Professional Documents
Culture Documents
الاستحواذ
الاستحواذ
إعداد الباحث:
باحث لدرجة الماجستير في فقه النظام التجاري ـ كلية الشريعة والقانون بجامعة حائل.
و ازرة التعليم
930
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
المقدمة:
تعد عمليات االندماج بين الشركات ،أو استحواذ بعض الشركات على حصص ملكية معتبرة في شركات
أخرى ،من العمليات التي تتكرر في مشاهدها وتتزايد بشكل مطرد مع تطور في أنماط إنجازها ،بحيث أصبحت ميزة
من مميزات االقتصاديات الحديثة ،خصوصا بعد انتشار ظاهرة العولمة االقتصادية واشتداد المنافسة التجارية بين
المنشآت وبروز التكتالت والتجمعات بينها للحفاظ على حصتها التسويقية وتنميتها من جهة أو من خالل ما تخطط
()1
له من جهة أخرى من أجل الحفاظ على وجودها واستمرارها في التنافس مع غيرها من المنشآت.
كثير من تلك المنشآت أيا كان حجمها ،ترى أن اللجوء إلى عمليات االندماج واالستحواذ وقبول
ولذلك فإن ا
الدخول فيها سيكون الوسيلة المالئمة لتحقيق رؤية المنشأة في المنافسة للوصول إلى أهدافها المرسومة مسبقا ببلوغ
حصة معينة من حجم السوق الذي تعمل به المنشأة .وتقدر بعض الكتابات حجم عمليات االندماج واالستحواذ
الحاصلة في العالم عموما بما يعادل ( )35.000عملية عن كل سنة تشكل ما يعادل في قيمتها % ٦−٤من قيمة
إجمالي الناتج العالمي ،وتشير بعض التقارير المعدة محليا أن حجم االندماجات واالستحواذات يصل إلى مبلغ
()2
( )15.6مليار ريال في عام٢٠١٣م.
وبالنظر إلى ما تشهده الحياة والبيئة االقتصادية والصناعية من تطورات تقنية ونمو متسارع في وسائل
االتصاالت والنقل ،فإن االعتماد على القدرات الذاتية للمنشآت ،خصوصا ذات اإلمكانيات البسيطة ورؤوس األموال
الصغيرة لن يوفر لها فرص النمو واالستمرار في المنافسة .لذلك فإن مثل تلك المنشآت تلجأ لتحقيق أهدافها في
الدخول في عمليات االندماج لتوفير فرص وظروف أمثل وأفضل تمكنها من النمو ولتسهيل عملية الحصول على
األموال من جهات التمويل المختلفة لتنفيذ مشروعاتها واستثماراتها وذلك بضمانات رأس مالها وموجوداتها التي تزايدت
مع االندماج والتي لن تتحقق من خالل منشأة صغيرة ال يتناسب حجمها مع االئتمان التجاري الذي تريد أن يمنح لها
()1خالد بن عبدالعزيز بن عبدهللا الرويس ،اندماج الشركات في إجراءات تحققه ونتائج وقوعه وفق النظام التجاري السعودي ،مجلة جامعة
الملك سعود ،كلية الحقوق ،المجلد ،29العدد ،2017 ،2ص .194
( )2تقرير معد من قبل وحدة الدراسات االقتصادية في الشركة السعودية لألبحاث والتسويق عن العام 2013م.
931
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
إلنجاز أهدافها التجارية المستقبلية ومواجهة المنافسين لها بقوة واقتدار وتمّ ك ن من استجماع الوسائل التقنية والمالية
()3
والبشرية إلتمام مشروعها التجاري.
على أن الباعث على عملية االندماج قد ينشأ أيضا من الرغبة في تحقيق نمو المشروع الخاص بالشركة
الدامجة عن طريق ابتالع الشركات المنافسة لها بدمجها في مشروعها أو السيطرة على الشركات المنافسة باالستحواذ
عليها والتأثير في إدارتها وق ارراتها من خالل ما تملكه من نسبة مؤثرة في رأس مال الشركة األخرى تخولها القدرة في
توجيه ق ارراتها من أجل الوصول إلى أسواق جديدة واالستفادة من خبرات ووسائل التسويق والتوزيع التي كانت تتمتع
بها الشركات الداخلة في عملية االندماج أو االستحواذ .كما ال يغيب عن البال أن الموجه لعملية االندماج أو االستحواذ
قد يكمن في كون تلك العمليات تعد وسيلة فاعلة في إدخال الشركة المندمجة أو المستحوذ على حصة فيها ،في دورة
إنتاج الشركة الدامجة أو المستحوذة على الشركة األخرى ،عندما تكون هذه األخيرة معتمدة على أحد الموردين لها،
مؤثر ،من منظور إدارة المخاطر ،بالنظر لما كان يمثله وضع الشركة
ا فتصبح عملية االندماج أو االستحواذ عامال
()4
باعتمادها في دورة إنتاجها على مورد يزودها بإحدى االحتياجات المهمة فيما تقوم به الشركة من عمليات اإلنتاج.
وأيا ما كان الباعث االقتصادي أو التجاري لحصول عمليات االندماج أو ما يشابهها من عمليات التركز
االقتصادي كاالستحواذ على حصص ملكية في شركات أخرى لتحقيق هدف النمو أو البقاء في السوق والمنافسة،
فإن طريقة إتمام تلك العمليات تتركب من آليات مختلفة تتمثل أهمها في تعاقدات البيع والشراء لألسهم أو الحصص
للشركات الداخلة في تلك العمليات أو مقابلة حصص وأسهم الشركات المندمجة في رأس مال الشركة الدامجة أو
الشركة الجديدة الناشئة عن عملية االندماج بنسبة معينة لكل سهم أو حصة من األسهم أو الحصص التي ستفنى
وتعدم بعد حصول عملية االندماج وإقرارها وفق معادلة مالية توافق عليها في نهاية األمر األجهزة المعنية بتمثيل
الشركاء من مالك الحصص واألسهم في الشركات الداخلة في االندماج وفق اتفاقية االندماج المعدة بين أطرافها
وذلك بعد إقرار المؤسسات الحكومية الرقابية واإلشرافية على عمل نشاط تلك الشركات إلتمام عملية االندماج أو
االستحواذ والمضي به إلق ارره بصورته النهائية من قبل الشركات الداخلة فيه
( )3خالد بن عبدالعزيز بن عبدهللا الرويس ،المرجع السابق ،2017 ،ص .195
( )4نفس المرجع السابق ،2017 ،ص 195وما بعدها.
932
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
مشكلة البحث
يعد موضوع االستحواذ على الشركات من الموضوعات الحديثة والمهمة ،إذ يعني السيطرة الفعلية على إدارة
الشركة المستهدفة من قبل الشركة القائمة باالستحواذ ،وبالتالي التحكم في الق اررات الصادرة عنها ،وهو ما يؤثر على
حقوق والتزامات المساهمين فيها -وخاصة األقلية منهم -والمتعاملين معها ،نظ ار لتعدد العالقات الناتجة عنها وتشعبها.
لذلك تركز إشكالية البحث على مفهوم عملية االستحواذ واألثر الذي تسببه على إدارة الشركة المستهدفة.
أهمية البحث
تكمن أهمية البحث من خالل أهمية موضوعه وهو) االستحواذ على الشركات( ،إذ تحتل ظاهرة االستحواذ
أهمية قانونية كبيرة ،من حيث تكييفها القانوني ،ولما ترتبه من آثار على إدارة الشركة المستهدفة .ونظ ار لزيادة
عمليات االستحواذ بين الشركات التجارية بشكل كبير على المستويين المحلي والدولي في غضون العقدين األخيرين،
وتجاوبا مع ما فرضته ظاهرة العولمة والتطور التكنولوجي الهائل ،وحدوث األزمات المالية العالمية ،التي أوجبت
ضرورة تكوين كيانات اقتصادية كبيرة تستطيع المنافسة للبحث عن النمو والربح ،وزيادة تدفق رؤوس األموال عبر
الحدود الوطنية للدول المختلفة ،كان من األهمية – أيضا – تناول موضوع االستحواذ على الشركات التجارية من
خالل نظرة قانونية قائمة على منهج التحليل والتدقيق بالبحث في األحكام العامة ،للتعرف على حقيقة االستحواذ من
الناحية القانونية ،واإلشكاليات العملية الناتجة عن عمليات االستحواذ ،وأثره على الشركات المتعثرة إداريا وماليا مع
بيان كيفية حماية أقلية المساهمين.
تهدف هذه الدراسة إلى تسليط الضوء على موضوع االستحواذ باعتباره من أهم وسائل تحقيق التركيز
االقتصادي ،حيث تم التعريف بالغاية من االستحواذ على الشركات المستهدفة في ظل المصالح المتعارضة بين
أطراف عملية االستحواذ .كما تهدف هذه الدراسة إلى توضيح األثر الذي تسببه عملية االستحواذ على إدارة الشركة
المستهدفة ،وعلى أقلية المساهمين داخل الشركات المستهدفة باالستحواذ ،وكيفية حمايتهم تشريعيا.
تساؤالت البحث
933
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
نطاق البحث:
أ -النطاق الموضوعي :يقتصر نطاق البحث من الناحية الموضوعية على بيان أحكام اإلستحواذ في القانون السعودي
والقانون المصري .إال أنه يجب التنويه إلى أن نظام الشركات السعودي في الفصل الثاني من الباب الثامن تكلم
إجماال عن االندماج ولم يتعرض لالستحواذ ،كما أن االندماج ال يعالج في جميع حاالته وظروفه من خالل ثالث
مواد ،وهيئة السوق بدورها أصدرت ( الئحة االندماج واالستحواذ ) المحدثة م ار ار ،وهذه الالئحة تسد بعض النقص
وتجيب عن بعض األسئلة ،هذه الالئحة حددت في المادة الثانية نطاق تطبيقها ،فهي تنظم هذين اإلجرائين على
الشركات الواقعة تحت تنظيمها.
ب -النطاق الزماني :يتم البحث في الفترة الزمنية التي تبعت إصدار القوانين المتعلقة بموضوع البحث سواء في
المملكة العربية السعودية أو جمهورية مصر العربية .وهذه القوانين كالتالي :فيما يتعلق بالقانون السعودي؛ نظام
هيئة السوق المالية الصادر عام 1424هـ ،الئحة االندماج واالستحواذ الصادرة عام 1428هـ ،وكذلك نظام
المنافسة الصادر عام 1425هـ والئحته التنفيذية .أما فيما يتعلق بالقانون المصري ،القانون 159لسنة ۱۹۸۱
والئحته التنفيذية ،وقانون رأس المال رقم 95لسنة 1992والئحته التنفيذية.
