Copyright © 2016. . All rights reserved.

rved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:32 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

‫جرمية تعار�ض امل�صالح يف‬

‫جمال ال�صفقات العمومية‬
Copyright © 2016.

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
2

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

‫جرمية تعار�ض امل�صالح‬

‫يف جمال ال�صفقات العمومية‬
»‫«درا�سة مقارنة‬

‫بوغازي �سماعني‬
‫ماج�ستري يف القانون‬

‫ م‬2017 - ‫ هـ‬1438
applicable copyright law.
Copyright © 2016.

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

‫جميع حقوق الطبع حمفوظة‬

‫رقم الإيداع‬
‫ال جيوز نسخ أو استعامل أي جزء‬
‫من هذا الكتاب يف أي شكل من‬ 2015/2281
‫األشكال أو بأي وسيلة من الوسائل‬
‫ سواء التصويرية أم اإلليكرتونية‬-
‫أم امليكانيكية بام يف ذلك النسخ‬
‫الفوتوغرايف أو التسجيل عىل‬
‫أرشطة أو سواها وحفظ املعلومات‬
‫ دون إذن خطي من‬- ‫واسرتجاعها‬
‫النارش‬

‫مجهورية مرص العربية‬

13 ‫ ش‬- ‫ احلي اخلامس‬- ‫ أكتوبر‬6 - ‫اجليزة‬
002 (02) 383 767 64
002 0100 440 490 6
002 01011270909
00966 543 044 662
www.ascpublishing.com
info@ascpublishing.com
markez.derasat@gmail.com
ahmed.tafesh@gmail.com
applicable copyright law.
Copyright © 2016.

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

ِ ‫ب َوا ْل َب ْح ِر مِ َبا َك َ�س َب ْت �أَ ْي ِدي ال َّن‬

‫ا�س ِل ُي ِذي َق ُه ْم َب ْع َ�ض ا َّل ِذي َعمِ ُلوا‬ َ
ِّ َ‫}ظ َه َر ا ْل َف َ�سا ُد يِف ا ْل ر‬
{ َ‫َل َع َّل ُه ْم َي ْر ِج ُعون‬
fi
)41 :‫ الآية‬:‫(�سورةالروم‬
applicable copyright law.
Copyright © 2016.

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
6

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫كلمة �شكر وعرفان‬

‫} َر ِّب �أَ ْو ِز ْع ِني �أَنْ َ�أ ْ�ش ُك َر ِن ْع َمت ََك ا َّل ِتي �أَ ْن َع ْم َت َع َل َّي َو َع َلى َوا ِل َد َّي َو َ�أنْ �أَ ْع َم َل َ�ص حِ ً‬
‫الا‬
‫الني{‬ ‫ال�ص حِ ِ‬ ‫َت ْر َ�ضا ُه َو َ�أ ْد ِخ ْل ِني ِب َر ْح َم ِت َك يِف ِع َبا ِد َك َّ‬
‫(النمل‪)19 :‬‬
‫احلمد وال�شكر هلل الذي �أعانني على �إجناز هذا العمل املتوا�ضع كما �أتقدم بال�شكر‬
‫اجلزيل والتقدير العميق للأ�ستاذ امل�شرف الأ�ستاذ الدكتور ‪ /‬حممد بودايل‪ ،‬الذي‬
‫علي بن�صائحه وتوجيهاته القيمة‪.‬‬
‫منحني ثقته ومل يبذل ّ‬
‫كما �أ�شكر الأ�سرة اجلامعية قاطبة و�أخ�ص بالذكر �أ�ساتذة مدر�سة الدكتوراه‬
‫وزمالئي يف الدرا�سة‪.‬‬
‫كما ال يفوتني يف الأخري �أن �أتقدم بال�شكر اجلزيل �إىل كل الأ�صدقاء ومن ق ّدم يل‬
‫يد العون وامل�ساعدة من قريب �أو من بعيد‪.‬‬
‫كما �أ�شكر �أع�ضاء جلنة املناق�شة م�سب ًقا على تف�ضلهم با�ستقراء حمتويات هذا‬
‫العمل و�إثرائه‪.‬‬

‫بارك الله فيكم جمي ًعا‬

‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪7‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
8

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الإهداء‬

‫�إىل روح والدي رحمه اهلل‬

‫�إىل �أعز النا�س على قلبي �أمي احلبيبة‬
‫التي ما فتئت ترافقني بدعواتها �أينما حللت وارحتلت‬
‫�إىل كل �أفراد عائلتي كب ًريا و�صغ ًريا ذكو ًرا و�إنا ًثا‬
‫�إىل زوجتي الغالية و�أبنائي الأعزاء ن�سرين‪ ،‬حممد‪ ،‬عائ�شة‬
‫�إىل كل َمن ق ّدم يل يد امل�ساعدة من قريب �أو من بعيد لإجناز هذه املذكرة‬
‫�إىل كل ه�ؤالء جمي ًعا �أهدي هذا العمل‬
‫سامعني‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪9‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
10

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫مقدمة‬

‫ع��رف ال�ع��امل يف الآون��ة الأخ�ي�رة ظ��اه��رة خطرية �أال وه��ي الف�ساد((( ب�شكل‬
‫عام‪ ،‬حتى �أ�صبح ال�شخ�ص يوحى �إليه �أنه من �أخطر الظواهر التي تكون �سببا يف‬
‫تعا�سة الب�شر‪ ،‬والف�ساد ظاهرة �أ�صيلة متجذرة ولي�ست وليدة الع�صر‪ ،‬حيث عرفت‬
‫طريقها مذ �أن خلق اهلل عز وجل �آدم على وجه الأر�ض‪ ،‬حيث قال تعاىل‪َ } :‬و�إِ ْذ َق َال‬
‫ت َع ُل ِفي َها َمن ُيف ِْ�س ُد ِفي َها َو َي ْ�س ِف ُك‬‫َر ُّب َك ِل ْل َم َال ِئ َك ِة ِ�إ يِّن َج ِاع ٌل يِف الأَ ْر ِ�ض َخ ِلي َف ًة َقا ُلو ْا �أَ جَ ْ‬
‫الدِّ َماء َو َن ْحنُ ُن َ�س ِّب ُح ِب َح ْم ِد َك َو ُن َقدِّ ُ�س َل َك َق َال ِ�إ يِّن �أَ ْع َل ُم َما َال َت ْع َل ُمونَ {(((‪.‬‬
‫و الف�ساد الإداري هو �أخطر �أنواع الف�ساد على الإطالق‪ ،‬لأنه ي�صيب الإدارة‬
‫بال�شلل ويجعلها غري قادرة على النهو�ض باملهام املطلوبة منها‪.‬‬
‫و هو على هذا النحو يت�سم باخلطورة بالنظر للآثار التي يخلفها كما له من‬

‫الف�ساد‪ - ،‬لغة هو �ضد ال�صلح‪،‬و يعني اللهو واللعب‪ ،‬و�أخذ مال ظلما‪ ،‬انظر املنجد يف اللغة والإعالم‪ ،‬ط ‪،25‬‬ ‫((( ‬
‫دار امل�شرق بريوت‪ ،‬د �س ن‪� ،‬ص ‪.583‬‬
‫ً‬ ‫ً‬
‫�أما ا�صطالحا فهو "خروج ال�شيء عن االعتدال‪� ،‬سواء كان هذا اخلروج قليال �أو كثريا‪ ،‬وي�ستعمل يف النف�س‬ ‫ ‬
‫والبدن‪ ،‬والأ�شياء اخلارجة عن اال�ستقامة"‪� ،‬أنظر نواف �سامل كنعان "الف�ساد الإداري واملايل‪� ،‬أ�سبابه‪� ،‬أثاره‪،‬‬
‫و�سائل مكافحته‪ ،‬جملة ال�شريعة والقانون‪ ،‬العدد ‪� ،2008 ،33‬ص ‪ .،84‬نق ًال عن عثماين فاطمة‪ ،‬الت�صريح‬
‫باملمتلكات ك�آلية ملكافحة الف�ساد الإداري يف الوظائف العمومية للدولة‪ ،‬مذكرة لنيل �شهادة املاج�ستري يف‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫القانون العام فرع حتوالت الدولة‪ ،‬جامعة مولود معمري – تيزي وزو ‪� ، -‬ص ‪.4‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫الآية ‪ 30‬من �سورة البقرة‪.‬‬ ‫((( ‬

‫‪11‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫عواقب وخيمة تهدم الأ�س�س املجتمعية‪ ،‬فهو وباء ينخر كيان املجتمع ويعيق برامج‬
‫التنمية‪،‬كما يخل مببادئ العدالة والنزاهة وامل�ساواة داخله‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫فم�صطلح الف�ساد ال يعترب يف حد ذاته فعال معاقبا عليه من الناحية القانونية‬

‫بل ي�ستعمل يف الداللة على جمموعة من الأفعال املعاقب عليها قانونا وهي ت�شمل على‬
‫العموم الر�شوة‪ ،‬وا�ستغالل النفوذ واملحاباة‪ ،‬وجرمية تعار�ض امل�صالح وغريها من‬
‫الأفعال املعاقب عنها وتندرج كلها حتت م�سمى"جرائم الف�ساد"‪.‬‬
‫و نظر ملا عرفته اجلزائر يف بداية الألفية الثالثة من برامج اقت�صادية يف‬
‫�شتى امل�ج��االت �أدى �إىل ظهور �أمن��اط من ه��ذه اجل��رائ��م ذات خ�صو�صية �أو ذات‬
‫خطورة كبرية ف�ستوجب من امل�شرع �إيجاد ن�صو�ص جترميية خا�صة تواجه اخلطورة‪،‬‬
‫ومنها هذه الن�صو�ص اخلا�صة مبكافحة الف�ساد يف جمال ال�صفقات العمومية والتي‬
‫تندرج �ضمن مو�ضوع درا�ستنا‪.‬‬
‫فالف�ساد يف جمال ال�صفقات العمومية مرتبط ارتباط ًا وثيق ًا بفكرة الدولة‬
‫يف املجتمع(((‪ .‬بحيث تعترب ال�صفقات العمومية املجال الأكرث تعر�ضا للف�ساد ب�شتى‬
‫�صوره‪ ،‬وي�أخذ يف جمال ال�صفقات العمومية �صورة االمتيازات غري املربرة‪ ،‬والر�شوة‪،‬‬
‫وتلقي الهدايا‪ ،‬وتعار�ض م�صالح املوظف العمومي من وراء هذه ال�صفقات التي‬
‫تربها الدولة �أو امل�صالح املتعاقدة اخلا�ضعة للقانون العام وجرمية تعار�ض امل�صالح‬
‫من اجلرائم امل�ستحدثة التي جاء بها قانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته‪.‬‬
‫و لقد �أوىل امل�شرع اجلزائري اهتمام ًا كبري ًا بال�صفقات العمومية لأنها تكلف‬
‫خزينة الدولة �أموا ًال �ضخمة‪ ،‬و�أ�صدر العديد من الن�صو�ص التي تنظم هذا املجال‪،‬‬
‫ولكي يكون امل��وظ��ف العمومي املكلف بت�سيري ال�صفقات العمومية حت��ت الرقابة‬
‫الإدارية والق�ضائية‪ ،‬قام بتجرمي عدة �أفعال مل تكن جمرمة من قبل وذلك من �أجل‬
‫قمع كل املخالفات والتجاوزات التي ترتكب �أثناء حت�ضري �أو �إبرام �أو تنفيذ ال�صفقة‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫علة كرمية‪ ،‬جرائم الف�ساد يف جمال ال�صفقات العمومية‪ ،‬جامعة اجلزائر‪ ،1‬كلية احلقوق‪ ،‬ر�سالة لنيل درجة‬ ‫(( (‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫دكتوراه يف القانون العام فرع القانون اجلنائي والعلوم القانونية‪� ،2013 - 2012 ،‬ص ‪.4‬‬

‫‪12‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫العمومية‪ ،‬وه��ذا ما يدل على �أن ال�صفقة العمومية تربم وفقا لإج��راءات قانونية‬
‫وتنظيمية قبل دخولها حيز التنفيذ فهي تقوم على جملة من املبادئ التي يجب على‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫كل متعاقد احرتامها ومراعاتها مبا ي�ضمن النزاهة وال�شفافية و�ضرورة اعتماد‬
‫معايري مو�ضوعية الختيار املتعاقد مع الإدارة عند �إبرام ال�صفقات العمومية‪.‬‬
‫فهذه ال�صفقات العمومية تدخل يف �إط��ار عمليات ال�شراء العمومي وهي‬
‫الإدارة احلقيقية للتج�سيد امليداين ملختلف امل�شاريع العمومية‪ ،‬فقد ورد �أنه يف ظل‬
‫الوفرة والرخاء املايل متثل ال�صفقة العمومية الو�سيلة املثلى التي تتمكن بوا�سطتها‬
‫الإدارات العمومية م��ن حتقيق ب��راجم�ه��ا‪ ،‬فهي حتتل ن�سبة معتربة م��ن امل��وارد‬
‫املالية ومتثل �آلية �أ�سا�سية يف النمو االقت�صادي(((‪ .‬كما تعترب ال�صفقات العمومية‬
‫مبثابة املجال اخل�صب جلرائم الف�ساد عموما وجرمية تعار�ض امل�صالح على وجه‬
‫اخل�صو�ص يف �أي بلد(((‪.‬‬
‫علم ًا �أن الدولة ر�صدت يف ال�سنوات الأخرية مبالغ �ضخمة للربامج التنموية‬
‫الجن��از امل�شاريع الإ�سرتاتيجية والبنى التحتية وه��ذه الأهمية من حيث الأم��وال‬
‫ال�ضخمة املنفقة مقابل اجن��از ال�صفقات العمومية‪ ،‬جتذب املتعامل االقت�صادي‬
‫الراغب يف حتقيق الربح وهذا الأخري قد يكون متعامل نزيه ويحرتم قواعد املناف�سة‪،‬‬
‫�أو قد يكون م�ؤ�س�سة اقت�صادية ال يهمها �سوى الفوز بال�صفقة العمومية وهي من �أجل‬
‫ذلك م�ستعدة للقيام ب��أي ت�صرف من �أج��ل احل�صول عليها بعيد ًا عند ال�سعي يف‬
‫تقدمي �أح�سن العرو�ض وه��ذا ما ي�ؤثر �سلب ًا على بع�ض املوظفني العموميني الذين‬
‫ي�ستغلون خربتهم ونفوذهم من �أجل التواط�ؤ مع ه�ؤالء املتعاملني الفا�سدين‪.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪AOUADIA Khaled, LALLEM Mohamed, LAOUAR Rachid, Gestion‬‬

‫‪active des marchés publics, I.S.G.P, Alger, avril 2003., cité in,‬‬
‫علة كرمية‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.4‬‬ ‫ ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ )‪(2‬‬ ‫‪V. Paul Cassia, conflit d’intérêts et passation des contrats de la‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪commande publique, Article publié à, AJDA 2012, p 1040.‬‬

‫‪13‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أهمية الدرا�سة‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ي�شكل مو�ضوع تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية قلق ًا كبري ًا يف‬
‫دول العامل وذلك للآثار ال�سلبية التي تنجم عنه والعواقب الوخيمة والتي ت�ؤثر على‬
‫الربنامج التنموي لهذه الدول‪.‬‬
‫‪ .Ⅰ‬الأهمية العلمية (النظرية)‬
‫ت�أتي �أهمية هذا املو�ضوع العلمية يف كونه يهدف �إىل حتليل وت�شخي�ص ظاهرة‬
‫الف�ساد الإداري ب�شكل عام وجرمية تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية‬
‫على وجه اخل�صو�ص وذل��ك بالتعرف �إىل ماهية وح��االت و�أ�سباب ونتائج تعار�ض‬
‫امل�صالح‪ ،‬ذل��ك لأن ت�شخي�ص امل�شكلة ه��ي �أول مرحلة م��ن م��راح��ل املكافحة كما‬
‫تربز �أهمية الدرا�سة الأ�سا�سية يف �أنها ت�سعى �إىل الك�شف عن الإجراءات والآليات‬
‫القانونية التي ر�صدها امل�شرع اجلزائري ملكافحة تعار�ض م�صالح املوظف العمومي‬
‫مقارنة ببع�ض الدول الرائدة يف هذا املجال‪.‬‬
‫وال�سيا�سة اجلنائية التي انتهجه امل�شرع اجل��زائ��ري يف ظل قانون الوقاية من‬
‫الف�ساد ومكافحته وكذا قانون تنظيم ال�صفقات العمومية وباقي القوانني ذات ال�صلة‪.‬‬
‫كما ال يفوتنا �أن ننوه ببع�ض النماذج التي طبقتها بع�ض الدول من �أجل جت�سيد �أخالقيات‬
‫وقواعد �سلوك من �أجل نزاهة املوظف العمومي‪ ،‬كما ال نن�سى �أي�ضا دور �أجهزة الرقابة‬
‫من �أجل حت�سي�س املوظف بامل�س�ؤولية وفر�ض ال�سلوك احل�سن‪.‬‬
‫‪ .Ⅱ‬الأهمية العلمية (التطبيقية)‬
‫تتمثل الأهمية العلمية لهذه ال��درا��س��ة بالنظر خل�ط��ورة تعار�ض امل�صالح‬
‫وانت�شارها على جميع قطاعات املجتمع مبا يف ذل��ك القطاع اخلا�ص وم�ؤ�س�سات‬
‫املجتمع املدين �إ�ضافة �إىل القطاع العام حيث ت�ساهم امل�صالح ال�شخ�صية يف ت�سيري‬
‫املهمات و�سرعة �إجن��ازه��ا وت��راك��م الأرب��اح ل�صالح فئات دون غريها �أو يف حتول‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫امل�ؤ�س�سات العمومية �إىل م�ؤ�س�سات فئوية �أو حزبية مغلقة على جمموعة معينة‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪14‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫كما تربز �أهمية املو�ضوع العلمية يف الوقوف على العقبات التي تواجه جهود‬
‫مكافحة هذه اجلرمية يف اجلزائر من الناحية العملية‪ ،‬وها هي ال�سبل التي تف�ضي‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�إىل احلد من املمار�سات التي تنطوي على ا�ستغالل الوظيفة واملن�صب العام لتحقيق‬
‫منافع �شخ�صية يتوجب و�ضع الت�شريعات و�إن�شاء الأجهزة الرقابية الكفيلة باحلد‬
‫منه �أو تقليل تلك املمار�سات‪ ،‬وي�أتي يف مقدمة هذه الت�شريعات القوانني املتعلقة‬
‫بتعار�ض امل�صالح ال��ذي يكر�س ه��ذا املفهوم وين�شر الثقافة العامة حوله وي��درب‬
‫العاملني لتطبيقه وي�ضع ح��د ًا ال�ستغالل النفوذ ويفر�ض عقوبات على من ي�شغل‬
‫املن�صب العام لتحقيق �أغرا�ض �شخ�صية‪.‬‬
‫و تكمن �أهمية هذا املو�ضوع يف نقاط كثرية منها‪:‬‬
‫‪� .1‬أنه مو�ضوع م�ستجد معا�صر‪ ،‬يخت�ص به العديد من الأحكام التي يجهلها‬
‫كثري من املوظفني وال�سيما املوظفني العموميني النا�شطني يف جمال‬
‫ال�صفقات العمومية الذين يجب عليهم التعرف على هذا املو�ضوع‪.‬‬
‫‪�.2‬إنه مو�ضوع متكرر ومنت�شر يف جميع �أنحاء العامل‪.‬‬
‫‪�.3‬إن �أغلب الت�شريعات احلالية تبنت و�صادقت على اتفاقية الأمم املتحدة‬
‫املتعلقة مبكافحة الف�ساد وجاءت لتحمي املوظف العمومي من خالل‬
‫تقدم وتطور القوانني يف هذا املجال‪.‬‬
‫�أهداف الدرا�سة‪:‬‬
‫تهدف هذه الدرا�سة �إىل بيان الآليات القانونية التي ر�صدها امل�شرع اجلزائري‬
‫ملكافحة الف�ساد ب�شكل عام وجرمية تعار�ض امل�صالح ب�شكل خا�ص ويف �أهم جمال‬
‫اقت�صادي �أال وهو جمال ال�صفقات العمومية على �ضوء الن�صو�ص القانونية املنظمة‬
‫لها‪.‬‬
‫و يرتكز البحث حول تو�ضيح الدور الذي تلعبه �أجهزة الرقابة يف ظل املنظومة‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫امل�ؤ�س�ساتية من خالل بيان مدى فعالية الرقابة على خمتلف القطاعات وامل�ؤ�س�سات‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪15‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫العمومية‪ ،‬باعتبار �أن احلق املعتدى عليه هو املال العام ونزاهة الوظيفة العمومية‪،‬‬
‫ومعرفة �أهم التدابري الرقابية التي تطبقها هذه الأجهزة للوقاية من هذه اجلرائم‪،‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫وكذا التدابري الردعية التي ن�ص امل�شرع على �ضرورة تطبيقها يف حال ثبوت �إ�سناد‬
‫اجلرمية ملرتكبيها وي�صاحب ذلك حماولة البحث يف الأ�سباب التي تعيق فاعلية‬
‫دور الأجهزة والآليات نحو حتقيق دورها يف الوقاية من جرائم ال�صفقات العمومية‬
‫ومكافحتها‪.‬‬
‫�أ�سباب اختيار املو�ضوع‪:‬‬
‫و قد كان من �أبرز الأ�سباب التي دفعت الختيار يف هذا املو�ضوع‪:‬‬
‫‪�.1‬أهمية املو�ضوع‪.‬‬
‫‪.2‬مي�س �صميم تخ�ص�ص مدر�سة الدكتوراه‪.‬‬
‫‪�.3‬أنه يجمع ب�ين ال�ق��ان��ون الإداري وال�ق��ان��ون اجل�ن��ائ��ي‪ ،‬وب�ين امل�ي��زة التي‬
‫اخت�صت بها الت�شريعات املتعلقة مبكافحة الف�ساد خ�صو�صا يف جمال‬
‫ال�صفقات العمومية‪.‬‬
‫‪�.4‬أنه يحتوي على العديد من الأحكام التي البد من تو�ضيحها والوقوف‬
‫عليها ‪.‬‬
‫‪.5‬الرغبة يف �أن ي�أخذ هذا املو�ضوع حقه يف الدرا�سة القانونية املتخ�ص�صة‬
‫وذلك لأهمية هذا املو�ضوع كما �أ�سلفنا الذكر‪.‬‬
‫�صعوبات البحث‪:‬‬
‫مل ي�سبق لأحد الباحثني يف اجلزائر "على حد علمي" �أن قام بدرا�سة هذا‬
‫املو�ضوع درا�سة م�ستقلة مما جعل البحث �صعبا نوع ًا ما ومل �أعرث على كتب �أو �أبحاث‬
‫على م�ستواي بحثت يف هذا املو�ضوع‪� ،‬إال �أن هناك بع�ض الكتب والدرا�سات ذات‬
‫ال�صلة التي تطرقت لبع�ض عنا�صر مو�ضوع البحث‪ ،‬وقد حتدثنا عنها ب�شكل عام‪،‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫منها ما له عالقة باملو�ضوع مبا�شرة ومنها ما يتقاطع مع املو�ضوع يف املبادئ العامة‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪16‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�إىل جانب �أن �أك�ثر امل��راج��ع املتوفرة عن املو�ضوع تركز على جانب وتهمل‬
‫اجلوانب الأخرى وال�سيما اجلزئية والتف�صيلية نظر ًا حلداثة القانون وقلة الأحكام‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الق�ضائية يف هذا املجال‪.‬‬

‫منهج الدرا�سة‪:‬‬
‫نظر ًا لطبيعة املو�ضوع ارت�أينا ا�ستخدام املنهج التحليلي من �أج��ل �إج��راء‬
‫درا�سة حتليلية على �شقي املو�ضوع‪� ،‬شق متعلق بتحليل تنظيم ال�صفقات العمومية‪،‬‬
‫و�شق �آخر متعلق بتحليل قانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته وذلك من �أجل حتليل‬
‫الظاهرة عن طريق جمع املعلومات وت�صنيفها وال��ذي يعترب يف نظرنا طريقة من‬
‫ال�ط��رق املرتبطة بالظواهر الإن�سانية لبحث �أك��ادمي��ي يتميز ب��الأ��س�ل��وب العلمي‬
‫والتحليلي وهذا املفهوم يتالءم مع طبيعة هذه الدرا�سة‪.‬‬
‫و قد اعتمدنا يف هذا املجال على ما هو موجود يف الكتب والدوريات والبحوث‬
‫العلمية املتخ�ص�صة حول جرائم الف�ساد ب�شكل عام وما تطرقت �إليه بع�ض الدرا�سات‬
‫يف جمال التخ�ص�ص وكذا فح�ص وحتليل بع�ض الت�شريعات الوطنية واملقارنة ذات‬
‫ال�صلة مب�س�ألة مكافحة الف�ساد وخا�صة اتفاقية الأمم املتحدة‪.‬‬
‫�إ�شكالية الدرا�سة‪:‬‬
‫انطالق ًا مما �سبق ف�إن �إ�شكالية هذه الدرا�سة تتمحور حول جرمية تندرج‬
‫حتت إ�ط��ار جرائم الف�ساد �أال وه��ي "جرمية تعار�ض امل�صالح" والتي ي�برز فيها‬
‫املوظف العمومي بالذات وما ميكن �أن ي�سببه هذا الأخري يف جمال ت�سيري ال�صفقات‬
‫العمومية‪ ،‬فهذا يقودنا �إىل �إ�شكالية رئي�سية لهذه الدرا�سة تتمثل فيما يلي‪:‬‬
‫ما مدى فعالية الن�صو�ص القانونية التي ر�صدها امل�شرع اجلزائري بخ�صو�ص‬
‫جرمية تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية‪ ،‬و�إىل �أي مدى ميكن اعتبارها‬
‫م�ؤ�شر من م�ؤ�شرات الف�ساد وكيفية احلد من مدى وقوع املوظف العمومي يف هذه‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫احلالة وكيفية تكري�س النزاهة يف القطاع العام من خالل �سبل الوقاية الوا�ضحة‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪17‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫خطة الدرا�سة‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫و للإجابة على هذه الإ�شكالية ملو�ضوع البحث ق�سمنا هذه الدرا�سة �إىل ف�صلني‬
‫ي�سبقهما مبحث متهيدي‪ ،‬والذي عنوناه بــ "ماهية تعار�ض امل�صالح"‪ ،‬وهذا املبحث‬
‫ك��ان الب��د منه ل�ضرورات البحث ال��ذي يقت�ضي ت�شخي�ص حالة تعار�ض امل�صالح‬
‫باعتبارها من اجلرائم امل�ستحدثة وكذا غياب التطبيقات الق�ضائية يف الواقع مع‬
‫حتديد حاالته و�أ�سبابه ونتائجه‪ ،‬وهذا من �أجل الو�صول �إىل ر�ؤية وا�ضحة للمو�ضوع‬
‫وت�شخي�صها ت�شخي�ص ًا وا�ضح ًا من �أجل الو�صف اجليد وحتديد العالج املنا�سب‪.‬‬
‫ •و الف�صل الأول املعنون بــ "�أركان جرمية تعار�ض امل�صالح يف جمال‬
‫ال�صفقات العمومية" ق�سمناه �إىل ث�لاث��ة مباحث خ�ص�صنا الأول لـ‬
‫"الركن املفرت�ض" والثاين لـ "الركن املادي يف جرمية تعار�ض امل�صالح"‬
‫�أما الثالث فخ�ص�صناه لـ "الركن املعنوي"‪.‬‬
‫ •�أم��ا الف�صل الثاين وال��ذي عنوناه بــ "�آليات الوقاية و�إج ��راءات منع‬
‫تعار�ض امل�صالح" فق�سمناه �إىل ثالثة مباحث تناولنا يف املبحث الأول‬
‫منه �إىل‪" :‬الهيئات املتخ�ص�صة يف مكافحة الف�ساد الإداري" �أما املبحث‬
‫الثاين فعنوناه بـ "�آليات و�إج��راءات منع تعار�ض امل�صالح" وتطرقتا يف‬
‫املبحث الثالث منه �إىل‪" :‬اجلهود العربية والدولية يف مكافحة تعار�ض‬
‫امل�صالح"‪.‬‬
‫ •كما و�صلنا �أخري ًا يف اخلامتة �إىل جملة من النتائج والتو�صيات نتمنى‬
‫�أن نكون قد �أدركنا ولو جانبا قليال من ال�صواب منها لكي تتم اال�ستفادة‬
‫من الناحيتني النظرية والتطبيقية‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪18‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫املبحث التمهيدي‬
‫ماهية تعار�ض امل�صالح‬

‫من الأولويات التي تويل اهتمام الدول التي ت�صبو �إىل تطوير البالد يف �شتى‬
‫املجاالت وتتمتع بر�ؤية نحو التغيري ال�صحيح والأجن��ع‪� ،‬أن تعالج مظاهر الف�ساد‬
‫ب�شكل عام من �أجل الإقالع احلقيقي من من�صة الركود االقت�صادي‪ ،‬وتبديد املال‬
‫العام‪ ،‬وتعد جرمية تعار�ض امل�صالح �إحدى هذه املظاهر‪ ،‬لذا وجب على القائمني‬
‫يف هذه الدول جعل �ضوابط ت�ؤدي �إىل التغيري ال�صحيح والإيجابي و�أن تعالج هذه‬
‫الظاهرة ب�شكل �إيجابي ودقيق‪ ،‬ويعد جتاهل هذا املو�ضوع تق�صريا‪ ،‬له �آثاره ال�سلبية‬
‫اخلطرية على كل امل�ستويات ولهذا �سن�ستعر�ض يف هذا املبحث ويف املطلب الأول‬
‫منه "التعريف بتعار�ض امل�صالح وحاالته" ويف املطلب الثاين �إىل "�أ�سباب ونتائج‬
‫تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية"‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪19‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
20

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫املطلب الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫التعريف وحاالت تعار�ض امل�صالح‬

‫مفهوم تعار�ض امل�صالح مل يكن حمل حم��اوالت تعريفات �إال حديثا‪� ،‬سواء‬
‫من طرف املنظمات الدولية املنادية لنزاهة املوظف والأخالق‪� ،‬أو �سواء من طرف‬
‫الدول التي �صادقت على ت�شريعات متعلقة بالوقاية من تعار�ض امل�صالح (مثل كندا‬
‫وم�صر) و�سنحاول يف هذا املطلب التطرق �إىل تعريف تعار�ض امل�صالح (الفرع‬
‫الأول) وحاالت تعار�ض امل�صالح (الفرع الثاين)‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪21‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
22

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫تعريف تعار�ض امل�صالح‬

‫تتكون هذه اجلملة من عبارتني (كلمتني) ولتعريف تعار�ض امل�صالح يجب‬

‫التطرق �إىل الكلمتني لغويا كل كلمة على حدا وبعدها �سوف نتطرق �إىل التعريف‬
‫اال�صطالحي لتعار�ض امل�صالح‪.‬‬
‫�أو ًال‪ :‬التعريف اللغوي‬
‫‪.1‬التعار�ض يف اللغة‪:‬‬
‫َ‬
‫تعار�ض‪ ،‬وامل��راد بالتعار�ض املمانعة على �سبيل املقابلة‪،‬‬ ‫التعار�ض م�صدر‬
‫يقال‪ :‬عار�ض ال�شي َء بال�شي ِء معار�ض ًة �أي قابله‪ ،‬وعار�ض كتابي بكتابه‪� ،‬أي قابله‪.‬‬
‫و عر�ضت الكتاب‪� ،‬أي حفظته عن ظهر قلب‪ ،‬وعر�ضت له ال�شيء‪� ،‬أي �أظهرته‬
‫له و�أبرزته‪.‬‬
‫ٌ‬
‫عار�ض‬ ‫والعر�ض‪ :‬الأمر يعر�ض للرجل يبتلى به‪ ،‬يقال‪ :‬عر�ض يل يف الطريق‬
‫من جبل ونحوه‪� ،‬أي مانع مينع من امل�ضي‪.‬‬
‫و عار�ضته مبثل ما �صنع‪� ،‬أي �أتيت �إليه مبثل ما �أتى وفعلت مثل ما فعل‪.‬‬
‫ومنه‪ :‬اعرتا�ضات الفقهاء لأنها متنع من التم�سك بالدليل‪ ،‬ومنه‪ :‬تعار�ضت‬
‫البيانات‪ ،‬لأن كل واحدة تعرت�ض الأخرى ومتنع نفوذها(((‪.‬‬

‫ابن منظور‪ ،‬ل�سان العرب‪( ،‬مادة‪ :‬عر�ض‪ ،)165/7 ،‬الفيومي‪ :‬امل�صباح املنري (مادة‪ :‬عر�ض‪- 402/2 ،‬‬ ‫(( (‬
‫‪ ،)404‬الفريوز �آبادي‪ :‬القامو�س املحيط (باب ال�ضاد‪ ،‬ف�صل العني‪� ،‬ص‪ 831 :‬و‪ ،)834‬و�إبراهيم م�صطفى‬
‫و�آخرون‪ :‬املعجم الو�سيط (مادة‪ :‬عر�ض‪ ،.)947/2 ،‬نقال عن‪ :‬حممد �إبراهيم �أبو العي�ش‪ ،‬تعار�ض م�صالح‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫املر�ضى‪ ،‬درا�سة فقهية مقارنة‪ ،‬ر�سالة ا�ستكماال ملتطلبات احل�صول على درجة املاج�ستري يف الفقه املقارن من‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫كلية ال�شريعة والقانون يف اجلامعة الإ�سالمية‪ ،‬غزة‪� ،‬سنة ‪� ،2011‬ص ‪.3‬‬

‫‪23‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪.2‬امل�صالح يف اللغة‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫امل�صالح جمع ومفردها م�صلحة‪ ،‬وامل�صلحة‪ :‬ال�صالح‪ ،‬وامل�صلحة واحدة‬

‫امل�صالح واال�ست�صالح نقي�ض اال�ستف�ساد‪ ،‬ف�أ�صلح ال�شيء بعد ف�ساده �أقامه و�أ�صلح‪:‬‬
‫�أت��ى بال�صالح وهو اخلري وال�صواب‪ .‬و�أ�صلح القرية‪� :‬أي �أح�سن �إليها ف�صلحت‪.‬‬
‫و�أ�صلح يف عمله �أو �أم��ره‪� :‬أت��ى مبا هو �صالح ونافع‪ .‬و�أ�صلح بينهما �أو ما بينهما‪:‬‬
‫�أزال ما بينهما من عداوة و�شقاق‪ ،‬قال تعاىل‪َ } :‬و ِ�إن َطا ِئ َفت ِ‬
‫َان ِمنَ المْ ُ�ؤ ِْم ِن َني ا ْق َت َت ُلوا‬
‫َف�أَ ْ�ص ِل ُحوا َب ْي َن ُه َما‪.((({...‬‬
‫وال�صالح‪ :‬امل�ستقيم امل��ؤدي لواجباته‪ ،‬وال�صالح‪ :‬اال�ستقامة وال�سالمة من‬
‫العيب (((‪.‬‬
‫ثاني ًا‪ :‬التعريف اال�صطالحي‬
‫‪.1‬التعار�ض يف اال�صطالح‪:‬‬
‫اختلف العلماء من الأ�صوليني واملحدثني والفقهاء يف تعريفهم للتعار�ض‪.‬‬
‫فعند الأ�صوليني فقال الإم��ام الإ�سنوي ‪ -‬رحمه اهلل ‪" -‬التعار�ض بني‬
‫ال�شيئني‪ :‬هو تقابلهما على وجه مينع كل منهما مقت�ضى �صاحبه"(((‪.‬‬
‫و عرفه ابن الهمام ‪ -‬رحمه اهلل ‪ -‬ب�أنه‪" :‬اقت�ضاء كل من الدليلني عدم‬
‫مقت�ضى الأخر"‪.‬‬

‫�سورة احلجرات‪ ،‬من الآية (‪.)9‬‬ ‫((( ‬

‫ابن منظور‪ ،‬ل�سان العرب‪( ،‬م��ادة‪� :‬صلح‪ ،)516/2 ،‬الفيومي‪ :‬امل�صباح املنري (م��ادة‪� :‬صلح‪،)345/1 ،‬‬ ‫((( ‬
‫الفريوز �آب��ادي‪ :‬القامو�س املحيط (ب��اب احل��اء‪ ،‬ف�صل ال�صاد‪� ،‬ص‪ ،)293 :‬و�إبراهيم م�صطفى و�آخ��رون‪:‬‬
‫املعجم الو�سيط (مادة‪� :‬صلح‪ ،)520/1 ،‬والرازي‪ :‬خمتار ال�صحاح (مادة‪� :‬صلح‪� ،‬ص‪ ،.)375 :‬نقال عن‪:‬‬
‫حممد �إبراهيم �أبو العي�ش‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.11‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫الإ�سنوي نهاية ال�سول يف �شرح منهاج الأ�صول (‪ ،.)20/2‬نقال عن‪ :‬حممد �إبراهيم �أبو العي�ش‪ ،‬املرجع ال�سابق‪،‬‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫�ص ‪.4‬‬

