EXCELENTISSIMO SENHOR VICE PRESIDENTE DO TJPR ALMIRANTE JOAO, por seu advogado que esta subscreve, vem respeitosamente presenca de Vossa Exceléncia, interpor RECURSO ESPECIAL, com fundamento no art. 105, Ill, alinea a, da Constituigao Federal, em face do acérdao proferido pelo Tribunal de Justia do Estado X nos autos do processo n° OOKXKKXAX, pelos motivos a seguir expostos: 1- SINTESE PROCESSUAL ALMIRANTE JOAO foi condenado pela pratica, em 15 de janeiro de 2018, de tentativa de roubo majorado por concurso de pessoas e uso de arma de fogo, tendo sido fixada a pena base no minimo legal e aumentada em um ano e dois meses pelo concurso de pessoas e em dois anos e oito meses pelo uso de arma de fogo, resultando em pena total de sete anos e dez meses de reclusio, tendo sido estabelecido o regime fechado para inicio de cumprimento de pena 0 réu apelou ao Tribunal de Justiga, alegando que a arma apreendida era de brinquedo, que nao foram consideradas na dosimetria da pena duas circunstancias atenuantes relativas & sua idade e confissdo espontnea do crime, e contestou a forma de célculo das majorantes e 0 estabelecimento do regime inicial fechado para inicio do cumprimento de pena. © Tribunal de Justiga, por unanimidade, decidiu pelo conhecimento e improvimento do recurso, alegando que a arma de brinquedo justifica o aumento de pena devido ao temor incutido na vitima e que o estabelecimento do regime inicial fechado esta dentro da discricionariedade concedida ao magistrado pelo art. 33, §2°, b, do CP. ll - FUNDAMENTACAO ‘A) DA CONFIGURACAO DE VIOLACAO AO ART. 14, II, DO CODIGO PENAL O recorrente alega que nao foram consideradas na dosimetria da pena duas circunstancias atenuantes, referentes & sua idade e confisséo espontanea do crime. Nesse sentido, hd violagao ao art. 14, II, do Cédigo Penal, que prevé a atenuagao da pena para o agente que, sendo menor de 21 (vinte e um) anos na data do fato ou maior de 70 (setenta) anos na data da sentenca, age com culpabilidade diminuida. O recorrente tinha apenas 20 (vinte) anos @ época dos fatos, 0 que deveria ter sido levado em conta na dosimetria da penaB) DA CONFIGURAGAO DE VIOLAGAO AO ART. 157, § 2°, 1 E § 2°-A, I, DO CODIGO PENAL No caso em questo, o apelante Almirante Jodo foi condenado pela pratica do crime de tentativa de roubo majorado por concurso de pessoas e uso de arma de fogo, previsto nos artigos 157, § 2°, le § 2°-A, |, do Cédigo Penal. Quanto a majorante do concurso de pessoas, é certo que a conduta do apelante foi praticada em conjunto com outra pessoa, o que justifica o aumento de pena previsto no referido dispositivo legal Porém, no que se refere 4 majorante do uso de arma de fogo, entende-se que a sentenga condenatéria nao apresentou fundamentacao adequada para justificar 0 aumento de pena de 2 anos e 8 meses. O apelante sustenta que a arma utilizada no delito era de brinquedo, o que, caso comprovado, afastaria a majorante prevista no artigo 157, § 2°-A, |, do Cédigo Penal Ainda, mesmo que se considere que a arma utilizada era de fogo, entende-se que a majorante nao deveria ter sido aplicada no patamar maximo previsto no dispositivo legal, uma vez que néo ficou demonstrado que o apelante efetivamente empregou a arma no roubo. Sendo assim, é necessério que se proceda a devida andlise da questdo, com a realizacao de pericia para aferigao da natureza da arma utilizada no delito e a devida fundamentagao para a aplicagao da majorante do uso de arma de fogo. C) DA AUSENCIA DE ANALISE DE CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES O apelante alega que nao foram consideradas na dosimetria da pena duas circunstancias atenuantes, referentes 4 sua idade (20 anos & época dos fatos) e confissao espontanea do crime. O Tribunal de Justica, ao analisar o recurso de apelacao, nao se manifestou sobre a alegagao referente as circunstancias atenuantes, Todavia, é certo que, em conformidade com o artigo 65, Ill, ‘c", do Cédigo Penal, a confisséo esponténea & circunstancia que deve ser considerada na dosimetria da pena, tendo em vista que demonstra a postura cooperativa do réu perante a justica. Do mesmo modo, a idade do apelante 4 época dos fatos (20 anos) pode ser considerada como circunstancia atenuante, tendo em vista que se trata de pessoa jovem e com menor experiéncia de vida.Sendo assim, 6 necessario que se proceda a andlise das circunstancias atenuantes alegadas pelo apelante e, caso seja confirmada a sua existéncia, que sejam devidamente consideradas na dosimetria da pena. D) DO REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DA PENA O Tribunal de Justica do Estado Y determinou que o inicio do cumprimento da pena do apelante seja em regime fechado. No entanto, tal decisao nao se justifica, uma vez que o apelante 6 primério, possui bons antecedentes, confessou espontaneamente a pratica do crime e nao ha nos autos qualquer elemento concreto que justifique 2 imposicdo de regime mais gravoso. Ademais, a Simula n° 269 do Superior Tribunal de Justia estabelece que "E admissivel a adocdo do regime prisional mais gravoso do que o cabivel em razao da sangao imposta, desde que fundamentadamente justificado pelo juiz". Ocorre que no caso em analise, nao hé nos autos qualquer justificativa para a imposicao do regime fechado, que é mais gravoso que o regime semiaberto, cabivel para a pena imposta ao apelante. Assim, requer-se a reforma da decisio para que o apelante inicie o cumprimento da pena em regime semiaberto, nos termos do art. 33, § 2°, c, do Cédigo Penal E) DO PEDIDO Diante do exposto, requer-se 0 provimento do presente Recurso Especial para que seja reformada a deciséo do Tribunal de Justica do Estado Y, com o reconhecimento das teses suscitadas em sede de apelagao, quais sejam: (a) a atipicidade da conduta em razdo da utilizacéo de arma de brinquedo; (b) o reconhecimento de duas circunstincias atenuantes e a consequente reduc da pena; e (c) a fixagao do regime semiaberto para inicio do cumprimento da pena Nesses termos, pede deferimento. Rafael Gimenez Mendonca OAB 120.820