جـ -النطاق المكاني :ينحصر النطاق المكاني للبحث في المملكة العربية السعودية وجمهورية مصر العربية.
منهجيه البحث:
يعتمد هذا البحث على المنهج الوصفي التحليلي للنصوص القانونية ،والخاصة بأحكام اإلستحواذ على
الشركات في كل من القانون السعودي والقانوني المصري.
934
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
خطة البحث
اقتضت طبيعة الد ارسة تناولها من خالل مبحثين يسبقهما مبحث تمهيدي يتضمن المبحث التمهيدي بيانا
لماهية االستحواذ وصور االستحواذ ،ويبين المبحث األول طرق االستحواذ ،والمبحث الثاني يستعرض أثر االستحواذ
على الشركة ،وذلك على النحو التالي:
935
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
مبحث تمهيدي
ماهية اإلستحواذ
إن اإلستحواذ هو عملية قانونية يترتب عليها أن تحصل إحدى الشركات على إدارة شركة أخرى من خالل
شراء غالبية أسهمها ،)5(.وقد تناول المشرع السعودي أحكام االستحواذ في نظام الشركات السعودي الجديد (1437هـ).
أما القانون المصري فقد تناول أحكام االستحواذ من خالل قانون سوق رأس المال رقم 95لسنة 1992
()6
والئحته التنفيذية بالقرار الوزاري رقم 135لسنة .1993
المطلب األول
مفهوم اإلستحواذ
وعرف البعض االستحواذ بانه "شراء شركة ما ألغلبية أسهم شركة أخرى ،وبالتالي تسيطر الشركة األولى
على الشركة الثانية".
وجاء في معجم مصطلحات حوكمة الشركات" :أنه التحكم في الشركة بطريقة عدائية أو ودية عن طريق
()8
شراء األسهم أو من خالل البورصة".
طاهر شوقي محمد مؤمن ،االستحواذ على الشركة ،مجلة مصر المعاصرة ،المجلد ،100العدد ،497الجمعية المصرية لالقتصاد ()5
936
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
ويرى الباحث أن االستحواذ نوع من االستبداد يمكن تسميته باالستبداد االقتصادي حيث يقوم فرد أو مجموعة
بالسيطرة على إدارة إحدى الشركات وهو ما يؤدي إلى التحكم في األسواق سواء من خالل السلعة التي تنتجها الشركة
أو الخدمة التي تقدمها ،وقد تؤدي هذه السيطرة إلى االحتكار وهو األمر الذي ال يستفيد منه سوى المستحوذ ويضر
بمصالح الشركات األخرى وحقها في المنافسة المشروعة وحق الجمهور في الحصول على سلعة أو خدمة ما بسعر
معقول وجودة عالية ،كما يعد االستحواذ إحدى اآلليات لتكوين مجموعة الشركات وإنشاء كيان اقتصادي كبير يواجه
الكيانات االقتصادية األخرى ،وعليه يمكننا تعريف االستحواذ بأنه عملية قانونية بين شخصين يترتب عليها حصول
أحدهما على كل او بعض حصص رأس مال إحدى الشركات سواء باتفاق مع اإلدارة أو بدون ،وتؤدي إلى السيطرة
على مجلس إدارة الشركة المستهدفة.
ولم يتطرق قانون سوق رأس المال المصري رقم 95لسنة 1922والئحته التنفيذية إلى تعريف االستحواذ،
وحسن فعل المشرع السعودي بعدم إيراد تعريف لالستحواذ ،الن ليس من مهمة المشرع إيراد التعاريف ،بل يفسح
()9
وكذلك فعل المشرع المصري. المجال للفقه للقيام بهذا الدور.
على الرغم من تشابه اإلستراتيجية بين عقود االندماج و االستحواذ ،من حيث دور الوسطاء ،ومعايير تقييم
األصول ،وإعداد الترتيبات الخاصة بتحديد مصير العقود المرتبطة بتلك الشركات ،وحصص المساهمين ،إال أن هناك
معياران للتفريق بين االندماج واالستحواذ هما:
-1المقابل الممنوح :إذا كان المقابل المدفوع لمالكي أسهم الشركة مال أي ثمن وليس حصة اعتبرت العملية
استحواذ وليس اندماج ،أما إذا كان المقابل حصة فهو اندماج وليس استحواذ.
-2مال الشركة :إذا لم تنقضي الشركة بعد شراء شركة أخرى ألسهمها تكون العملية استحواذ ،أما إذا تم إنشاء
شركة جديدة فتعبر العملية اندماج.
يتشابه كال من االستحواذ واالندماج في أنهما وسيلتين لتكوين مجموعة الشركات أو كيانات اقتصادية كبيرة،
كما أنهما يحققان نفس المزايا الناجمة عن تكوين المجموعات االقتصادية من تركيز اإلنتاج وزيادة االنتشار في
األسواق وخلق قوة احتكارية تمكنها من فرض اسعارها على السوق وبالتالي زيادة أرباحها سواء عن طريق خفض
تكاليف اإلنتاج أو زيادة اإليرادات ،ويزداد هذا التشابه عندما يكون االستحواذ كامل ،ومما زاد الخلط بينهما تناول
( )9عمر ناطق يحي ،النظام القانوني لالستحواذ على الشركات ،مجلة كلية القانون للعلوم القانونية والسياسية ،جامعة كركوك ،المجلد ،6
العدد ،21مايو )187-120( ،2017 ،ص .125
937
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
البعض لهما على أنهما يؤديان نفس المعنى ،ولكن التأصيل القانوني لها يظهر وجود اختالف بينهما نوضحه فيما
يلي:
ينشأ االستحواذ بموجب اتفاق بين طالب االستحواذ ومجلس إدارة الشركة المستهدفة أو المسئول عن إدارتها،
كما ينشأ بدون اتفاق عند رفض مجلس اإلدارة أو المسئول عن الشركة لمشروع االستحواذ وعندئذ يتقدم الطالب إلى
هيئة الرقابة المالية( ،)10بمشروعه لعرض الشراء على مالكي األوراق المالية ،بينما ينشأ االندماج باالتفاق فقط ويتم
تحرير عقد االندماج بين ممثلي الشركات المندمجة ويتضمن موافقتهم على االندماج وشروطه وكيفية إجرائه ثم يعرض
العقد على الجمعية العامة غير العادية لكل الشركات المشتركة في االندماج للمصادقة على العقد وذلك وفقا
للقانون( ،)11كما أكدته محكمة النقض الفرنسية(.)12
ال يوجد شكل محدد لالستحواذ ،فيمكن أن يكون طالب االستحواذ فردأ أو شركة ،كما يشترط في محل
االستحواذ أن تكون أوراق مالية لشركة مقيدة أو غير مقيدة بالبورصة ،واألمر ال يشمل كل األوراق المالية وما يقتصر
علب -األسهم والسندات القابلة للتحول إلى أسهم وشهادات اإليداع( ،)13بينما يجب في االندماج أن يتم بين شركتين
أو أكثر من الشركات التجارية "ماعدا شركة المحاصة" ،ويجب أن ينشا عن االندماج إما إنشاء شركة مساهمة جديدة
إذا كان بطريق المزج أو أن يتم في شركة مساهمة قالمة إذا كان بطريق الضم(.)14
( )10حلت محل كال من الهيئة المصرية للرقابة على التأمين والهيئة العامة لسوق المال و الهيئة العامة الشئون التمويل العقاري بموجب
المادة 3من القانون ۱۰لسنة ۲۰۰۹المتعلق بالرقابة على األسواق واألدوات المالية غير المصرفية ،وكذلك قرار رئيس الجمهورية
رقم ۱۹۲لسنة ۲۰۰۹ويعمل بكل من القانون والقرار من 1يوليو .۲۰۰۹
()11د .حسام الدين عبدالغني الصغير :النظام القانوني الندماج الشركات ،دار الفكر العربي باإلسكندرية ،الطبعة الثانية ،سنة ،2004
ص .40
حكم محكمة النقص الفرنسية الصادر بتاريخ )Cass. Com, 6 Mai 2003, JCP 2003, n 38, p. 1327( 2003/5/6 ()12
( )13راجع المادتين 326 ،1/325من الالئحة التنفيذية للقانون 95لسنة .۱۹۹۲
( )14المادة ۱۳۰من القانون 159لسنة ،۱۹۸۱والمادة ۲۸۸من الالئحة التنفيذية للقانون 159لسنة .۱۹۸۱
938
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
يترتب على عملية االستحواذ احتفاظ أطرافها كال بشخصيته المعنوية وبالتالي يكون لكل طرف ذمة مالية
مستقلة وممثل قانوني باسمه ولكل شركة اسم وموطن مستقل وجنسية مستقلة كما يجوز الحكم بشهر إفالس الشركة(،)15
وكل ما يتمتع به المستحوذ هو تمثيله في الجمعية العامة ومجلس اإلدارة بحسب نسبة ما يملكه من رأس مالها ،بينما
يترتب على االندماج زوال شركتين فالمتين إذا كان بطريق المزج أو يزال إحداهما إذا كان بطريق الضم ،وبالتالي
انقضاء شخصيتها القانونية ،وتعد الشركة المندمج فيها ،أو الشركة الناتجة عن االندماج خلفا عاما للشركات المندمجة
وتحل محلها حلوة قانونية فيما لها من حقوق وما عليها من التزامات( ،)16ويالحظ أن العملية يترتب عليها فناء شركة
على األقل ،فإذا اقتصرت على مجرد نقل جزء من موجودات شركة قائمة إلى شركة أخرى قائمة أو مزمع تأسيسها
فال يعد ذلك من قبيل االندماج كما ال يعد اندماجا دخول شركة كشريك في شركة أخرى ولو كانت تملك معظم أسهمها
وتهيمن تبعا لذلك على إدارتها( ،)17وهو ما أيده القضاء بقوله أنه ال يعد اندماجا شراء إحدى الشركات األسهم شركة
أخرى إذ كل ما تتمتع به الشركة األولى المشترية بالنسبة للثانية ال يعدو تمثيلها في الجمعية العامة لها بنسبة ما
تملكه من أسهمها مع احتفاظ كل من الشركتين بشخصيتها مستقلة عن األخرى( ،)18كما ال يعد اندماجا مجرد نقل
قطاع من نشاط شركة إلى شركة أخرى كحصة عينية في رأسمالها طالما بقيت الشركة األولى محتفظة بشخصيتها
القانونية وذمتها المالية فتظل هي المسئولة وحدها عن الديون التي ترتبت في ذمتها قبل الغير ولو تعلقت بالنشاط
()19
الذي انتقل إلى الشركة األخرى.