‫‪24‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أما عند املحدثني فلم يذكر التعار�ض بهذا اال�سم‪ ،‬و�إمن��ا ذك��روه مبختلف‬
‫احلديث فقالوا‪� :‬إن خمتلف احلديث هو‪( :‬الأحاديث التي تتعار�ض يف الظاهر)‪� ،‬أي‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�أن ي�أتي حديثان مت�ضادان يف املعنى ظاهر ًا‪ ،‬فيوفق بينهما �أو يرجح �إحداهما(((‪.‬‬
‫مل يتناول املف�سرون التعار�ض بهذا اال�سم‪ ،‬و�إمن��ا ذك��روه حتت ا�سم موهم‬
‫املختلف والتناق�ض فعرفه الإم��ام الزرك�شي ‪ -‬رحمه اهلل ‪ -‬ب�أنه‪ " :‬م��ا يوهم‬
‫التعار�ض بني �آيته‪ ،‬وكالم اهلل تعاىل منزه عن االختالف"(((‪.‬‬
‫فبعد عر�ض هذه التعريفات ميكن �أن نخل�ص �إىل تعريف خمتار‪ ،‬فالتعار�ض‬
‫هو‪" :‬اختالف الأدلة الظنية على �سبيل املمانعة"(((‪.‬‬
‫‪.2‬امل�صالح يف اال�صطالح‪:‬‬
‫�أما التعريف اال�صطالحي للم�صالح فتعرف �أي�ضا ب�أنها‪":‬املحافظة على‬
‫مق�صود ال�شرع" ومق�صود ال�شرع من اخللق خم�سة هي‪� :‬أن يحفظ دينهم و�أنف�سهم‬
‫وعقولهم ون�سلهم ومالهم فكل ما يت�ضمن حفظ الأ�صول اخلم�سة فهو م�صلحة وكل‬
‫ما يفوت هذه الأ�صول فهو مف�سدة ودفعه م�صلحة"(((‪ ،‬وبناءا على ذلك فكل مكان‬
‫فيه نفع �سواء ك��ان باجللب والتح�صيل كا�ستح�صال الفوائد واللذائذ �أو بالدفع‬
‫واالتقاء كا�ستبعاد امل�ضار والآالم فهو جدير ب�أن ي�سمى م�صلحة(((‪.‬‬

‫((( ال�سيوطي‪ ،‬تدريب الراوي (‪ ،.)196/2‬نقال عن‪ :‬نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.4‬‬
‫(( ( الزرك�شي‪ ،‬الربهان يف علوم القر�آن (‪ ،.)45/2‬نقال عن‪ :‬نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.4‬‬
‫(( ( حممد �إبراهيم �أبو العي�ش‪ ،‬نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.5‬‬
‫((( �أبي حامد الغزايل‪ ،‬امل�ست�صفى من علم الأ�صول‪� ،‬سنة ‪ 505‬هـ‪ ،.636/1 ،‬نقال عن‪� :‬صالح ح�سن كاظم‪،‬‬
‫م�ست�شار قانوين‪ ،‬دائرة ال� ش�ؤون القانونية‪ ،‬بحث من�شور على املوقع‪:‬‬
‫‪ http://www.nazaha.iq/%5Cpdf_up%5C11055%CConflict%20of%20‬‬
‫‪Interest.pdf، p. 8.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ت�ضارب امل�صالح يف ال�سلطة الوطنية الفل�سطينية‪ ،‬االئتالف من �أجل النزاهة وامل�ساءلة (�أمان)‪� ،‬إعداد عبد‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫الرحيم طه‪� ،‬سنة ‪� ،2007‬ص ‪ ،.2‬تقال عن‪� :‬صالح ح�سن كاظم‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.8‬‬

‫‪25‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫وعرفها الإمام ال�شاطبي ‪ -‬رحمه اهلل ‪ -‬فقال‪" :‬فامل�صالح واملفا�سد الراجعة‬
‫�إىل الدنيا �إمنا تفهم على مقت�ضى ما غلب‪ ،‬ف��إذا كان الغالب جهة امل�صلحة فهي‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫امل�صلحة املوجودة عرف ًا‪ ،‬و�إذا غلبت اجلهة الأخ��رى فهي املف�سدة املفهومة عرف ًا‪،‬‬
‫ولذلك كان الفعل ذو الوجهني من�سوب ًا �إىل اجلهة الراجحة‪ ،‬ف�إن رجحت امل�صلحة‬
‫فمطلوب‪ ،‬ويقال فيه �إنه م�صلحة‪ ،‬و�إذا غلبت جهة املف�سدة فمهروب عنه‪ ،‬ويقال �إنه‬
‫مف�سدة‪ ،‬على ما جرت به العادات يف مثله"(((‪.‬‬
‫�أم��ا تعار�ض �أو ت�ضارب امل�صالح يف مفهوم القانون وجرائم الف�ساد‪ ،‬فهو‬
‫م�صطلح اختلف يف حتديد ماهيته فمنهم من ق��ال ت�ضارب امل�صالح و�ضع معني‬
‫ي�صبح فيه املوظف احلكومي العام �أو املحامي �أو ال�سيا�سي �أو امل�س�ؤول يف م�ؤ�س�سة ما‬
‫عند �أداء مهامهم يف موقع تناف�سي وربحي ما يجعلهم غري م�ؤهلني للقيام بواجباتهم‬
‫جتاه الآخرين ب�شكل ع��ادل وت�ضارب امل�صالح يتحقق حتى لو مل توجد دالئ��ل على‬
‫ا�ستعمال غري �أخالقي لل�سلطة فهو ب�شكل عام و�ضع غري طبيعي يق�ضي على ثقة‬
‫الأفراد يف ذلك ال�شخ�ص امل�س�ؤول وامل�ؤ�س�سة التي يتبعها يف املجتمعات املتقدمة‪.‬‬
‫و مفهوم تعار�ض امل�صالح مل يكن حمل حماوالت تعريف �إال حديثا �سواء من‬
‫طرف املنظمات الدولية (املجل�س الأوروب��ي ومنظمة التعاون والتطور االقت�صادي‬
‫(((‪� )OCDE‬أو من طرف الدول التي �صادقت يف ت�شريعاتها على القوانني املتعلقة‬
‫بتعار�ض امل�صالح مثل كندا وم�صر و�سلطنة عمان حديثا‪.‬‬
‫وعرفته منظمة التعاون والتطور االقت�صادي ‪ OCDE‬على �أنه‪:‬‬
‫"تعار�ض امل�صالح يعني �ضمنا تعار�ض ًا بني املهمة العامة وامل�صالح اخلا�صة‬
‫ملوظف عمومي والذي من خاللها ميلك هذا املوظف العمومي يف �إطار خا�ص م�صالح‬
‫التي ميكن �أن ت�ؤثر ب�شكل غري �صحيح الطريقة التي تفي بالتزاماته وم�س�ؤولياته"(((‪.‬‬

‫ال�شاطبي‪ ،‬املوافقات (‪ ،.)45/1‬نقال عن‪ :‬حممد �إبراهيم �أبو العي�ش‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.13‬‬ ‫((( ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ )‪(2‬‬ ‫)‪(Organisation de coopération et de développement économique‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ترجمة خا�صة وجاء تعريف ‪ OCDE‬كالآتي‪:‬‬ ‫((( ‬

‫‪26‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ون�ستنتج م��ن ه��ذا التعريف ب ��أن تعار�ض امل�صالح ميكن �أن يعني الفرتة‬
‫ ويف هذا الإطار ف�إن منظمة التعاون والتطور االقت�صادي‬،‫احلا�ضرة والفرتة املا�ضية‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

:‫) تالحظ ثالثة �أ�شكال يف تعار�ض امل�صالح‬OCDE(

"le conflit potentiel(((":‫ التعار�ض املحتمل‬.1
‫"التعار�ض املحتمل ي�شري �إىل احلالة التي يكون فيها ال�شخ�ص الذي ي�شغل‬
‫ �أثناء ممار�سته مهام وظيفة عمومية‬،‫�سلطة عمومية بالنظر �إىل م�صاحله اخلا�صة‬
."‫معينة (ال�سيما بعد تعيينه) والتي ت�ضعه يف و�ضعية تعار�ض م�صالح‬
"le conflit apparent(((" :‫التعار�ض الظاهر‬.2
‫"التعار�ض الظاهر هو الو�ضع الذي تكون فيه امل�صالح اخلا�صة للموظف‬
‫ من دون هذا هو احلال يف‬،‫بادية ب�شكل طبيعي ويحتمل �أن ت�ؤثر على طريقة �أدائه‬
."‫الواقع‬

«Un conflit d’intérêts implique un conflit entre la mission publique et

les intérêts privés d’un agent public, dans lequel l’agent public possède
à titre privé des intérêts qui pourraient influencer indûment la façon
dont il s’acquitte de ses obligations et de ses responsabilités». Rapport
de la commission de réflexion pour la prévention des conflits d’intérêts
dans la vie publique, Remis au président de la république le 26 janvier
2011, du site internet, www.conflits - interets.fr, p 13.
(1) «Le conflit potentiel désigne la situation dans laquelle, compte tenu
des intérêts privés de la personne dépositaire de la puissance publique,
l’exercice de telle ou telle fonction publique (à la suite d’une nomination
notamment) placerait celle - ci en situation de conflit d’intérêts».
(2) « le conflit apparent est la situation dans la quelle les intérêts privés de
applicable copyright law.

l’agent sont susceptibles d’être regardés comme de nature à influencer

Copyright © 2016.

indûment sa manière de servir, sans que ce soit le cas effectivement ».

27

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 ‫‪.3‬التعار�ض احلقيقي‪"le conflit réel(((" :‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫"التعار�ض احلقيقي ي�شري �إىل الو�ضعية التي من خاللها تثبت فيها �أن‬
‫م�صلحة خا�صة م�ؤثرة على ت�صرف ال�شخ�ص الذي ميار�س مهامه الوظيفية"(((‪.‬‬
‫و عرفته منظمة الأمم املتحدة يف اتفاقيتها املتعلقة مبكافحة الف�ساد‪ ،‬املعتمدة‬
‫من قبل اجلمعية العامة للأمم املتحدة‪ ،‬وامل�صادق عليها مبوجب املر�سوم الرئا�سي‬
‫رقم ‪ 128 - 04‬امل�ؤرخ يف ‪� 19‬أبريل �سنة ‪ 2004‬املت�ضمن الت�صديق‪ ،‬بتحفظ‪،‬‬
‫على اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد‪ ،‬املعتمدة من قبل اجلمعية العامة للأمم‬
‫املتحدة بنيويورك يوم ‪� 31‬أكتوبر ((( ‪ ،2003‬يف الدليل الت�شريعي لتنفيذها على‬
‫�أنه‪:‬‬
‫"ت�سعى كل دولة طرف‪ ،‬عند االقت�ضاء ووفقا للمبادئ الأ�سا�سية لقانونها‬
‫الداخلي �إىل و�ضع تدابري ونظم تلزم املوظفني العموميني ب�أن يف�صحوا لل�سلطات‬
‫العمومية عن �أ�شياء منها مالهم من �أن�شطة خارجية وعمل وظيفي وم��وج��ودات‬
‫وهبات �أو منافع كبرية قد تف�ضي �إىل ت�ضارب يف امل�صالح مع مهامهم كموظفني‬
‫عموميني" (((‪.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪« Le conflit réel désigne la situation dans laquelle il avéré qu’un intérêt‬‬
‫‪personnel a influencé le comportement de la personne exerçant ses‬‬
‫‪fonction professionnelles, Selon l’OCDE, cette situation ne relève pas‬‬
‫‪du conflit d’intérêt stricto sensu et doit être appréhendé sans l’angle‬‬
‫‪répressif ».‬‬
‫تعترب ترجمة كل من التعار�ض املحتمل والتعار�ض الظاهر والتعار�ض احلقيقي ترجمة خا�صة‪ ،‬فمن �أراد‬ ‫((( ‬
‫التدقيق �أكرث الإطالع على الن�ص الأ�صلي بالفرن�سية‪.‬‬
‫مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 128 - 04‬امل�ؤرخ يف ‪� 19‬أبريل �سنة ‪ ،2004‬املت�ضمن الت�صديق‪ ،‬بتحفظ‪ ،‬على اتفاقية‬ ‫((( ‬
‫الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد‪ ،‬املعتمدة من قبل اجلمعية العامة للأمم املتحدة بنيويورك يوم ‪� 31‬أكتوبر‬
‫‪ ،2003‬ج ر عدد ‪� 26‬سنة ‪.2004‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫املادة ‪ 08‬الفقرة ‪ ،05‬الدليل الت�شريعي لتنفيذ اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد‪ ،‬ن�شرة الأمم املتحدة‪،‬‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫يناير ‪� ،210 - 2008‬ص ‪.26‬‬

‫‪28‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و ن�صت يف املادة ‪( 12‬هـ) من نف�س الدليل‪" :‬منع ت�ضارب امل�صالح بفر�ض‬
‫قيود ح�سب االقت�ضاء ولفرتة زمنية معقولة‪ ،‬على ممار�سة املوظفني العموميني‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ال�سابقني �أن�شطة مهنية‪� ،‬أو على عمل املوظفني العموميني يف القطاع اخلا�ص بعد‬
‫ا�ستقالتهم �أو تقاعدهم عندما تكون لتلك الأن�شطة �أو ذلك العمل �صلة مبا�شرة‬
‫بالوظائف التي توالها �أول�ئ��ك املوظفون العموميون �أو �أ�شرفوا عليها �أث�ن��اء مدة‬
‫خدمتهم"‪.‬‬
‫ثالث ًا‪ :‬التعريف الت�شريعي‬
‫بعد م�صادقة بع�ض ال��دول على اتفاقية الأمم املتحدة املتعلقة مبكافحته‬
‫الف�ساد يف ت�شريعاتها الوطنية على غرار كندا واجلزائر وم�صر و�سلطنة عمان‪،...‬‬
‫ظهرت بع�ض التعريفات القانونية التي حتدد من خاللها مفهوم تعار�ض امل�صالح‪،‬‬
‫ومن هذه التعريفات‪:‬‬
‫�أوال‪ :‬تعريف امل�شرع اجلزائري‬
‫لقد عرف امل�شرع اجلزائري تعار�ض امل�صالح يف القانون ‪ 01 - 06‬امل�ؤرخ‬
‫يف ‪ 21‬حمرم عام ‪ 1427‬املوافق لـ ‪ 20‬فرباير �سنة ‪ ،2006‬املتعلق بالوقاية‬
‫من الف�ساد ومكافحته املعدل واملتمم‪ ،‬يف املادة ‪ 08‬منه على �أنه‪" :‬يلتزم املوظف‬
‫العمومي ب ��أن يخرب ال�سلطة الرئا�سية التي يخ�ضع لها �إذا تعار�ضت م�صاحله‬
‫اخلا�صة مع امل�صلحة العامة �أو يكون من �ش�أن ذلك الت�أثري على ممار�سته ملهامه‬
‫ب�شكل عاد"(((‪.‬‬
‫�أما يف جمال ال�صفقات العمومية فقد عرفه امل�شرع اجلزائري يف املر�سوم‬
‫الرئا�سي ‪ 236 - 10‬امل ��ؤرخ يف ‪� 07‬أكتوبر ‪ 2010‬املتعلق بتنظيم ال�صفقات‬
‫العمومية املعدل واملتمم((( يف امل��ادة ‪ 61‬مكرر ب�أنه‪":‬عندما تتعار�ض امل�صالح‬
‫قانون رقم ‪ 01 - 06‬م�ؤرخ يف ‪ 20‬فرباير ‪ 2006‬املتعلق بالوقاية من الف�ساد ومكافحته املعدل واملتمم‪ ،‬ج ر‬ ‫((( ‬
‫عدد ‪� 14‬سنة ‪� ،2006‬ص ‪.6‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 236 - 10‬م�ؤرخ يف ‪ ،2010/10/07‬املتعلق بتنظيم ال�صفقات العمومية املعدل‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫واملتمم‪ ،‬ج ر عدد ‪� 58‬سنة ‪.2010‬‬

‫‪29‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫اخلا�صة ملوظف عمومي‪ ،‬ي�شارك يف �إب��رام �أو تنفيذ �أو مراقبة �صفقة عمومية مع‬
‫امل�صلحة املتعاقدة ويكون من �ش�أن ذلك الت�أثري على ممار�سته ملهامه ب�شكل عاد‪،‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ف�إنه يتعني عليه �أن يخرب �سلطته ال�سلمية بذلك و�أن يتنحى عن هذه املهمة‪.‬‬
‫تتنافى الع�ضوية و‪� /‬أو �صفة مقرر يف جلنة ال�صفقات العمومية مع الع�ضوية‬
‫يف جلنة فتح الأظرفة �أو جلنة تقييم العرو�ض عندما يتعلق الأمر بنف�س امللف‪.‬‬
‫ال ميكن امل�صلحة امل�ت�ع��اق��دة‪ ،‬ومل��دة ‪�� 05‬س�ن��وات �أن متنح عقد ب ��أي �شكل‬
‫من الأ�شكال ملوظفيها ال�سابقني الذين توقفوا عن �أداء مهامهم‪� ،‬إال يف احلاالت‬
‫املن�صو�ص عليها يف الت�شريع والتنظيم املعمول بهما"(((‪.‬‬
‫و ن�صت املادة ‪ 61‬مكرر‪ 1‬على �أنه‪" :‬ال ميكن املتعامل االقت�صادي املتعهد يف‬
‫�صفقة عمومية �أن يكون يف و�ضعية نزاع م�صالح ذي عالقة بال�صفقة املعنية‪ ،‬ويف‬
‫حالة ظهور هذه الو�ضعية ف�إنه يجب عليه �إعالم امل�صلحة املتعاقدة‪.‬‬
‫ال ميكن املتعامل االق�ت���ص��ادي احل��ائ��ز �صفقة عمومية‪ ،‬واط�ل��ع على بع�ض‬
‫املعلومات التي ميكن �أن متنحه امتيازا عند امل�شاركة يف �صفقة عمومية �أخ��رى‪،‬‬
‫امل�شاركة فيها �إال �إذا �أثبت �أن املعلومات التي بحوزته ال تخل مببد�أ حرية املناف�سة‪.‬‬
‫ويف هذه احلالة‪ ،‬يجب على امل�صلحة املتعاقدة �أن تثبت �أن املعلومات املبلغة يف دفرت‬
‫ال�شروط تبقى على امل�ساواة بني املر�شحني"(((‪.‬‬
‫و امل�لاح��ظ يف تعريف امل�شرع اجل��زائ��ري �أن��ه مل يعرف املق�صود بتعار�ض‬
‫امل�صالح ومتى تتالقى هذه امل�صالح حتى ميكن للموظف �أن يتفادى هذه الو�ضعية‬
‫وما هي امل�صالح التي من �ش�أنها �أن ت�ؤثر على املوظف �أثناء ت�أدية مهامه‪ ،‬مما يجعل‬
‫�ضبطها �أمر ًا �صعب ًا‪.‬‬

‫((( �أ�ضيفت مبوجب املادة ‪ 9‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 23 - 12‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2012/01/18‬ج ر عدد ‪� ،04‬ص‬
‫‪.14‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( �أ�ضيفت مبوجب املادة ‪ 9‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 23 - 12‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2012/01/18‬ج ر عدد ‪� ،04‬ص‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪.14‬‬

‫‪30‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و يقت�ضي تعار�ض امل�صالح‪� ،‬أوال‪� ،‬أن يكون للموظف العمومي �أن�شطة �أو عمل‬
‫وظيفي �آخ��ر �أو ا�ستثمارات �أو م�شاريع �أو م��وج��ودات �أو هبات تلتقي مع الن�شاط‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫العمومي الذي يزاوله‪ ،‬ك�أن ميتلك �شخ�صيا �أو بوا�سطة غريه �أو زوجه �أو �أحد �أبنائه‬
‫م�ؤ�س�سة خا�صة تن�شط قي نف�س املجال الذي تن�شط فيه امل�ؤ�س�سة �أو امل�صلحة التي‬
‫يعمل لها �أو معنية بنف�س امل�شروع الذي يعمل ل�صاحله �أو من �أجله‪.‬‬
‫و يقت�ضي‪ ،‬ثانيا‪� ،‬أن يكون من �ش�أن تالقي امل�صالح اخلا�صة للموظف العمومي‬
‫مع امل�صلحة العامة �أن ي�ؤثر على ممار�سته ملهامه ب�شكل عاد(((‪.‬‬
‫و يرجع لقا�ضي املو�ضوع تقدير هذه امل�س�ألة التي يبقى �إثباتها عبئا على عاتق‬
‫النيابة العامة‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬تعريف امل�شرع امل�صري‬
‫و قد �أ�صدر امل�شرع امل�صري ن�ص ٌا خا�ص ًا بتعار�ض امل�صالح مبوجب قانون‬
‫رق��م ‪ 106‬ل�سنة ‪ 2013‬م ��ؤرخ يف ‪ 13‬نوفمرب ‪ 2013‬املتعلق بحظر تعار�ض‬
‫م�صالح امل�س�ؤولني يف الدولة(((‪ ،‬ويعرفه يف املادة الثانية النقطة ‪ 3‬على �أن تعار�ض‬
‫امل�صالح‪" :‬كل حالة يكون للم�س�ؤول احلكومي �أو ال�شخ�ص املرتبط به م�صلحة مادية‬
‫�أو معنوية تتعار�ض تعار�ضا مطلقا �أو ن�سبيا مع ما يتطلبه من�صبه �أو وظيفته من‬
‫نزاهة وا�ستقالل وحفاظ على املال العام �أو تكون �سببا لك�سب غري م�شروع لنف�سه �أو‬
‫لل�شخ�ص املرتبط"‪.‬‬
‫و يعرف امل�شرع امل�صري التعار�ض املطلق‪" :‬كل حالة يرتتب عليها �ضرر‬
‫مبا�شر �أو حمقق للم�صلحة �أو لوظيفة العامة"‪.‬‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬الوجيز يف القانون اجلزائي اخلا�ص‪ ،‬اجلزء الثاين‪ ،‬الطبعة الثالثة ع�شر‪ ،‬دار هومة‪ ،‬اجلزائر‪،‬‬
‫منقحة ومتممة‪� ،2013 - 2012 ،‬ص ‪.188‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫(( ( قانون رقم ‪ 2013 - 106‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2013/11/13‬املتعلق بحظر تعار�ض م�صالح امل�س �ؤولني يف الدولة‪،‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ج ر عدد ‪� ،45‬سنة ‪ ،2013‬جمهورية م�صر العربية‪� ،‬ص ‪.3‬‬

‫‪31‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أما التعار�ض الن�سبي فهو "كل حالة يحتمل فيها وقوع �ضرر للم�صلحة �أو‬
."‫الوظيفة العامة‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

:‫ تعريف امل�شرع الكندي‬:‫ثالثا‬

‫و عرفه امل�شرع الكندي يف قانون حمايد متعلق بقانون تعار�ض امل�صالح على‬
‫ "�شخ�ص �صاحب �سلطة عامة يوجد يف حالة تعار �ض امل�صالح عند ممار�سة‬:‫�أنه‬
‫ال�سلطة الر�سمية �أو وظيفة ر�سمية التي توفر له �إمكانية تف�ضيل م�صلحته اخلا�صة‬
.((("‫�أو م�صلحة قريب �أو �صديق �أو تف�ضيل بطريقة غري قانونية لأي �شخ�ص �آخر‬
‫و من �أهدف هذا القانون هو و�ضع جمموعة من ال�ضوابط التي ت�ساعد املوظف‬
:(((‫العمومي من تفادي الوقوع يف جرمية تعار�ض امل�صالح ومن �أهمها‬
‫�أ) �إعداد النتباه �أ�صحاب املهام العمومية قواعد �سلوك وا�ضحة بخ�صو�ص‬
après -" ‫م��و� �ض��وع "تعار�ض امل�صالح" وك ��ذا م��ا ب�ع��د ال �ع �ه��دة‬
."mandat

:‫ وجاء تعريف امل�شرع الكندي كالآتي‬،‫ترجمة خا�صة‬ (((

«Un titulaire de charge publique se trouve en situation de conflit d’intérêts
lorsqu’il exerce un pouvoir officiel ou une fonction officielle qui lui fournit la
possibilité de favoriser son intérêt personnel ou celui d’un parent ou d’un ami
ou de favoriser de façon irrégulière celui de toute autre personne ».. Edicté par
l’article 2 du chapitre 9 des lois du Canada (2006), P 4 et 5.
(2) D’établir à l’intention des titulaires de charge publique des règles de
conduite claires au sujet des conflits d’intérêts et de l’après - mandat;
- De réduire au minimum les possibilité de conflits entre les intérêts
personnels des titulaires de charge publique et leurs fonctions officielles;
- De prévoir les moyens de régler de tels conflits, le cas échéant dans
l’intérêt public; - De donner au commissaire aux conflits d’intérêts et à
l’éthique de déterminer les mesures nécessaires à prendre pour éviter
les conflits d’intérêts et de décider s’il ya eu contravention à la présente
loi; - D’encourager les personnes qui possèdent l’expérience et les
applicable copyright law.

compétences requises à solliciter et à accepter une charge publique;

- De faciliter les échanges entre les secteur privé et public. Edicté par
Copyright © 2016.

l’article 2 du chapitre 9 des lois du Canada (2006), P 4 et 5.

32

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 ‫ب)لتقلي�ص �إىل حد �أدنى احتمال التعار�ض بني امل�صالح ال�شخ�صية لأ�صحاب‬
‫املهام العمومية ووظائفهم الر�سمية‪ ،‬وتوقع الو�سائل لت�سوية مثل هذا‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫التعار�ض‪ ،‬وعند االقت�ضاء من �أجل امل�صلحة العامة‪.‬‬

‫ج)لتقدمي للمفو�ض املكلف بتعار�ض امل�صالح والأخالق‪ ،‬االحتياطات الالزمة‬
‫التي يجب اتخاذها من �أج��ل جتنب "تعار�ض امل�صالح" وتقرير هل‬
‫هناك خمالفة لهذا القانون‪.‬‬
‫د)ت�شجيع امل�ستخدمني ذوي الكفاءات والتجربة‪ ،‬من �أجل حثهم على قبول‬
‫هذه املهام العمومية‪.‬‬
‫هـ) لت�سهيل التبادل بني القطاعني العام واخلا�ص‪.‬‬
‫ولتطبيق هذه املادة عرف امل�شرع الكندي تعار�ض امل�صالح‪:‬‬
‫"�شخ�ص �صاحب �سلطة عامة يوجد يف حالة تعار �ض امل�صالح عند ممار�سة‬
‫ال�سلطة الر�سمية �أو وظيفة ر�سمية التي توفر له �إمكانية تف�ضيل م�صلحته اخلا�صة‬
‫�أو م�صلحة قريب �أو �صديق �أو تف�ضيل بطريقة غري قانونية لأي �شخ�ص �آخر"‬
‫ومن هنا ميكن ا�ستخال�ص تعريفا ب�سيطا وهو كالآتي‪�" ((( :‬إن تعار�ض‬
‫امل�صالح هو احلالة التي ميكن لل�شخ�ص �أن يجد نف�سه جتاه م�صلحتني متباينتني‪،‬‬
‫م�صلحة عامة وم�صلحة خا�صة‪ ،‬والذي يكون عليه �أمامهما خيار يقوم به"(((‪.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪La recommandation n° R(2000)10 du comité des ministres [du conseil‬‬

‫‪de l’Europe] aux états membres sur les code de conduite pour les agents‬‬
‫‪publics, adoptée par le 11 mai 2000 lors de 106e session, indique en son‬‬
‫‪article 8 que «l’agent public doit éviter que ses intérêts privés entrent en‬‬
‫‪conflit avec ses fonctions, qu’ils soient réels, potentiels ou susceptible‬‬
‫‪d’apparaitre comme tels».‬‬
‫ترجمة خا�صة‪ ،‬وجاء الن�ص الأ�صلي كالآتي‪:‬‬ ‫((( ‬
‫ ‬ ‫‪Une définition simple pourrait être la suivante: « le conflit d’intérêt est‬‬
‫‪une situation de fait dans laquelle se trouve placée une personne face‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪à deux intérêts divergents, un intérêt général et un intérêt particulier,‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫»‪devant les quelles elle un choix à faire ‬‬

‫‪33‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫حاالت تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية‬

‫بالرغم من �أنه غري ممكن ح�صر جميع احل��االت التي من املمكن �أن ت�ؤدي‬
‫�إىل تعار�ض امل�صالح‪� ،‬إال �أن��ه ميكن التطرق �إىل �أه��م �أ�شكال تعار�ض امل�صالح يف‬
‫جمال ال�صفقات العمومية باعتبارها متر مبراحل طويلة حتى تظهر حليز الوجود‪.‬‬
‫فامل�شرع حر�ص من خالل مواد كثرية وردت ف املر�سوم الرئا�سي ‪� 236 - 10‬أن‬
‫يدفع الإدارة املتعاقدة على جت�سيد جناعة الطلبات العمومية واال�ستعمال احل�سن‬
‫للمال العام واملحافظة على مبد�أ حرية الو�صول للطلبات العمومية وحتقيق امل�ساواة‬
‫بني العار�ضني و�شفافية املعاملة العقدية وعالنية ال�صفقة العمومية‪ .‬وهي مبادئ‬
‫ورد ذكرها يف املادة ‪ 3‬من املر�سوم الرئا�سي ‪.236 - 10‬‬
‫�أو ًال‪ :‬حالة حت�ضري ال�صفقات العمومية‬
‫حتتاج ال�صفقة العمومية �سواء كانت �صفقة �أ�شغال �أو اقتناء لوازم �أو خدمات‬
‫�أو درا�سات �إىل غالف مايل تدفعه الإدارة للمتعاقد معها‪ .‬لذا ف�إن �أول خطوة ينبغي‬
‫القيام بها هو �إتباع جملة الإج��راءات التح�ضريية الالزمة بغر�ض توفري اجلانب‬
‫املايل لل�صفقة‪.‬‬
‫ومن الفائدة الإ�شارة �أن الوعاء املايل لل�صفقة �أحيانا ير�صد على ح�ساب‬
‫االعتماد املايل للدولة‪ .‬و�أحيانا �أخرى يقيد ويح�سب يف ميزانية الإدارة املعنية �أو ما‬
‫ي�سمى مبيزانية القطاع‪.‬‬
‫وميكن يف هذه املرحلة �أن يقع بع�ض املوظفني املكلفني بتح�ضري ال�صفقات‬
‫العمومية على غرار موظفي مديريات الربجمة ومتابعة امليزانية((( على م�ستوى‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫=‬ ‫من�ش�أة مبوجب مر�سوم تنفيذي رقم ‪ 75 - 11‬م�ؤرخ يف ‪ ،2011/02/16‬يحدد �صالحيات‬ ‫(( (‬

‫‪34‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الواليات �أثناء اقرتاح ت�سجيل الربامج وامل�شاريع املحلية املمولة من طرف ميزانية‬
‫الدولة‪ ،‬على الإدارة املركزية للميزانية طبقا ملا تن�ص عليه �أحكام املر�سوم التنفيذي‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫رقم ‪ 227 - 98‬امل�ؤرخ يف ‪ 13‬جويلية �سنة ‪ ،1998‬املتعلق بنفقات الدولة للتجهيز‬

‫املعدل واملتمم((( وامل�شاركة يف الأ�شغال التح�ضريية لهذه الربامج يف حدود ما ت�سمح‬
‫به امليزانية‪.‬‬
‫حو�صلة تقديرات امليزانية ال�ضرورية الجن��از الربامج املحلية املمولة من‬
‫ميزانية الدولة وتبليغها للإدارة املركزية للدولة‪.‬‬
‫متابعة اجن��از امل�شاريع غ�ير امل�م��رك��زة‪ ،‬باالت�صال م��ع الآم��ري��ن بال�صرف‬
‫املعنيني‪ ،‬طبقا ملواعيد االجناز واال�ستالم مع تقدمي التقارير الالزمة كل ثالثة (‪)3‬‬
‫�أ�شهر‪ ،‬وكلما ا�ستوجبت ال�ضرورة ذلك وحتليل �آثارها على امليزانية‪.‬‬
‫�إن�شاء بنك معطيات يت�ضمن �أه��م املعايري التقييمية للحالة االجتماعية‬
‫واالقت�صادية وك��ذا املالية للقطاعات واجلماعات املحلية وه��ذا يف �إط��ار خمطط‬
‫رئي�سي للمعلوماتية ت�ضبطه املديرية العامة للميزانية تطبيقا لإ�صالحات امليزانية‪.‬‬
‫و�أثناء حت�ضري ال�صفقة العمومية‪ ،‬فاملوظفون على هذا امل�ستوى مطالبون‬
‫باتخاذ قرارات �إدارية ومالية من �ش�أنها �أن ت�ؤثر على ت�أدية مهامهم ب�شكل عادي‬
‫وميكن �أن تندرج �ضمن هذه النقطة احلاالت الآتية(((‪:‬‬
‫�أن ال تكون للموظف �أية م�صالح مالية �أو غري مالية مبا�شرة �أو غري مبا�شرة‬
‫مع ال�صفقة العمومية التي �سيتخذ فيها قرارا لوحده �أو باال�شرتاك مع �آخرين‪ ،‬قد‬
‫ت�ؤثر يف مو�ضوعية ال�صفقة العمومية حني حت�ضريها‪.‬‬

‫= امل�صالح اخلارجية للمديرية العامة للميزانية وتنظيمها و�سريها‪ ،‬ج ر عدد ‪� 11‬سنة ‪� ،2011‬ص ‪.7‬‬
‫املر�سوم التنفيذي رقم ‪ 227 - 98‬امل�ؤرخ يف ‪ 13‬جويلية �سنة ‪ ،1998‬املتعلق بنفقات الدولة للتجهيز املعدل‬ ‫((( ‬
‫واملتمم‪ ،‬ج ر عدد ‪� ،51‬ص ‪.6‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫�صالح حممد الغزايل‪ ،‬قانون تعار�ض امل�صالح‪�...‬ضرورة حتمية‪� ،‬أكتوبر‪� ،2008‬ص ‪ ،9 - 6‬بحث من�شور على‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫املوقع االلكرتوين ‪.www.transparency- Kuwait.org‬‬

‫‪35‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫م�شاركة موظف عمومي يف عمل جتاري �أو مهني يكون فيه تعار�ض يف امل�صالح‬
‫بينه وبني امل�صلحة املتعاقدة التي هو موظف فيها مما قد ي�ؤثر على ح�سن �أدائه‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ملهامه‪.‬‬
‫ا�ستخدام املوظف للمن�صب الر�سمي لت�أمني مزايا �أو امتيازات غري مربرة‬
‫لنف�سه �أو �أقاربه‪.‬‬
‫م�شاركة املوظف يف �أي عمل �أو مهنة �أو جتارة تخ�ضع للرتخي�ص دون تقدمي‬
‫�إ�شعار عن هذه امل�شاركة �إىل اجلهة التي هو م�س�ؤول فيها �أو الأجهزة الرقابية التي‬
‫يخ�ضع لها‪.‬‬
‫ثاني ًا‪ :‬حالة �إبرام ال�صفقات العمومية‬
‫‪.1‬التفاو�ض �أو ال�شراء �أو التعاقد مع م�صلحة متثله(((‪:‬‬
‫و يتحقق ذلك ب�أن يتفاو�ض امل�س�ؤول مع طرف له فيه م�صلحة �سواء لنف�سه �أو‬
‫ل�شخ�ص �آخر له فيه م�صلحة ل�شراء �أي نوع من ال�سلع �أو اخلدمات‪ ،‬ويف حال وجود‬
‫حالة تعار�ض م�صالح لأي ع�ضو يف جلنة لديها �سلطة اتخاذ القرار يجب عليه �إبالغ‬
‫عن حالة تعار�ض امل�صالح و�أخذ املوافقة امل�سبقة على �أي قرار يتخذه �أو ي�شارك به‬
‫يف احلالة التي فيها تعار�ض م�صالح و�إن مل يفعل يعر�ض نف�سه للم�ساءلة القانونية‬
‫التي يحددها القانون‪.‬‬
‫‪.2‬الو�ساطة(((‪:‬‬
‫و يطلق عليها املحاباة وهي ا�ستخدام العالقات ال�شخ�صية خلدمة �أ�شخا�ص‬
‫من الأق��ارب �أو احل��زب �أو اجلماعة �أو الطائفة لتحقيق م�صلحة �أو ت�سهيل مهمة‬
‫لي�ست من حق امل�ستفيد �أو للهروب من م�س�ؤولية �أو لتجاوز القانون‪ ،‬ومن ذلك ف�إن‬
‫هناك ثالثة �أطراف يف عملية الو�ساطة‪ ،‬امل�ستفيد الذي يرغب باجناز معاملته لدى‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫�صالح ح�سن كاظم‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.14‬‬ ‫((( ‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.14‬‬ ‫((( ‬

‫‪36‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫امل�صلحة املتعاقدة وامل�س�ؤول �صاحب ال�سلطة الذي ميرر ال�صفقة العمومية �أو يغ�ض‬
‫الطرف عن تطبيق القانون‪ ،‬والو�سيط بينهما الذي ي�ساعد امل�ستفيد لدى امل�س�ؤول يف‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫امل�صلحة املتعاقدة وعادة ما يحقق هذا الو�سيط م�صلحة �شخ�صية له‪� ،‬إما بتعزيز‬
‫مكانته االجتماعية و�إما لتقوية مركزه القانوين و�إما �أنه يح�صل على مقابل مادي‬
‫نظري تو�سطه‪.‬‬
‫�أما امل�س�ؤول الذي ي�ستجيب للو�ساطة فهو م�ستفيد ب�شكل �أو �آخ��ر‪ ،‬ف�إما �أن‬
‫تكون فائدته مالية بقبوله للر�شوة و�إما �أن ميرر تلك ال�صفقة ليح�صل على جتاوز‬
‫باملقابل يف معاملة �أخ��رى لدى املتو�سط �أو امل�ستفيد �أو عالقتهما‪ ،‬ومن هنا ي�أتي‬
‫ت�ع��ار���ض امل�صالح ف��امل���س��ؤول مي��رر املعاملة على ح�ساب جهة عمله ل��ذل��ك يجب‬
‫جترمي الو�ساطة باعتبارها تعار�ض م�صالح وحما�سبة كل م�س�ؤول يقبل بالو�ساطة‬
‫كجرمية وفقا لقانون تعار�ض امل�صالح �إن خماطر الو�ساطة كثرية ولعل �أبرزها هو‬
‫انهيار النظام االجتماعي ال�سيا�سي وما يعك�سه ذلك على ال�شعور بالوالء واالنتماء‬
‫واملواطنة فتبد�أ تنت�شر الع�صبية والفئوية والطائفية على ح�ساب املواطنة واحرتام‬
‫الدولة وهيبة القانون‪.‬‬
‫‪.3‬م�صلحة ت�شريعية لع�ضو جمل�س النواب �أو املجل�س البلدي(((‪:‬‬
‫قد يقوم ع�ضو جمل�س النواب وكذلك ع�ضو املجل�س البلدي وفقا مل�س�ؤولياته‬
‫واخت�صا�صه ب�أعمال الت�شريع كو�ضع القوانني واللوائح لذلك يجب منع الع�ضو من‬
‫امل�شاركة يف الت�صويت على �أي مو�ضوع له فيه م�صلحة يف اجلل�سة العامة للمجل�س‬
‫�أو يف اللجان �أن حدث هذا الت�صويت �سواء كان يف مترير القانون �أو الالئحة �أو‬
‫�إ�سقاطه‪ .‬ويجب �أن ي�شمل هذا املنع وجترمي املوا�ضيع التي للنائب م�صلحة �شخ�صية‬
‫له �أو لأحد �أفراد �أ�سرته مما يتعلق ب�أعماله التجارية واملهنية كما يجب �أن ي�شمل‬
‫منع تعار�ض امل�صالح ا�ستخدام كافة الأدوات املتاحة له وفقا للد�ستور والالئحة‬
‫الداخلية لتحقيق منافع �شخ�صية‪ .‬كذلك ف�إن الع�ضو يف املجل�س يطلع على املعلومات‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫�صالح ح�سن كاظم‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.15‬‬ ‫((( ‬

