0 teva: 0, en otras palabras, para garantizar una via’ digna”. Agrega que“Por 3+ Sot naa el pte 2-204 AITC ommend a6 © gnidad” Y agrege: tal azn, una’ pensién constitucionalmente protegida sélo seré aquella que se sustente ene pinciplo de dlgnidad. De tl forma, pues, se infer a existencia de asia”. (Fundamento 46). seguridad sodal ha aparecido como una rmanifestacén del principe digridad, es porque itviste alos seres huumanos del derecho a tener una vida decente, cualquiera que sean sus vicsitudes Hiiees co materiales de dicha vida." genera por la calidad de presupuesto jurdico de derechos fundamentales, Adviérase entonces que el TC no se basa aqui en la intemadonales de la OTT antes comentado, 23. principio de igualdad ‘Nuevamente aqui elTC aplica el criterio de a igualdad desde la perspectiva, conatituconal y no desde la visién de lx SS, en cuanto al otorgamiento {igualtaio de las prestaciones a los beneficiasios con independencia de suetl 24.E1 prineipio de progresividad respecto de la pensién- (Fundamento 45) ;, Alude a que“ efectvidid plena de los derechos econmicos, sociales y ciiturales en general, no podrélograrse , ‘staal y no uns inaccién, 25.E1 principio de equilibrio presupuestal respecto de Ia pensién.- (FundamentoS0) TC, al proceder al pago de la pensién el principio de equilibro en su presupuesto a que se CConstitucién Politica. Ahora bien, los argumentes econémie estctolmpertinentes. sms, luego de citar el nuevo texto, indica en forma expresa que“en tanto Ja Consttuctén trascende su connotacién de norma de orgarizacién politica snfeimas indispensables de comvivencia socal identifcado ignided humana, los'citesios fundados en el orden Y en los principios que lo inlorman, no pueden ser ‘Con este razonamiento puede asumire entonces qué ls sostenibildad ‘nanciera del régimen de pensiones, se relaciona dicectamente con Ix sociedad y ‘orden constitucional éconémico. 3. La sentencia del 3 de junio de 2005: La Seguridad Social como garanta institucional del derecho a la pensi6n. aque se refiere el stculo 10° de la Constirucin. Se trata entonces de tequisitos pasa la conBguracin legal del derecho, pues la ley debe contener: TIL BASE CONSTITUCIONAL Y CONFIGURACION LEGAL DE LA ‘de In sontenibilidad finagciera en los actusles y futures. 1. La base constitucional Denito de los derechoe.econémicos y sociales, la Constitucién regula el s jeguridad Social y pensiones en tos articulos 10,11" y 12° ena del aticulo 10", como se ha anotado, se reconoce wn derecho universal j progresivo a la Seguridad Social. No se limita a la condicién de ”goe/ trabajador sino que se proyecta hacia una universalidad subjetiva, de acuerdo a Jas contingencias que precise la ley y con a fnalidad dela elevacin de la calidad solidaidad y furdada en la exgenca no sto, del mantenimiento, sino en la clevacén dela calidad de vida” (fundamento 54 dela sentecia del 3 de junio de 205). Foc suparte en el atculo 1" constitucinal se garantizn el ibre acceso alas del pago de las pensiones. 2. ConfiguraciOn legal de pestenencia a un detenninado régimen de cobtenciém de tun derecho subjetivo a una determinada prestacién y regtse por el palncipio de solidaided. En este seni ‘modifcacién pensionaria y en él que tiene cabida una referericia directa la solidaridad sin una prevision, dde medidas dcgidas a garantizar su efectvidad y control. 21 Las fuentes de Bnanciamients del régimen de pensiones y los estudios actuasiales. templendore y de os asegurados el producto de las mutes yreargs potas [eye pi, ee MOMGRED PERE ta, enc epi sc Ua Come tl fe ale pst i oe Pigs omeel Infracciones.a este DLL. y su Reglamento;elrendimiento de sus inversiones os intereses de aus capitals y reservas;y las donaciones que por cualquier concepto 22.E1 xégimen financiero. ‘Una segunda referencia Ia consttuye el rgimen y orgaizaciin financier Segin el arteo 1° del DIL. N° 19990 el efprhenBnanciero del SNP opera capitalizacién individual (Sistema, Privado de Pensiones)."* Esta opdién u otra eben ser definidasy establecidas en Is nota juriica. 124, Bl destino del ahorzo y la intangibilidad del fondo. ‘En concordancia con el cuatto p 1a PDFT, [a Ley N® 28449 establece que los recurvos provenientes de Fondo para la Asistencia Previsio jensionarios deben contar con dispesiciones que mejora del sistema. Bll, como dice el TC respecto de ta interpretaciin vinculante para todos aquellos que se establezcan con ocasi6n de una reforms, 3, Una regla a inéorporar en los regimenes de pensionesromuo csc cann sorted race, gs no 9 gt nl cmpobin de ited de depin real ete 10 dele Contitudén, undemeto363 de eset de 3 de junio de 2005)", En este régimen ‘unificado, la sostenibilidad Snanciera, como se ha cexpresado, ha adquirido base constitucional expres y debe ser también objeto de confi y deer gat, ‘compartimentos estancos en el que la existencia de uno pueda perjudicar al otro Y viceversa. Es deci la revisin legislativa no se agota en cada regimen, sino un sos de ambos si bien independientes, con prevsiones que permitan su. stein dd Deen ‘Nt 2009 te lr modieadones en ln rgienes _ Pblcoyalanai tami al gimen peivado.Enesta opin, trata de un riteio constitucional que deb fer incotporado ala legislacién ordinaria como pais. + ALMANSA PASTOR, Jose. Derecho dé la Segutided Socal. 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