تختلف شروط االستحواذ بحسب موقف الشركة المستهدفة من القيد بالبورصة من عدمه ،فإذا كانت غير
مقيدة فيم االستحواذ وفقا لشروط االتفاق أما إذا كانت مقيدة فتختلف الشروط حسب نسبة االستحواذ فإذا كانت في
حدود ثلث رأس المال أو حقوق التصويت فيتم الشراء من البورصة وفقا لقواعد التداول مع اإلفصاح عن العملية لهيئة
( )15د .هاني صالح سري الدين :الشركات التجارية الخاصة في القانون المصري ،ط ،2دار النهضة العربية ،القاهرة ،2002 ،ص 79
وما بعدها.
د .مصطفى كمال طه ،القانون التجاري شركات األموال" ،مؤسسة الثقافة الجامعية باإلسكندرية ،سنة ،۱۹۸۲ص.224 ()16
( )17د .محسن شفيق ،الوسيط في القانون التجاري ،الجزء االول ،دار نشر الثقافة ،اإلسكندرية ،ط ،1951 ،1ص .636
محكمة القاهرة االبتدائية ،جلسة 30نوفمبر ،1954مجلة التشريع والقضاء ،س ،۷ص .45 ()18
( )19الطعن رقم 679سنة 40ق جلسة 1976/4/19س 27ص ،977راجع :د .أحمد حسني ،مجموعة قضاء النقض التجاري،
منشأة المعارف ،اإلسكندرية ،1982 ،ص 270
939
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
الرقابة المالية وإدارة البورصة خالل يومين من إتمام العملية( ،)20أما إذا كانت نسبة االستحواذ تتعدى الثلث فيتم ذلك
وفقا إلجراءات وشروط عرض الشراء بإيداع مشروع العرض لدى هيئة الرقابة المالية( ،)21بينما يشترط في االندماج
()22
أن يتم بكرار يصدر من الجمعية العامة غير العادية لكل من الشركتين المندمجة والمندمج فيها.
كما يشترط في االندماج الحصول على ترخيص بذلك من الوزير المختص "وزير االستثمار"( ،)23وموافقة
اللجنة المختصة بإدارة تأسيس الشركات بالهيئة العامة لالستثمار والمناطق الحرة".
المطلب الثاني
صور اإلستحواذ
تختلف صور اإلستحواذ وفقا للنسبة المستحوذ عليها في الشركة األخرى ،إال أن غالبية الفقهاء يضعونها في
تصنيفين هما :إستحواذ األقلية ،وإستحواذ األغلبية ،وهو ما سنخصص له الفرعين التاليين.
نقصد بعمليات استحواذ األقلية ،تلك التي يترتب عليها الحصول على نسبة أقل من %50من رأس مال
الشركة المستهدفة أو حقوق التصويت فيها( ،)24وتتعدد صور استحواذ األقلية والتي يمكن إيضاحها كما جاءت
بالقانون.
-1إذا ترتب على عقد عملية بالبورصة تجاوز ما يملكه أحد األشخاص %10من األسهم االسمية إلحدى الشركات
التي طرحت أسهما لها في اكتتاب عام ،أو إذا تجاوز ما يملكه أحد أعضاء مجلس إدارة الشركة أو أحد العاملين بها
من أسهم اسمية %5من رأس مال الشركة ،فيجب على طالب االستحواذ إخطار الشركة المستهدفة قبل عقد العملية
بأسبوعين على األقل وتقوم الشركة بدورها خالل اسبوع من إخطارها بإبالغ كل مساهم يملك %1على األقل من
()25
رأس المال ،ويتعين اتخاذ هذه اإلجراءات أيضأ قبل عقد كل عملية تجاوز نسبة %15من رأس مال الشركة.
940
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
- ۲على كل من يقوم بعملية يستحوذ بها على %5من حقوق التصويت أو الملكية أو مضاعفاتها بما ال يجاوز
الثلث من أسهم إحدى الشركات التي طرحت أسهما لها في اكتتاب عام من خالل عمليات السوق المفتوح سواء عن
طريق عملية واحدة أو عدة عمليات ،أن يقوم باإلفصاح عن تلك العملية أو العمليات إلى إدارة البورصة وهيئة الرقابة
المالية (حلت محل هيئة سوق المال من 1يوليو ۲۰۰۹بموجب القانون ۱۰لسنة )۲۰۰۹خالل يومين من تاريخ
إتمام العملية ،على أن يتضمن إخطار اإلفصاح تعريف كافي بالمستحوذ ونسبة مساهمته في الشركة المستهدفة بعد
إتمام العملية ،وعدد ونوع األسهم محل العملية وسعر التنفيذ ،واسم وعنوان شركات الوساطة المالية التي قامت
بالعملية ،وبيان كافي عن األشخاص المرتبطة بالمستحوذ ،وبيان خطة المشتري المستقبلية وتوجهاته فيما يتصل
بإدارة الشركة إذا بلغت نسبة االستحواذ ۲۰%أو أكثر بما ال يجاوز الثلث من رأس مال الشركة المستهدفة أو حقوق
التصويت فيها( ،)26كما يلتزم باإلفصاح أيضا وفق اإلجراءات والبيانات السابقة متى قام بالعملية أحد أعضاء مجلس
()27
إدارة الشركة المستهدفة أو أحد العاملين بها إذا استحوذ على %3أو مضاعفاتها من أسهم تلك الشركة.
وفي الحالتين السابقتين الستحواذ األقلية تتم العمليات وفقا لقواعد التداول السارية بالبورصة دون االلتزام بتقديم
عرض شراء طالما أن العمليات في حدود ثلث رأس مال الشركة المستهدفة أو ثلث حقوق التصويت( ،)28وإذا تقدم
طالب االستحواذ في الحاالت السابقة بعرض شراء ،فيعد عرض شراء اختياري ويلزم تقديم مشروع عرض شراء.
-3إذا ترتب على العملية تجاوز ملكية ثلث رأس مال الشركة أو ثلث حقوق التصويت فيها وكانت نسبة التجاوز في
حدود "%36.33" 3%جاز لهيئة الرقابة المالية بصفة مؤقتة إعفائه من تقديم عرض شراء إجباري بشرط أن يقوم
بالتصرف في الزيادة " "%3خالل ستة أشهر على األكثر من تاريخ اإلستحواذ عليها ،وال تخول األسهم محل التجاوز
()29
لصاحبها حقوقا في التصويت خالل المدة المشار إليها.
-4إذا ترتب على العملية تجاوز ملكية ثلث رأس المال أو حقوق التصويت في الشركة المستهدفة وال تجاوز نصف
رأس المال أو حقوق التصويت سواء بمفرده أو من خالل األشخاص المرتبطة ،يجب على طالب االستحواذ تقديم
()30
عرض شراء إجباري.
941
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
تتحقق عمليات استحواذ األغلبية متى ترتب عليها الحصول على أكثر من %50من رأس مال الشركة
المستهدفة أو حقوق التصويت فيها ،سواء قام بها شخص بمفرده أو من خالل األشخاص المرتبطة( ،)31ويمكن حصر
صور استحواذ األغلبية في الحاالت التالية:
-1الحصول على أكثر من نصف رأس المال أو حقوق التصويت وال تجاوز ثالثة ارباع رأس المال أو حقوق
التصويت وهنا يجب على طالب االستحواذ تقديم عرض شراء إجباري متى قام خالل اثني عشر شه ار متتالية بزيادة
النسبة التي يمتلكها في الشركة المستهدفة بما يتجاوز %2على األكثر من رأس المال أو حقوق التصويت ،كما
يسري االلتزام بتقديم عرض شراء إجباري إذا زادت نسبة ما يمتلكه في أي وقت على ثالثة أرباع رأس المال أو حقوق
()32
التصويت.
ويجب في عرض الشراء اإلجباري أن يكون باتا غير معلق على شرط ،ومع ذلك يجوز لهيئة الرقابة المالية
وألسباب جدية أن توافق على أن يكون إتمام عرض الشراء اإلجباري معلقا على شرط الحصول على نسبة %75من
()33
رأس المال أو حقوق التصويت في غير ذلك من الحاالت.
-2الحصول على نسبة %90أو أكثر من رأس المال وحقوق التصويت في إحدى الشركات الخاضعة ألحكام
االستحواذ وفي هذه الحالة يتم االستحواذ من خالل عرض ش ارء إجباري ،وحماية لألقلية يجوز ألي من المساهمين
الحائزين على %3على األقل من رأس المال أن يطلبوا من هيئة الرقابة المالية خالل األثنى شهرة التالية الستحواذ
األغلبية على النسبة المشار إليها " %90أو أكثر" إخطار األغلبية بتقديم عرض لشراء حصص األقلية ،وتعلن الهيئة
( )31يقصد باألشخاص المرتبطة كما جاء بالمادة ۳۲۹من الالئحة التنفيذية للقانون 15لسنة ۱۹۹۲هم األشخاص الذين يجمع بينهم
اتفاق بغرض االستحواذ او السيطرة الفعلية على إحدى الشركات الخاضعة ألحكام هذا الباب سواء كان هذا االتفاق مكتوبا أو غير
مكتوب ،ويعد من األشخاص المرتبطة األشخاص الطبيعيون واي من اقاربهم حتى الدرجة الثانية ،واألشخاص االعتبارية والكيانات
واالتحادات والروابط والتجمعات المالية المكونة من شخصين أو أكثر التي تكون غالبية اسهم او حصص إحداها مملوكة مباشرة او
بطريق غير مباشر للطرف األخر او يكون مالكها شخصا واحدة ،كما يعد من األشخاص المرتبطة األشخاص الخاضعون للسيطرة
الفعلية لشخص آخر.
الفقرة األخيرة من المادة 353من الالئحة التنفيذية للقانون 95لسنة .1992 ()32
942
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
قرارها فإذا قبلت الطلب تقوم بإعالنه إلى المساهم أو المساهمين الحائزين على األغلبية الذين يلتزمون بتقديم عرض
()34
الشراء خالل المدة التي تحددها الهيئة.
-۳الحصول على نسبة %100من رأس المال أو حقوق التصويت في إحدى الشركات الخاضعة ألحكام االستحواذ
ويتم ذلك من خالل عرض شراء إجباري وفيه تتحقق عملية االستحواذ الكامل وتكون إدارة الشركة المستهدفة خاضعة
السيطرة طالب االستحواذ وفي هذه الحالة ال يوجد أي مشاكل ألقلية المساهمين.