‫‪37‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ال تكون متاحة للجمهور ومن �ش�أن الك�شف عنها للآخرين �أو حتقق لهم منافع مالية‬
‫وكذلك امل�س�ؤول الذي تتاح له ب�سبب م�س�ؤوليته �أو مهامه الر�سمية بيانات ومعلومات‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫للأ�شخا�ص من اجلمهور من �ش�أن ا�ستغاللها حتقيق ربح �سواء ب�صورة مبا�شرة �أو‬
‫غري مبا�شرة ف�إن ذلك يعد من تعار�ض امل�صالح الذي يجب �أن ي�شمله جترمي القانون‪.‬‬
‫‪ .4‬تعيني الأقارب(((‪:‬‬
‫و يف هذا النوع يكون امل�س�ؤول يف اجلهات العامة الذي له �سلطة اتخاذ القرار‬
‫تعيني �أحد الأقارب يف اجلهة التي هو م�س�ؤول فيها �أو ترقيته �إن كان معينا قبل تويل‬
‫امل�س�ؤول ل�سلطاته ما مل يكن مر بالإجراءات القانونية واللوائح التي يقرها القانون‬
‫وكذلك ال يجوز للعاملني يف �ش�ؤون التوظيف النظر والتو�صية يف طلبات التوظيف‬
‫�أو الرتقية للأقارب‪ ،‬واملق�صود بالأقارب هم ذو ال�صلة بامل�س�ؤول حتى �أقاربه من‬
‫الدرجة الرابعة((( وكذلك �صلة الن�سب (الزوج‪ ،‬زوج الأم‪ ،‬زوجة الأب‪ ،‬ابن الزوج‪،‬‬
‫ابن زوج الأب �أو الأم)(((‪.‬‬
‫‪.5‬االنتقال من القطاع العام �إىل القطاع اخلا�ص(((‪:‬‬
‫و نالحظ انت�شار هذه الظاهرة وخا�صة انتقال امل�س�ؤولني يف اجلهات العامة‬
‫وبالتحديد العمليات يف الأجهزة الرقابية والوظائف القيادية العامة للعمل كمدراء‬
‫تنفيذيني �أو م�ست�شارين يف القطاع اخلا�ص لذلك يجب الت�أكد من عدم وجود تعار�ض‬
‫م�صالح يف ق��رارات �أي م�س�ؤول قد يكون من �ش�أنها تنفيع �أح��دى �شركات القطاع‬
‫اخلا�ص �أم�لا يف االنتقال للعمل لديها الحقا‪ .‬فلي�س منطقيا �أن يقدم امل�س�ؤول يف‬
‫اجلهة العامة ا�ستقالة ثم ينتقل للعمل يف �شركة تتعامل مع اجلهة العامة التي كان‬
‫بعمل بها وحني يكون هناك �أع��داد للتعاقد يف �صفقة معينة يح�ضر هذا ال�شخ�ص‬

‫نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.16‬‬ ‫((( ‬

‫املواد من ‪� 32‬إىل ‪ 34‬من القانون املدين اجلزائري‪.‬‬ ‫(( (‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫املادة ‪ 35‬من نف�س القانون‪.‬‬ ‫((( ‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫�صالح ح�سن كاظم‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.16‬‬ ‫((( ‬

‫‪38‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫للتفاو�ض نيابة عن ال�شركة مع العاملني باجلهة العامة التي كان هو م�س�ؤوال فيها‬
‫وقد يكون م�س�ؤوال عنهم وقت عمله باجلهة العامة وهذا من املحظورات التي يجب‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�أن ي�شملها القانون ويعاقب من يخالفها‪.‬‬

‫‪.6‬التعامل مع الذات(((‪:‬‬
‫و يف هذا النوع يكون هناك م�س�ؤول يدير جهة ما يدفعها �إىل الدخول يف �صفقة‬
‫مع امل�س�ؤول �أو مع منظمة �أخ��رى تعطي منافع لهذا امل�س�ؤول �أي �أن امل�س�ؤول يحتل‬
‫طريف ال�صفقة وميكن مالحظة هذه احلالة �أي�ضا يف حالة تعاقد ال�شخ�ص مع نف�سه‬
‫باعتباره نائبا عن الطرفني ومل يرد ن�ص يف القوانني يعالج هذه احلالة حتى القانون‬
‫املدين‪� ،‬إال �أن ال�شريعة الإ�سالمية �أجازت للأب �أن يبيع مال �أحد �أوالده ال�صغار �إىل‬
‫ولد �أخر ويجوز بيع الوكيل بالعمولة الب�ضائع امل�سعرة يف ال�سوق والأوراق التجارية‬
‫واملالية امل�سعرة يف ال�سوق والأوراق التجارية واملالية امل�سعرة يف البور�صة ملن وكله‬
‫ب�شرائها غري �أنه يالحظ �أن حكم ال�شريعة الإ�سالمية فيما يتعلق بالأب خا�ص بحالة‬
‫الأب فال ي�صح القيا�س عليه واال�ستناد �إليه لتقرير قاعدة عامة و�أن تطبيق املبد�أ‬
‫على الوكيل بالعمولة جاء يف حالة ينعدم فيها اخلطر على م�صلحة �أي من الطرفني‪.‬‬
‫‪.7‬تعاقد ال�شخ�ص مع نف�سه(((‪:‬‬
‫و هذه احلالة تظهر جلية عندما حتل �إرادة النائب حمل �إدارة الأ�صيل وهنا‬
‫ال�صورة تتمثل يف �أن يكون �شخ�صا واحدا نائبا عن غريه و�أ�صيال عن نف�سه �أو �أن يكون‬
‫تائبا عن كل من املتعاقدين فيجمع يف احلالتني طريف العقد يف �شخ�صه وال تكون �إال‬
‫ثمة �إرادة واحدة هي �إرادته وقد حلت حمل �إرادتني ومثال احلالة الأوىل �أن ي�شرتي‬
‫الوكيل لنف�سه ال�شيء املوكل ببيعه ومثال احلالة الثانية �أن يختار نف�س الوكيل فيوكله‬
‫�أحدهما ببيع ب�ضاعة معينة ويوكله الثاين ب�شراء نف�س الب�ضاعة فيربم الوكيل عقد‬

‫�صالح ح�سن كاظم‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.16‬‬ ‫((( ‬

‫‪applicable copyright law.‬‬

‫عبد املجيد احلكيم وعبد الباقي البكري وحممد طه الب�شري‪ ،‬الوجيز يف نظرية االلتزام يف القانون املدين‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫العراقي‪ ،‬طبعة وزارة التعليم العايل والبحث العلمي‪� ،‬سنة ‪� ،1980‬ص ‪ ،.60‬نقال عن‪ :‬نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.17‬‬

‫‪39‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫البيع وحده باعتباره وكيال عن كل من البائع وامل�شرتي‪ .‬واالعرتا�ض الذي ميكن �أن‬
‫يثار هو اعرتا�ض عملي مرجعه ت�ضارب امل�صالح بني طريف العقد ف�إذا تواله �شخ�ص‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫واحد كان متحكما يف م�صلحتني متعار�ضتني ف�إن كان نائبا عن �أحد طريف العقد‬
‫و�أ�صيال عن نف�سه �أي تعاقد لنف�سه ف�إن التعار�ض يكون بني م�صلحته ال�شخ�صية‬
‫وم�صلحة الأ�صيل ووا�ضح ما يف ذلك من خطر على م�صلحة الأ�صيل و�إذا كان نائبا‬
‫عن طريف العقد فهو �إما �أن يغلب م�صلحة �أحدهما على م�صلحة الأخر و�إما �أن يعمل‬
‫على التوفيق بني امل�صلحتني وهذا التعاقد يدخل �ضمن نطاق تعار�ض امل�صالح وقد‬
‫نهى عنه كل من القانون الأملاين والقانون الفرن�سي وااليطايل وال�شريعة الإ�سالمية‬
‫والقانون املدين العراقي‪.‬‬
‫ثالث ًا‪ :‬حالة تنفيذ ال�صفقات العمومية‬
‫متر ال�صفقة العمومية مبراحل طويلة بدءا من �إعداد دفرت ال�شروط مرورا‬
‫ب�إحالتها على جلنة ال�صفقات املعنية للم�صادقة عليها وبعد امل�صادقة �إعالنها يف‬
‫اجلرائد ون�شرة ال�صفقات العمومية‪ ،‬ثم مرحلة �إيداع العرو�ض وبعدها متر ال�صفقة‬
‫العمومية على جلنتي فتح الأظرفة وتقييم العرو�ض من �أجل تثبيتها وت�سجيلها يف‬
‫�سجل خا�ص ودرا�سة العرو�ض‪ ،‬ثم املنح امل�ؤقت و�أخ�يرا اعتماد ال�صفقة من قبل‬
‫جلنة ال�صفقات العمومية املخت�صة‪.‬‬
‫و من خالل هذه املراحل الطويلة هناك تر�سانة من املوظفني يقومون ب�إعداد‬
‫ال�صفقة العمومية كل يف جمال اخت�صا�صه‪ ،‬وقد يت�أثر ه�ؤالء املوظفني �أثناء ت�أدية‬
‫مهامهم مب�ؤثرات خارجية قد توقعهم يف تعار�ض م�صالح كما �أ�شار �إليها امل�شرع‬
‫اجلزائري يف املادة ‪ 61‬مكرر من املر�سوم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬املعدل واملتمم‪:‬‬
‫"عندما تتعار�ض امل�صالح اخلا�صة ملوظف عمومي‪ ،‬ي�شارك يف �أب��رام �أو‬
‫تنفيذ �أو مراقبة �صفقة عمومية مع امل�صحة املتعاقدة‪ ،‬ويكون من �ش�أن ذلك الت�أثري‬
‫على ممار�سته ملهامه ب�شكل عاد‪ ،‬ف�إنه يتعني عليه �أن يخرب �سلطته ال�سلمية بذلك‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫و�أن يتنحى عن هذه املهمة‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪40‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫تتنافى الع�ضوية و‪� /‬أو �صفة مقرر يف جلنة ال�صفقات العمومية مع الع�ضوية‬
‫يف جلنة فتح الأظرفة �أو جلنة تقييم العرو�ض عندما يتعلق الأمر بنف�س امللف‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ال ميكن امل�صلحة امل�ت�ع��اق��دة‪ ،‬ومل��دة ‪�� 05‬س�ن��وات �أن متنح عقد ب ��أي �شكل‬
‫من الأ�شكال ملوظفيها ال�سابقني الذين توقفوا عن �أداء مهامهم‪� ،‬إال يف احلاالت‬
‫املن�صو�ص عليها يف الت�شريع والتنظيم املعمول بهما"(((‪.‬‬
‫و من خالل هذه امل��ادة ن�ستنج ب��أن املوظف العمومي ملزم ب�إخبار ال�سلطة‬
‫ال�سلمية �أو التنحي عن هذه املهمة و�إال وقع يف جرمية تعار�ض امل�صالح‪.‬‬
‫�إعداد دفرت ال�شروط‬
‫ •تعريف دفرت ال�شروط و�أنواعه‪:‬‬
‫"يق�صد بدفرت ال�شروط وثيقة ر�سمية ت�ضعها الإدارة املتعاقدة ب�إرادتها‬
‫املنفردة وحتدد مبوجبها �سائر ال�شروط املتعلقة بقواعد املناف�سة مبختلف جوانبها‬
‫و�شروط امل�شاركة فيها وكيفيات اختيار املتعاقد معها‪ ،‬ف��الإدارة حني �إع��داد دفرت‬
‫ال�شروط يف كل �صفقة عمومية ت�ستغل خرباتها الداخلية واخلارجية امل�ؤهلة وجتند‬
‫كل �إطاراتها املعنيني من �أج��ل الو�صول �إىل �إع��داد دف�تر �شروط يحقق الأه��داف‬
‫امل�سطرة" (((‪.‬‬
‫و طبقا للمادة ‪ 10‬من املر�سوم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬ف�إن دفرت ال�شروط‬
‫يت�ضمن على اخل�صو�ص ما ي�أتي‪:‬‬
‫ •دف�تر البنود الإداري ��ة العامة املطبقة على �صفقات الأ�شغال وال�ل��وازم‬
‫والدرا�سات واخلدمات‪.‬‬

‫((( �أ�ضيفت مبوجب املادة ‪ 9‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 23 - 12‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2012/01/18‬ج ر عدد ‪� ،04‬ص‬
‫‪.14‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( عمار بو�ضياف‪� ،‬شرح تنظيم ال�صفقات العمومية‪ ،‬الطبعة الثالثة‪ ،‬ج�سور للن�شر والتوزيع‪ ،‬اجلزائر‪� ،‬سنة‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪� ،2011‬ص ‪.142‬‬

‫‪41‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ •دفاتر التعليمات امل�شرتكة التي حتدد الرتتيبات التقنية املطبقة على كل‬
‫ال�صفقات املتعلقة بنوع واحد من الأ�شغال واللوازم �أو اخلدمات والتي‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫متي املوافقة عليها من قبل الوزير املعني‪.‬‬

‫ •دفاتر التعليمات اخلا�صة التي حتدد ال�شروط اخلا�صة بكل �صفقة‪.‬‬
‫ويج�سد دفرت ال�شروط بحق مظهرا من مظاهر ممار�سة ال�سلطة العامة‪ ،‬كيف‬
‫ال و�أن الإدارة عندما ت�ضع �شروطا ما يف دفرت �أعباء ما ال يجوز للعار�ض التفاو�ض‬
‫ب�ش�أنها �أو طلب تعديلها‪.‬‬
‫ومن الطبيعي القول �أن ال�شروط خا�صة التقنية تختلف من �صفقة �إىل �أخرى‪،‬‬
‫حتى ول��و كانت الإدارة املتعاقدة نف�سها فما �صلح م��ن ��ش��روط ل�صفقة ال ي�صلح‬
‫بال�ضرورة ل�صفقة �أخرى‪ ،‬لذا جاءت الفقرة ‪ 3‬من املادة ‪ 10‬من املر�سوم الرئا�سي‬
‫‪ 236 - 10‬ال�سالف الذكر معرتفة بالطابع اخلا�ص لكل �صفقة واختالف التعليمات‬
‫بالنظر خل�صو�صية كل �صفقة‪.‬‬
‫وتعترب هذه املرحلة من �أخطر املراحل التي ميكن للموظف العمومي �أن يتواجد‬
‫يف و�ضعية تعار�ض امل�صالح نظرا ملا مييز هذه املرحلة من معرفة املوظف العمومي‬
‫لأدق تفا�صيل دف�تر ال�شروط ال��ذي يحتوي على معلومات مالية وتقنية لل�صفقة‬
‫العمومية قد ت�ؤثر ت�أثريا مبا�شرا على �أداء مهامه بكل نزاهة وحيادية خ�صو�صا �إذا‬
‫كان �أحد املتعاملني االقت�صاديني ذو �صلة بهذا املوظف‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪42‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثالث‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫متيز جرمية تعار�ض امل�صالح عن اجلرائم امل�شابهة لها‬

‫نتناول يف هذا الفرع التميز بني جرمية تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات‬
‫العمومية مع بع�ض اجلرائم التي ت�شابهها ح�سب الفروع التالية‪:‬‬
‫ •�أو ًال‪ :‬متيز جرمية تعار�ض امل�صالح عن جرمية الر�شوة؛‬
‫ •ثاني ًا‪ :‬متيز جرمية تعار�ض امل�صالح عن جرمية ا�ستغالل النفوذ؛‬
‫ •ثالث ًا‪ :‬متيز جرمية تعار�ض امل�صالح عن جرمية املحاباة؛‬
‫�أو ًال‪ :‬متيز جرمية تعار�ض امل�صالح عن جرمية الر�شوة‬
‫ن�صت امل��ادة ‪ 25‬م��ن ال�ق��ان��ون ‪ 01 - 06‬امل���ؤرخ يف ‪ 20‬ف�براي��ر ‪2006‬‬
‫واملتعلق بالوقاية من الف�ساد ومكافحته‪" :‬يعاقب باحلب�س من �سنتني (‪� )2‬إىل‬
‫ع�شر(‪� )10‬سنوات وبغرامة من ‪ 200.000‬دج �إىل ‪ 1.000.000‬دج‪:‬‬
‫‪ .1‬ك��ل م��ن وع��د موظفا عموميا مبزية غ�ير م�ستحقة �أو عر�ضها عليه‬
‫�أو منحه �إياها ب�شكل مبا�شر �أو غري مبا�شر‪� ،‬سواء كان ذلك ل�صالح‬
‫املوظف نف�سه �أو ل�صالح �شخ�ص �أو كيان �آخر لكي يقوم ب�أداء عمال �أو‬
‫االمتناع عن �أداء عمل من واجباته‪.‬‬
‫‪.2‬كل موظف عمومي طلب �أو قبل ب�شكل مبا�شر �أو غري مبا�شر‪ ،‬مزية غري‬
‫م�ستحقة �سواء لنف�سه �أو ل�صالح �شخ�ص �آخ��ر‪� ،‬أو كيان �آخ��ر‪ ،‬لأداء‬
‫عمل �أو االمتناع عن �أداء عمل من واجباته"‪.‬‬
‫وعلى �ضوء هذا الن�ص ميكن تعريف الر�شوة ب�أنها "اجتار املوظف العام‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫�أو م��ن يف حكمه ب��أع�م��ال الوظيفة ح�ين يطلب لنف�سه �أو لغريه �أو يقبل �أو ي�أخذ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪43‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫عطية �أو وع��د ًا بها نظري �أداء عمل من �أعمال وظيفته �أو االمتناع عنه �أو الإخالل‬
‫بواجبات وظيفته حني يكون خمت�صا بالعمل �أو يعتقد خط�أً �أو يزعم �أنه يدخل يف‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اخت�صا�صه" ( ((‪.‬‬
‫ومن خالل التعريف ال�سابق للر�شوة ميكن القول ب�أن امل�صلحة املحمية فيها‬
‫هي حماية نزاهة الوظيفة العامة �ش�أنها �ش�أن جرمية تعار�ض امل�صالح‪� ،‬أما جرمية‬
‫الر�شوة فيميزها عن�صر االجت��ار ب�أعمال الوظيفة وال��ذي يهبط بها �إىل م�ستوى‬
‫ال�سلع ويجردها من �سموها باعتبارها خدمات ت�ؤديها الدولة لأفراد ال�شعب‪ ،‬فمن‬
‫يدفع املقابل ت�ؤدى مل�صلحته الأعمال الوظيفية ومن مل ي�ستطع �أو ي�أبى ذلك تهدر‬
‫م�صاحله(((‪� ،‬أما يف جرمية تعار�ض امل�صالح ف�إن مناط الت�أثيم هو تعار�ض امل�صالح‬
‫اخلا�صة للموظف مع امل�صلحة العامة ولي�ست فكرة االجتار بالوظيفة‪.‬‬
‫ثاني ًا‪ :‬متيز جرمية تعار�ض امل�صالح عن جرمية ا�ستغالل النفوذ‪.‬‬
‫جرمية ا�ستغالل النفوذ ن�صت عليها امل��ادة ‪ 32‬م��ن القانون ‪01 - 06‬‬
‫امل ��ؤرخ يف ‪ 20‬فرباير ‪ 2006‬واملتعلق بالوقاية من الف�ساد ومكافحته‪" :‬يعاقب‬
‫باحلب�س من �سنتني (‪� )2‬إىل ع�شر(‪� )10‬سنوات وبغرامة من ‪ 200.000‬دج �إىل‬
‫‪ 1.000.000‬دج‪:‬‬
‫‪.1‬كل من وعد موظفا عموميا �أو �أي �شخ�ص �آخر ب�أية مزية غري م�ستحقة �أو‬
‫عر�ضها عليه �أو منحه �إياها‪ ،‬ب�شكل مبا�شر �أو غري مبا�شر‪ ،‬لتحري�ض‬
‫ذلك املوظف العمومي �أو ال�شخ�ص على اال�ستغالل نفوذه الفعلي �أو‬
‫املفرت�ض بهدف احل�صول من �إدارة �أو �سلطة عمومية على مزية غري‬
‫م�ستحقة ل�صالح املحر�ض الأ�صلي على ذل��ك الفعل �أو ل�صالح �أي‬
‫�شخ�ص �آخر‪،‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( �أمين حممد �أبو علم‪ ،‬جرمية الرتبح يف الت�شريع امل�صري واملقارن‪ ،‬دار النه�ضة العربية‪� ،‬سنة ‪� ،2008‬ص ‪.46‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫(( ( حممود جنيب ح�سني‪� ،‬شرح قانون العقوبات‪ ،‬الق�سم اخلا�ص‪ ،‬طبعة نادي الق�ضاة‪� ،‬سنة ‪� ،1987‬ص‪.14‬‬

‫‪44‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪.2‬كل موظف عمومي �أو �أي �شخ�ص �آخر يقوم ب�شكل مبا�شر �أو غري مبا�شر‪،‬‬
‫بطلب �أو قبول �أي��ة مزية غري م�ستحقة ل�صاحله �أو ل�صالح �شخ�ص‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�آخر لكي ي�ستغل ذلك املوظف العمومي �أو ال�شخ�ص نفوذه الفعلي �أو‬
‫املفرت�ض بهدف احل�صول من �إدارة �أو �سلطة عمومية على منافع غري‬
‫م�ستحقة" ‪.‬‬
‫ •�أوجه ال�شبه‬
‫‪.1‬من حيث العلة من التجرمي‪:‬‬
‫من خالل هذا التعريف ف�إن امل�شرع يهدف من وراء جترمي ا�ستغالل النفوذ‬
‫�إىل توفري االحرتام الواجب جلهة الإدارة ودعم الثقة يف �أن�شطتها وموظفيها ومنع‬
‫ا�ستغالل الوظيفة العامة مما يحقق ح�سن �سري العمل جلهة الإدارة‪ ،‬ف�ضال عما‬
‫ي��ؤدي��ه ا�ستغالل النفوذ من امل�سا�س باحلياد واملو�ضوعية الالزمتني حل�سن �سري‬
‫الإدارة وقيامها ب�أداء ر�سالتها ووظيفتها‪ ،‬وقد �سلك امل�شرع يف �سبيل الق�ضاء على‬
‫هذا الفعل الإجرامي م�سلكا م�ؤداه التو�سع يف مدلول الر�شوة لت�شمل حالة ا�ستغالل‬
‫النفوذ احلقيقي �أو املزعوم للح�صول �أو حماولة احل�صول يف مقابلها على مزية من‬
‫�أية �سلطة عامة وكذلك احلال يف جرمية تعار�ض امل�صالح ف�إن علة التجرمي فيها‬
‫حماية امل�صلحة العامة من �أي �ضرر يحتمل �أن ي�صيبها من جراء حتقيق منفعة �أو‬
‫ربح من وراء ا�ستغالل املوظف لوظيفته فحماية امل�صلحة العامة يف كال اجلرميتني‬
‫هي العلة من التجرمي‪.‬‬
‫‪.2‬وقت متام اجلرمية وو�صفها‪:‬‬
‫يف جرمية ا�ستغالل النفوذ فعن جمرد طلب اجلاين وعد ًا �أو عطية ال�ستغالل‬
‫نفوذه ورف�ض �صاحب احلاجة طلبه تقوم به اجلرمية وال تقف عند حد ال�شروع‪،‬‬
‫�أي �أن اجلرمية تقع يف ركنها امل��ادي مبجرد متام فعل الطلب �أو الأخ��ذ �أو القبول‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫للعطية �أو الوعد بها مع توافر النية اخلا�صة بال�سلوك الإجرامي �أي ا�ستغالل النفوذ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪45‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫احلقيقي �أو املزعوم ل��دى �سلطة عامة للح�صول �أو حماولة احل�صول على املزية‬
‫املطلوبة(((‪ ،‬وكذلك احلال يف جرمية تعار�ض امل�صالح فهي من اجلرائم التي تقع‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫تامة حتى مبجرد املحاولة‪.‬‬

‫‪.3‬من حيث وجود �سلطة عامة‪:‬‬
‫اجلاين يف جرمية ا�ستغالل النفوذ يحاول احل�صول على مزية من �سلطة عامة‬
‫متعذرا بالنفوذ احلقيقي �أو املزعوم‪ ،‬وب�شرط �أن تكون املزية التي يحاول احل�صول‬
‫عليها من �سلطة عامة وطنية ويخرج عن هذا النطاق ال�سلطة الأجنبية(((‪ ،‬وجرمية‬
‫تعار�ض امل�صالح تندرج يف نف�س ال�سياق‪.‬‬
‫ثانيا ‪� -‬أوجه االختالف‪:‬‬
‫‪.1‬من حيث �صفة املوظف العمومي‪:‬‬
‫يف جرمية ا�ستغالل النفوذ ال ي�شرتط �أن يكون اجل��اين موظفا عموميا �إذ‬
‫ترتكب هذه اجلرمية من �أي فرد ولو كان من �آحاد النا�س وال عربة ل�صفة املوظف‬
‫العمومي �إال من حيث ت�شديد العقوبة كما �سريد فالوظيفة لي�ست من �أركان اجلرمية‬
‫و�إمنا هي ظرفا م�شددا للعقوبة فيها‪ ،‬بينما يف جرمية تعار�ض امل�صالح ف�إن اجلرمية‬
‫ال تقوم �إال �إذا ارتكبت من موظف عمومي خمت�ص بالعمل ال��ذي ح�صل �أو حاول‬
‫احل�صول منه على مزية غري م�ستحقة‪.‬‬
‫‪.2‬من حيث تعدد اجلناة‪:‬‬
‫جرمية ا�ستغالل النفوذ من اجلرائم ثنائية ال�سلوك �إذ �أنها تفرت�ض دائما‬
‫�شخ�صني بينما يف جرمية تعار�ض امل�صالح ف�إن اجلرمية تقع من �شخ�ص واحد هو‬
‫املوظف العمومي الذي تعار�ضت م�صاحله اخلا�صة مع امل�صلحة العامة ومل يخرب‬
‫ال�سلطة الرئا�سية بذلك من �أجل احل�صول على مزية غري م�ستحقة‪.‬‬

‫حممد �أحمد اجلنزوري‪ ،‬جرمية الرتبح يف �ضوء �آراء الفقه و�أحكام الق�ضاء‪ ،‬دار الكتب والوثائق‪ ،‬القاهرة‬ ‫((( ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪� ،2011‬ص ‪.370‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.371‬‬ ‫((( ‬

‫‪46‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪.3‬من حيث الركن املادي‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الركن املادي يف جرمية ا�ستغالل النفوذ يتمثل يف �أخذ �أو طلب �أو قبول وعدا‬
‫�أو عطية كمقابل ال�ستغالل النفوذ احلقيقي �أو املزعوم لدى ال�سلطة العامة �أو اجلهة‬
‫اخلا�ضعة لإ�شرافها للح�صول على مزية ما �أي كان نوعها(((‪� ،‬أما يف جرمية تعار�ض‬
‫امل�صالح ف�إن املوظف العمومي قد ي�سعى على احل�صول على مزية غري م�ستحقة وهو‬
‫يعلم �أن م�صاحله اخلا�صة تتعار�ض مع امل�صلحة العامة ومل يخرب ال�سلطة الرئا�سية‬
‫بذلك‪.‬‬
‫ثالث ًا‪ :‬متيز جرمية تعار�ض امل�صالح عن جرمية املحاباة‪.‬‬
‫لقد ج��رم امل�شرع جرمية تعار�ض امل�صالح يف جم��ال ال�صفقات العمومية‬
‫مبوجب املادة ‪ 34‬من القانون رقم ‪ 01 - 06‬امل�ؤرخ يف ‪ 20‬فرباير ‪ 2006‬املتعلق‬
‫بالوقاية من الف�ساد ومكافحته املعدل واملتمم((( حتت عنوان تعار�ض امل�صالح فجرم‬
‫هذا الفعل على املوظف العمومي �أو من يف حكمه‪� ،‬إذا خالف �أحكام املادة ‪ 8‬من نف�س‬
‫القانون و�إن كان ن�ص التجرمي قد �أ�شار خط�أ �إىل املادة ‪.9‬‬
‫وبالرجوع �إىل امل��ادة ‪ 8‬التي يعد خرقها تعار�ضا للم�صالح‪ ،‬جندها تن�ص‬
‫على �أن "يلتزم املوظف العمومي ب�أن يخرب ال�سلطة الرئا�سية التي يخ�ضع لها �إذا‬
‫تعار�ضت م�صاحله اخلا�صة مع امل�صلحة العامة �أو �أن يكون من �ش�أن ذلك الت�أثري‬
‫على ممار�سته ملهامه ب�شكل عاد"(((‪.‬‬
‫ويختلف ن�ص امل��ادة ‪ 8‬يف �صيغتها باللغة الفرن�سية عن الن�ص بالعربية‪،‬‬
‫وهكذا �صيغت املادة ‪ 8‬يف ن�سختها بالفرن�سية كالآتي(((‪:‬‬

‫((( حممد �أحمد اجلنزوري‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.373‬‬

‫((( القانون رقم ‪ 01 - 06‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2006/02/20‬املتعلق بالوقاية من الف�ساد ومكافحته‪ ،‬املعدل واملتمم‪ ،‬ج‬
‫ر عدد ‪� ،14‬سنة ‪� ،2006‬ص ‪.10‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( املادة ‪ 8‬من نف�س القانون‪� ،‬ص ‪.6‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪�،‬ص ‪.187‬‬

‫‪47‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪«Lorsque les intérêts privés d’un agent public coïncide‬‬
‫‪avec l’intérêt public et sont susceptibles d’influencer‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪l’exercice normal de ses fonctions, ce dernier est tenu‬‬

‫‪d’informer son autorité hiérarchique».‬‬

‫و ترجمتها بالعربية‪" :‬يلتزم املوظف العمومي ب�أن يخرب ال�سلطة الرئا�سية‬

‫التي يخ�ضع لها �إذا تالقت (تطابقت) م�صاحله اخلا�صة مع امل�صلحة العامة وكان‬
‫من �ش�أن ذلك الت�أثري على ممار�سة مهامه ب�شكل عادي"‪.‬‬
‫و الن�ص يف �صيغته باللغة الفرن�سية �أكرث ان�سجاما وات�ساقا مع اتفاقية الأمم‬
‫املتحدة ملكافحة الف�ساد امل�ؤرخة يف ‪� 31‬أكتوبر ‪ 2003‬وامل�صادق عليها مبوجب‬
‫املر�سوم الرئا�سي امل�ؤرخ يف ‪� 19‬أبريل ‪ ،2004‬كما �أنه يعك�س روح قانون الف�ساد‬
‫يف جممله �أح�سن من الن�ص يف ن�سخته بالعربية‪.‬‬
‫و ق��د ج��رم امل�شرع فعل منح االم�ت�ي��ازات غ�ير امل�ب�ررة يف جم��ال ال�صفقات‬
‫العمومية مبوجب امل��ادة ‪ 26‬من القانون ‪ 01 - 06‬املعدلة مبوجب القانون ‪11‬‬
‫‪ ،15 -‬فجرم يف الفقرة الأوىل‪ ،‬منح االمتيازات غري املربرة "املحاباة" حيث ن�ص‬
‫على ما يلي‪" :‬كل موظف عمومي مينح عمدا للغري امتيازا غري مربر عند �إبرام �أو‬
‫ت�أ�شري عقد �أو اتفاقية �أو �صفقة �أو ملحق‪ ،‬خمالفة للأحكام الت�شريعية والتنظيمية‬
‫املتعلقة بحرية الرت�شح وامل�ساواة بني املرت�شحني و�شفافية الإجراءات"‪.‬‬
‫�أوال ‪� -‬أوجه ال�شبه‪:‬‬
‫‪.1‬الطبيعة اخلا�صة‪:‬‬
‫تعترب اجلرميتني من ع��داد اجلرائم اخلا�صة بن�شاط التعامل بال�صفقات‬
‫العمومية‪ ،‬وهي بذلك تخرج عن �إط��ار اجلرائم العامة التي ظل قانون العقوبات‬
‫ين�ص عليها منذ �سنوات �صدوره الأوىل كجرمية الر�شوة �أو جرمية ال�سرقة �أو جرمية‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫القتل‪ .‬ولعل من �أهم ما مييزها عن هذه اجلرائم �أن الن�ص الذي يجرمها غري كاف‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪48‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫مبفرده لتحديد �أركانها بل يحيل من جهة على مفاهيم م�ستمدة من القانون الإداري‬
‫ومن جهة �أخرى على ن�صو�ص ت�شريعية وتنظيمية‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪.2‬امل�صلحة املحمية‪:‬‬
‫ي�سعى امل���ش��رع م��ن خ�لال جت��رمي��ه للجرميتني ��ض�م��ان م �ب��د�أ ح�ي��اد الإدارة‬
‫العمومية فمعيار احلياد له مزية �أنه ينطبق على خمتلف �أنواع الف�ساد‪ ،‬وينطبق على‬
‫املوظفني العموميني وعلى غريهم‪ .‬واحلياد هو �ضمان �ضد تع�سف الإدارة وي�سمح‬
‫بتفعيل امل�ساواة بني املواطنني‪ ،‬وما يفيد كذلك من وراء جترمي جرمية االمتيازات‬
‫غري املربرة يف جمال ال�صفقات العمومية بفقرتيها الأوىل والثانية‪� ،‬أن احلق املحمي‬
‫هو حق عام وامل�صلحة املحمية هي م�صلحة عامة‪.‬‬
‫‪.3‬الفائدة (املقابل املايل)‪:‬‬
‫تتفق اجلرميتني بانعدام املقابل امل��ايل‪ ،‬وه��ذا م��ا مييزها ع��ن العديد من‬
‫جرائم الف�ساد الأخرى التي تقع يف �إطار �إبرام ال�صفقات العمومية‪.‬‬
‫ثانيا ‪� -‬أوجه االختالف‪:‬‬
‫تختلف جرمية تعار�ض امل�صالح مع جرمية االمتيازات غري املربرة يف جمال‬
‫ال�صفقات العمومية يف الق�صد اجلنائي بحيث يلتزم املوظف العمومي يف تعار�ض‬
‫امل�صالح ب�أن يخرب ال�سلطة الرئا�سية وعدم الإخبار �أو الإف�صاح يوقعه يف اجلرمية‪،‬‬
‫�أما اجلرمية الثانية فتتمثل يف منح املوظف العمومي عمدا للغري امتياز غري مربر‬
‫عند �إبرام �أو ت�أ�شري عقد �أو �صفقة �أو اتفاقية �أو ملحق‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪49‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
50

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫املطلب الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�أ�سباب ونتائج تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية‬

‫من �أ�سباب الركود االقت�صادي وتعطيل عجلة التنمية يف البلدان التي تعاين‬
‫من ظاهرة الف�ساد ب�شتى �أنواعها‪ ،‬عدم نزاهة املوظف العمومي ب�سبب م�ؤثرات‬
‫وعوامل حميطة به تتحكم يف قيام هذا املوظف مبهامه على �أح�سن وجه‪ ،‬وتتجلى‬
‫هذه ال�صورة خ�صو�صا يف جمال ال�صفقات العمومية التي تتميز مبراحل طويلة‬
‫ومتعددة‪ .‬ويف مو�ضوع بحثنا فهناك عدة �أ�سباب قد ت�ضع املوظف يف حالة تعار�ض‬
‫امل�صالح مت�أثرا بالظروف والعوامل اخلارجية‪ ،‬و�سنتناول يف هذا املطلب �أ�سباب‬
‫ونتائج تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪51‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
52

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�أ�سباب تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية‬

‫و من �أه��م الأ�سباب التي ت ��ؤدي �إىل تعار�ض امل�صالح يف جم��ال ال�صفقات‬

‫العمومية ت�أثر املوظف العمومي مبمار�سات اجتماعية �ألفها املجتمع رغم تنافيها‬
‫والقيم الأخالقية والقانونية‪.‬‬
‫�أو ًال‪� :‬أ�سباب مبا�شرة‬
‫تتمثل الأ�سباب املبا�شرة يف النقاط الذي حددتها هيئة نظام النزاهة العربي‬
‫يف مواجهة الف�ساد وهي كالآتي(((‪:‬‬
‫‪.1‬اجلانب الأخالقي‪:‬‬
‫من الطبيعي �أن يتعر�ض املوظف العمومي ملواقف تتعار�ض فيها م�صاحله‬
‫اخلا�صة مع امل�صلحة العامة‪ ،‬فاملوظف يعي�ش يف املجتمع الذي يعمل فيه وتت�شابك‬
‫امل�صالح با�ستمرار فيه‪ ،‬الوازع الأخالقي �أ�سا�سي يف �ضمان عدم ا�ستغالل املوظف‬
‫العمومي موقعه ولكن يجب �أن تتوافر �آليات حمددة‪ ،‬مثل تنبيه املوظف وتدريبه على‬
‫املواقع التي قد تتعار�ض فيها امل�صالح فيها وتقدمي حوافز مادية ومعنوية حتمي‬
‫املوظف من الإغراءات املرتبطة با�ستغالل الوظيفة‪.‬‬
‫‪.2‬اجلانب القانوين‪:‬‬
‫على الرقم من �أن القانون وحده لي�س �ضمانا كافيا لتجنب تعار�ض امل�صالح‪،‬‬
‫ف�إن وجود ن�ص قانوين وا�ضح يحمل تعريفا لتعار�ض امل�صالح‪ ،‬ف�إن وجود ن�ص قانوين‬
‫وا�ضح يحمل تعريفا لتعار�ض امل�صالح ويوجب املوظف العمومي �إ�شهار املعلومات‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫نظام النزاهة العربي يف مواجهة الف�ساد‪ ،‬املركز اللبناين للدرا�سات‪ ،‬بريوت‪� ،‬ص ‪.201‬‬ ‫(( (‬