943
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
المبحث األول
طرق االستحواذ
تختلف طريقة االستحواذ على الشركة بحسب موقف الشركة من القيد بجداول البورصة وكذلك بحسب قيامها
بطرح اوراقها المالية في اكتتاب عام ،فإذا كانت الشركة غير مفيدة بالبورصة ولم تقم بطرح أي من أوراقها المالية في
اكتتاب عام يتم االستحواذ عليها عن طريق الشراء باالتفاق المباشر ،أما إذا كانت الشركة قد طرحت جزء من أوراقها
المالية في اكتئاب عام أو من خالل طرح عام ومفيدة بجداول البورصة فيتم االستحواذ عليها من خالل العرض العام
للشراء ،وعليه يكون هناك طريقين لالستحواذ نوضحها تباعا.
المطلب األول
الشراء باالتفاق المباشر
يعد الشراء باالتفاق المباشر وسيلة لالستحواذ على الشركة الغير مقيدة بالبورصة وفي نفس الوقت لم تقم
بطرح جزء من أوراقها المالية في اكتتاب عام أو من خالل طرح عام ،وبموجب هذه الوسيلة يتم االتفاق مباشرة بين
طرفي .العملية وهما طالب االستحواذ والمسئول عن التصرف في الشركة المستهدفة ويتم االستحواذ من أسواق االتفاق
المباشر( ،)35وهي اسواق غير منظمة وتخضع فيها العمليات حسب ما يرد من بنود وشروط في االتفاق المبرم بين
()36
األطراف.
يتم االتفاق من خالل إبداء طالب االستحواذ رغبته في تملك الشركة كلها أو بعضها ،ويتم توجيه هذه الرغبة
إلى المسئول عن التصرف وإدارة الشركة فإذا القت قبوال كنا بصدد توافر إرادتين هما إرادة طالب االستحواذ وهي
بمثابة إيجاب وإرادة المسئول عن الشركة وهي بمثابة قبول ،وتالقي اإلرادتين يعبر عنه بركن الرضا ،كما يرد االتفاق
على أموال الشركة سواء كانت أموال منقولة أو عقارية وسواء كانت األموال المنقولة مادية أو معوية ،وقد استقرت
أحكام القضاء على أن الشركة تعد مالكة للحصص واألموال والمنقوالت ،ويكون لها ذمة مالية مستقلة عن ذمة
الشركاء المشتركين فيها( ،)37وبالتالي يمكن التصرف في هذه األموال بشرط أن يكون الباعث على االتفاق مشروعة،
فإذا توافرت نية التملك واالستحواذ على الشركة للسيطرة على إدارتها ،كان الهدف مشروعا ما لم يوجد نص في النظام
)Procédures collecitives, LGDJ. Solus (H), Ghostin (J), la Sécurité des Marches Financiers Face aux(35
2003, n 9, p. 9.
)(36
Solus (HI), Ghestin (J), op. cit., n9, p. 9.
()37حكم استئناف القاهرة الدائرة التاسعة التجارية في القضية رقم ۲۹۸سنة 4ق جلسة ،1957/11/26موسوعة القضاء في المواد
التجارية ،أ .عبدالمعين لطفي جمعة ،رقم ،۱۱۷۰ص .45مشار إليه في :طاهر شوقي محمد مؤمن ،المرجع السابق ،ص .209
944
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
األساسي للشركة يمنع التصرف في أصول الشركة كلها أو بعضها إال بإتباع إجراءات محددة ،فهنا يجب اتخاذ
اإلجراءات لمشروعية التصرف ،فإذا تحققت األركان السابقة من رضا ومحل وسبب مشروع كنا بصدد عقد شراء على
أن يكون المقابل المالي للشراء نقدية أو الجزء النقدي غالب على الجزء العيني وإال كنا بصدد عقد مقايضة.
والشراء والبيع كلمتان من أسماء الضد تستخدم كل منهما مكان األخرى ،غير أن البيع يطلق على ما خرج
من الملك ،والشراء يطلق على ما دخل في الملك ،والشراء لغة البيع وجاء بالمعجم أن شراه يعني باعه( ،)38كما جاء
بالقران الكريم وشروه بثمن بخس( ،)39وعليه يكون اتفاق الشراء والبيع وجهان لعقد واحد ،فما يكون بيع من وجه يكون
شراء من وجه آخر ،غير أنه يطلق عليه عقد البيع إذا كان اإليجاب صادر عن شخص يملك شيء يريد بيعه بينما
يطلق عليه عقد الشراء إذا كان اإليجاب صادر عن شخص يرغب في تملك شيء مملوك للغير.
العقود بصفة عامة يجب أن يتوافر بها عناصر معينة تشمل الرضا والمحل والسبب ،وقد استقر العرف على
وجود نوعين من العقود هما العقود المدنية والعقود التجارية رغم انتقاد الفقه لهذا التقسيم( ،)40كما أقر القانون المصري
هذا التقسيم حيث جاء بالمادة 3من القانون ۱۷لسنة " ۱۹۹۹إذا كان العقد تجارية بالنسبة إلى أحد طرفيه ،فال
تسري أحكام القانون التجاري إال على التزامات هذا الطرف وحده ،وتسري على التزامات الطرف األخر أحكام القانون
المدني ما لم ينص القانون على غير ذلك ،وعليه بعد العقد تجاريا متى صد عليه معيار العمل التجاري من جانب
()41
أحد طرفيه ،ويد العمل تجاريا إذا كان متعلقة باستغالل مشروع تجاري أو إذا قام به التاجر لحاجات تجارته.
ووفقا التفاق الشراء نجد أن محله هو أموال الشركة المستهدفة باالستحواذ وهذه األموال إما لشركة مساهمة
أو شركة توصية باألسهم ،وكلتا الشركتين تتمثل أموالهما في األوراق المالية الصادرة عنهما ،وتعد األوراق المالية من
األموال المنقولة المعنوية( ،)42ومن ناحية أخرى نجد أن طرفي االتفاق هما طالب االستحواذ والمسئول عن إدارة
المعجم الوجيز ،مجمع اللغة العربية ،طبعة خاصة بو ازرة التربية والتعليم ،باب شراء ،سنة ،1990ص .342 ()38
( )40ذهب غالبية الفقه إلى عدم صحة هذا التقسيم ألن العقد ال تتغير اركانه و عناصره ،كما أن النظرية العامة لاللتزام تطبق على كافة
العقود دون تفرقه ،لذا فإن اصطالح "العقد التجاري رغم شيوعه إال انه يعوزه الدقة والتهديد -راجع في ذلك :د .محمود سمير
الشرقاوي :القانون التجاري الجزء الثاني ،دار النهضة العربية ،سنة ،1984ص.7
( )41د .سميحة القليوبي ،الموجز في القانون التجاري ،دار النهضة العربية ،سنة ،۱۹۷۸ص.۳۳۳
( )42د .محسن شفيق ،الوسيط في القانون التجاري المصري "الجزء الثاني" العقود واألوراق التجارية ،مطبعة اتحاد الجامعات ،الطبعة
الثانية ،سنة ،۱۹۰۰ص .4
945
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
الشركة والتصرف فيها .أما عن طالب االستحواذ فقد يكون شخص طبيعي أو شخص معنوي وبالتالي فد يكون غير
تاجر او تاجر ،بينما المسئول عن التصرف في الشركة فعادة ما يكون شخص طبيعي يمثل شخص معنوي وهو
()43
الشركة المستهدفة ،وتأسيس الشركات التجارية بعد عمل تجاري.
وعليه يكون عقد الشراء بالنسبة للمسئول عن التصرف في الشركة تجارية دائما بينما يكون العقد لطالب
االستحواذ مدنية إذا كان غير تاجر ،ويسري بشأنه أحكام القانون المدني ،أما إذا كان تاج ار فيسري بشأنه أحكام
القانون التجاري.
يخضع اتفاق الشراء في األصل لمبدا حرية التعاقد ،فيجوز للمتعاقدين أن يبرموا عقدهم بالطريقة التي تروق
لهم ،وال يتدخل المشرع في أمر العقد إال لتحريم الشروط المخالفة للنظام العام أو القواعد اآلمرة في القانون ،وعامة
()44
فإن المشرع ترك المجال واسعا لما يتفق عليه األطراف وما يجري عليه العرف.
ويرتب العقد على الطرفين التزامات لكي يسري االتفاق في مواجهتهما وأمام الغير وتتمثل تلك االلتزامات في
التزامات على المشتري وأخرى على البائع.
-1التزامات المشتري
يلتزم المشتري طالب االستحواذ" بالتزامين هما :دفع الثمن وتسلم الشركة.
الثمن لغة هو العوض الذي يؤخذ على التراضي في مقابل المبيع عينا كان أو سلعة( ،)45واصطالحا هو
المقابل المالي الذي يتم دفعه إلى البائع نظير الشيء المبيع ،ويشترط في الثمن أن يتم دفعه نقدا حتى بعد االتفاق
بيعة أو شراء ،أما إذا تم الدفع عينا كنا بصدد عقد مقايضة ،وهو األمر الذي أكده المشرع عند تعريفه للبيع بقوله
()46
"عقد يلتزم به البائع أن ينقل للمشتري ملكية شيء أو حقا مالية اخر مقابل ثمن نقدي.
المعجم الوجيز ،مجمع اللغة العربية ،طبعة خاصة بو ازرة التربية والتعليم ،سنة ،1990باب ثمن ،ص .88 ()45
946
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
وال يلزم أن يتم دفع كامل الثمن نقدا ،فيجوز أن يتم بجزء نقدي واخر عيني على أن تكون قيمة الجزء العيني
أدنى من الجزء النقدي حتى يسري عليه أحكام البيع التجاري( ،)47كما يجوز االتفاق على أي طريقة للسداد سواء كان
الثمن معجال أو مؤجال او على أقساط طبقا لمبدا حرية التعاقد.
لما كانت الشركة شخص معنوي ،وعملية االستالم تتعلق بشيء مادي محسوس ،لذا فإن استالم الشركة يتم
من خالل األوراق الخاصة بالشركة والتي تتصل بالدفاتر واألموال سواء كانت منقولة أو عقارية ،ويقع االستالم عندما
يتم وضع المستندات وأوراق الملكية للشركة تحت يد المشتري بحيث يتمكن من السيطرة عليها بحيازتها وقيامه بحرية
التصرف فيها بعد ذلك.
-۲التزامات البائع
يقع على البائع االلتزام بالتسليم للشيء المبيع ونقل الملكية والضمان.
التسليم طبقا للمادة 345من القانون المدني هو وضع الشيء تحت تصرف المشتري بحيث يستطيع حيازته
واالنتفاع به بدون عائق ،والتسليم عملية مادية لذا فإن عملية تسليم الشركة تتم عند وضع المستندات واألوراق الدالة
على الملكية تحت يد المشتري بحيث يتمكن من التصرف فيها كيفما شاء.