‫‪53‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫املتعلقة باملهمة التي يقوم بها ويفر�ض عقوبات وا�ضحة يف حال ح��دوث خلل ما‪،‬‬
‫هذا الن�ص‪ ،‬ميثل خطوة مهمة على طريق جتنب تعار�ض امل�صالح ثم وجود ن�صو�ص‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫قانونية كهذه يوفر �أداة يف �أي��دي ن�شاط املجتمع امل��دين ولإث ��ارة ق�ضايا قانونية‬
‫وجمتمعية �أي�ضا �ضد تعار�ض امل�صالح‪.‬‬
‫‪�.3‬سمعة املوظف‪:‬‬
‫تت�أثر �سمعة املوظف ب�أي �شبهة �أو �شائعة حول تعار�ض امل�صالح حتى لو كان‬
‫القرار الذي اتخذ �صائبا ومل�صلحة العمل لذا ف�إن اتقاء املوظف ملواطن ال�شبهات‬
‫�أف�ضل له هذا �إ�ضافة �إىل اعتماد مبادئ ال�شفافية والو�ضوح يف مربرات القرار الذي‬
‫مت اتخاذه وكلما ارتفعت مكانة املوظف �أو من�صبه �أو منزلته يف ال�سلم الوظيفي كان‬
‫من ال�ضروري االهتمام ب�أ�صغر التفا�صيل التي قد تثري �شبهات ت�ضارب امل�صالح‪.‬‬
‫‪�.4‬سمعة امل�ؤ�س�سة‪:‬‬
‫تثري �شبهات تعار�ض امل�صالح �شكوكا حول امل�ؤ�س�سة ولي�س حول املوظف فقط‪،‬‬
‫لذا تتحمل امل�ؤ�س�سة م�س�ؤولية خا�صة يف رقابة الإجراءات و�سالمتها ف�سمعة امل�ؤ�س�سة‬
‫حتدد مدى ثقة اجلمهور بها حتديد ًا وباجلهاز احلكومي التنفيذي بوجه عام كما‬
‫تتحمل امل�ؤ�س�سة تعزيز وت�شجيع موظفيها الذين يحر�صون على ال�شفافية والنزاهة‬
‫يف عملهم وتتحمل �أي�ضا م�س�ؤولية تطوير وتطبيق ميثاق �أخالقي للإجراءات الإدارية‬
‫التي تقع حتت م�س�ؤوليتها‪ .‬ومن الق�ضايا التي �أث��ارت ال��ر�أي العام يف �أكرث من بلد‬
‫ع��رب��ي ق�ضايا تنظيم الأرا� �ض��ي حيث يطلع بع�ض ك�ب��ار املوظفني على خمططات‬
‫التنظيم امل��دين يف ال�سنوات املقبلة ويقومون بالإيعاز لأق��ارب �أو �شركاء ب�شراء‬
‫الأرا�ضي خارج التنظيم ب�أ�سعار متدنية ويعلمون �أن الأ�سعار �سرتتفع بطريقة خيالية‬
‫يف امل�ستقبل القريب فور �إعالن قرارات التنظيم وبلدان �أخرى ي�سرب كبار املوظفني‬
‫معلومات تتعلق بقرارات ا�سترياد بع�ض ال�سلع �أو ت�صديرها مثل تغيري املوا�صفات �أو‬
‫ال�ضرائب �أو الر�سوم اجلمركية �إىل �أقاربهم �أو �أ�صدقائهم للإفادة ال�شخ�صية من‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫هذه القرارات‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪54‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ثاني ًا‪� :‬أ�سباب غري مبا�شرة‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫و من الأ�سباب املبا�شرة التي ت�ؤدي �إىل تعار�ض امل�صالح هي تلك النقاط التي‬
‫حددتها هيئة نظام النزاهة العربي يف مواجهة الف�ساد(((‪:‬‬
‫‪1 .1‬ت��أث�ير القيم االجتماعية ال�سائدة (مثل ال��والء العائلي والع�شائري)‬
‫و�إعادة �إنتاجها دون اال�ستجابة للمتغريات احلديثة‪.‬‬
‫‪2 .2‬انت�شار الفقر وال�ظ��روف االجتماعية واالقت�صادية ال�صعبة يف بع�ض‬
‫البلدان والتي ت�ؤدي �إىل �شح امل�صادر الالزمة خللق فر�ص عمل �أو لأداء‬
‫اخلدمات املوكلة �إىل الدولة والتي تتوافق مع ارتفاع معدالت اخل�صوبة‬
‫التي ترفع بدورها معدالت الإعالة وت�ضيف �أعباء على الدولة يف توفري‬
‫خدمات �أ�سا�سية للمواطنني الأمر الذي يزيد من التناف�س على خدمات‬
‫حمدودة وت�ؤدي �إىل جلوء البع�ض �إىل الو�ساطة للفوز بهذه اخلدمة‪.‬‬
‫‪3 .3‬عجز امل��ؤ��س���س��ات احلكومية ع��ن ت�ق��دمي اخل��دم��ات امل�ن��وط��ة بها ب�سبب‬
‫البريوقراطية والتهرب الوظيفي وقلة الكفاءة الأمر الذي يدفع املواطنني‬
‫�إىل البحث عن و�ساطة لت�سهيل احل�صول على بع�ض اخلدمات‪.‬‬
‫‪4 .4‬انت�شار البطالة وبخا�صة بني فئات ال�شباب فالعامل العربي من املناطق‬
‫الفتية يف العامل الذي يزداد عدد الباحثني عن العمل �سنويا فيه باطراد‬
‫م�ستمر وهي زيادة ال تن�سجم مع فر�ص العمل اجلديدة �أو املتوافرة الأمر‬
‫الذي يولد بيئة �ضاغطة ال�ستخدام الو�ساطة واملح�سوبية ل�شغل الوظائف‬
‫املحدودة على ح�ساب املناف�سة والفر�ص املتكافئة‪.‬‬
‫‪5 .5‬ت�ك��ا��س��ل وت �ب��اط ��ؤ ب�ع����ض امل��وظ �ف�ين م��ن ر�ؤ���س��اء وم��ر�ؤو� �س�ين و�إه�م��ال�ه��م‬
‫وتق�صريهم يف �أداء املهمات الوظيفية املوكلة �إليهم الأمر الذي ي�ضطر‬
‫املواطنني �إىل طلب الو�ساطة ال�ستعجال معامالتهم‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫نظام النزاهة العربي يف مواجهة الف�ساد‪ ،‬املركز اللبناين للدرا�سات‪ ،‬بريوت‪� ،‬ص ‪.204‬‬ ‫(( (‬

‫‪55‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪6 .6‬غياب الأنظمة والتعليمات الوا�ضحة للجمهور وعدم وعيهم بها وعدم‬
‫وج��ود جهات موثوق فيها ميكنهم اللجوء �إليها لتقدمي �شكاوى يف حال‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫عدم تقيد املوظفني بهذه الأنظمة والإجراءات‪.‬‬

‫‪7 .7‬غياب الثقة بنزاهة الق�ضاء �إ�ضافة �إىل تعقيدات وتكلفة التقا�ضي وعدم‬
‫الثقة ب�أجهزة ال�ضبط االجتماعي يف بع�ض البلدان‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪56‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫نتائج تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية‬

‫و ترتتب عن تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية عدة نتائج ت�ؤدي‬

‫�إىل فقدان الثقة يف النظام االجتماعي وال�سيا�سي وبالتايل فقدان �شعور املواطنة‬
‫واالنتماء القائم على عالقة تعاقدية بني الفرد والدولة فيها م�س�ؤوليات وواجبات‬
‫وينتج منها حقوق فتبد�أ تنت�شر الع�صبية واجلهوية على ح�ساب املواطنة واحرتام‬
‫الدولة وهيبة القانون‪ .‬مما ي��ؤدي �إىل نزوح املثقفني واملفكرين نحو فر�ص �أف�ضل‬
‫يف دول تتمتع ب�أكرث نزاهة ودميقراطية من �أج��ل احل�صول على فر�ص تتالءم مع‬
‫قدراتهم وكفاءتهم‪ .‬وه��ذا ينعك�س �سلب ًا على البلد وي�ساهم يف �إف��راغ الدولة من‬
‫العقول ال��واع��دة مل�صلحة العالقات العائلية واجلهوية يف ا�ستمرار تخلف ال��دول‬
‫عن رك��ب احل�ضارة والتقدم واال�ستيالء على ث��روات البالد من ط��رف فئة معينة‬
‫الأمر الذي يزيد من الفقر وي�ساهم يف هروب اال�ستثمارات الوطنية وخرق املبادئ‬
‫الأ�سا�سية يف �إبرام ال�صفقات العمومية‪.‬‬
‫و � �س��وف ن �ت �ن��اول يف ه��ذا ال �ف��رع يف ن�ق�ط�ت�ين خ�ص�صنا الأوىل �إىل خ��رق‬
‫املبادئ الأ�سا�سية يف �إبرام ال�صفقات العمومية والثانية �إىل تعطيل عجلة التنمية‬
‫االقت�صادية‪.‬‬
‫�أو ًال‪ :‬خرق املبادئ الأ�سا�سية يف �إبرام ال�صفقات العمومية‬
‫يتميز جمال ال�صفقات العمومية مببادئ �أ�سا�سية كر�سها امل�شرع اجلزائري‬
‫يف تنظيم ال�صفقات العمومية مبوجب امل��ادة ‪ 3‬وذلك من املر�سوم الرئا�سي ‪10‬‬
‫‪ 236 -‬التي جاء فيها �أنه ل�ضمان جناعة الطلبات العمومية واال�ستعمال احل�سن‬
‫للمال العام‪ ،‬يجب �أن تراع يف ال�صفقات العمومية مبادئ حرية الو�صول للطلبات‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫العمومية وامل�ساواة يف معاملة املرت�شحني و�شفافية الإجراءات �ضمن احرتام �أحكام‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪57‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫هذا املر�سوم‪ .‬وهذا ما ت�ؤكده �أي�ضا امل��ادة التا�سعة من القانون ‪� 01 - 06‬ضمن‬
‫الباب الثاين املتعلق بالتدابري الوقائية يف القطاع العام على �أنه يجب �أن ت�ؤ�س�س‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الإجراءات املعمول بها يف جمال ال�صفقات العمومية على قواعد ال�شفافية واملناف�سة‬
‫ال�شريفة والنزاهة وعلى معايري مو�ضوعية‪.‬‬
‫و هذه املبادئ لي�ست �إال مظاهرا من مبادئ عامة كر�سها الد�ستور يف العديد‬
‫م��ن ن�صو�صه‪ .‬وق��د �سميت م�ب��ادئ لأن�ه��ا تطبق ب�صفة ع��ام��ة على ك��ل ال�صفقات‬
‫العمومية دون ا�ستثناء و�سميت �أ�سا�سية لأنها الأهم يف جمال ال�شراء العمومي(((‪.‬‬
‫يكاد ينعقد الإجماع بني الفقهاء‪ ،‬يف الفكر ال�سيا�سي الو�ضعي املعا�صر‪ ،‬على‬
‫�أن مبد�أ امل�ساواة‪ ،‬هو الأ�سا�س واجلوهر ملفهوم احلرية يف خمتلف ميادينها‪ ،‬حتى‬
‫قيل �أنه‪� ،‬إذا مل تكن ثمة م�ساواة بني الأفراد يف التمتع باحلرية‪ ،‬ف�إنه ال ي�صح االدعاء‬
‫ب�أن ثمة حرية‪ ،‬لأن امل�ساواة هي �أ�سا�س احلرية(((‪.‬‬
‫و �سوف نتطرق �إىل مبادئ ال�صفقات العمومية‪:‬‬
‫‪.1‬حماية مبد�أ امل�ساواة(((‪:‬‬
‫مبد أ� امل�ساواة هو حجر الزاوية يف كل تنظيم دميقراطي للحقوق واحلريات‬
‫ال �ع��ام��ة‪ ،‬ف�ه��و م��ن ال��دمي�ق��راط�ي��ة مب�ث��اب��ة ال ��روح م��ن اجل���س��د‪ ،‬ب�غ�يره ينتفي معنى‬
‫الدميقراطية‪ ،‬وينهار كل مدلول للحرية‪.‬‬

‫علة كرمية‪ ،‬جرائم الف�ساد يف جمال ال�صفقات العمومية‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.191‬‬ ‫((( ‬
‫علي قري�شي‪ ،‬احلرية ال�سيا�سية يف النظام الد�ستوري املعا�صر والفقه الإ�سالمي ' 'درا�سة مقارنة ' يف الأ�صول‬ ‫((( ‬
‫النظرية و�آليات املمار�سة مع التطبيق على الو�ضع يف اجلزائر‪ ،‬ر�سالة مقدمة لنيل �شهادة دكتوراه الدولة يف‬
‫القانون‪ ،‬جامعة الإخوة منتوري ق�سنطينة‪ ،‬كلية احلقوق‪� ،2005 - 2004 ،‬ص ‪.35‬‬
‫يل'‪ ،‬ثم �صدقه النا�س‬
‫اختل مبد�أ امل�ساواة عندما و�ضع �أول �إن�سان �سورا حول قطعة الأر�ض‪ ،‬وقال‪' ' :‬هذه الأر�ض '‬ ‫((( ‬
‫الذين من حوله‪ ،‬وهكذا ظهرت امللكية اخلا�صة‪ ،‬وا�ستتبع ذلك ظهور التفاوت الطبقي بني النا�س‪ ،‬وت�سبب‬
‫ذلك يف قيام التناف�س وال�صراع والعداوة‪ ،‬وانقلبت حياة النا�س �إىل ب�ؤ�س‪ ،‬وانعدمت �أ�سباب الطم�أنينة واحلرية‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫وامل�ساواة‪� .‬أنظر ح�سني عبد احلميد �أحمد ر�شوان‪ ،‬القوة وال�سلطة والنفوذ‪ ،‬مركز الإ�سكندرية للكتاب‪� 21 ،‬ش‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫د‪ .‬م�صطفى م�شرفة ‪ -‬الأزاريطة ‪ -‬م�صر‪� ،2007 - 2006 ،‬ص ‪.108‬‬

‫‪58‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫غري �أن مبد أ� امل�ساواة‪ ،‬يف املذهب الليربايل‪ ،‬يق�صد به امل�ساواة القانونية �أي‬
‫" ‪ "Egalité de droit‬ولي�ست امل�ساواة الفعلية " ‪� "Egalité de fait‬أي منح‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الأفراد مراكز قانونية مت�ساوية و�إتاحة فر�ص متكافئة جلميعهم‪ ،‬وذلك لال�ستفادة‬
‫من و�ضع معني �إذا ت�ساوت ظروفهم‪.‬‬
‫ه��ذا التف�سري ملبد�أ امل���س��اواة‪� ،‬أدى يف ال��واق��ع العملي‪� ،‬إىل ظهور وت�أكيد ال‬
‫م���س��اواة فعلية واقعية ب�ين الأف ��راد‪ ،‬و�أح��دث خلال يف البنى االجتماعية كنتيجة‬
‫طبيعية الختالف امللكات واملواهب‪ ،‬واملهارات واال�ستعدادات بني �أفراد اجلماعة‪،‬‬
‫مما ا�ستدعى تدخل الدولة على النحو ال�سابق بيانه‪ ،‬لكي يخفف من وط�أة الفوارق‬
‫املادية بني الأفراد‪.‬‬
‫�أما املذهب اال�شرتاكي ‪ -‬املارك�سي‪ ،‬ف�إن تف�سريه مل�ضمون مبد�أ امل�ساواة جد‬
‫خمتلف عن التف�سري الليربايل‪� ،‬إذ يعني التقريب يف الفوارق املادية بني الأفراد وبني‬
‫الطبقات‪� ،‬أي حتقيق امل�ساواة الفعلية املادية ال امل�ساواة القانونية فح�سب(((‪.‬‬
‫‪.2‬حماية مبد�أ ال�شفافية((( واملناف�سة(((‪:‬‬
‫�إن مبد�أ ال�شفافية واملناف�سة يعتربان عامالن مهمان للتخفيف من ن�سبة‬
‫العالقات امل�شبوهة وغري ال�شرعية املحتملة مع امل�س�ؤولني‪ .‬والت�صدي للف�ساد يتطلب‬

‫علي قري�شي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.36‬‬ ‫(( (‬

‫البع�ض ي�شري �إىل وجود ثالثة �أنواع لل�شفافية وهي‪:‬‬ ‫((( ‬
‫‪ .1‬ال�شفافية املد بلجة‪ :‬وهي �شفافية منقولة بتع�سف‪� ،‬أو مقلدة ب�أ�سلوب ن�سخي ال ينا�سب طبيعة عمل امل�ؤ�س�سة املعنية‬ ‫ ‬
‫وظروفها‪ ،‬كنقل �شفافية القطاع اخلا�ص �إىل احلكومة �أو نقل ال�شفافية املطبقة يف احلكومة �إىل القطاع اخلا�ص‪.‬‬
‫‪.2‬ال�شفافية امل�ؤدجلة‪ :‬وهي تلك التي تنطلق من وتخدم م�صالح و�إيديولوجيا ُم�صدّرها و ٌم�ص ّمم �آليتها‪ ،‬ولي�س امل�ستفيد‬ ‫ ‬
‫منها �أو املطلع على �إنتاجها‪ ،‬وتربز خلدمة هدف معني‪ ،‬وال نراها يف الأحوال االعتيادية‪.‬‬
‫ال�شفافية االنتقائية‪ :‬وهي ال�شفافية التي تنتقي النتائج اجليدة مهما توا�ضعت وتربزها ب�أ�سلوب مبالغ فيه‪ ،‬وهذه‬ ‫ ‬
‫ال�شفافية طاغية وم�صحوبة بحملة �إعالنية عندما تكون الأرقام والأحداث �إيجابية‪ ،‬واملربرات �إذا كان هناك �إخفاق‪ .‬فار�س‬
‫بن علو�ش بن بادي ال�سبيعي‪ ،‬دور ال�شفافية وامل�ساءلة يف احلد من الف�ساد الإداري يف القطاعات احلكومية‪� ،‬أطروحة‬
‫مقدمة ا�ستكماال ملتطلبات احل�صول على درجة دكتوراه الفل�سفة يف العلوم الأمنية‪ ،‬جامعة نايف العربية للعلوم الأمنية‪،‬‬
‫كلية الدرا�سات العليا‪ ،‬ق�سم العلوم الإدارية‪ ،‬الريا�ض‪� ،2010 - 1431 ،‬ص‪.25 ،‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫يهدف مبد�أ التناف�س على رقي الأفراد وتنمية النظم ذات الطاقات املختلفة‪ .‬وهو يوائم بني النظام االجتماعي‬ ‫(( (‬
‫القائم واملجتمع اجلديد‪ ،‬وي�ؤدي بذلك وظيفتني‪ :‬فهو يقوم بعملية االختيار االقت�صادي‪ ،‬كما �أنه عامل من‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫عوامل التغري االجتماعي‪ .‬ح�سني عبد احلميد �أحمد ر�شوان‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص‪.185 :‬‬

‫‪59‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫درجة عالية من ال�شفافية‪ ،‬ال�سيما و�أن اجلميع �أ�ضحى ينظر �إىل الر�شوة والف�ساد‬
‫خا�صة يف جمال ال�صفقات العمومية على �أنهما من الأعمال واملمار�سات اخلطرية‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫التي تهدد م�صالح الأجيال القادمة(((‪ .‬فال�شفافية يف واقع الأمر تت�ضمن الك�شف يف‬
‫الوقت املنا�سب عن املعلومات املالئمة والكافية والإدارة املتمتعة حقا بح�سن التدبري‬
‫والت�سيري‪ ،‬تعتمد وتتبنى معايري تت�سم ب�شفافية عالية مما ميكن املتعاملني معها من‬
‫تقيم وتثمني �أدائها العملي وتدبريها امل��ايل‪ .‬تلعب ال�شفافية دورا ب��ارزا يف عملية‬
‫التنمية �شريطة �إق��رار القيادة ال�سيا�سية بامل�ساءلة وممار�ستها‪ ،‬وعليه ف�إهمال‬
‫هذا اجلانب من �ش�أنه �أن يبعث حالة الي�أ�س والإحباط يف نفو�س املواطنني‪ ،‬فهي ال‬
‫ت�شرتط فقط الإ�شراف وامل�ساءلة حول النفقات العامة فح�سب‪ .‬و�إمنا تفر�ض كذلك‬
‫�ضمان على عقالنية هذه النفقات واحلر�ص عليها ق�صد احلد من هدر املال العام‪.‬‬
‫ففي غياب ال�شفافية يتعذر على احلكومة والدولة عموما حتقيق �أي تقدم‪ ،‬ال�سيما‬
‫تلك ال�شفافية املت�صلة باملحا�سبة ال�صارمة‪ ،‬ولقد �أثبتت التجارب يف عدة دول �أن‬
‫التم�سك بال�شفافية يقلل من وقوع الأزمات االقت�صادية‪ ،‬و�إنها ت�ساعد بدرجة كبرية‬
‫على معاجلة الق�ضايا عند وقوعها وقبل ا�ستفحالها وات�ساع مداها(((‪� .‬أما من ناحية‬
‫امل�ساءلة فالزالت ت�صطدم باحتكار القوة من طرف من ي�ستحوذون على ال�سلطة‬
‫ويتح�صنون ب�أموالهم ليتحولوا �إىل قوة �ضاغطة حتقق مكت�سبات بطرق غري �شرعية‪.‬‬
‫ثاني ًا‪ :‬الإ�ضرار بامل�صلحة العامة‬
‫لقد جاءت جرمية تعار�ض امل�صالح وح�سب ت�صنيفها يف قانون الوقاية من‬
‫الف�ساد ومكافحته �ضمن الباب الثاين املتعلق بالتدابري الوقائية يف القطاع العام‬
‫حتت عنوان مدونة قواعد �سلوك املوظفني العموميني بحيث ن�صت امل��ادة ‪ 07‬من‬
‫القانون ‪ 01 - 06‬ال�سابق الذكر على �أنه‪" :‬من �أجل دعم مكافحة الف�ساد‪ ،‬تعمل‬

‫((( �إدري�س ولد القابلة‪ ،‬الف�ساد وال�شفافية‪ ،‬مقال من�شور يف املوقع‪ ،www.nashiri.net،‬ن�شر �إلكرتونيا يف‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫يوليو‪/‬متوز ‪.2004‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �إدري�س ولد القابلة‪ ،‬نف�س املقال‪.‬‬

‫‪60‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الدولة واملجال�س املنتخبة واجلماعات املحلية وامل�ؤ�س�سات والهيئات العمومية وكذا‬
‫امل�ؤ�س�سات العمومية ذات الن�شاطات االقت�صادية‪ ،‬على ت�شجيع النزاهة والأمانة‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫وكذا روح امل�س�ؤولية بني موظفيها ومنتخبيها ال�سيما من خالل و�ضع مدونات وقواعد‬
‫�سلوكية حتدد الإطار الذي ي�ضمن الأداء ال�سليم والنزيه واملالئم للوظائف العمومية‬
‫والعهدة االنتخابية"‪ ،‬ويف امل��ادة ‪ 08‬م��ن نف�س القانون يلزم امل�شرع اجل��زائ��ري‬
‫املوظف العمومي ب�أن يخرب ال�سلطة الرئا�سية التي يخ�ضع لها �إذا تعار�ضت م�صاحله‬
‫اخلا�صة مع امل�صلحة العامة‪ ،‬و�أن يكون من �ش�أن ذلك الت�أثري على ممار�سته ملهامه‬
‫ب�شكل عاد‪.‬‬
‫فمن خ�لال ه��ذه القواعد التي و�ضعها امل�شرع اجل��زائ��ري من اج��ل تكري�س‬
‫النزاهة والأمانة وروح امل�س�ؤولية‪ ،‬وهذا ما يفرت�ض �أن يكون عليه املوظف العمومي‬
‫لأن ال��دول��ة والهيئات وامل�ؤ�س�سات ال�سالفة ال��ذك��ر تقوم بتقليد موظفيها ببع�ض‬
‫الوظائف �أو املنا�صب العليا من اجل ت�سيري هذه امل�ؤ�س�سات‪ ،‬ف�إنها تن�شد فيمن عينته‬
‫�أن يحقق نفعا و�أن ي�ضع م�صلحتها ن�صب عينيه‪ ،‬ال �أن يلحق بها ال�ضرر �أو �أن يكون‬
‫م�صدر ًا للخطر الذي يهدد امل�صلحة العامة �أو �أن يخل الثقة بها ويعر�ضها لل�شك‬
‫والريبة واالتهام التي تنايف الثقة والنزاهة املفرت�ضني بها(((‪.‬‬
‫وتظهر جليا املمار�سات الع�شوائية واملخالفة للتنظيم التي يقوم بها املوظف‬
‫العمومي يف جمال ال�صفقات العمومية‪ ،‬نظر ًا ملا مييزها من �إجراءات كثرية ون�صو�ص‬
‫تنظيمية غزيرة ال ميكن التحكم فيها من بع�ض املوظفني‪ ،‬فيمكن �أن ي�ضر املوظف‬
‫العمومي بامل�صلحة العامة بق�صد �أو بغري ق�صد‪ ،‬بحيث يوجد موظفني يتمتعون‬
‫بنزاهة عالية و�سلوك جيد ولكن يقعون يف �أخطاء مهنية نظرا لعدم حنكتهم وقلة‬
‫خربتهم‪ ،‬وجند �أي�ضا موظف �آخر ذو حنكة يحرتم تنظيم ال�صفقات العمومية على‬
‫حذافريه ولكن يف �أعماقه غري نزيه وقد خرق روح ن�صه‪� .‬أو بالعك�س يخرقه من‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫خملد �إبراهيم الزعبي‪ ،‬جرمية ا�ستثمار الوظيفة‪ ،‬درا�سة مقارنة‪ ،‬دار الثقافة للن�شر والتوزيع‪� ،‬سنة ‪� ،2011‬ص‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪.159‬‬

‫‪61‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الناحية ال�شكلية يف حني من ناحية امل�ضمون يحرتم متاما مبد�أ امل�ساواة للو�صول‬
‫للطلبات العمومية(((‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫وبداللة ظاهر الن�ص ف�إن �صورة اجلرمية امل�شار �إليها يف قانون الوقاية من‬
‫الف�ساد ومكافحته ال�سالف الذكر‪ ،‬ال تقع مبجرد �إتباع ال�سلوك الإجرامي الذي ميثل‬
‫الركن املادي للجرمية‪ ،‬بل ينبغي ارتباط الفعل بالق�صد حتى ميكن القول بتجرمي‬
‫ذلك الفعل‪ ،‬ولكون هذه اجلرمية من اجلرائم العمدية التي ال ميكن قيامها ب�صورة‬
‫اخلط�أ ف�إن توافر الق�صد العام كذلك ال يكفي لقيامها يف هذه ال�صورة بل ينبغي‬
‫توافر ق�صد خا�ص حيال اجلاين من �ضمن الدوافع املرتبطة بق�صد الفاعل دافع‬
‫الإ�ضرار بامل�صلحة العامة‪ ،‬وتبدو خطورة هذا الدافع بالنظر �إىل ما قد ينجم عنه‬
‫من �أ�ضرار تلقي بظاللها على املال العام ب�شكل مبا�شر �أو غري مبا�شر(((‪.‬‬
‫ومن خالل درا�ستنا وبحثنا لهذا املو�ضوع‪ ،‬ف�إن الإ�ضرار بامل�صلحة العامة‬
‫يت�أتى من خالل تغليب امل�صلحة ال�شخ�صية للموظف على امل�صلحة العامة وذلك‬
‫عن طريق مزاولته لأن�شطة موازية تندرج يف �إطار املهام امل�سندة �إليه يف وظيفته‬
‫الأ�صلية‪ ،‬باقرتاف الغ�ش �أو خمالفة الأحكام التي ت�سري علي الطلبات العمومية‬
‫ويتجلى هذا الإ�ضرار يف الإ�ضرار املادي والإ�ضرار املعنوي بامل�صلحة العامة‪.‬‬
‫‪ .1‬الإ�ضرار املادي للم�صلحة العامة‬
‫و يتمثل ال�ضرر امل��ادي للم�صلحة العامة عند ارتكاب املوظف فعل خمالف‬
‫للأحكام التنظيمية والت�شريعية خ�صو�صا يف جمال ال�صفقات العمومية بتفويت على‬
‫امل�صلحة املتعاقدة ربح مادي �أو نق�ص يف املال العام �أو تلف يلحق به بح�سب طبيعته‬
‫كما �إذا كانت كمية من املواد الغذائية �أُ ِوكل بها �شخ�ص من قبل امل�ؤ�س�سة �أو الهيئة‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪A.GARAPON, D. SALAS, La république pénalisée, Questions de‬‬

‫‪société,1996, p 60., cité in : Catherine Prebissy - Schnall, La pénalisation‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪du droit des marchés publics, L.G.D.J, 2002, p 30.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫خملد �إبراهيم الزعبي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.159‬‬ ‫((( ‬

‫‪62‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الإدارية لبيعها ف�أخر ت�سليمها بعد قب�ض الثمن ت�أخري ًا �أدى �إىل ف�سادها ونق�صان‬
‫ثمنها‪� ،‬أو �أن يكون هذا ال�شخ�ص قد ا�ستعمل من و�سائل الغ�ش واالحتيال مع ال�شاري‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�إ�ضرار ًا بامل�صلحة العامة ك�أن يبدي عينات فا�سدة للم�شرتي حلمله على عدم �شراء‬
‫تلك الب�ضاعة و�سواء �أكان مقرتف هذا الفعل موكال مبوجب وكالة �أم موظفا �أوكلت‬
‫له مثل هذه الأعمال بحكم وظيفته(((‪.‬‬
‫ويتحقق كذلك الإ�ضرار املادي((( بامل�صلحة العامة �إذا مل يراعي املوظف‬
‫العمومي الأح�ك��ام املتعلقة بالطلبات العمومية من خ�لال حت�ضري و�إب��رام وتنفيذ‬
‫ال�صفقات العمومية‪� ،‬إذ يفرت�ض عليه م��راع��اة الإج ��راءات ال ��واردة يف التنظيم‬
‫والت�شريع اخلا�ص بال�صفقات العمومية املعمول بهما‪.‬‬
‫‪.2‬الإ�ضرار املعنوي للم�صلحة العامة‬
‫ما من �شك فيه �أن ال�ضرر املعنوي يرتتب على ال�ضرر امل��ادي ويرتبط به‪،‬‬
‫و�إذا الأحا�سي�س وامل�شاعر من طبع الب�شر وبها يقا�س ال�ضرر املعنوي ف�إن الأ�شخا�ص‬
‫املعنوية لها اعتبار معنوي وذم��ة مالية و�سمعة جتارية �أو �سيا�سية �أو اجتماعية‪،‬‬
‫وال��دول��ة ك�شخ�ص معنوي((( ممثلة ب�إدارتها العامة وم�ؤ�س�ستها املختلفة لها من‬
‫ال�سمعة واالعتبار ما يحر�ص امل�شرع على املحافظة عليها‪ ،‬من خ�لال الن�صو�ص‬
‫اجلزائية التي حتمي هيبتها وكيانها ومكانتها املالية‪ ،‬كما تق�ضي الثقة املفرت�ضة يف‬
‫�أجهزة الدولة وم�ؤ�س�ستها �أن ال تتعر�ض الإدارة العامة �إىل �أي فعل ي�ؤدي �إىل زعزعة‬
‫تلك الثقة �أو الإخالل بها(((‪.‬‬

‫((( نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.161‬‬

‫((( ال�ضرر املادي بالن�سبة للإن�سان قد يقع على ج�سمه �أو على ماله منقوال �أو غري منقول �أما ال�ضرر املعنوي فيقع‬
‫عل اعتباره و�شرفه و�سمعته‪ ،‬ورغم ذلك ف�إن ال�ضرر املادي مهما كان نوعه ي�شكل �ضررا معنويا كمن ي�ضرب‬
‫�أمام النا�س‪� ،‬أنظر نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.162‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( �أنظر املادة ‪ 49‬من القانون املدين اجلزائري‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( خملد �إبراهيم الزعبي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.163‬‬

‫‪63‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫كما �أن امل�ؤ�س�سة �أو الإدارة العمومية تفر�ض على املوظف العمومي واجبات‬
‫و�سلوك معني من خ�لال مدونة قواعد ال�سلوك وكذلك من خ�لال الت�شريع‪ ،‬فكما‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�أعطاه امل�شرع حقوق و�ضمانات‪ ،‬فر�ض عليه واجبات ي�ؤديها �أم��ام املتعاملني مع‬
‫الإدارة((( وفر�ضت عليه �أي�ضا نظام ت�أديبي يف حال خمالفة واجباته �أو الإ�ضرار‬
‫بامل�صلحة العامة(((‪.‬‬
‫�إن ت�صرف املوظف العمومي وارتكابه لهذه اجلرمية وارتباط ق�صده املتمثل‬
‫ب�إحداث ال�ضرر ال يعني بال�ضرورة حتقق هذا ال�ضرر �سواء كان �ضرر ًا مادي ًا �أو‬
‫معنوي ًا فالإ�ضرار بامل�صلحة القانونية �أو تعري�ضها للخطر وبتعبري �آخر "النتيجة‬
‫القانونية" ال تبدو على �أنها عن�صر جديد ي�ضاف �إىل ن�شاط اجلاين يف تكوين الفعل‬
‫الإجرامي‪ ،‬و�إمنا هي و�صف يلحق هذا الفعل ذاته نتيجة لتعار�ضه مع احلماية التي‬
‫يكفلها القانون مل�صالح معينة(((‪.‬‬

‫((( �أنظر املواد من ‪� 40‬إىل ‪ 54‬من الأمر ‪ ،03 - 06‬ال�سابق الذكر‪.‬‬

‫((( �أنظر املواد من ‪� 163‬إىل ‪ 176‬من نف�س الأمر‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( حممد ال�سعيد رم�ضان‪ ،‬فكرة النتيجة يف قانون العقوبات‪ ،‬دار الإ�سراء للن�شر والتوزيع‪ ،‬عمان‪� ،1998 ،‬ص‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪ ،.10‬نقال عن‪ :‬خملد �إبراهيم الزعبي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.165‬‬

‫‪64‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الف�صل الأول‬
‫�أركان جرمية تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات‬
‫العمومية‬

‫تناول امل�شرع اجلزائري جرمية تعار�ض امل�صالح يف امل��ادة ‪ 8‬من قانون‬

‫‪ 01 - 06‬املتعلق بالوقاية من الف�ساد ومكافحته والتي ن�صت على �أن‪ " :‬يلتزم‬
‫املوظف العمومي ب�أن يخرب ال�سلطة الرئا�سية التي يخ�ضع لها �إذا تعار�ضت م�صاحله‬
‫اخلا�صة مع امل�صلحة العامة‪� ،‬أو يكون من �ش�أن ذلك الت�أثري على ممار�سته ملهامه‬
‫ب�شكل عاد"(((‪.‬‬
‫و املالحظ �أن امل�شرع اجلزائري بعد بحثنا هذا املتوا�ضع وعلى حد علمي‬
‫�أنه كان �سباق ًا يف جترمي هذا الفعل‪ ،‬وال زالت الأ�صوات تتعاىل من هنا ومن هناك‬
‫ويف بع�ض الدول التي تعترب رائدة يف املجال القانوين بتجرمي هذا الفعل(((‪ .‬ولهذا‬

‫يالحظ �أن امل�شرع اجلزائري �أحال خط�أً خمالفة �أحكام املادة ‪ 34‬من قانون ‪ 01 - 06‬املتعلق بالوقاية من‬ ‫((( ‬
‫الف�ساد ومكافحته �إىل املادة ‪ 9‬بدال من املادة ‪.8‬‬
‫ )‪(2‬‬ ‫‪Le droit pénal ignore la notion de conflits d’intérêts. Ainsi, les dispositions‬‬
‫‪sur les conflits d’intérêts ne sont pas pénalement sanctionnées et il‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪n’existe pas de délit général sanctionnant ces conflits. L’étude des délits‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪de prise illégale d’intérêts montre pourtant que ces délits ont un champ‬‬

‫‪65‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ي�صعب �شيئ ًا ما �ضبط �أركان هذه اجلرمية و�سنحاول تف�صيل هذه الأركان يف ثالثة‬
.‫مباحث خ�ص�صنا الأول للركن املفرت�ض والثاين للركن املادي والثالث للركن املعنوي‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

d’application très étendu qui permet une large répression des situations
de conflits d’intérêts. C’est donc le manque de sensibilité à la notion
de conflits d’intérêts qui explique que l’on soutienne souvent que ces
conflits font l’objet d’une répression pénale insuffisante. V. Résumé
de Diddier Rebut, Les conflits d’intérêts et le droit pénal, publié sur
applicable copyright law.

le site : - http://www.revue - pouvoirs.fr/IMG/pdf/Pouvoirs147_p123 -

Copyright © 2016.

131_conf_droit_penale.