نقل الملكية في عقد البيع التجاري يرد دائما على منقوالت ،وتختلف طريقة نقل ملكية المنقول بحسب ما إذا
كان معينة بالنوع أو معينة بالذات ،فتنتقل الملكية باإلفراز والتجنيب إذا كان معينة بالنوع "م ۲۰۰من القانون المدني"
وبمجرد التعاقد إذا كان معينا بالذات م ۲۰۹من القانون المدني" ،وتعد شركات المساهمة وشركات التوصية باألسهم
بما تصدره من اوراق مالية من األموال المنقولة المعنوية ولذا عند التصرف فيها يتم تعيينها بالذات وبالتالي تنتقل
فور وبمجرد إبرامه(.)48
الملكية فيها بمجرد التعاقد ،وهو المبدأ العام المقرر في مصر والذي يعتبر العقد ناقل للملكية ا
د .علي سيد قاسم ،شرط االحتفاظ بالملكية ونظام اإلفالس ،دار النهضة العربية ،القاهرة ،1991 ،ص .17 ()48
947
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
وفقا للقواعد العامة يلتزم البائع بالضمان ،والضمان نوعان هما ضمان االستحقاق وضمان العيوب الخفية،
أما عن ضمان االستحقاق فهو امتناع البائع عن كل فعل مادي او قانوني من شأنه إعالة المشتري من االنتفاع
بالشيء المبيع ،كما يضمن البائع التعرض القانوني الصادر من الغير ،وهو أمر ممكن حدوثه عمال للمشتري في
عقد شراء الشركة ،وبالتالي يحق للمشتري التمسك بهذا الضمان متى حدث تعرض له سواء من البائع أو من الغير.
()49
أما عن ضمان العيوب الخفية فهو يتعلق عادة بالمنقوالت المادية وهي في الغالب تقع عمال في البيوع
التجارية المتعلقة بالسلع والبضائع ،لذا فإن هذا الضمان غير منصور عمال في عقود شراء الشركات.
المطلب الثاني
العرض العام للشراء
يتم االستحواذ على الشركة المصدرة لألوراق المالية والمفيدة في جداول البورصة من خالل العرض العام
للشراء ،والعرض العام للشراء عند الفقهاء هو تعهد غير قابل للرجوع فيه موجه إلى المساهمين في إحدى الشركات
التي يجري تداول اسهمها في البورصة بشراء كمية من األسهم المملوكة لهم بسعر محدد ،وغالبة اعلى من سعر
البورصة أو مقابل إعطائهم أسهم بديلة( ،)50كما عرفه بيكون Piconبأنه وسيلة طبيعية لنيل السلطة في الشركة(،)51
وجاء بالمادة األولى من الئحة COBرقم 89/3أن العرض العام هو إجراء يسمح لشخص طبيعي أو معنوي بان
يعلن للكافة أنه ينوي االستحواذ على كل أو جزء من صكوك شركة مقيدة في الجدول الرسمي أو في السوق الثانية
()52
أو متداولة خارج السوق في بورصة األوراق المالية.
وقد جاء بالقانون المصري أن عرض الشراء هو العرض المطروح على مالكي األوراق المالية محل العرض
سواء كان مقابل الشراء نقدية أو مبادلة بأوراق مالية أخرى أو عرضا مختلطة وسواء كان العرض إجباريا أو
()53
اختياريا.
( )49د .طاهر شوقي مؤمن ،االستحواذ علي الشركات ،المرجع السابق ،ص .214
( )50د .عبد الفضيل محمد أحمد ،العروض العامة للشراء في البورصة ،بحث بمجلة البحوث القانونية واالقتصادية ،كلية الحقوق ،جامعة
المنصورة ،العدد ،2008 ،43ص.6
( )51د .طاهر شوقي مؤمن ،االستحواذ علي الشركات ،المرجع السابق ،ص .222
)(52
Vauplanc (11). Bornct (1-P), droit de la bourse, éditions lilcc, 1994, n 296, p. 2014.
مشار إليه :د .طاهر شوقي مؤمن ،االستحواذ علي الشركات ،المرجع السابق ،ص .222
المادة 326من الالئحة التنفيذية للقانون 95لسنة .1992 ()53
948
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
وإن كان لنا أري فيمكننا تعريف العرض العام للشراء بأنه طلب شراء عدد من األوراق المالية "أسهم -سندات
قابلة للتحول إلى اسهم -شهادات إيداع" المتداولة في البورصة وتمثل نسبة في رأس مال إحدى الشركات فإذا كانت
النسبة أكثر من الثلث كان العرض إجبارية وقد يكون مقابل الشراء نقدي أو مبادلة بأوراق مالية أخرى أو مختلطة
بينهما وقد يكون طلب الشراء اتفاقا أو بدونه وذلك وفقا لإلجراءات التي تحددها هيئة الرقابة المالية.
تتعدد الصور المختلفة للعرض العام ويمكن تقسيمها تقسيمات عدة وذلك بحسب الضابط المستخدم وهي(:)54
مقابل الوفاء هو الثمن الذي يتم دفعه لشراء األوراق المالية الممثلة إلحدى الشركات وهناك ثالثة صور
للمقابل:
ب -مبادلة بأوراق مالية أخرى ويطلق عليه العرض العام للتبادل.
ج -المقابل المختلط وفيه يكون مقابل الشراء مزيج بين جزء نقدي وجزء عيني عادة ما يكون اسهم او سندات في
شركة أخرى مملوكة لمقدم العرض.
إذا كان العرض ينصب على طلب عدد من األوراق المالية تمثل نسبة %100من رأس مال الشركة
المستهدفة كان العرض كليا ،أما إذا كان العرض يستهدف نسبة أقل من %100كان العرض جزئيا.
( )54د .طاهر شوقي مؤمن ،االستحواذ علي الشركات ،المرجع السابق ،ص 223وما بعدها.
949
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
-٣بحسب االتفاق:
قد يتم تقديم العرض باالتفاق المسبق مع مجلس إدارة الشركة المستهدفة فيسمى العرض وديا ،أما إذا تم تقديم
العرض إلى مجلس إدارة الشركة المستهدفة ورفضه ،يلجأ مقدم العرض إلى جمهور المساهمين من خالل إعالن
بالصحف فيكون العرض عدائي وغير ودي.
أجاز القانون لكل شخص يرغب في االستحواذ على أسهم إحدى الشركات بما ال يجاوز ثلث رأس مالها او
ثلث حقوق التصويت بها أن يجري العمليات وفقا القواعد التداول بالبورصة دون التزام بتقديم عرض شراء( ،)55ويسمى
العرض االختياري ،بينما يلزم تقديم عرض شراء إجباري في حالة االستحواذ على ثلث رأس المال أو ثلث حقوق
التصويت أو أكثر(.)56
-1العرض العام إيجاب عام موجه إلى جميع مساهمي الشركة المستهدفة ويجب في اإليجاب أن يكون باتا بحيث
يلتزم صاحبه بالبقاء عليه طوال فترة سريانه إال إذا تحقق حدث جوهري ضار فيجوز سحب العرض والعدول عنه أو
تعديل شروطه بعد موافقة هيئة الرقابة المالية أو رئيسها بحسب األحوال( ،)57كما يجب أن يكون جديا ومنجزة غير
معلق على شرط باستثناء شرط الحصول على نسبة %75من رأس المال أو حقوق التصويت إذا كان االستحواذ
بقصد االندماج أو الحصول على %51في غير ذلك من الحاالت(.)58
-۲تحقيق المساواة ليس فقط للمساهمين وإنما ألصحاب العروض حال تعددهم ،عندئذ تلتزم الشركة المستهدفة
بالمساواة بين اصحاب العروض فال تخص أيا منهم بمعلومات تضن بها على اآلخرين(.)59
-٣تحقيق الشفافية من خالل التزام صاحب العرض والشركة المستهدفة بنشر المعلومات التفصيلية والصحيحة عن
العرض بطريقة تكفل للمساهمين إجراء موازنة بين فوائد قبول العرض ورفضه ،كما يلتزم صاحب العرض باإلفصاح
عن نواياه وخططه المستقبلية تجاه الشركة والعاملين فيها ودائنيها في حالة نجاح العرض ،كما يلتزم صاحب العرض
د .عبد الفضيل محمد أحمد ،العروض العامة للشراء من البورصة ،المرجع السابق ،ص .9 ()59
950
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
ببيان األشخاص المرتبطة سواء كان االرتباط معلن أو غير معلن وفي هذا قضت محكمة استئناف باريس بأن االتحاد
غير المعلن لمقدم العرض مع مساهمين آخرين يخالف مبادئ الشفافية وينتقص من مشروعية العرض.
-4يجب في العرض أن يكون محدد المدة بحيث ال يجوز أن تقل مدة .شريان العرض عن عشرين يوما في حاالت
التزام مجلس إدارة الشركة المستهدفة براي من مستشار مستقل ،وال تقل عن عشرة أيام في غير ذلك من الحاالت،
وفي كل األحوال ال يجوز أن تزيد فترة سريان العرض على ثالثين يوما يبدا احتسابها من اليوم التالي للنشر.
-5يجب أن يكون محل العرض اسهم او سندات قابلة للتحول إلى أسهم أو شهادات إيداع وفقا للقانون.
-6يجب أن يتم العرض كتابة وهو شرط مفهوم ضمنا من إلزام صاحب العرض بإخطار مجلس إدارة الشركة
()60
المستهدفة وإتخاذ إجراءات النشر في الصحف اليومية إلعالم كافة المساهمين.
أ -االلتزام بالمحافظة على سرية المعلومات المرتبطة بالعرض المحتمل واتخاذ اإلجراءات لمنع تسريبها حتى ال تؤثر
على حركة أسعار التداول لألسهم المستهدفة.
ب -االلتزام باإلفصاح عن نبته في تقديم العرض وعليه التقدم بالعرض خالل مدة ال تزيد على ستين يوما من
اإلفصاح وإذا تقاعس يمتنع عليه التقدم باي عرض على الشركة المستهدفة خالل الستة أشهر التالية النتهاء المدة
المذكورة.
ج -االلتزام بإيداع مشروعي عرض الشراء ومذكرة المعلومات لدى الهيئة بطلب على النموذج المعد لذلك مع ضمان
صحة البيانات الواردة بهما.
د -االلتزام بإخطار الشركة المستهدفة بمشروع العرض ومذكرة المعلومات في ذات يوم اعتمادها من الهيئة مع نشر
إعالن العرض خالل يومين من تاريخ االعتماد.