66

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 ‫املبحث الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الركن املفرت�ض‬

‫لقد �سبق و�أن �أ�شار هذا البحث �إىل �أهمية درا�سة العنا�صر الأولية للجرمية‬
‫يف �إط��ار درا�سة �أركانها ون�ضيف �أن هذه العنا�صر جتعل جرمية تعار�ض امل�صالح‬
‫من جرائم ذوي ال�صفات على غرار جرمية الر�شوة وا�ستغالل النفوذ لكن من جهة‬
‫�أخرى فبخالف هذه اجلرائم التي قد تقع يف �أي عمل من �أعمال املرفق العام ف�إن‬
‫جرمية تعار�ض امل�صالح تتميز ب�أنها تقوم يف �أغلب الأحيان يف جمال ن�شاط املوظف‬
‫العمومي �أثناء ت�أدية مهامه وم�س�ؤولياته على م�ستوى املرفق العام وتربز �أكرث يف‬
‫جم��ال التعامل بال�صفقات العمومية مم��ا ي�ؤهلها لأن تكون �ضمن ق��ان��ون جنائي‬
‫متخ�ص�ص مبجال ال�صفقات العمومية‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪67‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
68

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫املطلب الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫املوظف العمومي‬

‫مبا �أن درا�ستنا تن�صب على جرمية تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات‬
‫العمومية التي يفرت�ض لقيامها �صفة معينة يف مرتكبها‪ ،‬والتي تتطلب �أن يكون‬
‫القائم بها موظفا عاما فيفرت�ض لقيام جرمية تعار�ض امل�صالح �صفة خا�صة يف‬
‫مرتكبها وال�صفة املتطلبة هنا هي �أن يكون القائم بها موظف عمومي(((‪ ،‬غري �إن‬
‫مفهوم املوظف العمومي يختلف يف كل من القانون الإداري والقانون اجلنائي هل‬
‫امل�شرع ق�صد مفهوم املوظف العمومي كما جاء به القانون الأ�سا�سي العام للوظيفة‬
‫العمومية الإداري باعتباره موظفا �شاغال لرتبة �أو من�صب عايل �أو وظيفة عليا‪� ،‬أم‬
‫�أنه ق�صد مفهومه كما ورد يف قانون الوقاية من الف�ساد مكافحته؟‬
‫ل�ل�إج��اب��ة ع��ن ه��ذا ال �� �س ��ؤال‪ ،‬يجب �أن نتطرق ملفهوم امل��وظ��ف العمومي يف‬
‫القانونني الإداري واجلنائي يف القانون اجلزائري والقوانني املقارنة‪.‬‬

‫هنان مليكة‪ ،‬جرائم الف�ساد‪ ،‬الر�شوة واالختال�س وتك�سب املوظف العام من وراء وظيفته يف الفقه الإ�سالمي‬ ‫((( ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫وقانون مكافحة الف�ساد اجلزائري مقارن ًا ببع�ض الت�شريعات العربية‪ ،‬دار اجلامعة اجلديدة‪ ،‬القاهرة‪،2010 ،‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫�ص ‪.14‬‬

‫‪69‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
70

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫التعريف الإداري للموظف العمومي‬

‫�سوف نتناول يف هذا الفرع �إىل املفهوم الإداري للموظف العمومي يف كل من‬
‫اجلزائر وفرن�سا وم�صر‪ ،‬وذلك على النحو التايل‪:‬‬
‫�أوال‪ :‬املفهوم الإداري للموظف العمومي يف فرن�سا‬
‫مل تت�ضمن الت�شريعات الفرن�سية التي �صدرت يف جمال الوظيفة العمومية‬
‫تعريف ًا ثابت ًا وحمددا للموظف العمومي يت�صف بالعمومية وال�شمول‪ ،‬و�إمنا اكتفت‬
‫بتحديد معناه يف جمال انطباقها فقط ولي�س يف جميع جماالت القانون الإداري(((‪.‬‬
‫وقد عرف امل�شرع الفرن�سي املوظف العمومي يف ظل القانون ال�صادر عن‬
‫حكومة في�شي امل ��ؤرخ يف ‪� 14‬سبتمرب ‪ 1914‬واخل��ا���ص بنظام العاملني املدنيني‬
‫بالدولة وامل�ؤ�س�سات العامة‪ ،‬ولـم ت�ضمن هذا القانون تعريفا حمددا للموظف العام‪،‬‬
‫و�إمنا كان يتم حتديد املوظف العام ب�أ�سلوب التعداد احل�صري‪.‬‬
‫فقد ن�صت املادة الثانية من هذا القانون على �أن‪:‬‬
‫"يعترب موظفا عاما الفئات التالية‪:‬‬
‫‪.1‬من يعني يف وظيفة دائمة مت�ضمنة يف كادر عام يف مرفق عام غري �صناعي‬
‫وغري جتاري تتواله الدولة �أو �إحدى امل�ؤ�س�سات العامة للدولة‪.‬‬
‫‪.2‬من يعني يف وظائف الإدارة يف مرافق عامة �صناعية �أو جتارية تدار‬
‫بطريق اال�ستغالل املبا�شر"(((‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫حممد �إبراهيم الد�سوقي علي‪ ،‬حماية املوظف العام جنائيا‪ ،‬دار النه�ضة العربية‪ ،‬القاهرة‪� ،2006 ،‬ص ‪.8‬‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫حممد �إبراهيم الد�سوقي علي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.9‬‬ ‫(( (‬

‫‪71‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ املتعلق بالوظيفة‬1946 ‫ �أكتوبر‬19 ‫ امل ��ؤرخ يف‬2294 ‫وملا �صدر القانون‬
،‫العمومية ال��ذي ن�صت مادته الأوىل على �أن يطبق ه��ذا الفانون على الأ�شخا�ص‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

‫ يف الإدارات‬،‫ ور�سموا يف رتبة يف ال�سلم الإداري‬،‫"الذين يعينون يف وظيفة دائمة‬

.‫املركزية للدولة وامل�صالح املركزية التابعة لها �أو امل�ؤ�س�سات العمومية للدولة‬
‫ال تطبق �أحكام هذه املادة على الق�ضاة وامل�ستخدمون الع�سكريون وم�ستخدمو‬
."‫الإدارات وامل�صالح وامل�ؤ�س�سات العمومية للدولة ذات الطابع ال�صناعي والتجاري‬
‫ �أو �إحدى املرافق اخلارجية التابعة لها �أو‬،‫يف �إحدى الإدارات املركزية للدولة‬
.((("‫يف امل�ؤ�س�سات العامة القومية‬
16 - 84 ‫وخ ُل�ص امل�شرع الفرن�سي �إىل تعريف املوظف العمومي يف القانون‬
َ
‫ واملت�ضمن �أحكام قانونية متعلقة بالوظيفة العمومية‬1984 ‫ يناير‬11 ‫امل��ؤرخ يف‬
.((( ‫للدولة‬

:‫ترجمة خا�صة وقد جاء ن�ص املادة الأوىل كالآتي‬ (((

«Cette loi appliqué aux personnes, qui nommées dans un emploi permanent, ont
été titularisées dans un grade de la hiérarchie des cadres d'une administration
centrale de l'Etat, des services extérieurs en dépendant ou des établissements
publics de l'Etat. Ne s'applique ni aux magistrats de l'ordre judiciaire, ni
aux personnels militaires, aux personnels des administrations, services
et établissements publics de l'Etat qui présentent un caractère industriel et
commercial ». L’art 1 de la loi 46 - 2294 du 191946/10/, JORF n°0246 du 20
octobre 1946 page 8910.
:‫ترجمة خا�صة وجاء ن�ص املادة كالآتي‬ ( ((
"Le présent titre s'applique aux personnes qui, régies par les
dispositions du titre 1er du statut général, ont été nommées dans
un emploi permanent à temps complet et titularisées dans un grade
de la hiérarchie des administrations centrales de l'Etat, des services
applicable copyright law.

déconcentrés en dépendant ou des établissements publics de l'Etat."

Copyright © 2016.

JORF du 121984/01/, p 271, portant dispositions statutaires relatives à

72

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 ‫و ن�صت املادة ‪ 2‬من القانون ‪ 16 - 84‬على �أنه‪" :‬يطبق هذا العنوان‪ ،‬على‬
‫الأ�شخا�ص اللذين يخ�ضعون لأحكام هذا العنوان الأول من القانون الأ�سا�سي العام‪،‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اللذين ُعينوا يف من�صب دائم بالتوقيت الكامل و ُر�سموا يف رتبة يف ال�سلم الإداري يف‬
‫الإدارات املركزية للدولة‪ ،‬وامل�صالح غري املمركزة التابعة لها وامل�ؤ�س�سات العمومية‬
‫للدولة"‪.‬‬
‫ومن خالل هذه التعريفات نخل�ص �إىل القول مما تقدم �أن كل الت�شريعات‬
‫الفرن�سية التي �صدرت ب�ش�أن الوظيفة العامة‪ ،‬مل ت�ضع تعريفا حمددا للموظف العام‬
‫و�إمنا اكتفت ببيان الأ�شخا�ص الذين تنطبق عليهم هذه القوانني(((‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬املفهوم الإداري للموظف العمومي يف م�صر‬
‫كذلك مل ي�ضع امل�شرع امل�صري على غ��رار امل�شرع الفرن�سي تعريفا حمددا‬
‫للموظف العمومي و�إمن��ا اكتفى بتحديد املوظفني اخلا�ضعني لأحكامه‪ ،‬وقد كانت‬
‫القوانني واللوائح اخلا�صة بالوظيفة العمومية يف �أول الأمر ت�ستخدم م�صطلحات‬
‫متعددة للتعبري عن �شاغلي الوظائف العامة‪ ،‬وكان �أكرث هذه امل�صطلحات �شيوعا‬
‫املوظفون العموميون وامل�ستخدمون امللكيون‪ ،‬وم�ستخدمو احلكومة وذلك دون و�ضع‬
‫متييز بني هذه اال�صطالحات(((‪.‬‬
‫وعرفت الت�شريعات امل�صرية عرب مراحل متعددة عدة مفاهيم وتعريفات‬
‫ب�ش�أن املوظف العمومي وذل��ك ب�سبب اخل�لاف اال�صطالحي ال��ذي ك��ان يطلق على‬
‫م�ستخدمي قطاع الوظيفة العمومية‪ ،‬حيث ذهب ر�أي �إىل �أن امل�شرع امل�صري كان‬
‫يطلق ا�صطالح "موظف" للداللة على من يعني مبر�سوم‪ ،‬وا�صطالح "م�ستخدم" على‬

‫‪la fonction publique de l'Etat, Modifié par la loi n°92 - 125 du 6 février‬‬
‫‪1992 - art. 3 (V) JORF 8 février 1992.‬‬
‫حممد �إبراهيم الد�سوقي علي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.11‬‬ ‫(( (‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫حممد جودت امللط‪ ،‬امل�س �ؤولية الت�أديبية للموظف العام‪ ،‬ر�سالة دكتوراه‪ ،‬جامعة القاهرة‪� ،‬سنة ‪� ،1967‬ص‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪ ،.20‬نقال عن‪ :‬نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.11‬‬

‫‪73‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫من عدا ذلك‪ ،‬كما �أن امل�شرع امل�صري كان مييل �إىل ا�ستعمال ا�صطالح "موظف"‬
‫للداللة على كبار موظفي الدولة‪ ،‬وا�صطالح "م�ستخدم" للداللة على �شاغلي املراكز‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ال�صغرية منهم(((‪.‬‬
‫وب�صدور القانون رقم ‪ 210‬ل�سنة ‪ 1951‬بخ�صو�ص موظفي الدولة‪� ،‬أقر‬
‫امل�شرع امل�صري هذه التفرقة حيث ق�صر ا�ستخدام لفظ "موظف" على من يعني يف‬
‫وظيفة داخل الهيئة وت�سري عليه �أحكام الباب الأول‪ ،‬ولفظ "م�ستخدم" على من‬
‫يعني يف وظيفة خارج الهيئة وت�سري عليه �أحكام الباب الثاين(((‪.‬‬
‫وملا �صدر القانون رقم ‪ 58‬ل�ستة ‪ 1971‬واخلا�ص بنظام العاملني املدنيني‬
‫بالدولة ن�صت امل��ادة الرابعة منه على �أن��ه‪" :‬يعترب عامال يف تطبيق �أح�ك��ام هذا‬
‫القانون كل من يعني يف �إحدى الوظائف املبينة مبوازنة كل وحدة"‪.‬‬
‫و�أخريا فقد ورد نف�س الن�ص ال�سابق من القانون ال�سابق يف الفقرة الأخرية‬
‫من املادة الأوىل من القانون رقم ‪ 47‬ل�سنة ‪ 1978‬ب�ش�أن نظام العاملني املدنيني‬
‫بالدولة‪ ،‬فقد ح��ددت امل��ادة الأوىل من ه��ذا القانون الأ�شخا�ص الذين يخ�ضعون‬
‫لأحكامه هم‪:‬‬
‫‪.1‬العاملون بوزارات احلكومة وم�صاحلها والأجهزة التي لها موازنة خا�صة‬
‫بها ووحدات احلكم املحلي‪.‬‬
‫‪.2‬العاملون بالهيئات العامة فيما مل تن�ص عليه اللوائح اخلا�صة بهم وال‬
‫ت�سري هذه الأحكام على العاملني تنظم �ش�ؤون توظيفهم قوانني �أو‬
‫قرارات خا�صة فيما ن�صت عليه هذه القوانني والقرارات(((‪.‬‬

‫حممد ف �ؤاد مهنا‪ ،‬القانون الإداري امل�صري املقارن‪ ،‬اجلزء الأول‪� ،‬سنة ‪� ،1952‬ص ‪ ،.288‬نفال عن‪ :‬حممد‬ ‫((( ‬
‫�إبراهيم الد�سوقي علي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.11‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫حممد جودت امللط‪ ،‬الر�سالة ال�سابقة‪� ،‬ص ‪ ،.20‬نقال عن‪ :‬نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪ 11‬و‪.12‬‬ ‫(( (‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫حممد جودت امللط‪ ،.‬نقال عن‪ :‬حممد �إبراهيم الد�سوقي علي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.13‬‬ ‫((( ‬

‫‪74‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫كما حددت املادة الثانية من هذا القانون بيان املق�صود بالوحدة يف جمال‬
‫تطبيق هذا القانون ب�أنها "كل وزارة �أو م�صلحة �أو جهاز يكون له موازنة خا�صة‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ولكل وحدة من وحدات احلكم املحلي والهيئات العامة"(((‪.‬‬

‫و ي�لاح��ظ �أن ال�ق��ان��ون رق��م ‪ 47‬ل�سنة ‪ 1978‬واخل��ا���ص بنظام العاملني‬
‫املدنيني بالدولة كان قد ا�ستبعد من نطاق تطبيقه بع�ض طوائف املوظفني الذين‬
‫ت�سري عليهم قوانني خا�صة‪ ،‬كرجال الق�ضاء و�أع�ضاء هيئات التدري�س باجلامعات‬
‫والنيابة الإدارية و�أع�ضاء جمل�س الدولة و�أع�ضاء هيئة ق�ضايا الدولة وغريهم وذلك‬
‫ال يعني �أن امل�شرع ينفي عن هذه الطوائف من املوظفني �صفة املوظفني العموميني‪،‬‬
‫بل �أن��ه يقر هذه ال�صفة لهم‪ ،‬غاية الأم��ر �أن��ه اخت�ص هذه الطوائف من املوظفني‬
‫بقوانني خا�صة بهم يقدرها امل�شرع‪ ،‬وفيما مل يرد بهذه القوانني اخلا�صة ف�إنهم‬
‫يخ�ضعون للقانون ‪ 47‬ل�سنة ‪ 1978‬واخلا�ص بنظام العملني املدنيني بالدولة(((‪.‬‬
‫و من خالل ما �سبق الحظنا �أن امل�شرع امل�صري مل تت�ضمن تعريفاته تعريفا‬
‫حمددا للموظف العام‪ ،‬بل اقت�صر على حتديد الأ�شخا�ص اخلا�ضعني لهذه الأحكام‪،‬‬
‫وقد تعددت التعبريات امل�ستخدمة للداللة على املوظف العام‪ ،‬فقد ا�ستعمل لفظ‬
‫املوظف العمومي م�ستخدم‪ ،‬عامل ولكن منذ �صدور القانون رقم ‪ 46‬ل�سنة ‪1964‬‬
‫وحتى قانون العاملني املدنيني بالدولة احل��ايل رق��م ‪ 47‬ل�ستة ‪ 1978‬ا�ستخدم‬
‫امل�شرع امل�صري م�صطلح واحد للداللة على �شاغلي الوظائف العامة وهو م�صطلح‬
‫"عامل" (((‪.‬‬

‫((( القانون رقم ‪ 47‬ل�سنة ‪ ،1978‬اخلا�ص بنظام العاملني املدنيني بالدولة‪ ،‬مت تعديله �أكرث من مرة‪ ،‬و�آخر تعديل‬
‫كان مبوجب القانون رقم ‪ 5‬ل�سنة ‪.2000‬‬
‫((( �أحمد طه خلف اهلل‪ ،‬املوظف العام يف قانون العقوبات‪ ،‬ر�سالة دكتوراه‪ ،‬جامعة القاهرة‪� ،‬سنة ‪� ،1991‬ص‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪ ،.108‬نقال عن‪ :‬حممد �إبراهيم الد�سوقي علي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.14‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.15‬‬

‫‪75‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ثالثا‪ :‬املفهوم الإداري للموظف العمومي يف اجلزائر‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫لقد ت�ضمنت الت�شريعات اجلزائرية التي �صدرت يف جمال الوظيفة العمومية‬

‫تعريفات خمتلفة للموظف العمومي يت�صف بالعمومية وال�شمول‪ ،‬و�إمن��ا اكتفت‬
‫بتحديد معناه يف جمال انطباقها فقط‪ ،‬ولي�س يف جميع جماالت القانون الإداري‪.‬‬
‫ومن الت�شريعات اجلزائرية التي تعر�ضت للموظف العمومي‪ ،‬الأمر ال�صادر عام‬
‫‪ ((( 1966‬حيث ن�صت املادة الأوىل يف الفقرة الثانية منه على �أنه‪" :‬يعترب موظفني‬
‫الأ�شخا�ص املعينون يف وظيفة دائمة الذين ر�سموا يف درجة الت�سل�سل يف الإدارات‬
‫املركزية التابعة للدولة‪ ،‬وامل�صالح اخلارجية التابعة لهذه الإدارات واجلماعات‬
‫املحلية‪ ،‬وكذلك امل�ؤ�س�سات والهيئات العمومية ح�سب كيفيات حدد مبر�سوم"‪.‬‬
‫و عرفه يف امل��ادة ‪ 05‬م��ن املر�سوم رق��م ‪ 59 - 85‬امل����ؤرخ يف ‪ 23‬مار�س‬
‫‪ (((،1985‬على �أنه‪" :‬تطلق على العامل الذي يثبت يف من�صب عمله بعد انتهاء‬
‫املدة التجريبية‪ ،‬ت�سمية "املوظف"‪.‬‬
‫وقد ا�ستقر امل�شرع اجلزائري على تعريف املوظف العمومي يف املادة ‪ 4‬من‬
‫الأمر ‪ 03 - 06‬امل�ؤرخ يف ‪ 15‬جويلية ‪ ،2006‬املت�ضمن القانون الأ�سا�سي العام‬
‫للوظيفة العمومية ال�ساري به العمل على �أنه‪" :‬يعترب موظفا كل عون ُعينِّ يف وظيفة‬
‫عمومية دائمة ور�سم يف رتبة يف ال�سلم الإداري"(((‪.‬‬
‫كما ح��ددت امل��ادة الثانية من ه��ذا القانون جم��ال �سريانه فن�صت على‬
‫�أن "يطبق ه��ذا القانون الأ�سا�سي على املوظفني الذين ميار�سون ن�شاطهم يف‬
‫امل�ؤ�س�سات والإدارات العمومية"‪.‬‬

‫الأمر ‪ 133 - 66‬امل�ؤرخ يف ‪ ،1966/06/02‬املت�ضمن القانون الأ�سا�سي العم للوظيفة العمومية‪ ،‬ج ر عدد‬ ‫((( ‬
‫‪� ،46‬سنة ‪� ،1966‬ص ‪.542‬‬
‫املر�سوم رقم ‪ 59 - 85‬امل�ؤرخ يف ‪ ،1985/03/23‬املت�ضمن القانون الأ�سا�سي النموذجي لعمال امل�ؤ�س�سات‬ ‫((( ‬
‫والإدارات العمومية‪ ،‬ج ر عدد ‪� ،13‬سنة ‪� ،1985‬ص ‪.334‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫الأمر ‪ 03 - 06‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2006/07/15‬املت�ضمن القانون الأ�سا�سي العام للوظيفة العمومية‪ ،‬ج ر عدد‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪� ،46‬سنة ‪� ،2006‬ص ‪.4‬‬

‫‪76‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و بهذا ميكن تعريف املوظف العمومي وفقا لنظرة امل�شرع اجلزائري ب�أن‪" :‬كل‬
‫عون عني يف �إحدى امل�ؤ�س�سات �أو الإدارات العمومية‪ ،‬ليمار�س ن�شاطه ب�صفة دائمة‪،‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ور�سم يف رتبة ال�سلم الإداري"(((‪.‬‬

‫و انطالقا من هذا التعريف ي�شرتط يف املوظف العمومي الآتي‪:‬‬
‫�أ‪.‬ممار�سة الن�شاط يف �إحدى امل�ؤ�س�سات‪� ،‬أو الإدارات العمومية‪:‬‬
‫وتتمثل هذه امل�ؤ�س�سات والإدارات وفقا ملا حددته املادة الثانية من الأمر ‪03 - 06‬‬
‫املت�ضمن القانون الأ�سا�سي العام للوظيفة العمومية يف امل�ؤ�س�سات العمومية والإدارات‬
‫امل��رك��زي��ة يف ال��دول��ة وامل�صالح غ�ير امل�م��رك��زة التابعة لها واجل�م��اع��ات الإقليمية‬
‫وامل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع الإداري‪ ،‬وامل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع‬
‫العلمي والثقايف واملهني وامل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع العلمي والتكنولوجي‪ ،‬وكل‬
‫م�ؤ�س�سة عمومية ميكن �أن يخ�ضع م�ستخدموها لأحكام القانون‪ .‬هذا وقد ا�ستثنت‬
‫املادة املذكورة من نطاق تطبيق القانون‪ ،‬الق�ضاة وامل�ستخدمني الع�سكريني واملدنيني‬
‫للدفاع الوطني وم�ستخدمي الربملان‪.‬‬
‫ب‪�.‬أن تكون ممار�سة هذا الن�شاط ب�صفة دائمة‪:‬‬
‫و بهذا ي�ستثنى الأ�شخا�ص الذين ي�شغلون وظائفهم ال على وجه اال�ستمرار‪،‬‬
‫كاملتعاقدين وامل�ستخدمني امل�ؤقتني‪.‬‬
‫ج‪.‬التعيني‪:‬‬
‫و يعني �صدور �أداة قانونية عن ال�سلطة الإدارية املخت�صة‪ ،‬يلتحق مبقت�ضاها‬
‫ذلك العون يف وظيفة عمومية دائمة‪ ،‬وب�صفة �إرادية وبناء على هذا يخرج من نطاق‬
‫املوظفني من ي�شغل وظيفته عن طريق االنتخاب فقط كرئي�س اجلمهورية‪ ،‬و�أع�ضاء‬
‫املجال�س النيابية‪.‬‬

‫رم��زي بن ال�صديق‪ ،‬دور احلماية اجلنائية لنزاهة الوظيفة العمومية يف ظل قانون الوقاية من الف�ساد‬ ‫(( (‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ومكافحته‪ ،‬مذكرة مقدمة للح�صول على درجة املاج�ستري‪ ،‬جامعة قا�صدي مرباح ورقلة‪ ،‬يف احلقوق تخ�ص�ص‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫القانون اجلنائي‪� ،‬سنة ‪� ،2013 - 2012‬ص ‪.19‬‬

‫‪77‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫د‪.‬الرت�سيم يف رتبة ال�سلم الإداري‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ويعني الإجراء الذي يتم من خالله تثبيت املوظف يف رتبته‪.‬‬

‫والظاهر �أن هذه ال�شروط مل تخرج يف عمومها عما ا�شرتطه الفقه والق�ضاء‬
‫يف امل�ستخدم حتى يعترب موظفا عموميا‪.‬‬
‫ومن خالل ما �سبق نخل�ص بالقول �أن امل�شرع اجل��زائ��ري رك��ز على �صفة‬
‫الرت�سيم من �أجل اكت�ساب �صفة املوظف‪ ،‬وي�صب اهتمامه �أكرث على املركز القانوين‬
‫للموظف العمومي يف اجلهاز الإداري وذلك ق�صد حتديد حقوقه والتزاماته �إال �أن‬
‫مدلول املوظف العمومي يف القانون الإداري ال يكفي وحده يف جمال جرائم ال�صفقات‬
‫العمومية‪ ،‬لأنه ال ي�شمل كل الأ�شخا�ص الذين يقومون ب�أداء خدمات اجلمهور وميكن‬
‫�أن يرتكبوا خط�أ �أو فعل يعر�ضهم للم�ساءلة اجلزائية‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪78‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫التعريف اجلنائي للموظف‬

‫على غ��رار التعريفات الفقهية والق�ضائية للموظف العمومي‪ ،‬ج��اء معظم‬

‫القوانني اجلنائية بتقدمي تعاريف للموظف العمومي وحتديد كل الفئات التي ي�شملها‪.‬‬
‫يعرف فقهاء القانون اجلنائي الإ�سالمي املوظف العمومي ب�أنه‪" :‬كل من‬
‫يقلده اخلليفة �أو ويل الأمر �أو ي�ستعمله يف عمل معني يعترب موظفا عاما‪ ،‬بغ�ض النظر‬
‫عن العالقة التي تربط املوظف العام بالدولة الن�شاط الذي يبا�شره هو الذي ي�ضفي‬
‫على �صاحبه �صفة املوظف العام(((‪ .‬والفقه اجلنائي و�سع يف مفهومه للموظف العام‬
‫لي�شمل كل من يقلده اخلليفة عمال معينا‪ ،‬فهو يعد موظفا عاما‪.‬‬
‫و ذهب البع�ض �إىل القول ب�أن تعبري املوظف العام كما هو معرف يف القانون‬
‫الإداري ال يكفي لتوفري و�ضمان احلماية الالزمة لتحقيق امل�صلحة العامة التي ينبغي‬
‫على القانون اجلنائي حمايتها‪ ،‬لذلك ال �ضرورة لاللتزام مبعناه ال�ضيق والبد من �أن‬
‫يحدد له املفهوم املنا�سب كي تتحقق احلماية اجلنائية لذا تو�سع من �أخذ بهذا الر�أي‬
‫يف تعريف املوظف العام على �أنه‪" :‬كل من يبا�شر وظيفة عمومية يف مرفق عام يعترب‬
‫موظفا عاما يف القانون اجلنائي"(((‪.‬‬
‫فقد تو�سع القانون اجلنائي يف حتديد مدلول املوظف العام و�أ��ض��اف على‬
‫مفهومه يف القانون الإداري مفهوما �آخر �أكرث ات�ساعا‪� ،‬سواء كان ال�شخ�ص يعمل‬
‫يف مرفق عام متلكه الدولة‪� ،‬أو �شخ�ص معنوي عام �آخ��ر‪ ،‬على نحو ثابت ومنتظم‬
‫�أو نحو عار�ض وم�ؤقت و�سواء كان ميار�س عمله يف مقابل راتب دوري �أم ال �أو حتى‬
‫بدون مقابل و�سواء كان اخت�صا�صه م�ستمدا من القانون مبا�شرة �أو بطريق غري‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫هنان مليكة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.42‬‬ ‫((( ‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫نف�س املرجع‪ 44 ،‬و‪.45‬‬ ‫((( ‬

‫‪79‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫مبا�شر(((‪ ،‬فهو يف كل احل��االت يرتبط بالدولة برابطة قانونية جتعله ي�ساهم يف‬
‫ت�سيري الإدارة العامة من �أجل حتقيق ال�صالح العام‪ ،‬لأن النظرية اجلنائية للموظف‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫العام تهتم بالعالقة بني الدولة وجمهور النا�س وجتتهد يف �صيانة نقاء هذه العالقة‬
‫وال�ضابط لديها يف اعتبار ال�شخ�ص موظفا �أنه و�سيط يف هذه العالقة(((‪.‬‬
‫�إن املوظف العام هو املعرب عن �إرادة الدولة يف مواجهة املواطنني‪ ،‬لذلك‬
‫ال بد من اختيار ال�شخ�ص املنا�سب‪ ،‬ف�إذا �أقدم املوظف العمومي على �أي فعل من‬
‫الأفعال املخلة وامل�ضرة بامل�صلحة العامة يف �أي �صورة كانت �سواء ر�شوة �أو اختال�س‬
‫�أو ا�ستغالل نفوذ �ست�ؤدي حتما �إىل اهتزاز ثقة املواطنني يف عدالة الدولة و�شرعية‬
‫�أحكامها ويعر�ض القائم بها للم�ساءلة اجلزائية‪ ،‬ول�صحة م�ساءلته جزائيا البد من‬
‫توافر بع�ض ال�شروط‪:‬‬
‫و هي �أن يكون العمل املبا�شر عاما‪� ،‬أن يكون العمل من�سوبا جلهة عامة الدولة‬
‫�أو من ينوبها‪ ،‬ومتى توافرت يف ال�شخ�ص هذه الأمور ف�إنه يعد موظفا عاما ت�صح‬
‫م�ساءلته جزائيا‪ ،‬وال �أهمية لكونه ي�شغل الوظيفة ب�صفة دائمة �أو م�ؤقتة‪� ،‬أو كونه‬
‫يتقا�ضى �أجرا �أو مكافئة �أو كان عمله تربعا(((‪.‬‬
‫مما تقدم نالحظ تباين وجهات النظر لدى كل من القانون الإداري واجلنائي‬
‫فيما يتعلق بتحديد مفهوم املوظف العمومي‪ ،‬فمفهومه يف القانون الإداري قد اختلف‬
‫عنه القانون اجلنائي ويرجع ذلك �إىل اختالف طبيعة كل من القانونني و�أهدافهما‬
‫فالقانون الإداري ذو طبيعة تنظيمية يهدف �إىل تنظيم العالقة ب�ين ال�شخ�ص‬
‫واحلكومة �أما القانون اجلنائي فهو ذو طبيعة جزائية غايته حماية احلقوق واحلد‬
‫من اجلرمية(((‪.‬‬

‫زوزو زوليخة‪ ،‬جرائم ال�صفقات العمومية و�آليات مكافحتها يف ظل القانون املتعلق بالف�ساد‪ ،‬مذكرة مقدمة‬ ‫((( ‬
‫لنيل �شهادة املاج�ستري‪ ،‬جامعة قا�صدي مرباح ورقلة‪،‬كلية احلقوق والعلوم ال�سيا�سية‪ ،‬تخ�ص�ص قانون جنائي‪،‬‬
‫‪� ،2012 - 2011‬ص ‪.17‬‬
‫كامل ال�سعيد‪� ،‬شرح قانون العقوبات‪ ،‬اجلرائم امل�ضرة بامل�صلحة العامة‪ ،‬الطبعة الأوىل‪ ،‬دار الثقافة للن�شر‬ ‫((( ‬
‫والتوزيع‪ ،‬عمان‪� ،2008 ،‬ص ‪ ،.420‬نقال عن‪ :‬زوزو زوليخة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.17‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫هنان مليكة مرجع �سابق‪� ،‬ص ‪.43‬‬ ‫(( (‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫نوفل علي عبد اهلل �صفو الدليمي‪ ،‬احلماية اجلزائية للمال العام‪ ،‬درا�سة مقارنة‪ ،‬دار هومة‪ ،‬اجلزائر‪=2005 ،‬‬ ‫((( ‬

‫‪80‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫والقانون اجلنائي قد تو�سع يف تو�ضيحه لفكرة املوظف العمومي بخالف‬
‫القانون الإداري ف�إذا كان يركز اهتمامه على املركز القانوين للموظف العام ب�إقامته‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫على �أ�سا�س قانوين تنظيمي الهدف منه حتديد حقوق والتزامات املوظف العام‪ ،‬ف�إن‬
‫القانون اجلنائي ي�صب اهتمامه �أكرث على عالقة املوظف العمومي مع الدولة املعرب‬
‫عن �إرادتها‪.‬‬
‫�أوال‪ :‬مفهوم املوظف العمومي يف قانون العقوبات‬
‫مل يعرف قانون العقوبات املوظف العمومي و�إمن��ا اقت�صر على ذك��ر بع�ض‬
‫الفئات التي اعتربها من �ضمن املوظفني العموميني‪ ،‬وجتدر الإ�شارة �إىل �أن امل�شرع‬
‫قد حدد مفهوما خا�صا للموظف العمومي يقرتب من املفهوم الإداري وقد يختلف‬
‫�أح�ي��ان��ا ب��اخ�ت�لاف ن��وع اجل��رمي��ة كما �أن��ه و��س��ع ب�شكل ملحوظ يف مفهوم املوظف‬
‫العمومي‪ ،‬وطبق مفهوم املوظف العمومي كما هو معرف يف القانون الإداري يف جمال‬
‫القانون اجلزائي لكن نظرا ل�ضيق هذا املفهوم عمد االجتهاد الق�ضائي يف فرن�سا‬
‫�إىل تو�سيعه‪ ،‬فق�ضى بوجوب �أخذ عبارة املوظف العمومي مبفهومه الأو�سع مع ح�صره‬
‫يف املواطنني الذين يتمتعون بق�سط من ال�سلطة العامة‪� ،‬أي �أولئك الذين يتولون‬
‫وكالة عمومية �سواء عن طريق انتخاب �شرعي �أو مبقت�ضى تفوي�ض من ال�سلطة‬
‫التنفيذية وي�ساهمون بهذه ال�صفة يف ت�سيري �ش�ؤون الدولة �أو اجلماعات املحلية‬
‫الوالية والبلدية(((‪.‬‬
‫ومل��ا ك��ان ه��ذا ال�ن��وع م��ن اجل��رائ��م ال يقع ع��ادة �إال على الأم ��وال امل��وج��ودة‬
‫بامل�ؤ�س�سات واملرافق العامة التي ت�سريها �أو ت�شرف على �إدارتها فروع الدولة مثل‪:‬‬
‫(البنوك وال�شركات االقت�صادية) و�إنه ال يقع عادة �إال من موظفي الدولة و�إطاراتها‪،‬‬
‫ف�إن امل�شرع اجلزائري حاول التقليل من �أخطار الظاهرة بالتو�سع يف مفهوم املوظف‬
‫العمومي لي�شمل عدة فئات‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫= ‪� ،‬ص ‪ ،.203‬نقال عن‪ :‬زوزو زوليخة املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.18‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪ 13‬و‪.14‬‬

‫‪81‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫لذلك امل�شرع اجلزائري قد �سلك يف حتديده للموظف العمومي نهج بع�ض‬
‫الت�شريعات كامل�شرع امل�صري وامل�شرع الفرن�سي‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ثانيا‪ :‬مفهوم املوظف العمومي يف قانون مكافحة الف�ساد‬

‫الأ�صل �أن جرمية تعار�ض امل�صالح من جرائم ذوي ال�صفة‪ ،‬فقانون مكافحة‬
‫الف�ساد يف تعريفه للموظف العمومي قد تو�سع نظرا ملا جاء به القانون الإداري‪،‬‬
‫ل�ي��درج فيه ك��ل م��ن يتمتع ب�صفة امل��وظ��ف العمومي بالإ�ضافة �إىل فئات اعتربها‬
‫يف حكم املوظفني العموميني وهم لي�سوا كذلك طبقا ملا هو معمول به يف القانون‬
‫الإداري‪ ،‬ولعل ال�سبب يف ذلك يعود لرغبة امل�شرع يف �سد الطريق �أمام كل من ت�سول‬
‫له نف�سه باالجتار بالوظيفة والتالعب باملال العام‪ ،‬وح�صر كل �أ�شكال الف�ساد يف‬
‫الأجهزة الإدارية‪.‬‬
‫وعرف قانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته من خالل املادة ‪ 2‬فقرة ب من‬
‫القانون رقم ‪ 01 - 06‬امل�ؤرخ يف ‪ 20‬فيفري ‪ ،2006‬املوظف العمومي‪ ،‬وهو ذات‬
‫التعريف الوارد يف املادة ‪ 2‬من اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة ف�ساد‪.‬‬
‫‪.1‬كل �شخ�ص ي�شغل من�صبا ت�شريعيا �أو تنفيذيا �أو �إداريا �أو ق�ضائيا �أو يف‬
‫�أحد املجال�س ال�شعبية املحلية املنتخبة و�سواء كان معنيا �أو منتخبا‪،‬‬
‫دائما �أو م�ؤقتا مدفوع الآجر‪ ،‬ب�صرف النظر عن رتبته �أو �أقدميته‪.‬‬
‫‪ .2‬كل �شخ�ص �أخ��ر يتوىل ولو م�ؤقتا‪ ،‬وظيفة �أو وكالة ب�أجر �أو ب��دون �أجر‬
‫وي�سهم بهذه ال�صفة يف خدمة هيئة عمومية �أو م�ؤ�س�سة عمومية �أو‬
‫�أية م�ؤ�س�سة �أخرى متلك الدولة كل �أو بع�ض ر�أ�سمالها‪� ،‬أو �أية م�ؤ�س�سة‬
‫تقدم خدمة عمومية‪.‬‬
‫‪ .3‬كل �شخ�ص �أخر معرف ب�أنه موظف عمومي �أو من يف حكمه طبقا للت�شريع‬
‫والتنظيم املعمول بهما‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪82‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫من خالل ما تقدم‪ ،‬لقد �شمل ن�ص املادة فئات وجمموعات عديدة �أدرجهم‬
‫امل�شرع �ضمن فئة املوظفني العموميني‪ ،‬وهو ذات التعريف الذي جاءت به املادة ‪2‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الفقرة �أ من اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد امل�ؤرخة يف ‪� 31‬أكتوبر ‪2003‬‬