هـ -عدم تعديل شروط العرض إال بعد موافقة الهيئة وقبل خمسة أيام على تاريخ انتهاء فترة سريان العرض بشرط أن
()61
يكون التعديل لصالح مالكي األوراق المالية المستهدفة وأال تقل مدة سريان العرض بعد نشر التعديل عن يومين.
( )60د .طاهر شوقي مؤمن ،االستحواذ علي الشركات ،المرجع السابق ،ص .225
( )61المادة 344من الالئحة التنفيذية للقانون 95لسنة .1992
951
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
و -عدم سحب العرض أو العدول عنه أثناء سريانه إال في حالة تحقق حدث جوهري ضار وبعد موافقة رئيس
()62
الهيئة.
ز -االلتزام بالشراء من جميع مالكي األسهم الذين استجابوا للعرض وإذا تجاوزت األوراق المعروضة للبيع لعدد األسهم
المطلوبة في غير حاالت عرض الشراء اإلجباري وجب الشراء من الجميع بنسبة ما عرضه كل منهم إلى مجموع
األسهم المطلوبة مع جبر الكسور لصالح صغار المساهمين ويجب تنفيذ عمليات الشراء خالل خمسة أيام على األكثر
()63
من تاريخ اإلعالن عن نتيجة العرض.
يقصد بالمنافس لمقدم العرض هو أي شخص طبيعي أو معنوي يتقدم بعرض على عرض معتمد من الهيئة،
ويلتزم المنافس بتقديم مشروع عرضه ومذكرة المعلومات وفقا لإلجراءات المتبعة بطلب إلى الهيئة ويجب لقبول طلب
اإلبداع أن يكون س عر الشراء نادية وان يزيد سعر الشراء على %2من سعر العرض األصلي أو أخر عرض
منافس بحسب األحوال ويجوز للهيئة قبول مشروع العرض المنافس ولو لم يتضمن سعر أعلى إذا كان هناك تعديل
()64
جوهري في الشروط المقترحة لمصلحة مالكي األوراق المالية.
أ -التزام مجلس إدارة الشركة بمراعاة تحقيق مصلحة الشركة ،واالمتناع عن أي عمل من شأنه أن يقيد أو يحول بين
()65
مالكي األوراق المالية وتقييمها وفقا ألسس التقييم السليمة.
ب -االلتزام باإلفصاح فور استالمها إخطا ار كتابية من صاحب العرض بنيته في تقديم عرض الشراء ويتم اإلفصاح
إلى الهيئة والبورصة ،كما يجب اإلفصاح في حال التوقيع على مذكرة تفاهم أو خطاب نوايا أو اتفاق أو مستندات
مماثلة أو مفاوضات جدية بشأن عرض الشراء المحتمل ،كما يجب اإلفصاح حال حدوث تأثير ملموس على التداول،
()66
أو أسعار األسهم نتيجة انتشار معلومات أو توقعات بتقديم عرض شراء محتمل.
952
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
ج -يجوز إصدار بيان توضح فيها رأي مجلس إدارتها في مدى جدوى العرض ونتائجه واهميته للشركة والمساهمين
والعاملين بها خالل خمسة عشر يوما من تاريخ نشر المعلومات عن عرض الشراء ويكون إبداء الرأي وجوبي في
حاالت العرض العام للتبادل أو العرض المختلط أو إذا كان سعر الشراء يقل عن متوسط سعر التداول بالبورصة
()67
خالل الستة أشهر السابقة على تاريخ إيداع مشروع العرض.
د -يجوز للهيئة إلزام الشركة المستهدفة بتعيين مستشار مستقل معتمد لديها لتقديم تقرير بتقييم عرض الشراء ويجب
اإلفصاح عن التقرير خالل مدة ال تتجاوز خمسة عشر يوما من تاريخ نشر المعلومات عن عرض الشراء وقبل انتهاء
()68
فترة سريانه بما ال يقل عن خمسة أيام وذلك بغض النظر عن راي مجلس إدارتها في العرض.
أ -التمتع بالمساواة بين جميع المساهمين وبين األشخاص المعنية بالعرض وتحقيق الشفافية بالحصول على المعلومات
الكافية وإتاحة الفرصة المناسبة والتوقيت المالئم لتقييم العرض.
ب -قبول تعديل شروط العرض متى كان في مصلحتهم وفي حال عدم قبول التعديل يجوز لهم سحب أوامر البيع
قبل انتهاء فترة سريان العرض.
ج -االستجابة للعرض بإصدار أوامرهم للبيع إلى إحدى شركات السمسرة في األوراق المالية خالل فترة سريان العرض
()69
ويجوز لهم العدول طوال الفترة.
د -يجوز ألقلية المساهمين الحائزين على %3على األقل من رأس المال في حالة استحواذ مساهم منفرد او من
خالل األشخاص المرتبطة على %90أو أكثر من رأس المال أو حقوق التصويت أن يطلبوا من الهيئة خالل االثني
()70
عشر شه ار التالية لالستحواذ إخطار األغلبية بتقديم عرض شراء حصص األقلية.
هـ -إيقاف حقوق التصويت المتعلقة بأسهم الشركة المستهدفة في أول اجتماع لغلق العرض متى كان صاحب العرض
يستهدف االستحواذ على أكثر من نصف رأس المال أو حقوق التصويت ،وكذلك االستحواذ على أكثر من ثلثي رأس
953
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
المال أو حقوق التصويت ،كما تتوقف الحقوق غير العادية للمديرين الحائزين على األسهم متى كان صاحب العرض
يرغب في االستحواذ على أكثر من نصف رأس المال أو حقوق التصويت(.)71
أ -اإلشراف على عروض الشراء والتأكد من تطبيق مبادئ الشفافية والمساواة ومراعاة مصالح الشركة المستهدفة
وحرية المنافسة وتقديم العرض والمزايدة عليها.
ب -قبول مشروع العرض ومذكرة المعلومات متى استوفي البيانات والمستندات المطلوبة وعليها إخطار البورصة
بقبول المشروع لتقوم بدورها بنشره.
ج -يجوز لرئيس الهيئة إيقاف التداول على أسهم الشركة المستهدفة بمجرد إيداع مشروع العرض وكذلك إيقاف التداول
األسهم الشركات األخرى المعنية بالعرض في حاالت عروض التبادل أو العروض المختلطة.
د -على الهيئة اإلعالن خالل يومين من تاريخ إيداع مشروع العرض ومذكرة المعلومات عن اعتماد المشروع من
عدمه ولها طلب أية معلومات لمراجعة المشروع ويتم احتساب مدة جديدة يومين" تبدأ من تاريخ استالم هذه المعلومات
ويمكن للهيلة رفض المشروع أو طلب تعديله إذا رأت اشتماله على عناصر تهدر المبادئ الحاكمة للعرض.
هـ -إذا اعتمدت مشروع العرض ومذكرة المعلومات تقوم بنشر قرارها لدى البورصة وتحديد بدء إعادة التداول لألوراق
التي تم إيقاف تداولها عند إيداع المشروع. .
و -الموافقة على تعديل شروط عرض الشراء متى كان في صالح مالكي األوراق المالية ،ولها الموافقة على شحب.
العرض :أو العدول عنه في حالة تحقق حدث جوهري ضار ،كما لها حق قبول مشروع العرض المنافس حتى ولو
لم يتضمن سعرة أعلى.
ز -التصريح لمقدم العرض بتقديم عرض جديد خالل مدة الحظر "ستة أشهر من تاريخ سحب العرض أو العدول
وتمتد إلى اثني عشر شه ار في حالة عرض الشراء اإلجباري" ألسباب جدية تقدرها.
ح -قبول طلب األقلية للتصرف في حصصهم إلى األغلبية عند استحواذهم على %90أو أكثر من رأس المال أو
وحقوق التصويت ،وتقوم بإعالن الطلب لألغلبية الذين يلتزمون بتقديم عرض شراء خالل المدة التي تحددها.
954
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
أ -نشر المعلومات عن مشروع عرض الشراء ومذكرة المعلومات على شاشاتها فور تليها إخطا ار من الهيبة بتبول
إيداع المشروع.
ب -نشر اإلخطارات فور تلقيها من األشخاص أو الكيانات التي استحوذت على عدد من األوراق المالية بما ال يقل
عن %0.5من رأس مال أو حلول التصويت في الشركة المستهدفة وذلك من تاريخ إيداع مشروع عرض الشراء
()72
ومذكرة المعلومات وحتى تاريخ تنفيذ العمليات الخاصة بعرض الشراء ،ويتم اإلخطار عقب نهاية جلسة التداول.
955
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
المبحث الثاني
أثر االستحواذ على الشركة
المطلب األول
االحتفاظ بالشخصية المعنوية
ال تؤثر عملية االستحواذ علي بقاء الشخصية المعنوية للشركة المستحوذ عليها سواء كان االستحواذ جزئي
أو كلي ،وهذه الصفة لعمليات االستحواذ التي تميزها عن عمليات االندماج بين الشركات والتي يترتب عليها انقضاء
الضم بطريق اإلندماج كان إذا األقل علي الشركات إحدى
أو انقضاء الشركتين المندمجتين إذا كان بطريق المزج ،ويترتب علي ذلك احتفاظ الشركة المستحوذ عليها بشخصيتها
المعنوية بقاء اسمها التجاري وعالمتها التجارية وموطنها وجنسيتها واستقالل ذمتها المالية عن المساهمين فيها وهذا
()74
من البديهي بالشركة المساهمة ،وأيضا االحتفاظ بحقها بالتقاضي وبممثلها القانوني.
وبذلك فإنها تواصل ثبوت لها الحقوق وتحملها االلتزامات ،وهذه نتائج مبدأ االستم اررية للشخصية المعنوية
للشركة المستحوذ عليها ،بقاء العقود والتعهدات التي ابرمتها مع الغير منتجة ألثارها وال تتأثر الحقوق وااللتزامات
الناشئة نتيجة إتمام عملية االستحواذ بقصد السيطرة والتحكم في إدارة الشركة المستحوذ عليها من خالل تعيين أغلبية
مجلس اإلدارة أو التحكم في الق اررات الصادرة منه أو من الجمعية العامة للشركة ،وتبقي كذلك دون تأثر بعملية
االستحواذ المنازعات القضائية الخاصة بالشركة كما هي ،فتبقي هي صاحبة الصفة في الدعاوى القضائية رغم
خضوعها للسيطرة واعادة هيكلة رأس المال فيها ،وذلك ألن العبرة بشخصية الشركة المعنوية وال عبرة لتغيير أشخاص
ومازلت
ا المساهمين في الشركة المستحوذ عليها ،فما دام لشركة شخصية معنوية مستقلة عن شخصية من يمثلها
أحمد حسن وسمي ،اآلثار االقتصادية والقانونية لعمليات االستحواذ على إدارة الشركة المساهمة المقيدة في سوق األوراق المالية، ()73
956
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
قائمة هذه الشخصية ولم تنقضي بعد فال إنقطاع لسير الخصومة عند نجاح عملية االستحواذ ،حتي ولو تم تغيير
()75
الممثل القانوني للشركة ألنه من المقرر قانونا أن تغيير ممثل الشركة أثناء حياتها ال أثر له في سير الدعاوى.