‫وامل�شرع اجلزائري مل يح�صر قيام هذه اجلرمية يف �صفة املوظف العمومي وحده‪،‬‬
‫بل �أ�ضاف فئات �أخرى لها �صفة املوظف العمومي ومن يف حكمه وما جتدر الإ�شارة‬
‫�إليه �أننا �سندر�س �صفة اجل��اين يف جرمية تعار�ض امل�صالح يف جم��ال ال�صفقات‬
‫العمومية طبقا مل عرفته املادة ‪ 2‬من القانون ‪ 01 - 06‬املتعلق بالوقاية من الف�ساد‬
‫ومكافحته ال�سالف الذكر‪ ،‬وعليه ت�شمل �صفة املوظف العمومي الفئات التالية‪:‬‬
‫‪.1‬فئة املنا�صب‪:‬‬
‫ت�شمل فئة املنا�صب كل �شخ�ص ي�شغل من�صبا تنفيذيا �أو �إداري��ا �أو ق�ضائيا‬
‫�سواء ك��ان معينا �أو منتخبا دائما �أو م�ؤقتا‪ ،‬مدفوع الأج��ر �أو غري مدفوع الأج��ر‬
‫وب�صرف النظر عن رتبته �أو �أقدميته وهذا ما ن�صت عليه املادة ‪ 2‬الفقرة ب ‪1 -‬‬
‫‪ -‬من القانون ‪.((( 01 - 06‬‬
‫�أ‪.‬املنا�صب التنفيذية‪:‬‬
‫ويق�صد بها ك��ل �شخ�ص ي�شغل من�صبا تنفيذيا وت�ضم رئي�س اجلمهورية‬
‫والوزير الأول و�أع�ضاء احلكومة (الوزراء والوزراء املنتدبون)(((‪.‬‬
‫فرئي�س اجلمهورية جعله الد�ستور اجلزائري على ر�أ���س ال�سلطة التنفيذية‬
‫وهو منتخب((( والأ�صل �أن ال ي�س�أل رئي�س اجلمهورية عن اجلرائم التي قد يرتكبها‬
‫مبنا�سبة ت�أدية مهامه ما مل ت�شكل خيانة عظمى‪ ،‬ويحال يف هذه احلالة �إىل املحكمة‬
‫العليا للدولة املخت�صة دون �سواها مبحاكمة رئي�س اجلمهورية‪ ،‬يف حني جتوز م�ساءلة‬

‫((( قانون ‪ ،01 - 06‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.5‬‬

‫‪applicable copyright law.‬‬

‫(( ( هنان مليكة‪ ،‬مرجع �سابق‪� ،‬ص ‪.46‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬مرجع �سابق‪� ،‬ص ‪.8‬‬

‫‪83‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أع�ضاء احلكومة عن جرائم الف�ساد �أمام املحاكم العادية وفق الإجراءات املن�صو�ص‬
‫عليها يف املادة ‪ 573‬وما يليها من قانون الإجراءات اجلزائية(((‪ ،‬فقد �أراد امل�شرع‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫بذكرهم الت�أكيد على �شمول الن�ص على كل املوظفني العموميني �أيا كانت مراكزهم‬
‫القانونية والوظيفية‪ ،‬وعليه يقع حتت طائلة قانون مكافحة الف�ساد كل �أع�ضاء‬
‫احلكومة ب�صفة عامة‪.‬‬
‫ب‪.‬املنا�صب الإدارية‪:‬‬
‫ت�ضم طائفة املنا�صب الإدارية كل من يعمل يف �إدارة عمومية �سواء كان دائما‬
‫يف وظيفته �أو م�ؤقتا‪ ،‬مدفوع الأجر �أو غري مدفوع الأجر‪ ،‬ب�صرف النظر عن رتبته �أو‬
‫�أقدميته‪ ،‬وينطبق هذا التعريف على فئتني هما‪:‬‬
‫ •الفئة الأوىل‪:‬‬
‫املوظفون الذين ي�شغلون منا�صبهم ب�صفة دائمة‪ ،‬ويق�صد بهم املوظفون كما‬
‫عرفهم القانون الأ�سا�سي العام للوظيفة العمومية‪ ،‬مبوجب املادة الرابعة التي تن�ص‬
‫على �أنه "يعترب موظفا كل عون عني يف وظيفة عمومية دائمة‪ ،‬و ُر�سم يف رتبته يف‬
‫ال�سلم الإداري"(((‪ ،‬وي�ستخل�ص من خالله �أنه لكي يحمل ال�شخ�ص �صفة املوظف‬
‫ي�شرتط فيه توافر �أربع (‪� )4‬شروط هي‪:‬‬
‫ •�أن يكون العمل القائم به املوظف دائما �أي �أن يكون العمل املكلف به‬
‫املوظف دائما حتى ي�صري موظفا عاما دائما له �صفة اال�ستمرار والدوام‬
‫ولي�س ب�صفة عر�ضية‪ ،‬فهذا ال�شرط له جانب مو�ضوعي يتعلق الوظيفة‬
‫نف�سها هو �أن تكون الوظيفة التي ي�شغلها ال�شخ�ص دائمة وجانب �أخر‬
‫�شخ�صي هو �أن يقوم ال�شخ�ص بالعمل على �سبيل الدوام و�إال انتفت �صفة‬
‫العمومية عن املوظف وعن الوظيفة �أي�ضا(((‪.‬‬
‫نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.12‬‬ ‫((( ‬
‫الأمر ‪ ،03 - 06‬ال�سابق الذكر‪.‬‬ ‫((( ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫بالل �أمني زين الدين‪ ،‬ظاهرة الف�ساد الإداري يف الدول العربية والت�شريع املقارن بال�شريعة الإ�سالمية‪ ،‬الطبعة‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫الأوىل‪ ،‬دار الفكر اجلامعي‪ ،‬الإ�سكندرية‪� ،2009 ،‬ص ‪ ،.17‬نقال عن‪ :‬زوزو زوليخة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.21‬‬

‫‪84‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�إن ا�ستمرارية املن�صب الوظيفي يعرب عن ا�ستقرار املوظف يف وظيفته‪ ،‬فال‬
‫يعد موظفا عاما املوظف امل�ؤقت الذي ت�ستخدمه الإدارة للقيام مبهام تكت�سي‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫طابعا م�ؤقتا‪.‬‬
‫وال العون املتعاقد الذي ت�ستخدمه الإدارة ليقوم مبهام خلدمة املرفق العام‬
‫مبوجب عقد حمدد املدة يف حدود �آجال اجناز العمليات التي تكت�سي طابعا‬
‫م�ؤقتا(((‪ ،‬فغالبا ما يتم التعاقد ملدة حمددة تنتهي بعدها العالقة التبعية‬
‫التعاقدية ب�ين امل��وظ��ف واجل�ه��ة �أو جت��دد عندما ت��رى ذل��ك اجلهة الإداري��ة‬
‫مبعنى �أن يعمل ال�شخ�ص يف وظيفته على وجه اال�ستمرار بحيث ال يرتكها �إال‬
‫ب�إرادته عن طريق اال�ستقالة �أو �إحدى احلاالت الأخرى كالتقاعد والت�سريح‬
‫والعزل والوفاة‪.‬‬
‫ •�أن يتم التعيني يف وظيفة عمومية يف مرفق �إداري تديره الدولة مبعنى �أن‬
‫ميار�س املوظف ن�شاطه يف م�ؤ�س�سة �أو �إدارة عمومية تهدف �إىل حتقيق‬
‫ال�صالح العام‪ ،‬و�أن ي��دار هذا املرفق مبا�شرة من قبل الدولة �أو �أحد‬
‫�أ�شخا�ص القانون ال�ع��ام‪ ،‬وينطبق ه��ذا التعريف على الأع ��وان الذين‬
‫ميار�سون ن�شاطهم يف امل�ؤ�س�سات والإدارات العمومية ويق�صد بها‪:‬‬
‫ •الإدارات املركزية يف الدولة‪:‬‬
‫تتكون الإدارات املركزية �أ�سا�سا من الوزارات‪ ،‬وت�ضاف �إليها من �أجل التن�سيق‬
‫عل قمة الهرم‪ ،‬رئا�سة اجلمهورية وكذلك م�صالح الوزير الأول‪ ،‬ومن جهة �أخرى‪،‬‬
‫هناك هيئات تتدخل من �أجل تقدمي اال�ست�شارة للحكومة والإدارة‪ :‬وهم الهيئات‬
‫اال�ست�شارية ومن �أهمها جمل�س الدولة ويف الأخري هناك هيئات جديدة �أُ ْن ِ�شئت منذ‬
‫ع�شرات ال�سنني وهي ال�سلطات (الإدارية) امل�ستقلة(((‪.‬‬

‫املادة ‪ 10‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 308 - 07‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2007/09/29‬يحدد كيفيات توظيف الأعوان‬ ‫((( ‬
‫املتعاقدين وحقوقهم وواجباتهم والعنا�صر امل�شكلة لرواتبهم والقواعد املتعلقة بت�سيريهم وك��ذا النظام‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫الت�أديبي املطبق عليهم‪ ،‬ج ر عدد ‪ ،61‬ل�سنة ‪� ،2007‬ص ‪.18‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ )‪(2‬‬ ‫‪Georges Dupuis, Marie - José, Patrice Chrétien, Droit administratif,‬‬

‫‪85‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ •امل�صالح غري املمركزة التابعة للإدارات املركزية‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫يق�صد بها املديريات الوالئية التابعة للوزارات وكذا بع�ض امل�صالح اخلارجية‬
‫التابعة لرئا�سة اجلمهورية �أو الوزارة الأوىل �أو للوزارات (املديرية اجلهوية للميزانية‬
‫ومديرية الربجمة ومتابعة امليزانية)(((‪.‬‬
‫ •اجلماعات الإقليمية‪:‬‬
‫يق�صد بها الواليات والبلديات‪ ،‬ون�صت املادة الأوىل من القانون ‪10 - 11‬‬
‫امل ��ؤرخ يف ‪ 22‬ج��وان ‪ 2011‬واملتعلق بالبلدية على �أن��ه‪" :‬البلدية ه��ي اجلماعة‬
‫الإقليمية القاعدية للدولة‪.‬‬
‫وتتمتع بال�شخ�صية املعنوية والذمة املالية امل�ستقلة‪.‬‬
‫و حتدث مبوجب قانون"(((‪.‬‬
‫و ن�صت املادة الأوىل من القانون ‪ 07 - 12‬امل���ؤرخ يف ‪ 21‬فرباير ‪2012‬‬
‫واملتعلق بالوالية على �أنه‪":‬الوالية هي اجلماعة الإقليمية للدولة‪.‬‬
‫وتتمتع بال�شخ�صية املعنوية والذمة املالية امل�ستقلة‪.‬‬
‫وه��ي �أي���ض��ا ال��دائ��رة الإداري���ة غ�ير امل�م��رك��زة ل�ل��دول��ة وت�شكل ب�ه��ذه ال�صفة‬
‫ف�ضاء لتنفيذ ال�سيا�سات العمومية الت�ضامنية والت�شاورية بني اجلماعات الإقليمية‬
‫والدولة" (((‪.‬‬

‫‪6eme édition revue, Armand Colin, année 1999, p 161.‬‬

‫انظر عل �سبيل املثال املر�سوم التنفيذي رقم ‪ ،75 - 11‬ال�سابق الذكر‪.‬‬ ‫((( ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫قانون رقم ‪ 10 - 11‬م�ؤرخ يف ‪ 22‬جوان ‪ 2011‬املتعلق بالبلدية‪ ،‬ج ر عدد ‪� 37‬سنة ‪� ،2011‬ص ‪.7‬‬ ‫(( (‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫قانون رقم ‪ 07 - 12‬م�ؤرخ يف ‪ ،2012 /2/ 21‬املتعلق بالوالية‪ ،‬ج ر عدد ‪� 12‬سنة ‪� ،2012‬ص ‪ 8‬و‪.9‬‬ ‫(( (‬

‫‪86‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ •امل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع الإداري‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫يق�صد بامل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع الإداري امل�ؤ�س�سات العمومية التي‬

‫متثل �أ�شخا�ص القانون العام كما عرفها القانون رقم ‪ 01 - 88‬امل�ؤرخ يف ‪ 12‬يناير‬
‫‪ ،1988‬املت�ضمن قانون توجيه امل�ؤ�س�سات العمومية((( فقرارات هذه امل�ؤ�س�سات‬
‫قرارات �إدارية‪ ،‬ومن يعمل فيها يكت�سب �صفة املوظف العمومي طبقا للقواعد املقررة‬
‫يف القانون الأ�سا�سي العام للوظيفة العمومية(((‪ ،‬وتخ�ضع للقانون العام ومن قبيل‬
‫امل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع الإداري‪ ،‬امل�ؤ�س�سات العمومية اال�ست�شفائية‬
‫املتخ�ص�صة وامل�ؤ�س�سات العمومية اال�ست�شفائية وامل�ؤ�س�سات العمومية لل�صحة‬
‫اجل��واري��ة ومراكز التكوين املهني والتمهني((( ويعترب عمالها موظفون عموميون‬
‫وقراراتها ق��رارات �إداري��ة وتخ�ضع يف عقودها لقانون ال�صفقات العمومية وتعترب‬
‫�أم��واال عامة تتمتع باحلماية القانونية التي فر�ضها الت�شريع‪ ،‬وقد ا�ستعملت منذ‬
‫اال�ستقالل وب�شكل وا�سع جدا من �أجل �ضمان اخلدمات العامة للجمهور(((‪.‬‬
‫ •امل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع العلمي والثقايف واملهني‪:‬‬
‫حيث ن�ص عليها القانون الأ�سا�سي العام لوظيفة العمومية يف مادته الثانية‬
‫(((‬

‫وتعترب هذه امل�ؤ�س�سات فئة جديدة من امل�ؤ�س�سات فهي ت�شمل اجلامعات(((و املدار�س‬
‫العليا واملراكز اجلامعية ومعاهد التعليم العايل‪.‬‬

‫قانون رقم ‪ 01 - 88‬م�ؤرخ يف ‪ 1988/1/121‬املت�ضمن قانون توجيه امل�ؤ�س�سات العمومية‪ ،‬ج ر عدد ‪02‬‬ ‫(( (‬
‫�سنة ‪� ،1988‬ص ‪ 36‬و‪.37‬‬
‫عمار بو�ضياف‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.52‬‬ ‫(( (‬
‫�أنظر على �سبيل املثال‪ ،‬املرا�سيم التنفيذية رقم ‪ 465 - 97‬و‪ 140 - 07‬و‪ ،140 - 14‬امل�ؤرخة على‬ ‫((( ‬
‫التوايل يف ‪ 1997 /12/2‬و‪ 2007/5/19‬و‪ ،2014/4/20‬اجلرائد الر�سمية رقم ‪1997/81‬‬
‫و‪ 2007/33‬و‪.2014/26‬‬
‫ )‪(4‬‬ ‫‪V. par ex. : Georges Dupuis, Marie - José, Patrice Chrétien, Op. cit, p 267.‬‬
‫((( �أنظر الأمر ‪ ،03 - 06‬ال�سابق الذكر‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( �أنظر على �سبيل املثال‪ ،‬املر�سوم التنفيذي ‪ 279 - 03‬امل ��ؤرخ يف ‪ ،2003/8/23‬يحدد مهام اجلامعة‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫والقواعد اخلا�صة بتنظيمها و�سريها‪ ،‬ج ر عدد ‪� ،51‬ص ‪.5‬‬

‫‪87‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ •امل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع العلمي والتكنولوجي‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫هي فئة من امل�ؤ�س�سات العمومية �أحدثها القانون رقم ‪ 11 - 98‬امل�ؤرخ يف‬

‫‪� 22‬أوت ‪ 1998‬املت�ضمن القانون التوجيهي والربنامج اخلما�سي حول البحث‬
‫العلمي والتطوير التكنولوجي(((‪ ،‬ومن قبيل امل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع العلمي‬
‫والتكنولوجي مركز البحث يف االقت�صاد املطبق من �أجل التنمية((( (‪)CREAD‬‬
‫ومركز تنمية الطاقات املتجددة (‪.((()CDER‬‬
‫كل م�ؤ�س�سة عمومية ميكن �أن يخ�ضع م�ستخدموها لقانون الوظيفة العمومية‪:‬‬
‫ت�شمل ه��ذه ال�ف�ئ��ة ه�ي�ئ��ات ال���ض�م��ان االج�ت�م��اع��ي وم��ن قبيل ه��ذه الهيئات‬
‫ال�صندوق الوطني للت�أمينات االجتماعية (‪ )CNAS‬وال�صندوق الوطني للتقاعد‬
‫(‪ )CNR‬وال�صندوق الوطني للت�أمينات لغري الأج��راء (‪ ،)CASNOS‬كما‬
‫ت�شمل امل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع ال�صناعي والتجاري وهي بدورها هيئات‬
‫عمومية تخ�ضع للقانون العام(((‪.‬‬
‫�أن يعني املوظف ب�أداة قانونية ومن �سلطة خمت�صة بالتعيني �أي �أن يتم تعيني‬
‫ال�شخ�ص يف الوظيفة �أداة قانونية �سليمة ومن �سلطة متلك ذلك‪� ،‬أي �أن يكون التحاق‬
‫ال�شخ�ص بالعمل قد مت على وجه قانوين وفقا للقواعد املنظمة للوظيفة العامة‪ ،‬ذلك‬
‫�أن الإدارة العامة يف اجلزائر لي�ست حرة يف اختيار من تراه منا�سبا لتويل الوظيفة‬
‫العامة‪ .‬ما يعني �أنه ال بد من �إتباع جملة من الإجراءات الختبار املوظفني العموميني‪.‬‬

‫(( ( قانون رقم ‪ 11 - 98‬امل�ؤرخ يف ‪� 22‬أوت ‪ 1998‬املت�ضمن القانون التوجيهي والربنامج اخلما�سي حول البحث‬
‫العلمي والتطوير التكنولوجي‪ ،‬ج ر عدد ‪� ،62‬ص ‪.3‬‬
‫((( مر�سوم تنفيذي رقم ‪ 455 - 03‬م�ؤرخ يف ‪ 01‬دي�سمرب ‪ ،2003‬املت�ضمن �إن�شاء مركز للبحث يف االقت�صاد‬
‫املطبق من �أجل التنمية‪ ،‬املعدل واملتمم للمر�سوم رقم ‪ 307 - 85‬امل�ؤرخ يف ‪ 17‬دي�سمرب ‪ ،1985‬ج ر عدد‬
‫‪� ،75‬ص ‪.18‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.15‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.15‬‬

‫‪88‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫وقد تكون الأداة القانونية يف �شكل مر�سوم رئا�سي �أو تنفيذي �أو يف �شكل قرار‬
‫وزاري �أو والئي �أو يف �شكل مقرر �صادر عن �سلطة �إدارية(((‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫تطبيقا لهذا تلزم الإدارة املعنية قبل مبا�شرة �إج��راءات التعيني باالمتثال‬
‫�أوال للقرار ال�صادر‪� ،‬إما عن ال�سلطة املكلفة بالوظيفة العمومية �أو القرار الوزاري‬
‫امل�شرتك بني ال�سلطة املكلفة بالوظيفة العمومية والوزير املعني والذي يبني الأ�سالك‬
‫والرتب املعنية‪.‬‬
‫فالأ�شخا�ص الذين ال ي�صدر قرار بتعيينيهم يف وظيفة عمومية مثل منتحلي‬
‫الوظائف ال يعدون موظفني عموميني‪� ،‬أو ما ي�سمى مبغت�صب الوظيفة وهو الذي‬
‫يقحم نف�سه يف وظيفة عمومية دون وجه حق‪.‬‬
‫كما تثور م�س�ألة املوظف الفعلي وهو ال�شخ�ص الذي يت�صدى للقيام ببع�ض‬
‫اب بتعيينه �سبب للبطالن‪،‬‬‫الأعمال الوظيفية دون �أن ي�صدر قرار بتعيينه‪� ،‬أو َ�ش َ‬
‫�سواء ك��ان �شكليا �أو مو�ضوعيا‪� ،‬أو مار�س عمال وظيفيا قبل ا�ستيفاء الإج��راءات‬
‫الالزمة لإمكان ممار�سته اخت�صا�صاته الوظيفية‪� ،‬أو مار�س اخت�صا�صات موظف‬
‫�أخر خالفا للقانون(((‪.‬‬
‫ومن قبيل هذه التعيينات �أن يعني موظفا من طرف م�س�ؤول هيئة ال ميتلك‬
‫�سلطة التعيني والت�سيري الإداري((( على م�ستوى هذه امل�ؤ�س�سات العمومية‪ ،‬ك�أن يعني‬
‫بقرار وزاري واملفرو�ض �أن يعني مبر�سوم رئا�سي‪.‬‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.16‬‬

‫((( فتوح عبد اهلل ال�شاذيل‪� ،‬شرح قانون العقوبات‪ ،‬الق�سم اخلا�ص‪ ،‬اجلرائم امل�ضرة بامل�صلحة العامة‪ ،‬دار‬
‫املطبوعات اجلامعية‪ ،‬الإ�سكندرية‪� ،2009،‬ص ‪ ،.52‬تقال عن‪ :‬زوزو زوليخة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.24‬‬
‫((( �أنظر املر�سوم التنفيذي رقم ‪ 99 - 90‬امل�ؤرخ يف ‪ 1990/3/27‬املتعلق ب�سلطة التعيني والت�سيري الإداري‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫بالن�سبة للموظفني و�أعوان الإدارة املركزية والواليات والبلديات وامل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع الإداري‪ ،‬ج ر‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫عدد ‪� ،13‬ص ‪.443‬‬

‫‪89‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ف�إىل �أي مدى ميكن �أن ترتتب امل�س�ؤولية اجلزائية للموظف العمومي يف‬
‫حالة تعار�ض م�صاحله اخلا�صة مع امل�صلحة العامة يف جمال ال�صفقات العمومية؟‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫املوظف الفعلي هو الفرد الذي عني تعيينا معيبا �أو الذي مل ي�صدر بتعيينه‬
‫قرار ًا �إطالق ًا ومع ذلك تعترب الأعمال ال�صادرة عنه �سليمة‪.‬‬
‫و املوظف الفعلي ال بد �أن يكون �أحد رجلني‪�" :‬إما موظف ر�سمي �أُلغي قرار‬
‫تعيينه في�صبح ك�أنه مل يتوىل الوظيفة �إطالقا ب�شكل قانوين و�إما رجل ذو همة وجد‬
‫�أن املوظف الأ�صيل قد هرب �أو غاب يف ظ��روف ا�ستثنائية حا�سمة ووج��د �أن هذه‬
‫الظروف حتتم عليه �أن ي�ساهم يف ا�ستمرار �سري املرافق العامة ومن ثم فقد عمد‬
‫�إىل الوظيفة والقيام ب�أعبائها فع ًال مع �أنه مل يعني فيها ب�شكل ر�سمي"(((‪.‬‬
‫و ما جتدر الإ�شارة �إليه‪� ،‬أن الغر�ض من معرفة الو�ضع القانوين للموظف‬
‫العام جتاه الإدارة التي ت�ستخدمه‪ ،‬هي �أمور تتعلق ب�شروط �صالحية هذا املوظف‬
‫للقيام مبختلف املهام امللقاة على عاتقه وهي �أم��ور تت�صل ب�صفة املوظف و�صلته‬
‫باجلهة التي يتبعها من الناحية الإدارية‪� ،‬أما يف نطاق القانوين اجلنائي ف�إن البحث‬
‫يف و�ضعية املوظف العمومي والنظر يف �صحة تعيينه �أو بطالنه فالعلة من ورائه‬
‫التحقق من �صحة القرارات ال�صادرة عنه‪ ،‬فهو يف نظرا قانون العقوبات موظف‬
‫عمومي‪.‬‬
‫فلي�س من املنطق �أن يفلت �شخ�ص من العقاب لأن قرار تعيينه قد �صدر باطال‬
‫م��ادام قد با�شر فعال مهام الوظيفة‪ ،‬والقول بغري ذل��ك يلقي على اجلمهور عبئ‬
‫التحقق يف تعامله مع املوظفني من �صحة القرارات ال�صادرة بتعيينهم‪ ،‬فكل �شخ�ص‬
‫يقوم ب�أعباء الوظيفة العامة يعترب موظفا عاما من وجهة نظر قانون العقوبات مهما‬
‫�شاب تعيينه من عيوب‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫حميي الدين القي�سي‪ ،‬مبادئ القانون الإداري العام‪ ،‬من�شورات احللبي احلقوقية‪ ،‬بريوت‪� ،2003،‬ص ‪.148‬‬ ‫((( ‬

‫‪90‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�إذ ال يختلف الو�ضع يف القانون اجلنائي من خ�ضوع املوظف الفعلي لن�صو�صه‬
‫والذي يتطابق يف هذا اخل�صو�ص مع مدلوله يف القانون الإداري‪ ،‬ف�إذا كان القانون‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الإداري ي�صحح ت�صرفات هذا املوظف حماية للأو�ضاع الظاهرة واملظاهر اخلارجية‬
‫التي تدفع جمهور املتعاملني معه �إىل الثقة فيه باعتباره ميثل يف نظرهم �سلطات‬
‫الدولة ويعمل با�سمها وحل�سابها‪ ،‬كان على القانون اجلنائي لالعتبارات ذاتها �أن‬
‫يحمي ثقة‪ .‬املتعاملني مع هذا ال�شخ�ص‪.‬‬
‫بالرجوع �إىل امل�شرع اجلزائري جند �أنه مل ي�شر �إىل م�س�ألة املوظف الفعلي‪،‬‬
‫لذلك فان املوظف الفعلي ظاهريا يعد موظف عام يف نظر املتعاملني معه‪ ،‬ومادام‬
‫يعد كذلك فيمكن الت�صديق بخ�ضوعه لأحكام قانون الف�ساد يف حالة ارتكابه �أي‬
‫فعل �إجرامي مي�س نزاهة تعامله مع اجلمهور ومتى ارتكب �أي جرمية من جرائم‬
‫ال�صفقات العمومية فانه يخ�ضع للعقوبات امل�ق��ررة قانونا والتي ج��اء بها قانون‬
‫الوقاية من الف�ساد ومكافحته غري �أن الأخذ بهذا الر�أي على �إطالقه ي�ؤدي بنا �إىل‬
‫�ضرورة التفرقة بني ما �إذا كان تعيني ال�شخ�ص م�شوبا بعيب ظاهر �أو فا�ضح‪ ،‬وبني‬
‫ما �إذا كان خفيا ي�صعب الوقوف عنده من جانب جمهور املتعاملني معه‪.‬‬
‫ •ففي الفر�ض الأول‪ :‬حيث يكون العيب ظاهرا‪ ،‬يكون البطالن جوهريا حيث‬
‫تنتفي ب�سببه م�شروعية ما يقوم به ال�شخ�ص من �أعمال‪ ،‬ويكون ذلك يف حالة‬
‫ما �إذا انتحل ال�شخ�ص �صفة مل تكن له �أو كانت له ثم زالت عنه‪ ،‬ويف هذه‬
‫احلالة ال يجوز تطبيق الأحكام اخلا�صة باملوظف النتفاء ال�صفة‪.‬‬
‫ •�أم��ا الفر�ض الثاين‪ :‬حيث يكون العيب خفيا‪ ،‬وي�ك��ون يف ه��ذه احلالة‬
‫البطالن �شكلي راجع �إىل جمرد نق�ص يف الإجراءات �أو يكون رغم �أهميته‬
‫خافيا على جمهور املتعاملني مع املرفق العام‪ ،‬فهذا الفر�ض ال مينع من‬
‫تطبيق �أحكام الر�شوة‪ ،‬ان�صياعا لنظرية املوظف الفعلي‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪91‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الرت�سيم يف رتبة يف ال�سلم الإداري وهو ما ي�ستخل�ص من املادة الرابعة‬
‫يف فقرتها الثانية التي تق�ضي‪" :‬الرت�سم �إجراء يتم من خالله تثبيت املوظف يف‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫رتبته"‪.‬‬
‫ذل��ك �أن تر�سيم امل��وظ��ف يف �إح��دى رت��ب الت�سل�سل الوظيفي‪ ،‬يعطيه �صفة‬
‫املوظف العمومي كما يجعله من املوظفني الثابتني الذين ميثلون اجلهاز الإداري‬
‫امل�سري للمرفق العام‪.‬‬
‫مما تقدم وحتى تتوافر يف ال�شخ�ص �صفة املوظف العمومي‪ ،‬البد من �صدور‬
‫قرار بتعيينه من �سلطة خمت�صة بالتعيني‪ ،‬مبوجب مر�سوم �أو قرار �صادر عن �سلطة‬
‫�إداري��ة‪ ،‬و�أن يتم تعيينه يف وظيفة دائمة وي��زاول مهامه على وجه اال�ستمرار‪ ،‬ويف‬
‫مرفق �إداري تديره الدولة �أو �أحد �أ�شخا�ص القانون العام‪ ،‬و�أن ير�سم يف رتبته يف‬
‫ال�سلم الإداري‪.‬‬
‫كما حر�ص امل�شرع‪ ،‬على ا�ستثناء الق�ضاة وامل�ستخدمني الع�سكريني واملدنيني‬
‫للدفاع الوطني وم�ستخدمي الربملان من جمال تطبيق هذا الن�ص‪.‬‬
‫ما يفيد ا�ستثناءهم من جمال تطبيق القانون الأ�سا�سي العام للوظيفة العامة‬
‫ا�ستثناءا مطلقا‪.‬‬
‫ •الفئة الثانية‪:‬‬
‫العمال الذين ي�شغلون منا�صبهم ب�صفة م�ؤقتة ويق�صد بهم عمال الإدارات‬
‫وامل�ؤ�س�سات العمومية الذين ال تتوفر فيهم �صفة املوظف‪ ،‬مبفهوم القانون الإداري‪.‬‬
‫ي�شمل م�صطلح ال�شخ�ص الذي ي�شغل من�صبا �إداريا مبفهوم قانون مكافحة‬
‫الف�ساد املوظفني العاملني يف الإدارات وامل�ؤ�س�سات العمومية والعمال املتعاقدين‬
‫وامل�ؤقتني العاملني يف الإدارات وامل�ؤ�س�سات العمومية‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪92‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ج‪.‬املنا�صب الق�ضائية‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫و ال ي�شغل من�صبا ق�ضائيا �إال الق�ضاة كما عرفهم القانون الأ�سا�سي الق�ضاء‬
‫وهم فئتان‪:‬‬
‫ •الفئة الأوىل‪:‬‬
‫الق�ضاة التابعون لنظام الق�ضاء العادي وي�شمل هذا ال�سلك ق�ضاة احلكم‬
‫والنيابة للمحكمة العليا واملجال�س الق�ضائية واملحاكم‪ ،‬وكذا الق�ضاة العاملون يف‬
‫الإدارة املركزية لوزارة العدل‪.‬‬
‫ •الفئة الثانية‪:‬‬
‫الق�ضاة التابعون للق�ضاء الإداري وهم ق�ضاة جمل�س الدولة واملحاكم الإدارية‪،‬‬
‫وي�ستثنى من ه�ؤالء ق�ضاة جمل�س املحا�سبة‪ ،‬ق�ضاة املجل�س الد�ستوري وق�ضاة جمل�س‬
‫املناف�سة كما ي�ضاف �إىل من ي�شغلون منا�صب ق�ضائية كل من‪ :‬املحلفون امل�ساعدون‬
‫يف حمكمة اجلنايات امل�ساعدون يف الق�سم االجتماعي ويف ق�سم الأحداث باعتبارهم‬
‫ي�شاركون يف الأحكام التي ت�صدر عن اجلهات الق�ضائية‪.‬‬
‫وما جتدر الإ��ش��ارة �إليه‪� ،‬أن م�صطلح القا�ضي يف ظل الت�شريع ال�سابق �أي‬
‫املادة‪ 119‬من قانون العقوبات‪ ،‬كانت ت�شمل ق�ضاة جمل�س املحا�سبة ق�ضاة احلكم‬
‫واملحت�سبني الذين مت ا�ستثناءهم مبوجب امل��ادة ‪ 2‬الفقرة ب من قانون مكافحة‬
‫الف�ساد لذلك ف�إذا حتول القا�ضي من �شخ�ص نزيه عادل �إىل ج�شع متاجر بقد�سية‬
‫العمل الق�ضائي الذي �أوكل له ب�أن �أ�صبح يقبل من املتقا�ضني هدايا �أو �أية منافع‬
‫�أخرى مقابل القيام بعمل هو يف الأ�صل من �صميم وظيفته‪ ،‬ف�إنه بذلك يربهن مبا ال‬
‫يدع جماال لل�شك بعدم �صالحيته‪ .‬لأن يكون قا�ضيا وا�ستحق العقاب �إداري ًا وجزائي ًا‬
‫واجتماعي ًا ‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫م��ا يفيد �أن امل���ش��رع اجل��زائ��ري يف جت��رمي��ه للمخالفات املرتكبة يف جمال‬

‫ال�صفقات العمومية ال يفرق بني موظف عادي وقا�ضي‪ ،‬فمن يثبت خمالفته للأحكام‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪93‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫والقوانني املعمول بها يف جمال ال�صفقات العمومية مهما كانت �صفته يكون حمل‬
‫متابعة وم�ساءلة جزائية‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫د‪.‬املنا�صب الت�شريعية‪:‬‬
‫و هي ت�شمل كل �شخ�ص ي�شغل من�صبا ت�شريعيا �أو منتخبا يف احد املجال�س‬
‫املحلية‪.‬‬
‫ • ال�شخ�ص الذي ي�شغل من�صبا ت�شريعيا‪:‬‬
‫يق�صد به الع�ضو يف الربملان بغرفتيه املجل�س ال�شعبي الوطني وجمل�س الأمة‪،‬‬
‫�سواء كان منتخبا �أو معينا �سواء كانوا من الثلثني املنتخبني �أو من الثلث املعني من‬
‫قبل رئي�س اجلمهورية‪.‬‬
‫ •املنتخب يف املجال�س ال�شعبية املحلية‪:‬‬
‫فهم �أع�ضاء املجال�س ال�شعبية البلدية املنتخبني �أو �أع�ضاء املجال�س ال�شعبية‬
‫الوالئية املنتخبني‪.‬‬
‫‪ .2‬من يتوىل وظيفة �أو وكالة يف مرفق عام �أو يف م�ؤ�س�سة عمومية �أو‬
‫ذات ر�أ�سمال خمتلط‪:‬‬
‫يتعلق الأم��ر بالعاملني يف الهيئات العمومية �أو امل�ؤ�س�سات العمومية �أو يف‬
‫امل�ؤ�س�سات ذات ر�أ�سمال خمتلط �أو يف امل�ؤ�س�سات اخلا�صة التي تقدم خدمة عمومية‬
‫والذين يتمتعون بق�سط من امل�س�ؤولية‪.‬‬
‫�أ‪.‬الهيئات العمومية‪:‬‬
‫يق�صد بها كل �شخ�ص معنوي عام �أخر غري الدولة واجلماعات املحلية يتوىل‬
‫ت�سيري مرفق عمومي‪ ،‬ويتعلق الأمر �أ�سا�سا بامل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع الإداري‬
‫وامل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع ال�صناعي والتجاري وهيئات ال�ضمان االجتماعي‪،‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ف�ضال عن بع�ض الهيئات املتخ�ص�صة كهيئة ال�ضمان االجتماعي‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪94‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و جت��در الإ��ش��ارة �إىل �أن القانون الأ�سا�سي العام للوظيفة العمومية يعترب‬
‫العاملني يف امل�ؤ�س�سات العمومية واملعينني ب�صفة دائمة واملر�سمني يف رتبة يف ال�سلم‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الإداري موظفني وعلى هذا الأ�سا�س فهم يدخلون يف فئة من ي�شغل وظيفة �إدارية‪،‬‬
‫كما يدخل �ضمن جمموع الهيئات العمومية‪ ،‬ال�سلطات الإداري��ة امل�ستقلة واملن�ش�أة‬
‫مبوجب قوانني خا�صة مثل‪ :‬جمل�س املناف�سة‪� ،‬سلطات ال�ضبط للربيد واملو�صالت‬
‫والكهرباء والغاز‪.‬‬
‫ب‪.‬امل�ؤ�س�سات العمومية‪:‬‬
‫و ت�شمل هذه الفئة كل امل�ؤ�س�سات العمومية االقت�صادية التي كانت تعرف‬
‫بال�شركات الوطنية التي تن�شط يف جم��االت الإنتاج والتوزيع واخلدمات‪ ،‬ما فيها‬
‫م�ؤ�س�سات �سونطراك و�سونلغاز‪ ،‬والبنوك العمومية و�شركات الت�أمني واخلطوط‬
‫اجلوية اجلزائرية و�شركات املالحة البحرية‪.‬‬
‫ج‪.‬امل�ؤ�س�سات ذات ر�أ�س مال خمتلط‪:‬‬
‫يتعلق الأم��ر بامل�ؤ�س�سات العمومية االقت�صادية ال�ت��ي تخ�ضع يف �إن�شائها‬
‫وتنظيمها و��س�يره��ا ل�ل�أ��ش�ك��ال ال�ت��ي تخ�ضع لها ��ش��رك��ات امل�ساهمة وال�ت��ي فتحت‬
‫ر�أ�سمالها االجتماعي �أمام اخلوا�ص عن طريق بيع بع�ض الأ�سهم‪� ،‬أو التنازل عن‬
‫بع�ض ر�أ�سمالها للخوا�ص وم��ن �أمثلتها‪ :‬جممع ال��ري��ا���ض‪ ،‬جممع �صيدال وفندق‬
‫ا لأورا�سي‪.‬‬
‫د‪.‬امل�ؤ�س�سات الأخرى التي تقدم خدمة عمومية‪:‬‬
‫يتعلق الأمر مب�ؤ�س�سات من القانون اخلا�ص التي تتوىل ت�سيري مرفق عام عن‬
‫طريق ما ي�سمى بعقود االمتياز‪.‬‬
‫هـ‪.‬تويل وظيفة �أو وكالة‪ :‬فال بد �أن يتوىل ال�شخ�ص وظيفة �أو وكالة‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫الذي يتوىل وظيفة‪ :‬هو كل من �أ�سندت له م�س�ؤولية يف امل�ؤ�س�سات والهيئات‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪95‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫العمومية‪ ،‬مهما كانت م�س�ؤوليته من رئي�س �أو مدير عام �إىل رئي�س م�صلحة كما‬
‫يتوىل وظيفة م�س�ؤويل امل�ؤ�س�سات اخلا�صة التي تقدم خدمة عمومية‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ •الذي يتوىل وكالة‪:‬‬

‫�أع���ض��اء جمل�س الإدارة يف امل�ؤ�س�سات العمومية االقت�صادية باعتبارهم‬
‫منتخبني من قبل اجلمعية العامة‪ ،‬وي�ستوي �أن حتوز فيها الدولة كل ر�أ���س مالها‬
‫االجتماعي �أو جزء منه فقط‪.‬‬
‫و‪ .‬املوظف ومن يف حكمه‪:‬‬
‫ت�ضم هذه الفئة يف مفهوم قانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته‪ ،‬كل �شخ�ص‬
‫معرف ب�أنه موظف عمومي‪� ،‬أو من يف حكمه طبقا للت�شريع والتنظيم املعمول بهما‪،‬‬
‫وينطبق ذل��ك على امل�ستخدمني الع�سكريني واملدنيني للدفاع الوطني وال�ضباط‬
‫العموميني‪.‬‬
‫ •فامل�ستخدمون الع�سكريون واملدنيون للدفاع الوطني لقد مت ا�ستثناءهم‬
‫من تطبيق �أحكام الأم��ر ‪ 03 - 06‬املت�ضمن القانون الأ�سا�سي العام‬
‫للوظيفة العمومية‪.‬‬
‫ •�أما ال�ضباط العموميون فال ي�شملهم تعريف املوظف العمومي كما جاءت‬
‫به املادة الثانية يف فقرتيها الأوىل والثانية من قانون الوقاية من الف�ساد‬
‫ومكافحته‪ ،‬كما ال ي�شملهم تعريفه ال��وارد مبوجب الأم��ر ‪03 - 06‬‬
‫املت�ضمن القانون الأ�سا�سي العام للوظيفة العمومية‪ ،‬لكن ميكن �إدراجهم‬
‫�ضمن من يف حكم املوظف كونهم يتولون مهاما بتفوي�ض من ال�سلطة‬
‫العمومية لذا يتعلق الأمر‪ :‬باملوثقني‪ ،‬املح�ضرين الق�ضائيني وحمافظي‬
‫البيع باملزايدة‪.‬‬
‫ •املرتجمون الر�سميون ويحكمهم الأم��ر رق��م ‪ 13 - 95‬امل ��ؤرخ يف ‪11‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫مار�س ‪ 1995‬املت�ضمن تنظيم مهنة املرتجم الرتجمان الر�سمي‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪96‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫من خالل ما تقدم ميكن القول ب�أن مدلول املوظف العمومي كما هو معرف‬
‫يف القانون الإداري مفهومه ال�ضيق ال يكفي يف قانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته‪،‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫يف جمال جترمي جنحة تعار�ض امل�صالح وحتى باقي اجلرائم يف جمال ال�صفقات‬
‫العمومية‪.‬‬
‫فمفهومه الإداري ال ي�شمل كل الأ�شخا�ص الذين يتولون مهاما ويقومون ب�أداء‬
‫خدمات يف مواجهة اجلمهور‪ ،‬وميكن الإ�شارة �إىل �أن هدف قانون مكافحة الف�ساد‬
‫بالتو�سع جاء لي�شمل فئات مل يعتربهم القانون الإداري موظفني عموميني رغبة منه‬
‫يف الإمل��ام بكل من يتمتع ب�صفة املوظف العمومي �أو من يف حكمه ويعمل يف جمال‬
‫وا�سع حل�صر �شتى �أ�شكال الف�ساد وم�ساءلة كل موظف يتالعب بوظيفته ق�صد ك�سب‬
‫املال وخيانة الثقة التي افرت�ض وجودها فيه‪.‬‬
‫غري �أن جمرد التجرمي والن�ص عليه �ضمن قواعد قانونية جامدة وح��ده ال‬
‫يكفي بل ال بد من تفعيل هذه الن�صو�ص القانونية ب��أن جتد طريقها نحو التنفيذ‬
‫والتطبيق للق�ضاء على الف�ساد ال��ذي ب��ات منت�شرا يف كل الأو� �س��اط االقت�صادية‬
‫والإدارية وحتى الق�ضائية والت�صدي له يكون بو�ضع هذه الن�صو�ص مو�ضع التطبيق‪.‬‬
‫غري �أن �صفة اجلاين يف ظل قانون العقوبات كانت ت�شرتط يف جرمية املحاباة‬
‫�أن يكون اجلاين يعمل ل�صالح الدولة �أو جماعة حملية �أو �إحدى الهيئات امل�شار �إليها‬
‫يف املادة ‪ ،119‬مبعنى �أن يكون موظف �أو يف حكمة �أو وكيال للهيئات املذكورة‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪97‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
98

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫املطلب الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�ضرورة وجود تعامل بال�صفقات العمومية‬

‫�إن ا�شرتاط وجود تعامل ب�صفقة عمومية يفيد يف متييز جرائم الف�ساد يف‬
‫جمال ال�صفقات العمومية عن باقي جرائم الف�ساد الأخ��رى لكن يبقى �أن غياب‬
‫هذا ال�شرط بالن�سبة جلرائم الف�ساد العامة املنطبقة على ال�صفقات العمومية ال‬
‫ينفي وجود تلك اجلرائم لأنها جرائم مرتبطة مبمار�سة الوظيفة العمومية ولي�س‬
‫مبجال �إبرام ال�صفقات العمومية وهذا عك�س ما هو احلال بالن�سبة جلرمية املحاباة‬
‫التي ال تقوم �إال �إذا كان ثمة تعامل يف �صفقة عمومية �أو يف �أعمال ملحقة بها‪� ،‬إذ‬
‫بالفعل ف�إنه بالرجوع �إىل الن�صو�ص املجرمة للف�ساد يف ال�صفقات العمومية ب�صفة‬
‫خا�صة ال�سيما املادتني ‪ 26‬و‪ 27‬من القانون ‪ 01 - 06‬جندهما تلحقان بال�صفقة‬
‫العمومية ونخ�ص�ص الفرع والثاين لدرا�سة هذه الأعمال‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪99‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
100

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:34 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫وجود �صفقة عمومية‬

‫ت�ع��رف امل��ادة ‪ 4‬م��ن امل��ر��س��وم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬امل� ��ؤرخ يف ‪� 7‬أكتوبر‬

‫‪ 2010‬املت�ضمن تنظيم ال�صفقات العمومية‪ ،‬ال�صفقات العمومية ب�أنها عقودا‬
‫مكتوبة يف مفهوم الت�شريع املعمول به تربم وفق ال�شروط املن�صو�ص عليها يف هذا‬
‫املر�سوم‪ ،‬ق�صد اجناز الأ�شغال �أو اقتناء اللوازم واخلدمات والدرا�سات حل�ساب‬
‫امل�صلحة املتعاقدة‪ ،‬كما ن�صت املادة ‪ 2‬من نف�س املر�سوم على �أنه ال تنطبق �أحكام‬
‫هذا املر�سوم �إال على ال�صفقات حمل نفقات الإدارات العمومية‪.‬‬
‫فقد �أخذ امل�شرع من خالل تعريفه لل�صفقات العمومية بعدة معايري‪:‬‬
‫�أولها املعيار ال�شكلي‪:‬‬
‫و هو معيار يرتبط �أ�سا�سا بفكرة الكتابة فتعترب ال�صفقة وفق هذا املعري ب�أنها‬
‫عقدا مكتوبا يف مفهوم الت�شريع املعمول به وفق ال�شروط املن�صو�ص عليها يف هذا القانون‪.‬‬
‫ثانيها‪ :‬املعيار املو�ضوعي‪:‬‬
‫ال��ذي يعتمد على حتديد موا�ضيع �إب��رام ال�صفقات العمومية وق��د �أخ��ذ به‬
‫امل�شرع �أي�ضا فحدد مو�ضوع ال�صفقات العمومية ب�إجناز الأ�شغال واقتناء اللوازم‬
‫واخلدمات والدرا�سات‪.‬‬
‫ثالثها‪ :‬معيار ع�ضوي‪:‬‬
‫يعتمد على ��ض��رورة م�شاركة ال�شخ�ص املعنوي ال�ع��ام يف �إب��رام العقد اخلا�ص‬
‫بال�صفقات العمومية((( وه��ذا ما تكر�سه امل��ادة ‪ 2‬من املر�سوم الرئا�سي ‪236 - 10‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫م�صطفى عبد املق�صود �سليم‪ ،‬معيار العقد الإداري و�أثره على اخت�صا�ص جمل�س الدولة‪ ،‬دار النه�ضة العربية‪،‬‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫القاهرة‪ ،‬عام ‪� ،1955‬ص ‪.84‬‬

‫‪101‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ال�سلف ال��ذك��ر‪ ،‬بحيث ج��اء فيها �أن ال�صفقة العمومية ت�برم حل�ساب امل�صلحة‬
‫املتعاقدة وهي الهيئات وامل�ؤ�س�سات املذكورة يف نف�س املادة‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫في�ستنتج �أوال من ن�ص املادة ‪� 2‬أن ال�صفقات العمومية مبفهوم املر�سوم ‪10‬‬
‫‪ 236 -‬هي تلك التي تكون حمال لنفقات الأ�شخا�ص العمومية املذكورة يف نف�س‬
‫املادة‪ .‬فال�صفقة العمومية عقد �شراء تربمه ال�سلطات املذكورة مما يبعد العقود‬
‫الإدارية الأخرى كعقود البيع‪ .‬وهذا ال�شراء كما �سنو�ضحه ين�صب على اقتناء �أموال‬
‫عقارية �أو منقولة يف الذمة املالية لل�شخ�ص العام �أو على ت�سيري هذه الذمة املالية‪.‬‬
‫كما �أن امل��ادة ‪ 6‬من املر�سوم ‪ 236 - 10‬ت�ستثني العقود والطلبات التي‬
‫ي�ساوي مبلغها ثمانية م�لاي�ين دي�ن��ار (‪ 8000000‬دج) �أو يقل عنه خلدمات‬
‫الأ�شغال �أو اللوازم و�أربعة ماليني دينار (‪ 4000000‬دج) خلدمات الدرا�سات �أو‬
‫اخلدمات من وجوب �إخ�ضاعها لإبرام �صفقة عمومية مبفهوم املر�سوم ‪236 - 10‬‬
‫�أو بعبارة �أخ��رى �أن ال�صفقة العمومية لها عتبة مالية دنيا تتجاوز قيمتها املبالغ‬
‫املذكورة �سالفا وهذا ما يعرب عنه البع�ض باملعيار املايل‪.‬‬
‫�إىل جانب املعيار امل��ايل ال�سالف ال��ذك��ر فقد اعتمد امل�شرع اجل��زائ��ري يف‬
‫امل��ادة ‪ 2‬من املر�سوم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬املذكور �سابقا املعيار الع�ضوي من‬
‫خالل حتديد الهيئات املعنية بال�صفقات العمومية واملتمثلة يف الإدارات العمومية‬
‫والهيئات امل�ستقلة والواليات والبلديات وامل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع الإداري‬
‫ومراكز البحث والتنمية وامل�ؤ�س�سات العمومية اخل�صو�صية ذات الطابع العلمي‬
‫والتكنولوجي وامل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع العلمي والثقايف واملهني وامل�ؤ�س�سات‬
‫العمومية ذات الطابع العلمي والتقني وامل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع ال�صناعي‬
‫والتجاري وامل�ؤ�س�سات العمومية االقت�صادية عندما نكلف باجناز عملية ممولة كليا‬
‫�أو جزئيا مب�ساهمة م�ؤقتة �أو نهائية من الدولة‪.‬‬
‫جند �أي�ضا املعيار ال�شكلي الذي مفاده �أن ال�صفقات العمومية عقود ًا مكتوبة‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫يف مفهوم الت�شريع املعمول به‪ ،‬تربم وفق ال�شروط املن�صو�ص عليها يف هذا املر�سوم‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪102‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫فال�صفقة هي �أوال عقد �أي اتفاق بني �إرادت�ين يولد حقوقا والتزامات وه��ي ثانيا‬
‫عقد مكتوب مما يبعد كافة الت�صرفات غري املكتوبة من جمال ال�صفقات العمومية‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫وقد �أ�شارت املادة ‪� 2‬أن ال�صفقات العمومية عقود مبفهوم الت�شريع املعمول بهو هي‬
‫العبارة التي ف�سرها البع�ض على �أنها القانون املدين والقانون التجاري وي�ستنتجون‬
‫�أن العقد ب�إخ�ضاعه لهذه القوانني �أ�صبح �ضمن عقود القانون اخلا�ص وهي �شبيهة‬
‫بعقد املقاولة((( بينما مت�سك البع�ض الآخر ب�أن العقد يبقى عقدا �إداريا ا�ستنادا‬
‫بالدرجة الأوىل �إىل املعيار الع�ضوي‪.‬‬
‫�أما املعيار الأخري الذي اعتمدته املادة ‪ 4‬يف تعريفها لل�صفقة العمومية فهو‬
‫معيار مادي ح�صر مو�ضوع ال�صفقة يف اجناز الأ�شغال واقتناء اللوازم واخلدمات‬
‫والدرا�سات‪:‬‬
‫و قد عرفت امل��ادة ‪ 13‬من املر�سوم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬العمليات التي‬
‫تكون حمال لل�صفقة العمومية كما يلي‪ :‬بالن�سبة �إىل اجناز الأ�شغال فقد جاء يف‬
‫هذه امل��ادة �أن هذه ال�صفقة تهدف �إىل قيام املقاول ببناء �أو �صيانة �أو ت�أهيل �أو‬
‫ترميم �أو هدم‪ ،‬من�ش�آت �أو جزء منها‪ ،‬مبا يف ذلك التجهيزات امل�شرتكة ال�ضرورية‬
‫ال�ستغاللها‪ ،‬يف ظل احرتام البنود التي حتددها امل�صلحة املتعاقدة �صاحبة امل�شروع‪.‬‬
‫و عرفت املادة ‪ 13‬من نف�س املر�سوم كذلك �صفقة اقتناء اللوازم على �أنها‬
‫تلك التي تهدف �إىل اقتناء امل�صلحة املتعاقدة �أو �إيجار عتاد �أو مواد موجهة لتلبية‬
‫احلاجات املت�صلة بن�شاطها لدى مورد‪.‬‬
‫�أما �صفقة الدرا�سات فهي تهدف �إىل القيام بدرا�سات ن�ضج واحتماال تنفيذ‬
‫م�شاريع �أو برامج جتهيزات عمومية ل�ضمان �أح�سن �شروط �إجنازها و‪�/‬أو ا�ستغاللها‪.‬‬

‫ذهب جمل�س الدولة اجلزائري يف تعريفه لل�صفقات العمومية يف قرار له غري من�شور م�ؤرخ يف ‪ 17‬دي�سمرب‬ ‫((( ‬
‫‪ 2002‬ق�ضية رئي�س املجل�س ال�شعبي البلدي لبلدية ليوة بوالية ب�سكرة �ضد (ق‪�.‬أ)‪ ،‬حتت رقم ‪6215‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫فهر�س ‪� 873‬إىل القول‪..." :‬و حيث �أنه تعرف ال�صفقة العمومية ب�أنها عقد يربط الدولة باخلوا�ص حول‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫مقاولة �أو اجناز م�شروع �أو �أداء خدمات‪."...‬‬

‫‪103‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أما �صفقة تقدمي اخلدمات فهي كل �صفقة تختلف عن �صفقات الأ�شغال �أو‬
‫اللوازم �أو الدرا�سات‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫و يف الأخري نذكر �أن امل�شرع اجلزائري يف املر�سوم الرئا�سي ‪236 - 10‬‬

‫قد ا�ستثنى بع�ض ال�صفقات من �ضرورة �إبرامها وفق �إج��راءات �إب��رام ال�صفقات‬
‫العمومية ن��ذك��ر منها �صفقات ا��س�ت�يراد امل�ن�ت��وج��ات واخل��دم��ات ال�ت��ي تتطلب من‬
‫امل�صلحة املتعاقدة املعنية ال�سرعة يف اتخاذ القرار بحكم طبيعتها والتقلب ال�سريع‬
‫يف �أ�سعارها ومدى توفرها (املادة ‪ ،)5‬كذلك ما ن�صت عليه املادة ‪ 6‬من املر�سوم‬
‫الرئا�سي ‪ 236 - 10‬من عدم وج��وب �إب��رام �صفقة عن كل عقد �أو طلب ي�ساوي‬
‫مبلغه ثمانية ماليني دي�ن��ار (‪ 8000000‬دج) �أو يقل عنه خل��دم��ات الأ�شغال‬
‫واللوازم و�أربعة ماليني (‪ 4000000‬دج) خلدمات الدرا�سات �أو اخلدمات‪.‬‬
‫و فيما يلي ننتقل لتو�ضيح الأع �م��ال امللحقة بال�صفقات العمومية ب��دءا‬
‫باالتفاقيات ثم العقود وامللحقات‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪104‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الأعمال امللحقة بال�صفقات العمومية‬

‫ي�ستخل�ص من املادتني ‪ 26‬و‪ 27‬من القانون ‪� 01 - 06‬أن جرائم الف�ساد قد‬

‫تقع مبنا�سبة �إبرام املوظف العمومي لعقد �أو ملحق ب�إ�سم امل�ؤ�س�سات العمومية لكن‬
‫يف ذات الوقت حدد عنوانا هاتني املادتني �إطار هذه العقود ب�أنها "جمال ال�صفقات‬
‫العمومية"‪ .‬واملق�صود بالعقود يف هذه اجلرائم هي العقود الإدارية‪.‬‬
‫لقد �أثارت م�س�ألة معرفة هل ال�صفقة العمومية هي حتما عقدا �إداريا جدال‬
‫فقهيا قبل �أن يح�سمها الق�ضاء الفرن�سي‪.‬‬
‫ •فاجته ر�أي �إىل القول من جهة �أوىل ب�أن املعيار الع�ضوي م�شرتك يف كال‬
‫تعريفي العقد الإداري وال�صفقة العمومية ومن جهة �أخرى �أن الن�صو�ص‬
‫القانونية املنظمة لل�صفقات العمومية ال تتما�شى مع تنظيم القانون‬
‫اخلا�ص للعقد ليخل�ص �إىل القول ب�أن كل ال�صفقات العمومية هي حتما‬
‫عقودا �إدارية(((‪.‬‬
‫ •�أما االجتاه الثاين((( فيالحظ �أوال �أنه لي�ست كل ال�صفقات العمومية‬
‫ترجع �إىل دفرت ال�شروط زد �إىل �أن دفرت ال�شروط ال يت�ضمن حتما بنودا‬
‫خارقة للعادة "‪ "clauses exorbitantes‬وبالتايل ميكن اعتبار‬
‫البع�ض من ال�صفقات العمومية عقودا خا�ضعة للقانون اخلا�ص‪.‬‬
‫قد حل هذا النزاع من قبل حمكمة النق�ض الفرن�سية وحمكمة التنازع اللتان‬
‫اعتربتا �صراحة �أن العالقة بني ال�صفقة العمومية والعقد الإداري لي�ست عالقة‬
‫مطلقة و�أنه ميكن �أن تكون ال�صفقة العمومية عقدا من عقود القانون اخلا�ص(((‪.‬‬

‫م�شار �إليه يف‪.C.LAJOY, Droit des marchés publics, op.cit, p 51 :‬‬ ‫((( ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫م�شار �إليه يف‪.C.LAJOY, Droit des marchés publics, op.cit, p 51 :‬‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ )‪(3‬‬ ‫‪Cass.civ.1er, 171996/12/, DA 1997, note L. RICHER; T.C, 51999/7/,‬‬

‫‪105‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و يف فرن�سا ق��د ح�سم ق��ان��ون ‪ 11‬دي�سمرب ‪ 2001‬املتعلق ب��الإج��راءات‬
‫اال�ستعجالية للإ�صالحات ذات الطابع االقت�صادي واملايل (‪ )MURCEF‬هذه‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫امل�س�ألة بن�صه يف املادة ‪ 2‬منه على �أن كل ال�صفقات املربمة طبقا لقانون ال�صفقات‬
‫العمومية لها طابع العقود الإدارية‪.‬‬
‫�إن ا�ستعمال امل�شرع مل�صطلح "عقد" يف املادة ‪ 26‬يفرت�ض انتقاء العقود التي‬
‫لها عالقة بال�شراء العمومي �أي العقود التي تخ�ص النفقات العامة و�أبعاد العقود‬
‫الإدارية الأخرى وذلك رغم �أن حرفية ن�ص املادة ‪ 26‬قد تنطبق على عقود غري تلك‬
‫اخلا�صة بال�شراء العمومي كعقود التوظيف مثال‪.‬‬
‫�إىل جانب الن�ص على العقود ت�ضمنت املادة ‪ 26‬الن�ص �أي�ضا على امللحقات‬
‫وهي عمال �إجازات اللجوء �إليها املادة ‪ 126‬من املر�سوم الرئا�سي ‪.236 - 10‬‬
‫وق��د عرفت امل��ادة ‪ 103‬من نف�س املر�سوم امللحق على �أن��ه وثيقة تعاقدية تابعة‬
‫لل�صفقة‪ ،‬تربم يف جميع احلاالت �إذا كان هدفها زيادة اخلدمات �أو تقليلها �أو تعديل‬
‫بند �أو عدة بنود تعاقدية يف ال�صفقة‪.‬‬
‫�أم��ا عن االتفاقيات املن�صو�ص عليها �إىل جانب العقود وامللحقات فتعرف‬
‫عموما على �أنها توافق بني �شخ�صني �أو �أك�ثر بهدف �إح��داث اثر قانوين معني(((و‬
‫غالبا ما يعرف العقد على �أنه اتفاق فلماذا ا�ستعمل امل�شرع العبارتني منف�صلتني‪.‬‬
‫بالرجوع �إىل القانون الإداري جند �أن كلمة اتفاق ت�ستعمل ب�ش�أن ن��وع خا�ص من‬
‫العقود الإداري��ة وهي تلك املتعلقة باملرفق العام‪ ،‬فت�سمى اتفاقيات تفوي�ض املرفق‬
‫العام (‪ ،)convention de délégation de service public‬وقد‬
‫عرفها الق�ضاء والفقه الفرن�سيني على �أنها عقد اال�ستفادة من الأرب��اح املتح�صل‬

‫‪DA 1999, n°248, notes RS, arrêts cités in, C.LAJOY, droit des marchés‬‬
‫‪publics, op.cit, p 51.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪Gérard Cornu, Vocabulaire juridique, PUF, sixième édition, 1996, p‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪214.‬‬

‫‪106‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫عليها م��ن ا�ستغالل امل��رف��ق وبالتايل تختلف اتفاقيات تفوي�ض امل��رف��ق ال�ع��ام عن‬
‫ال�صفقات العمومية من حيث املحل ومن حيث طريقة دفع املقابل‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫فمن حيث املحل ت�شرتك ال�صفقات العمومية ال�شخ�ص اخلا�ص يف جمال حمدد‬
‫منة خالل تكليفه بتنفيذ خدمة �أو اجناز وتوفري لوازم لذلك‪ ،‬فال�صفقة العمومية‬
‫تهدف �إىل تزويد الإدارة بو�سائل املرفق العام دون �أن يتدخل املتعامل اخلا�ص يف‬
‫ا�ستغالل وت�سيري املرفق العام دون �أن يتدخل املتعامل اخلا�ص يف ا�ستغالل وت�سيري‬
‫املرفق �أما اتفاقيات تفوي�ض املرفق العام فمحلها تكليف املتعاقد مع ال�شخ�ص العام‬
‫با�ستغالل املرفق العام بطريقة مبا�شرة �أي القيام بنف�سه ب�أداء اخلدمة م�ستعمال‬
‫و�سائله اخلا�صة وبالتايل فهذا املتعامل له عالقة مبا�شرة مع املرتفقني وه��ذا ما‬
‫مييز االمتياز عن ال�صفقة العمومية‪ ،‬فاملعيار هو �إذن الت�سيري الكلي �أو اجلزئي‬
‫للمرفق العمومي‪.‬‬
‫و لكن املعيار الأ�سا�سي للتفرقة بني ال�صفقة العمومية واتفاقيات تفوي�ض‬
‫املرفق العام هي طريقة دف��ع الإدارة ملقابل املتعاقد معها‪ .‬فبالن�سبة لل�صفقات‬
‫العمومية ف��إن مقابل تنفيذ ال�صفقة يتمثل يف دف��ع مقابل م��ايل يحدد �سعره من‬
‫قبل الإدارة ولي�س له �أية عالقة مبردودية ا�ستغالل املرفق‪� ،‬أما بالن�سبة التفاقيات‬
‫تفوي�ض املرفق العام ف ��إن املقابل امل��ايل له عالقة بنتيجة اال�ستغالل ول��ه عالقة‬
‫مبا�شرة بت�سيري وا�ستغالل املرفق‪.‬‬
‫�ضف �إىل ذلك �أن الق�ضاء الفرن�سي ا�شرتط يف تفوي�ض املرفق العام �أن يكون‬
‫هناك ن�شاط متعلق بامل�صلحة العامة‪ ،‬ف�إن ال�شخ�ص امل�ستفيد من تفوي�ض املرفق‬
‫العام هو �أ�صال �شخ�ص غري عمومي وبالتايل فهو غري خا�ضع لقانون ال�صفقات‬
‫العمومية ولكن بحكم �أنه ت�صرف ل�صالح �شخ�ص عمومي فوجب اعتباره كامل�شرتي‬
‫العمومي ومن ثم خا�ضع للقواعد املعتادة لل�شراء العمومي(((‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪Lamy, Droit public des affaires, n° 1309, cité in Catherine Prebissy -‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪Schnall, La pénalisation du droit des marchés publics, L.G.D.J, 2002, p 45.‬‬

‫‪107‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫عرف قانون ‪ 11‬دي�سمرب ‪ 2001‬املتعلق بالإجراءات اال�ستعجالية للإ�صالحات‬
‫ذات الطابع االقت�صادي واملايل (‪ )MURCEF‬اتفاقية تفوي�ض املرفق العام على‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�أنها عقد مينح مبوجبه �شخ�ص معنوي خا�ضع للقانون العام ت�سيري مرفق عمومي‬
‫خا�ضع مل�س�ؤوليته �إىل مفو�ض عام �أو خا�ص‪ ،‬بحيث يكون املقابل متح�صل عليه من‬
‫�أرباح ا�ستغالل املرفق فهذا التعريف يتفق �إىل حد ما مع مفهوم ال�صفقات العمومية‬
‫املتعلقة باخلدمات �أي ال مانع من �أن تتمثل اخلدمة يف ت�سيري مرفق عام وبالتايل‬
‫خل�ص البع�ض غلى اعتبار �أن معيار التفرقة هو احل�صول على املقابل كما �سلف ذكره‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪108‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫املبحث الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الركن املادي يف جرمية تعار�ض امل�صالح‬

‫هذا الركن هو املظهر الذي تربز به اجلرمية �إىل العامل اخلارجي‪ ،‬ويق�صد‬
‫به �إتيان الفعل املجرم املعاقب عليه بن�ص املادة ‪ 34‬من القانون ‪ 01 - 06‬املتعلق‬
‫بالوقاية من الف�ساد ومكافحته‪،‬كما �أن هذا الأخري ي�ؤخذ بح�سب ما هو وارد بن�ص‬
‫التجرمي املوجود بال�ضرورة‪ ،‬ذلك �أنه بدون وجود هذا الركن ال ميكن اعتبار الفعل �أو‬
‫الرتك جرمية تطبيقا ملبد�أ �شرعية اجلرائم والعقوبات‪ ،‬والركن املادي يقوم �أ�سا�سا‬
‫على وجود فعل �أو �سلوك‪ ،‬يتنوع ويختلف باختالف اجلرائم على تعددها وكرثتها‪،‬‬
‫فقد يكون الفعل �إيجابيا �أو �سلبيا‪ ،‬كما ميكن �أن يكون حلظيا �أو م�ستمرا‪ ،‬كما ميكن‬
‫�أن يكون مفاجئا �أو جاء نتيجة االعتياد على القيام به‪ ،‬كما قد يكون م�شكال من فعل‬
‫واحد �أو من �سل�سلة من الأفعال ومن ثم ف�إن الفعل املادي املكون لهذا الركن يختلف‬
‫ح�سب ت�صنيف اجلرائم‪ ،‬هذا الت�صنيف امل�ستمد �أ�سا�سا من نوع الفعل املادي املكون‬
‫للجرمية ( ((‪.‬‬
‫من ثم ميكن القول �أن الركن املادي للجرمية هو مادياتها‪ ،‬وكل ما يت�صل‬
‫بها وي��دخ��ل يف تعريفه ال�ق��ان��وين وت�ك��ون ل��ه طبيعة م��ادي��ة‪ .‬ويتحقق ال��رك��ن امل��ادي‬
‫جلرمية تعار�ض امل�صالح ح�سب املادة ‪ 08‬من القانون ‪ 01 - 06‬املتعلق بالوقاية‬
‫من الف�ساد ومكافحته‪ ،‬ب�إقدام اجلاين (املوظف) بعدم �إخبار ال�سلطة الرئا�سية‬
‫بتعار�ض م�صاحله ال�شخ�صية مع امل�صلحة العامة ومن �ش�أن ذلك الت�أثري على �أداء‬
‫مهامه ي�شكل عاد عند �إبرام عقد �أو اتفاقية �أو �صفقة عمومية �أو ملحق �أو ت�أ�شريه‬
‫�أو مراجعته خمالفا بذلك الأحكام الت�شريعية �أو اللوائح التنظيمية املتعلقة بحرية‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪Jean - Claude Soyer, Droit pénal et procédure pénale, 12ème édition,‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪Librairie générale de droit et jurisprudence, J.A, Paris, 1955, P 84.‬‬

‫‪109‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الرت�شح وامل�ساواة بني املرت�شحني و�شفافية الإج��راءات‪ ،‬وميكن بغري حق للح�صول‬
‫على م�صالح معينة بهذا التعريف ميكن ال�ق��ول ب ��أن تعار�ض امل�صالح يف جمال‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ال�صفقات العمومية هو تف�ضيل امل�صلحة ال�شخ�صية على امل�صلحة العامة‪ ،‬كتف�ضيل‬

‫مرت�شح ل�صفقة عمومية له عالقة قرابة �أو م�صالح م�شرتكة مع املوظف على مرت�شح‬
‫�أخر دون وجه حق لتحقيق م�صالح معينة‪ ،‬وهذا ما مي�س ب�أهم املبادئ الأ�سا�سية‬
‫لإبرام ال�صفقات العمومية كمبد�أ امل�ساواة بني املرت�شحني لل�صفقات العمومية فهي‬
‫اجلنحة التي تثبت �إفادة الغري مبعلومات قد تفيده �أثناء املناف�سة‪� ،‬إذ �أن التف�ضيل‬
‫يكون بخرق قواعد ال�شفافية والنزاهة واملناف�سة ال�شريفة وم�ساواة بني املرت�شحني‪،‬‬
‫هذه اجلنحة حددتها املادة ‪ 09‬من القانون ‪ 01 - 06‬املتعلق بالوقاية من الف�ساد‬
‫ومكافحته املرتبطة بالإجراءات املعمول بها يف جمال ال�صفقات العمومية‪.‬‬
‫تكمن الغاية من جترمي هذا الفعل يف �ضمان امل�ساواة بني املرت�شحني للفوز‬
‫بال�صفقات العمومية وا�ستبعاد التمييز بني الأعوان االقت�صاديني يف املعامالت‪.‬‬
‫ومل ين�ص الأمر ‪ 156 - 66‬امل�ؤرخ يف ‪ 08‬جوان ‪ 1966‬املت�ضمن قانون‬
‫العقوبات‪ ،‬املعدل واملتمم يف م��واده امللغاة (‪ 119‬و‪ 119‬مكرر‪ 1‬و‪ 121‬و‪122‬‬
‫و‪ 123‬و‪ 124‬و‪ 125‬و‪ 126‬و‪ 126‬مكرر و‪ 127‬و‪ 128 ‬و‪ 128‬مكرر و‪128‬‬
‫مكرر‪ 1‬و‪ 129‬و‪ 130‬و‪ 131‬و‪ 133‬و‪ )134‬مبوجب امل��ادة ‪ 71‬من القانون‬
‫‪ 01 - 06‬املتعلق بالوقاية من الف�ساد ومكافحته‪ ،‬على جرمية تعار�ض امل�صالح‬
‫باعتبارها من اجلرائم امل�ستحدثة التي ا�ستحدثها هذا القانون‪ ،‬واملالحظ �أن هذه‬
‫اجلرمية ي�صعب فيها ا�ستخال�ص الركن املادي وذلك نظرا حلداثتها وكذلك عدم‬
‫تعريف امل�شرع اجلزائري للم�صالح ومل يحدد �ضوابطها و�أ�ساليب الوقاية من الوقوع‬
‫يف هذا الفعل‪ ،‬مما ينبغي �إعادة النظر يف حتديد الإطار القانوين قبل جترمي الفعل‬
‫ال��ذي من �ش�أنه ي��ؤدي �إىل خرق الأحكام الت�شريعية واللوائح التنظيمية يف جمال‬
‫ال�صفقات العمومية بعد �إدراج هذه اجلرمية يف قانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪110‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الواقع �أن جترمي هدا الفعل �أمر تفر�ضه �ضرورات حماية امل�صلحة العامة من‬
‫جهة‪ ،‬وحماولة تكري�س قواعد ال�شفافية والنزاهة يف جمال ال�صفقات العمومية من‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫جهة �أخرى‪ ،‬وذلك باعتماد معايري مو�ضوعية ُت َ�ؤ�س�س عليها الإجراءات املعمول بها‪،‬‬
‫ف�أ�صبح من النادر مراعاة هذه القواعد واملبادئ �إذا تعار�ضت مع م�صالح املوظف‬
‫العمومي اخلا�صة‪.‬‬
‫و�سنحاول ا�ستخال�ص الركن امل��ادي لهذه اجلرمية من اجل��رائ��م امل�شابهة‬
‫كجرمية الرتبح وجرمية الك�سب غري امل�شروع والت�شريعات املقارنة‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪111‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
112

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫املطلب الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الن�شاط الإجرامي‬

‫يتحقق الن�شاط الإج��رام��ي يف جرمية تعار�ض امل�صالح ب ��أن يقوم اجل��اين‬

‫(املوظف العمومي) ب�أن�شطة موازية لوظيفته الأ�صلية ك�أن يكون له �أن�شطة �أخرى �أو‬
‫عمل وظيفي �آخر �أو ا�ستثمارات �أو م�شاريع �أو موجودات �أو هبات تلتقي مع الن�شاط‬
‫العمومي الذي يزاوله‪ ،‬ك�أن ميتلك �شخ�صيا �أو بوا�سطة غريه �أو زوجه �أو �أحد �أبنائه‬
‫م�ؤ�س�سة خا�صة تن�شط يف نف�س املجال الذي تن�شط فيه امل�ؤ�س�سة �أو امل�صلحة التي‬
‫يعمل لها �أو معنية بنف�س امل�شروع الذي يعمل ل�صاحله �أو من �أجله(((‪ ،‬عند �إبرام‬
‫عقد �أو اتفاقية �أو �صفقة عمومية �أو ملحق �أو ت�أ�شرية �أو مراجعة ال�صفقة دون‬
‫مراعاته للأحكام الت�شريعية والتنظيمية املتعلقة بحرية الرت�شح وامل�ساواة بني‬
‫املرت�شحني و�شفافية الإجراءات ال�سالفة الذكر‪ .‬فتتم اجلرمية �أثناء الإبرام بتعاقد‬
‫رئي�س امل�صلحة �أو امل�ؤهل قانونا مع غريه ب�إ�سم الدولة �أو ب�إ�سم الهيئة العمومية‪،‬‬
‫وتكمن املخالفة يف مرحلة الإب��رام بخرق �إج��راءات اختيار املتعامل املتعاقد وكذا‬
‫خمالفة طرق وكيفيات �إبرام ال�صفقات العمومية كما هو معمول به يف قانون تنظيم‬
‫ال�صفقات العمومية‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.188‬‬

‫‪113‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
114

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫وجود موظف عمومي يف و�ضعية تعار�ض امل�صالح‬

‫يتوفر ال��رك��ن امل��ادي يف جرمية تعار�ض امل�صالح ب��وج��ود اجل��اين (املوظف‬

‫العمومي) يف و�ضعية تتعار�ض م�صاحله اخلا�صة مع امل�صلحة العامة وم��ن �ش�أن‬
‫ذلك الت�أثري على �أداء مهامه ب�شكل عاد ويقت�ضي �أوال كما ذكرنا �سابقا �أن يكون‬
‫للموظف �أن�شطة موازية تلتقي مع الن�شاط الذي يزاوله املوظف العمومي وهو يعلم‬
‫ب�أن م�صاحله اخلا�صة تتعار�ض مع امل�صلحة العامة‪ ،‬ويربز الن�شاط الإجرامي لهذه‬
‫اجلرمية ب�شكل وا�ضح يف جمال ال�صفقات العمومية‪ .‬وت�أخذ جرمية تعار�ض امل�صالح‬
‫يف جمال ال�صفقات العمومية ال�صور التالية‪:‬‬
‫‪.1‬خمالفة �أحكام ال�صفقات العمومية قبل ال�شروع يف اال�ست�شارة‪:‬‬
‫و يحدث ذلك يف حالة اللجوء غري املربر لل�شراء بالفواتري‪ ،‬ذلك �أن هناك من‬
‫ال�صفقات العمومية التي تتطلب �شكليات �أولية‪ ،‬وذلك عن طريق جتزئة ال�صفقات‬
‫العمومية‪ ،‬فكل عقد �أو طلب ي�ساوي مبلغه ثمانية ماليني دينارا ‪)8.000.000‬‬
‫دج(�أو يقل عنه خلدمات الأ�شغال �أو اللوازم و�أربعة ماليني دينارا ‪)4.000.000‬‬
‫دج(خلدمات الدرا�سات �أو اخلدمات‪ ،‬ال يق�ضي وجوبا �إبرام �صفقة عمومية(((‪.‬‬
‫فقد يتم اللجوء �إىل جتزئة ال�صفقة العمومية‪ ،‬وذلك لتفادي �إجراءات الو�ضع‬
‫يف املناف�سة وامل�سا�س بالقواعد املتعلقة ب�إ�شهار �إج��راء الو�ضع يف املناف�سة كعدم‬
‫ن�شر �إعالن املناق�صة يف الن�شرة الر�سمية ل�صفقات املتعامل العمومي (ن‪�.‬ص‪.‬م‪.‬ع)‬
‫وعلى الأقل يف جريدتني يوميتني وطنيتني موزعتني على امل�ستوى الوطني(((‪ .‬وغالبا‬
‫ما تكون جتزئة ال�صفقة مرتبطة بتحرير فواتري مزورة‪ ،‬تكون هذه الفواتري عموما‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.137‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أنظر املادة ‪ 49‬من املر�سوم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2010/10/07‬ال�سابق الذكر‪� ،‬ص ‪.13‬‬