والسؤال الذي يجب اإلجابة عليه هنا هو إذا أدت عملية االستحواذ إلي تفرد مساهم واحد أو عدة مساهمين
بملكية رأس مال الشركة المستحوذ عليها وسواء كان هذا المساهم أو المساهمين شخص طبيعي أو شخص معنوي،
ما أثر ذلك علي خاصية تعدد الشركات في الشركة وخاصة في ظل القوانين التي تتطلب حدا أدني لعدد المساهمين
في شركات المساهمة على سبيل المثال؟.
في التشريع المصري ،فانه بموجب التعديل الجديد لقانون الشركات رقم 159لسنة 1981بالقانون رقم 4
لسنة 2018أيضا سمح بتكوين شركة محدودة المسئولية من شخص واحد ،وفيما يخص موضوع بحثنا هو عمليات
األورق المالية ،وهي شركات مساهمة في الغالب ،وفي
ا االستحواذ التي ترد علي الشركات المقيد لها اسهم في سوق
التطبيق العملي فإن الشركات المستحوذة في الغالب أيضا تكون شركات مساهمة كبري ،فبعد إتمام عملية االستحواذ
علي إدارة الشركة المستهدفة باإلستحواذ فتقوم بإعادة هيكلة الملكية في رأس المال فيها سواء بين المساهمين في
()76
الشركة المستحوذة أو إدخال مساهمين جدد.
وذلك لتكييف أوضاع الشركة المستحوذ عليها وفق القوانين واألنظمة التي تتم عملية االستحواذ طبقا لها،
وبما أن عملية االستحواذ ال تؤثر علي الشخصية المعنوية للشركة المستحوذ عليها فإنها تبقي محتفظة بذمتها المالية
المستقلة وبحقها في التقاضي ،وكل األثار التي تترتب علي الشخصية القانونية التي يكلفها القانون لألشخاص المعنوية
لتحقيق الفرض وممارسة النشاط الذي أنشئت من أجله الشركة.
وأن احتفاظ الشركة المستحوذ عليها بشخصيتها القانونية يحقق مصلحتين مصلحة الشركة ذاتها ،وذلك لما
تقوم به من دور اقتصادي في الحياة التجارية وأيضا إذا كانت من الشركات المتعثرة وتواجه أزمة مالية فأن عملية
االستحواذ تعتبر فرصة لتفادي انقضاء الشركة من خالل إشهار إفالسها وتصفيتها إذا توقفت عن أداء ديونها التجارية،
وأيضا يعتبر االستحواذ فرصة لتوسع نشاطها وتطويره ،ومن مصلحة الغير الذي له تعامالت مع الشركة المستحوذ
استمرر تمتعها بالشخصية القانونية حتي ال تتأثر حقوقه تجاههم وخاصة حق التقاضي وما يترتب عليه من
ا عليها
ابرهيم السيد ،اإلستحواذ على الشركات التجارية ،دار النهضة العربية ،2014 ،ص .339
ينظر د .نهاد احمد ا ()75
()76د .سمير برهان ارغب ،النظام القانوني للعرض العام لشراء األسهم ،رسالة دكتوراه ،كلية الحقوق ،جامعة القاهرة ،2006 ،ص 256
وما بعدها.
957
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
وأيضا من مصلحة الغير في بقاء الشخصية القانونية للشركة المستحوذ عليها ،هو بقاء العقود والتعهدات
()78
التزماتهم الناشئة عن تلك العقود بعملية االستحواذ.
التي أبرمتها مع الغير منتجة ألثارها ،وال تتأثر حقوقهم وال ا
المطلب الثاني
تغيير هيكل الملكية
احتمال تعديل عقد تأسيس الشركة أو (نظامها األساسي وفقا للتشريعات المقارنة) وإعادة انتخاب أعضاء
مجلس اإلدارة علي ضوء التغيير الذي حدث في هيكل الملكية في رأس المال بعد إتمام عملية االستحواذ علي الشركة
المستحوذ عليها :ينص النظام السعودي للشركات التجارية علي أن يعد المؤسسون عقدا للشركة موقع من قبلهم أو
من قبل ممثليهم القانونيين ،ويجب أن يتضمن هذا العقد كحد أدني غرض الشركة ومركز إدارتها والطبيعة العامة
للعمل الذي ستؤديه ورأس مال الشركة وتقسيمه إلي أسهم وعدد األعضاء المنتخبين في مجلس إدارة الشركة المساهمة
الخاصة ،وغيرها من البيانات التي تشترطها القوانين والشروط التي يجب أن ال تخالف أحكام القوانين واللوائح الخاصة
بالشركات.
ويعتبر بمثابة دستور الشركة ،وبما أن قابلة أسهم الشركات المساهمة للتداول سواء أسهم المؤسسين أو غيرهم
من المساهمين مما يؤدي إلي تغيير مالكي األسهم الذين قد يكون لهم أهداف أخرى غير أهداف المؤسسين وبالنتيجة
يمكن للمالكين الجدد بعد نجاح عملية االستحواذ طلب تعديل عقد تأسيس الشركة أو نظامها األساسي بما يتفق مع
أهدافهم ،وأن الجهة المختصة بتعديل عقد الشركة هي الجمعية العامة للشركة وعلي أساس أصوات األغلبية من
()79
مالكي األسهم المكتتب بها والتي تم تسديد أقساطها المستحقة ،ما لم يتطلب عقد الشركة نسبة أعلي من ذلك.
برهيم السيد ،اإلستحواذ على الشركات التجارية ،دار النهضة العربية ،القاهرة ، ،2014 ،ص ص .586-585
()77د .نهاد احمد إ ا
حزم عوض المطيري ،التنظيم التشريعي لعروض الشراء بقصد االستحواذ وحماية أقلية المساهمين في شركات المساهمة وفقا
()78نورة ا
للقانون الكويتي ،دار النهضة العربية ،2017 ،ص .39
()79د .أحمد بركات مصطفي ،االتفاقات المتعلقة بحق التصويت ،دار النهضة العربية ، 2013 ،ص .27
958
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
وذلك ألن القانون السعودي لم ينص علي جمعية عامة عادية وغير عادية مثل المشرع المصري والفرنسي،
()80
بل هي جمعية عامة واحدة للمساهمين يكون لكل مساهم عددا من األصوات يساوي عدد األسهم التي يملكها.
في التشريعات التي أخذت بنظام الجمعيتين يكون تعديل عقد التأسيس أو نظامها األساسي من اختصاصات
الجمعية العامة غير العادية بموجب نص المادة ( )68من القانون 159لسنة 1981المصري .وبما أن عملية
االستحواذ هدفها الرئيسي تحقيق السيطرة الفعلية علي إدارة الشركة المستهدفة من خالل السيطرة وتحقيق األغلبية في
األجهزة اإلدارية للشركة ،وبما أن مجلس اإلدارة هو الجهة التي تتولي اإلدارة الفعلية للشركة .ففي الغالب أن يسعي
الشخص الذي نجح باإلستحواذ إلي إعادة تشكيل مجلس اإلدارة وبالصورة التي تجعله خاضعا لسيطرته .ويشترط أن
تصل نسبة االستحواذ إلي أكثر من نصف رأس المال في الشركة المستحوذ عليها لتحقيق هذا الهدف ألن تغيير
مجلس اإلدارة يعتبر من األمور الغير عادية وتتطلب أغلبية عالية في الجمعية العامة لتحقق هذا التغيير ،وتستطيع
الشركة المستحوذة من القيام بتعيين أو عزل أغلبية أعضاء مجلس اإلدارة في الشركة المستحوذ عليها ،بتملك أغلبية
األسهم التي تعطي الحق في التصويت في الجمعية العامة للشركة المستحوذ عليها بحيث تتحكم الشركة المستحوذة
ارت الصادرة من الجمعية العامة للشركة المستحوذ عليها ،بتعيين أو عزل أعضاء مجلس إدارة الشركة األخيرة،
بالقر ا
وأيضا يمكن أن تملك الشركة المستحوذة عددا من األسهم الممتازة الصادرة عن الشركة المستحوذ عليها والتي تعطي
()81
لمالكها أصوات متعددة في الجمعية العامة في ظل التشريعات التي تجيز ذلك ومنها التشريع الفرنسي.
وباإلضافة إلي ملكية الشركة المستحوذة لعدد من األسهم العادية بحيث تتمكن في النهاية من تحقيق السيطرة
علي أغلبية األصوات في الجمعية العامة للشركة المستحوذ عليها ،وقد يكون للشركة المستحوذة سلطة تعيين أو
عزل أعضاء مجلس إدارة الشركة المستحوذ عليها دون أن تملك الشركة األولى أغلبية األسهم التي تمكنها من السيطرة
علي ق اررات الجمعية العامة في الشركة الثانية ،ويحدث ذلك في حالة وجود نص في عقد الشركة المستحوذ عليها
أو نظامها األساسي يقضي بحق الشركة المستحوذة في تعيين أعضاء مجلس اإلدارة في الشركة المستحوذ عليها
وذلك من خالل استطاعتها إجراء تعديل علي عقد تأسيس الشركة الثانية أو نظامها األساسي وإدراج مثل هذا النص،
عند استحواذها في وقت سابق لألغلبية التي تمكنها من إجراء هذا التعديل .أو يوجد هناك اتفاق تعاقدي بين الشركتين
959
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
يعطي الحق للشركة المستحوذة في تعيين أو عزل أعضاء مجلس اإلدارة في الشركة المستحوذ عليها ودون تملكها
()82
األغلبية في جمعيتها العامة.
ومن خالل ما تقدم يتضح أن أثر عمليات االستحواذ والسيطرة الفعلية علي إدارة الشركة المستحوذ عليها
يتضح بسلطة الشركة المستحوذة علي تعيين أو عزل أعضاء مجلس اإلدارة في الشركة المستحوذ عليها عن طريق
تملك أغلبية األصوات داخل جمعيتها العامة أو من خالل وجود نص في عقدها أو نظامها األساسي يعطيها هذا
الحق في التحكم بالشركة ،أو وجود اتفاق تعاقدي بين الشركتين يسمح لها بهذا التحكم باإلدارة ،أو وجود اتفاقات
()83
تصويت بين المساهمين في الجمعية العامة للتصويت باتجاه معين.
المطلب الثالث
تغيير مجلس اإلدارة
يتم تكوين مجلس اإلدارة من المساهمين في الشركة وذلك إلدارة شئون الشركة وتمثيلها أمام الغير ،وعادة ما
يتم التكوين بحسب نسبة المساهمة في رأس .المال وبالتالي إذا حدث تغيير في نسب رأس المال نتيجة عملية
االستحواذ ترتب على ذلك تغيير في أعضاء مجلس اإلدارة ،وعادة ما تهدف عملية االستحواذ إلى السيطرة على
الشركة من خالل مجلس اإلدارة وعن طريق السيطرة على رأس المال.
وتختص الجمعية العامة غير العادية بانتخاب أعضاء مجلس اإلدارة وعزلهم ،وال يكون انعقاد الجمعية العامة
غير العادية صحيحة إال إذا حضره مساهمون يمثلون ربع رأس المال على األقل ما لم ينص نظام الشركة على نسبة
أعلى بشرط أال تجاوز نصف رأس المال ،فإذا لم يتوافر الحد األدنى في االجتماع األول وجب الدعوة إلى اجتماع
ثان يعقد خالل الثالثين يوما التالية لالجتماع األول ويجوز أن يتضمن نظام الشركة االكتفاء بالدعوة إلى االجتماع
األول إذا حدد فيها موعد االجتماع الثاني ،ويعد االجتماع الثاني صحيحة أيا كان عدد األسهم الممثلة فيه ،وتصدر
ق اررات الجمعية العامة باألغلبية المطلقة لألسهم الممثلة في االجتماع ،وعليه يتضح إمكانية تغيير مجلس اإلدارة
والسيطرة عليهم من خالل السيطرة على رأس المال باعتباره المدخل للسيطرة على الشركة وهو ما يمكن تحقيقه من
خالل عملية االستحواذ.
د .محمود سمير الشرقاوي ،المشروع متعدد القوميات والشركة القابضة كوسيلة لقيامه ،بدون ناشر،1976 ، ()82
ص ص .52-51
( )83د .احمد بركات مصطفي ،مرجع سابق ،ص 46وما بعدها.
960
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
المطلب الرابع
تعديل النظام األساسي للشركة
ال يتم إنشاء الشركة إال بموجب عقد ابتدائي ونظام أساسي يحرره المؤسسون على النموذج المعد لذلك
ويتضمن النظام األساسي كافة البيانات الواردة في العقد االبتدائي ويعد بمثابة دستور الشركة الذي يحدد غرضها
ومدتها ومركز إدارتها ومقدار رأس مالها ويحدد طريقة اإلدارة وكيفية مراقبة اإلدارة وكيفية حل الشركة وتصفيتها،
ويجوز للمؤسسين إضافة أية شروط ال تخالف أحكام القانون واللوائح ،ونظ ار لتداول اسهم المؤسسين وغيرهم من
المساهمين مما يؤدي إلى تغيير مالكي األسهم الذين قد يكون لديهم أهداف أخرى غير المؤسسين وبالتالي يمكن
للمالكين الجدد بعد عملية االستحواذ طلب تعديل النظام األساسي للشركة.
وتختص الجمعية العامة غير العادية بتعديل نظام الشركة بشرط أال يترتب عليه زيادة التزامات المساهمين
أو المساس بحقوق المساهم األساسية والتي يستمدها بصفته شريك.
ويتم اجتماع الجمعية العامة غير العادية بناء على دعوة مجلس اإلدارة كما يجب على المجلس الدعوة متى
طلب ذلك عدد من المساهمين يمثلون %10من رأس المال على األقل وألسباب جدية وبشرط أن يودع الطالبون
أسهمهم مركز الشرك ة أو أحد البنوك المعتمدة ،وال يجوز سحب هذه األسهم إال بعد فض اجتماع الجمعية ،وإذا لم
يقم المجلس بدعوة الجمعية خالل شهر من تقديم الطلب كان للطالبين أن يتقدموا إلى الجهة اإلدارية المختصة "الهيئة
العامة لالستثمار والمناطق الحرة التي تتولى توجيه الدعوة ،وال يكون االجتماع صحيحا إال إذا حضره مساهمون
يمثلون نصف رأس المال على األقل فإذا لم يتوافر الحد األدنى في االجتماع األول وجبت الدعوة إلى اجتماع ثاني
يعقد خالل الثالثين يوم التالية لالجتماع األول ويعد االجتماع الثاني صحيحا إذا حضره عدد من المساهمين يمثل
ربع رأس المال على األقل ،وتصدر الق اررات بأغلبية ثلثي األسهم الممثلة في االجتماع إال إذا تعلق القرار بزيادة رأس
المال أو خفضه أو حل الشركة قبل الميعاد أو تغيير الغرض األصلي أو إدماجها فيشترط أن تصدر الق اررات بأغلبية
()84
ثالثة أرباع األسهم الممثلة في االجتماع.
961
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
قائمة المراجع
المراجع العربية
أحمد بركات مصطفي ،االتفاقات المتعلقة بحق التصويت ،دار النهضة العربية.2013 ،
أحمد حسن وسمي ،اآلثار االقتصادية والقانونية لعمليات االستحواذ على إدارة الشركة المساهمة المقيدة في سوق
األوراق المالية ،دراسة مقارنة ،المجلة القانونية ،مجلة علمية محكمة،
أحمد حسني ،مجموعة قضاء النقض التجاري ،منشأة المعارف ،اإلسكندرية.1982 ،
حسام الدين عبدالغني الصغير :النظام القانوني الندماج الشركات ،دار الفكر العربي باإلسكندرية ،الطبعة الثانية،
سنة .2004
حكم استئناف القاهرة الدائرة التاسعة التجارية في القضية رقم ۲۹۸سنة 4ق جلسة .1957/11/26
حكم محكمة القاهرة االبتدائية ،جلسة 30نوفمبر ،1954مجلة التشريع والقضاء ،س.۷
حكم محكمة النقص الفرنسية الصادر بتاريخ ، JCP 2003، 6 Mai 2003،Cass. Com( 2003/5/6
) p. 1327،n 38
خالد بن عبدالعزيز بن عبدهللا الرويس ،اندماج الشركات في إجراءات تحققه ونتائج وقوعه وفق النظام التجاري
السعودي ،مجلة جامعة الملك سعود ،كلية الحقوق ،المجلد ،29العدد 2017 ،2م.
خليل الجر ،المعجم العربي الحديث "الروس" ،حرف الهمزة.1973 ،
سميحة القليوبي ،الموجز في القانون التجاري ،دار النهضة العربية ،سنة .۱۹۷۸
سمير برهان ارغب ،النظام القانوني للعرض العام لشراء األسهم ،رسالة دكتوراه ،كلية الحقوق ،جامعة القاهرة،
.2006
طاهر شوقي محمد مؤمن ،االستحواذ على الشركة ،مجلة مصر المعاصرة ،المجلد ،100العدد ،497الجمعية
المصرية لالقتصاد السياسي واإلحصاء والتشريع ،يناير.2010 ،
الطعن رقم 679سنة 40ق جلسة 1976/4/19س 27ص .977
عبد الفضيل محمد أحمد ،العروض العامة للشراء في البورصة ،بحث بمجلة البحوث القانونية واالقتصادية ،كلية
الحقوق ،جامعة المنصورة ،العدد .2008 ،43
عبدالمعين لطفي جمعة ،موسوعة القضاء في المواد التجارية ، ،رقم .۱۱۷۰
علي سيد قاسم ،شرط االحتفاظ بالملكية ونظام اإلفالس ،دار النهضة العربية ،القاهرة.1991 ،
962
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798
العدد ثمانية وأربعون
تاريخ اإلصدار – 2 :تشرين األول – 2022م
ISSN: 2663-5798 www.ajsp.net
عمر ناطق يحي ،النظام القانوني لالستحواذ على الشركات ،مجلة كلية القانون للعلوم القانونية والسياسية ،جامعة
كركوك ،المجلد ،6العدد ،21مايو. )187-120( ،2017 ،
الئحة االندماج واالستحواذ الصادرة عام 1428هـ.
محسن شفيق ،الوسيط في القانون التجاري المصري "الجزء الثاني" العقود واألوراق التجارية ،مطبعة اتحاد
الجامعات ،الطبعة الثانية ،سنة .۱۹۰۰
،------الوسيط في القانون التجاري ،الجزء االول ،دار نشر الثقافة ،اإلسكندرية ،ط.1951 ،1
محمد أحمد محرز ،الوسيط في الشركات التجارية ،منشأة المعارف ،بدون سنة نشر.
محمود سمير الشرقاوي :القانون التجاري الجزء الثاني ،دار النهضة العربية ،سنة .1984
:-------------المشروع متعدد القوميات والشركة القابضة كوسيلة لقيامه ،بدون ناشر.1976 ،
مصطفى كمال طه ،القانون التجاري شركات األموال" ،مؤسسة الثقافة الجامعية باإلسكندرية ،سنة .۱۹۸۲
المعجم الوجيز ،مجمع اللغة العربية ،طبعة خاصة بو ازرة التربية والتعليم ،باب شراء ،سنة .1990
نرمين نبيل أبو العطا ،حوكمة الشركات والتمويل مع التطبيق على سوق المال بمصر ،رسالة ماجستير ،كلية
االقتصاد والعلوم السياسية ،جامعة القاهرة.2006 ،
ابرهيم السيد ،اإلستحواذ على الشركات التجارية ،دار النهضة العربية .2014 ،
نهاد احمد ا
حزم عوض المطيري ،التنظيم التشريعي لعروض الشراء بقصد االستحواذ وحماية أقلية المساهمين في
نورة ا
شركات المساهمة وفقا للقانون الكويتي ،دار النهضة العربية.2017 ،
هاني صالح سري الدين :الشركات التجارية الخاصة في القانون المصري ،ط ،2دار النهضة العربية ،القاهرة،
.2002
المراجع االجنبية
Schmidt (D)، les droits de minoritaires et les offres publiques، D. 2007، n 27 ،chron.
1887.
Solus (H)، Ghostin (J)، la Sécurité des Marches Financiers Face aux Procédures
collecitives، LGDJ. 2003، n 9، p. 9.
Vauplanc (11). Bornct (1-P)، droit de la bourse، éditions lilcc، 1994، n 296.
963
)Arab Journal for Scientific Publishing (AJSP ISSN: 2663-5798