‫‪115‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫من فعل �شركات تابعة لل�شركات امل�ستفيدة من ال�صفقة‪ ،‬وتت�ضمن بذلك بيانات‬
‫مزورة �سواء يف املبلغ املذكور �أو يف التاريخ �أو حتى يف طبيعة �أداء اخلدمة وذلك من‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�أجل �إظهار احلد الأق�صى للمبلغ الذي يتطلب �إجراء مناق�صة مل يتم بلوغه يف حني‬
‫�أن الأ�شغال املنجزة تفوق ذلك املبلغ(((‪.‬‬
‫ما جتدر الإ�شارة �إليه يف هذا ال�صدد ف�إن امل�شرع غالبا ما مينع اللجوء �إىل‬
‫جتزئة حمل العقود يف حال تكاملها لأنها بح�سب طبيعتها ت��ؤدي �إىل التهرب من‬
‫مراعاة ال�شروط والقواعد والإج��راءات املو�ضوعية لقيمة العقد قبل جتزئته وهذا‬
‫�أمر حمظور‪ ،‬لذلك ال يجوز اللجوء �إىل جتزئة حمل العقود التي يحكمها وينظمها‬
‫القانون بق�صد التحايل لتفادي ال�شروط والقواعد والإج ��راءات وغ�ير ذل��ك من‬
‫�ضمانات و�ضوابط من�صو�ص عليها يف الت�شريع املعمول به(((‪.‬‬
‫و ح�سب ما هو معمول به يف جمال �إبرام ال�صفقات العمومية فتعترب القاعدة‬
‫يف �إب ��رام ال�صفقات العمومية اللجوء �إىل �إج ��راء ال�ترا��ض��ي يعد ا�ستثناء لهذه‬
‫القاعدة (((‪.‬‬
‫وبهدف ح�صر الو�ضع يف املناف�سة على بع�ض املتعاملني ق�صد تبجيلهم عن‬
‫غريهم من املتعاقدين الذين قد تتوفر لهم فر�صة احل�صول على ال�صفقة العمومية‬
‫فقد يلج�أ �إىل �أ�سلوب الرتا�ضي بدعوى �أن امل�شروع يتطلب مهارة عالية وخا�صة تفتح‬
‫املجال للموظف الختيار متعامل اقت�صادي تكون له معه م�صالح م�شرتكة وهذا‬
‫ما ي�شكل �صورة من �صور جرمية تعار�ض امل�صالح‪ ،‬بحيث ن�ص امل�شرع اجلزائري‬
‫يف املر�سوم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬امل ��ؤرخ يف ‪� 07‬أكتوبر ‪ 2010‬املتعلق بتنظيم‬
‫ال�صفقات العمومية املعدل واملتمم(((‪ ،‬يف املادة ‪ 61‬مكرر ب�أنه‪":‬عندما تتعار�ض‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.145‬‬

‫((( ممدوح الطنطاوي‪ ،‬املناق�صات واملزايدات‪ ،‬القانون والالئحة التنفيذية و�أحكام املحاكم‪ ،‬الطبعة الأوىل‪ ،‬املكتب‬
‫اجلامعي احلديث‪ ،‬الإ�سكندرية‪� ،2005 ،‬ص ‪ ،.494‬نقال عن‪ :‬زوزو زوليخة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.62‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( �أنظر املادة ‪ 2/27‬من املر�سوم الرئا�سي ‪ ،236 - 10‬ال�سابق الذكر‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫(( ( مر�سوم رئا�سي رقم ‪ ،236 - 10‬ال�سابق الذكر‪.‬‬

‫‪116‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫امل�صالح اخلا�صة ملوظف عمومي ي�شارك يف �أبرام �أو تنفيذ �أو مراقبة �صفقة عمومية‬
‫مع امل�صلحة املتعاقدة‪ ،‬ويكون من �ش�أن ذلك الت�أثري على ممار�سته ملهامه ب�شكل‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫عاد‪ ،‬ف�إنه يتعني عليه �أن يخرب �سلطته ال�سلمية بذلك و�أن يتنحى عن هذه املهمة‪.‬‬
‫تتنافى الع�ضوية و‪� /‬أو �صفة مقرر يف جلنة ال�صفقات العمومية مع الع�ضوية‬
‫يف جلنة فتح الأظرفة �أو جلنة تقييم العرو�ض عندما يتعلق الأمر بنف�س امللف‪.‬‬
‫ال ميكن امل�صلحة امل�ت�ع��اق��دة‪ ،‬ومل��دة ‪�� 05‬س�ن��وات �أن متنح عقد ب ��أي �شكل‬
‫من الأ�شكال ملوظفيها ال�سابقني الذين توقفوا عن �أداء مهامهم‪� ،‬إال يف احلاالت‬
‫املن�صو�ص عليها يف الت�شريع والتنظيم املعمول بهما"(((‪.‬‬
‫‪ .2‬خمالفة الأحكام املعمول بها يف ال�صفقات العمومية �أثناء فح�ص‬
‫العرو�ض‬
‫يظهر تكري�س امل�شرع اجلزائري ملبد�أ �شفافية املناف�سة فيما يخ�ص �إجراءات‬
‫منح ال�صفقات العمومية حيث ال ي�سمح ب�أي تفاو�ض مع املتعهدين‪ ،‬بعد فتح الأظرفة‬
‫و�أثناء تقييم العرو�ض الختيار ال�شريك املتعاقد(((‪.‬‬
‫فتقوم اجل��رمي��ة يف ح��ال التفاو�ض م��ع بع�ض املر�شحني بعد فتح العرو�ض‬
‫وحملهم على تعديل عر�ضهم حتى ي�ضعوا �أنف�سهم مو�ضع من يقرتح �أح�سن عر�ض‪،‬‬
‫وذل��ك بتقدمي ك�شف جديد‪ ،‬ذلك �إن إ�ي��داع العرو�ض يكون وفق ال�شروط واملعايري‬
‫املعلن عنها حيث يفرت�ض �أن يكون كل املتناف�سني مت�ساوين �أم��ام القانون اللجوء‬
‫�إىل التفاو�ض مع بع�ض املر�شحني بعد فتح العرو�ض بغية تعديل العرو�ض من �أجل‬
‫احل�صول على ال�صفقة العمومية ي�شكل خمالفة للأحكام املعمول بها يف ال�صفقات‬
‫العمومية‪ ،‬ويهدف هذا املبد�أ �إىل �ضمان امل�ساواة يف احلظوظ بني املر�شحني‪ ،‬ويتعني‬

‫((( �أ�ضيفت مبوجب املادة ‪ 9‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 23 - 12‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2012/01/18‬ج ر عدد ‪� ،04‬ص‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪.14‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أنظر املادة ‪ 08‬من املر�سوم الرئا�سي ‪.236 - 10‬‬

‫‪117‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫على كل منهم تقدمي عر�ضه بالنظر �إىل املعايري املتعلقة بال�صفقات لي�س �إال‪ ،‬ودون‬
‫الأخذ بعني االعتبار العر�ض الذي قدمه مناف�سوه(((‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ي�شكل اختيار امل�ستفيد من ال�صفقة بطريقة غري �شرعية �صورة من �صور‬

‫اجل��رمي��ة‪ ،‬وي�ك��ون ذل��ك يف ح��ال ع��دم اح�ترام معايري االختيار املعلن عنها والتي‬
‫ي�ستوجب احرتامها‪ ،‬لذلك ف�إنه حتى يف حالة غياب �أي التزام ب��إج��راء االختيار‬
‫فان �أح�سن عر�ض هو الذي ي�ستوجب التم�سك به‪ ،‬وعليه ف�إن �إ�سناد امل�شروع يكون‬
‫للمر�شح الذي ا�ستجاب �أكرث من غريه للحاجة املطلوبة واق�تراح �أح�سن اخلدمات‬
‫ب�سعر منا�سب‪ ،‬وجت��در الإ��ش��ارة �إىل �أن ال�شخ�ص امل�س�ؤول على ال�صفقة وممثليه‬
‫يعي�شون حلظات �صعبة وم��ؤمل��ة يف مواجهة جلنة تدقق يف ك��ل مقرتحاتهم‪ ،‬هذا‬
‫الإجراء ي�ؤدي �إىل تطوير �إعداد التقارير التحليلية للعرو�ض(((‪.‬‬
‫‪.3‬خمالفة الت�شريع املعمول به يف ال�صفقات العمومية بعد تخ�صي�ص‬
‫ال�صفقة‬
‫بعد �أن يتم تخ�صي�ص ال�صفقة‪ ،‬قد يتم تنظيم �صفقات ت�صحيحية �أو �إبرام‬
‫ملحقات �أو مراجعة الأ�سعار خمالفة للت�شريع والتنظيم املعمول به‪ ،‬فال�صفقات‬
‫الت�صحيحية تخ�ص�ص بدون مراعاة �إج��راءات الو�ضع يف املناف�سة‪ ،‬ويتم ت�سويتها‬
‫كي تظهر يف مظهر ال�شرعية‪ ،‬عن طريق تنظيم �إج��راءات وهمية يف الوقت الذي‬
‫تكون فيه الأ�شغال قد �أجنزت‪� .‬أما بالن�سبة للملحقات ف�أثناء تنفيذ اخلدمات ميكن‬
‫�أن تطر�أ م�ستجدات ت�ؤدي �إىل تعديل بند �أو �أكرث من ال�صفقة دون امل�سا�س بجوهر‬
‫مو�ضوع ال�صفقة‪.‬‬
‫�أخريا ميكن القول �أن اجلرمية ال تقوم �إال يف حالة ما �إذا كانت املخالفات‬
‫املرتكبة لها ت�أثري على تخ�صي�ص ال�صفقة وعلى القرار ال�صادر ب�ش�أنها‪.‬‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.136‬‬

‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ )‪(2‬‬ ‫‪Jean - Luc Aubert, dirigée par, Philippe Jestaz et Florian Linditch, Le‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪droit des marchés publics, Dalloz, 2eme édition, 2002, p 51.‬‬

‫‪118‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫هذا بالن�سبة لل�صفقات العمومية التي يحكمها املر�سوم الرئا�سي رقم ‪- 10‬‬
‫‪ 236‬املت�ضمن تنظيم ال�صفقات العمومية فقد ت�ضمن هذا الأخري �إجراءات �إبرام‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ال�صفقة وحدد امل�ؤ�س�سات والهيئات العمومية املعنية بالإجراءات ال�سالف ذكرها‪،‬‬

‫من خالل املادة ‪02‬من هذا املر�سوم‪ ،‬والتي ي�شكل الإخالل بها عن�صرا مكونا للركن‬
‫املادي جلرمية تعار�ض امل�صالح وهي تخ�ص ال�صفقات العمومية التي تتجاوز قيمتها‬
‫�أربعة ماليني (‪ 4.000.000‬دج) عندما يتعلق الأمر باقتناء اخلدمات �أو �إجناز‬
‫الدرا�سات‪� ،‬أو تتجاوز قيمتها �ستة ماليني دينار (‪ 6.000.000‬دج) عندما يتعلق‬
‫الأمر باجناز الأ�شغال �أو اقتناء املواد‪.‬‬
‫�أما فيما يتعلق بالعقود التي تت�ضمن عمليات خا�صة بال�صفقات كما هي حمددة‬
‫باملر�سوم الرئا�سي ال�سابق ذكره‪ ،‬والتي ال تتجاوز قيمتها املبلغ املحدد لإبرامها على‬
‫�شكل �صفقة ف�إن الإدارة تربمها على �شكل اتفاقية وال يتطلب فيها مراعاة جميع‬
‫الإج��راءات املن�صو�ص عليها يف املر�سوم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬املت�ضمن تنظيم‬
‫ال�صفقات العمومية �إمنا يجب �أن ت�ؤ�س�س على قواعد املناف�سة وال�شفافية والنزاهة‬
‫حفاظا على املال العام‪.‬‬
‫�أما باقي العقود وال�صفقات التي يربمها املوظف العمومي كما هو معرف يف‬
‫املادة ‪ 2‬الفقرة ‪/2‬ب من قانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته‪ ،‬والتي ت�شمل عالوة‬
‫على ال�صفقات العمومية التي تربمها الإدارات والهيئات وامل�ؤ�س�سات العمومية‪،‬‬
‫ال�صفقات التي تربمها امل�ؤ�س�سات العمومية االقت�صادية وامل�ؤ�س�سات ذات ر�أ�سمال‬
‫خمتلط وامل�ؤ�س�سات اخلا�صة التي تقدم خدمة عمومية فيخ�ضع �إب��رام مثل هذه‬
‫ال�صفقات ومراجعتها وت�أ�شريها وتعديلها للإجراءات املحددة يف القوانني اخلا�صة‬
‫بهذه امل�ؤ�س�سات �أو يف لوائحها التنظيمية(((‪.‬‬
‫كما ن�صت عليه املادة ‪ 2‬من قانون ال�صفقات العمومية يف فقرتها الثانية‪،‬‬
‫التي ن�صت على �أنه‪" :‬يتعني على امل�ؤ�س�سات العمومية غري امل�ؤ�س�سات العمومية‬
‫ذات الطابع الإداري‪ ،‬عندما تنجز عملية غري ممولة كليا �أو جزئيا مب�ساهمة م�ؤقتة‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.140‬‬

‫‪119‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أو نهائية من الدولة‪� ،‬أن تكيف �إجراءاتها اخلا�صة مع تنظيم ال�صفقات العمومية‬
‫والعمل على اعتمادها من هيئتها امل�ؤهلة"(((‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪ .4‬خمالفة �أحكام الت�أ�شري‬

‫يجب على امل�صلحة املتعاقدة �أن تطلب �إجباريا الت�أ�شرية‪ ،‬وتفر�ض الت�أ�شرية‬
‫ال�شاملة التي ت�سلمها جلنة ال�صفقات العمومية �إىل امل�صلحة املتعاقدة واملراقب‬
‫امل��ايل واملحا�سب املكلف(((‪ ،‬فال ميكن تنفيذ �أي عقد �أو �صفقة عمومية من دون‬
‫ت�أ�شرية وهذا يدخل يف �صلب مو�ضوع الرقابة اخلارجية للجان ال�صفقات العمومية‪.‬‬
‫كما ت��ودع امل�صلحة املتعاقدة ن�سخة من مقرر الت�أ�شرية على ال�صفقة �أو‬
‫على امللحق وجوبا مقابل و�صل ا�ستالم يف غ�ضون ‪ 15‬يوما املوالية للإ�صدار‪ ،‬لدى‬
‫امل�صالح املخت�صة �إقليميا يف الإدارة اجلبائية‪ ،‬مبعنى �أنه ينبغي �أن يكون الت�أ�شري‬
‫على ال�صفقة ح�سب ما ين�ص عليه التنظيم املعمول به يف جمال ال�صفقات العمومية‪،‬‬
‫دون �أن يكون هناك تواط�ؤ من موظفي الهيئة �أو امل�صلحة املتعاقدة مع �أحد املر�شحني‬
‫لل�صفقة العمومية‪ ،‬وعليه تقوم جرمية تعار�ض امل�صالح يف حالة �سكوت املوظف‬
‫العمومي على عدم �إخبار ال�سلطة الرئا�سية �أثناء الت�أ�شري على ال�صفقة العمومية‬
‫بهدف خدمة م�صلحته ال�شخ�صية‪.‬‬

‫((( �أنظر املادة ‪ 2‬من مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 236 - 10‬م�ؤرخ يف ‪ ،2010/10/07‬املتعلق بتنظيم ال�صفقات‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫العمومية املعدل واملتمم‪ ،‬ج ر عدد ‪� 58‬سنة ‪� ،2010‬ص ‪.5‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أنظر املادة ‪ 1/166‬من املر�سوم الرئا�سي ‪ ،236 - 10‬ال�سابق الذكر‪.‬‬

‫‪120‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫عدم �إخبار ال�سلطة ال�سلمية‬

‫يعد عدم �إخبار ال�سلطة الرئا�سية من قبل املوظف العمومي �إخالال بااللتزام‬
‫الذي فر�ضه عليه امل�شرع اجلزائري مبوجب املادة ‪ 08‬من القانون ‪ 01 - 06‬املتعلق‬
‫بالوقاية من الف�ساد ومكافحته‪ ،‬وتقوم هذه اجلرمية مبجرد الإخالل بهذا االلتزام‬
‫وهو يعلم يقينيا �أن م�صاحله اخلا�صة تتعار�ض مع امل�صلحة العامة‪.‬‬
‫و الأ�صل يف هذه اجلرمية �أن يخرب املوظف العمومي �سلطته الرئا�سية املبا�شرة‬
‫ولكن ال حرج عليه �إذا �أخرب �سلطة �أعلى(((‪.‬‬
‫و مبا �أن جمال ال�صفقات العمومية جمال جد وا�سع ويكرث فيه ن�شاط املوظف‬
‫العمومي وتتداخل فيه امل�صالح‪ ،‬ي�صعب فيه حتديد م�صالح املوظف لأن امل�شرع‬
‫اجلزائري مل يعرف هذه امل�صالح ومتى تتالقى ومتى ميكن �أن يقع املوظف العمومي‬
‫يف هذا التعار�ض‪.‬‬
‫و مادام �أن امل�شرع فر�ض على املوظف العمومي من خالل املادة ‪ 61‬مكرر ب�أن‬
‫يخرب �سلطته الرئا�سية بحيث ن�صت على �أنه‪" :‬عندما تتعار�ض امل�صالح اخلا�صة‬
‫ملوظف عمومي‪ ،‬ي�شارك يف �أب��رام �أو تنفيذ �أو مراقبة �صفقة عمومية مع امل�صلحة‬
‫املتعاقدة‪ ،‬ويكون من �ش�أن ذلك الت�أثري على ممار�سته ملهامه ب�شكل عاد‪ ،‬ف�إنه يتعني‬
‫عليه �أن يخرب �سلطته ال�سلمية بذلك و�أن يتنحى عن هذه املهمة‪.‬‬
‫تتنافى الع�ضوية و‪� /‬أو �صفة مقرر يف جلنة ال�صفقات العمومية مع الع�ضوية‬
‫يف جلنة فتح الأظرفة �أو جلنة تقييم العرو�ض عندما يتعلق الأمر بنف�س امللف‪.‬‬
‫ال ميكن امل�صلحة امل�ت�ع��اق��دة‪ ،‬ومل��دة ‪�� 05‬س�ن��وات �أن متنح عقد ب ��أي �شكل‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪ ،‬ط ‪� ،13‬ص ‪.188‬‬

‫‪121‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫من الأ�شكال‪ ،‬ملوظفيها ال�سابقني الذين توقفوا عن �أداء مهامهم‪� ،‬إال يف احلاالت‬
‫املن�صو�ص عليها يف الت�شريع والتنظيم املعمول بهما"(((‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫كان حري بامل�شرع اجلزائري �أن ي�ضع الإط��ار التنظيمي لتطبيق هذه املادة‬
‫مثلما فعل يف الت�صريح باملمتلكات م��ن خ�لال ال�ن�م��وذج اخل��ا���ص بها((( وكذلك‬
‫املوظفني امللزمني بالت�صريح واجلهة التي ي�صرحون �أمامها(((‪ ،‬وكذلك الن�ص الذي‬
‫يحدد حاالت التنايف وااللتزامات اخلا�صة ببع�ض املنا�صب والوظائف(((‪.‬‬
‫كما �ألزمه �أي�ضا بالإخبار �إذا كان زوج املوظف ميار�س ن�شاط خا�صا مربحا‬
‫والت�صريح بذلك بحيث ن�صت امل��ادة ‪ 46‬من الأم��ر ‪ 03 - 06‬املت�ضمن القانون‬
‫الأ�سا�سي العام للوظيفة العمومية((( "�إذا كان زوج املوظف ميار�س‪ ،‬ب�صفة مهنية‪،‬‬
‫ن�شاطا خا�صا مربحا‪ ،‬وجب على املوظف الت�صريح بذلك للإدارة التي ينتمي �إليها‬
‫وتتخذ ال�سلطة املخت�صة‪� ،‬إذا اقت�ضت ال�ضرورة ذلك‪ ،‬التدابري الكفيلة باملحافظة‬
‫على م�صلحة اخلدمة"‪ .‬وهذا ي�سري فقط على املوظف يف قطاع الوظيفة العمومية‪.‬‬
‫ومن خالل درا�ستنا للت�شريعات املقارنة وجدنا بع�ض امل�شرعني �س َّباقني يف‬
‫و�ضع �ضوابط لتمكني املوظف العمومي من تفادي الوقوع يف تعار�ض امل�صالح على‬
‫غرار امل�شرع الكندي من خالل �إن�شاء حمافظة خا�صة بتعار�ض امل�صالح والأخالق‬

‫((( �أ�ضيفت مبوجب املادة ‪ 9‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 23 - 12‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2012/01/18‬ج ر عدد ‪،04‬‬
‫�سنة ‪� ،2012‬ص ‪.14‬‬
‫((( �أنظر املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 414 - 06‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2006/11/22‬يحدد منوذج الت�صريح باملمتلكات‪ ،‬ج ر‬
‫عدد ‪� ،74‬سنة ‪� ،2006‬ص ‪.20‬‬
‫((( �أن��ظ��ر امل ��ادة ‪ 06‬م��ن ال��ق��ان��ون ‪ ،01 - 06‬ال�سابق ال��ذك��ر‪ ،‬وامل��ر� ��س ��وم الرئا�سي ‪ 415 - 06‬امل� ��ؤرخ يف‬
‫‪ ،2006/11/22‬يحدد كيفيات الت�صريح باملمتلكات بالن�سبة للموظفني العموميني غري املن�صو�ص‬
‫عليهم يف املادة ‪ 06‬من القانون املتعلق بالوقاية من الف�ساد ومكافحته‪ ،‬ج ر عدد ‪� ،74‬سنة ‪� ،2006‬ص ‪.25‬‬
‫((( �أنظر الأم��ر رقم ‪ 01 - 07‬امل ��ؤرخ ‪ ،2007/03/01‬املتعلق حاالت التنايف وااللتزامات اخلا�صة ببع�ض‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫املنا�صب والوظائف‪ ،‬ج ر عدد ‪� ،16‬ص ‪.3‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أنظر الأمر ‪ 03 - 06‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2006/07/15‬ال�سابق الذكر‪.‬‬

‫‪122‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫مو�ضحا له‬ (((‫وو�ضع �آليات متكن املوظف العمومي من عدم الوقوع يف هذه الو�ضعية‬
‫كيفية ت�سيري م�صاحله اخلا�صة بالطريقة التي جتنبه من �أن يجد نف�سه يف و�ضعية‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

.‫ وكذلك حاالت املنع((( التي تو�ضح تعار�ض امل�صالح‬،‫تعار�ض امل�صالح‬

(1) D’établir à l’intention des titulaires de charge publique des règles de

conduite claires au sujet des conflits d’intérêts et de l’après - mandat;
- De réduire au minimum les possibilité de conflits entre les intérêts
personnels des titulaires de charge publique et leurs fonctions officielles;
- De prévoir les moyens de régler de tels conflits, le cas échéant dans
l’intérêt public; - De donner au commissaire aux conflits d’intérêts et à
l’éthique de déterminer les mesures nécessaires à prendre pour éviter
les conflits d’intérêts et de décider s’il ya eu = = contravention à la
présente loi D’encourager les personnes qui possèdent l’expérience et
les compétences requises à solliciter et à accepter une charge publique;
- De faciliter les échanges entre les secteur privé et public.
.Edicté par l’article 2 du chapitre 9 des lois du Canada (2006), P 4 et 5
(2) 1) Il est interdit à tout titulaire de charge publique de prendre une décision ou de
participer à la prise d’une décision dans l’exercice de sa charge s’il sait ou devrait
raisonnablement savoir que, en prenant cette décision, il pourrait se trouver en
situation de conflit d’intérêts, 2) Il est interdit à tout ministre, ministre d’État
ou secrétaire parlementaire de participer, en tant que membre du Sénat ou de
la Chambre des communes, à un débat ou à un vote sur une question à l’égard
de laquelle il pourrait se trouver dans une situation de conflit d’intérêts, 3) Il
est interdit à tout titulaire de charge publique d’accorder, dans l’exercice de ses
fonctions officielles, un traitement de faveur à une personne ou un organisme en
fonction d’une autre personne ou d’un autre organisme retenu pour représenter
l’un ou l’autre, 4) Il est interdit à tout titulaire de charge publique d’utiliser les
renseignements qu’il obtienten sa qualité de titulaire de charge publique et
qui ne sont pas accessibles au public, afin de favoriser ou chercher à favoriser
son intérêt personnel ou celui d’un parent ou d’un ami ou de favoriser ou de
chercher à favoriser de façon irrégulière celui de toute autre personne, 5) Il
applicable copyright law.

est interdit à tout titulaire de charge publique de se prévaloir de ses fonctions

Copyright © 2016.

officielles pour tenter d’influencer la décision d’une autre personne dans le

123

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 ‫ يف منع املكلف باخلدمة العمومية من‬،‫و تتمثل حاالت املنع على �سبيل املثال‬
،‫اتخاذ قرار �أو امل�شاركة فيه وهو يعلم �أن �أخذ هذا القرار ي�ضعه يف تعار�ض م�صالح‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

‫�أو االمتناع عن الت�صويت �أو تف�ضيل بع�ض املعامالت �أو الت�أثري على قرار �شخ�ص‬
.‫�آخر وغريها من حاالت املنع املذكورة يف التهمي�ش‬

but de favoriser son intérêt personnel ou celui d’un parent ou d’un ami ou de
favoriser de façon irrégulière celui de toute autre personne, 6) Il est interdit à
tout titulaire de charge publique de se laisser influencer dans l’exercice de ses
fonctions officielles par des projets ou des offres d’emploi de l’extérieur, 7) Il
est interdit à tout titulaire de charge publique et à tout membre de sa famille
d’accepter un cadeau ou autre avantage, y compris celui provenant d’une fiducie,
qui pourrait raisonnablement donner à penser qu’il a été donné pour influencer
le titulaire dans l’exercice de ses fonctions officielles, 8) Le titulaire de charge
publique ou un membre de sa famille peut toutefois accepter: a) un cadeau ou
autre avantage qui est permis au titre de la Loi électorale du Canada; b) un
cadeau ou autre avantage qui provient d’un parent ou d’un ami; c) un cadeau
ou autre avantage qui est une marque normale ou habituelle de courtoisie ou
de protocole ou qui est habituellement offert dans le cadre de la charge du
titulaire, 9) À moins d’avis contraire du commissaire, en cas d’acceptation, par
le titulaire de charge publique ou un membre de sa famille, d’un cadeau ou autre
avantage visé à l’alinéa (2)c) et ayant une valeur égale ou supérieure à 1 000 $,
le cadeau ou l’avantage est confisqué au profit de Sa Majesté du chef du Canada,
10) Il est interdit à tout ministre, ministre d’État ou secrétaire parlementaire et
à tout membre de leur famille, à tout conseiller ministériel ou à tout personnel
ministériel de voyager à bord d’avions non commerciaux nolisés ou privés pour
quelque raison que ce soit, sauf si leurs fonctions de titulaire de charge publique
l’exigent ou sauf dans des circonstances exceptionnelles ou avec l’approbation
préalable du commissaire,11) Il est interdit à tout ministre, ministre d’État ou
secrétaire parlementaire d’être sciemment partie à un contrat conclu avec une
applicable copyright law.

entité du secteur public — autre qu’un contrat de rente — aux termes duquel il
Copyright © 2016.

reçoit un avantage, …V. L.C, Op. Cit., P de 5 à 9.

124

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 ‫املطلب الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الت�أثري على ممار�سة املهام ب�شكل عاد‬

‫ميثل وقوع املوظف العمومي يف و�ضعية تعار�ض م�صالح جانبا �سلبي ًا من �ش�أنه‬
‫الت�أثري على �أداء مهامه ب�شكل عاد وقد ي�صيب هذا الت�أثري حرية الرت�شح التي تعد‬
‫من املبادئ الأ�سا�سية التي حتكم جمال ال�صفقات العمومية‪ ،‬و�سوف نتطرق يف هذا‬
‫املطلب �إىل كيفيات الت�أثري على حرية الرت�شح الفرع الأول‪ ،‬وكذا الت�أثري على حرية‬
‫الرت�شح الفرع الثاين‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪125‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
126

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الت�أثري على حرية الرت�شح‬

‫قد تت�أثر حرية الرت�شح بوقوع املوظف العمومي يف و�ضعية تعار�ض امل�صالح‬
‫باعتبار �أن مبد�أ حرية و�صول املرت�شحني لل�صفقات العمومية �أو حرية الرت�شح‬
‫يجب �أن يكون حرا وحياديا وعلى امل�صلحة املتعاقدة املانحة لل�صفقة العمومية‪،‬‬
‫�أن توفر جوا من املناف�سة امل�شروعة‪ ،‬وعليه ف�إن كل بند �أو اتفاق يت�ضمن �شروطا‬
‫خا�صة غري من�صو�ص عليها يف تنظيم ال�صفقات العمومية يعترب من وجهة نظر‬
‫القا�ضي الإداري باطال وقد ي�شكل من وجهة نظر القا�ضي اجلزائي خمالفة تربر‬
‫الإدانة بجرمية تعار�ض امل�صالح خ�صو�صا �إذا كان للموظف العمومي امل�س�ؤول على‬
‫الطلبات العمومية م�صالح م�شرتكة مع �أح��د املرت�شحني‪ ،‬فهذا املبد�أ يحظر على‬
‫املتعامل االقت�صادي �أن يبعد املرت�شح الذي تتوفر فيه ال�شروط املن�صو�ص عليها‬
‫يف ال�ق��ان��ون‪ ،‬وم��ن �أج��ل ذل��ك ق��د ح��دد امل�شرع بدقة املعلومات التي على املرت�شح‬
‫�أن يقدمها ومن خاللها ال�شروط الواجب توفرها فيه‪ ،‬فقد ن�صت امل��ادة ‪ 51‬من‬
‫املر�سوم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬على العر�ض التقني وعلى العر�ض املايل الذي يجب‬
‫�أن ت�شتمل عليهما التعهدات كما �أن املادة ‪55‬من نف�س املر�سوم قد حددت حاالت‬
‫الإق�صاء من امل�شاركة يف ال�صفقات العمومية �سواء ب�صفة م�ؤقتة وب�صفة نهائية‬
‫ك�أن يكون املتعامل االقت�صادي يف حالة الإفال�س �أو الت�صفية �أو التوقف عن الن�شاط‬
‫�أو الت�سوية الق�ضائية �أو ال�صلح‪ ،‬وبالتايل ف�إن عدم توفر حالة من حاالت الإق�صاء‬
‫املذكورة مينع على امل�صلحة املتعاقدة �أن تبعد من امل�شاركة يف املناق�صة مرت�شحا‬
‫تتوفر لديه ال�شروط القانونية للرت�شح‪.‬‬
‫فمبد�أ حرية و�صول املرت�شحني لل�صفقات العمومية هو �أح��د الأ�س�س التي‬
‫تقوم عليها املناف�سة ال�شريفة لتي تن�ص عليها املادة ‪ 09‬من القانون ‪01 - 06‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫وبالتايل ف�إنه ال ميكن ا�ستبعاد الن�صو�ص القانونية املتعلقة بتنظيم هذه املناف�سة‬
‫ال�شريفة من جمال تطبيق املادة ‪ 08‬من القانون ‪ ،01 - 06‬وبالفعل ف�إنه بالرجوع‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪127‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�إىل �أحكام الأمر ‪ 03 - 03‬امل�ؤرخ يف ‪ 19‬جويلية ‪ 2003‬املتعلق باملناف�سة((( جنده‬
‫ين�ص يف مادته الثانية على �أنه ينطبق على ن�شاطات الإنتاج والتوزيع واخلدمات مبا‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫يف ذلك تلك التي تقوم بها الأ�شخا�ص العمومية طاملا �أنها ال تدخل يف جمال ممار�سة‬
‫�صالحيات ال�سلطة العامة �أو يف �إطار القيام مبهام املرفق العام‪.‬‬
‫نخل�ص �إىل �أن مدلول املناف�سة وفق قانون ال�صفقات العمومية ووفق قانون‬
‫مكافحة الف�ساد يت�ضمن بعدين‪:‬‬
‫ •�أوال‪ :‬بعد حتقيق امل�صلحة العامة م��ن خ�لال �إت �ب��اع �إج ��راءات �إب��رام‬
‫ال�صفقات ت�ضمن اختيار �أن�سب املتعاملني بق�صد �إ�شباع حاجيات املرفق‬
‫العام‪.‬‬
‫ •وثانيا‪ :‬تكري�س �أحد مبادئ االقت�صاد احلر املج�سد يف حرية املتعامل‬
‫االق�ت���ص��ادي يف ال��و��ص��ول للطلبات ال�ع�م��وم�ي��ة‪ .‬بينما يقت�صر م��دل��ول‬
‫املناف�سة وفق قانون املناف�سة يف حرية الدخول �إىل ال�سوق لكل امل�ؤ�س�سات‬
‫واملقاوالت وممار�سة ن�شاطها االقت�صادي فيه بحرية مما يقت�ضي و�ضع‬
‫حد للممار�سات التي ت�ؤدي �إىل االحتكار كاالتفاقات املحظورة وا�ستعمال‬
‫امل�ؤ�س�سة لهيمنتها االقت�صادية تع�سفيا بق�صد االحتكار‪ ،‬وبالتايل تلتقي‬
‫ق��واع��د �إب��رام ال�صفقات العمومية م��ع ق��واع��د املناف�سة يف �أن��ه �إذا مل‬
‫يتم احرتام هذه الأخ�يرة �سي�ؤدي ذلك �إىل الإخ�لال مببد أ� امل�ساواة بني‬
‫املرت�شحني لنيل ال�صفقة وكذلك الإخالل مببد�أ ال�شفافية يف الإجراءات‪.‬‬
‫و�أخريا ف�إن �إ�شهار املوظف ملعلومات تفيد بوجود تعار�ض م�صالح قد ت�ؤدي‬
‫�إىل �إق�صاء املوظف عن تلك املهمة بالتحديد ولكنها تك�سبه احرتام زمالئه وي�ضمن‬
‫للم�ؤ�س�سة م�صداقيتها وجتنبه املتابعة الإدارية واجلزائية‪ ،‬وتكري�س من خالل هذا‬
‫الت�صرف مبد�أ حرية الرت�شح‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أمر ‪ 03 - 03‬م�ؤرخ يف ‪ ،2003/07/19‬املتعلق باملناف�سة‪ ،‬ج ر عدد ‪� ،43‬سنة ‪� ،2003‬ص ‪.25‬‬

‫‪128‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الت�أثري على املر�شح‬

‫مادام �أن امل�شرع اجلزائري ح َّرم على املوظف العمومي ممار�سة �أي ن�شاط‬
‫خا�ص مربح ماعدا احلاالت اال�ستثنائية((( املذكورة يف الأمر ‪ 03 - 06‬املت�ضمن‬
‫القانون الأ�سا�سي العام للوظيفة العمومية ف�إن جرمية تعار�ض امل�صالح تقوم �أ�سا�سا‬
‫على مزاولة �أن�شطة موازية تندرج يف �إط��ار اخت�صا�ص املوظف العمومي من قبل‬
‫�شخ�ص �آخ��ر يكون �إم��ا �صديق ًا �أو قريب ًا ميتلك مقاولة �أو �سج ًال جتاري ًا ي��زاول به‬
‫ن�شاطه‪.‬‬
‫فقد يت�أثر املر�شح ل�صفقة عمومية بو�ضعية موظف عمومي موجود يف تعار�ض‬
‫امل�صالح باعتبار ه��ذا الأخ�ير قد يتعر�ض لإق�صاء م�ؤقت �أو نهائي من امل�شاركة‬
‫املن�صو�ص عليها يف املادة ‪ 52‬من املر�سوم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬املتعلق بتنظيم‬
‫ال�صفقات العمومية‪ ،‬وقد يرتتب عن �إق�صاء املر�شح من ال�صفقات العمومية منع‬
‫املحكوم عليه من امل�شاركة ب�صفة مبا�شرة �أو غري مبا�شرة يف �أية �صفقة عمومية �إما‬
‫نهائيا �أو ملدة ال تزيد عن ‪� 05‬سنوات يف حالة الإدانة بجرمية من جرائم الف�ساد‪.‬‬
‫و ق��د يتعر�ض �أي���ض��ا ملتابعة ج��زائ�ي��ة ب�سبب خمالفة الأح �ك��ام الت�شريعية‬
‫والتنظيمية املعمول بها‪ .‬وق��د تت�أثر �إرادة املر�شح فاتخاذ ق��رارات �سليمة ب�سبب‬
‫توجيه املوظف العمومي ل��ه‪ ،‬لأن��ه ي��رى �أن ه��ذا الأخ�ير �أك�ثر منه حنكة و�أدرى منه‬
‫بالن�صو�ص القانونية املتعلقة بتنظيم ال�صفقات العمومية‪.‬‬

‫ن�صت املادة ‪ 44‬من الأمر ‪ 03 - 06‬ال�سابق الذكر يف فقرتها الأوىل "بغ�ض النظر عن �أحكام الفقرة الأوىل‬ ‫((( ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫من املادة ‪� 43‬أعاله‪ ،‬ميكـن املوظفيـن املنتميـن �إىل �أ�سالك �أ�ساتذة التعليم العايل والباحثني وكذا �أ�سالك‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫املمـار�سني الطبيني املتخ�ص�صني‪ ،‬ممار�سة ن�شاط مربح يف �إطار خا�ص يوافق تخ�ص�صهم"‪.‬‬

‫‪129‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
130

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫املبحث الثالث‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الركن املعنوي جلرمية تعار�ض امل�صالح‬

‫�إن القانون اجلنائي ي��ويل �أهمية �أ�سا�سية للعالقة الذهنية ما بني الركن‬
‫املادي للجرمية ومرتكبه فاجلرمية ال تقوم مبجرد ارتكاب ركنها املادي بل ينبغي‬
‫�إثبات وجود موقف معنوي نف�سي جتاه الت�صرف املادي وهو ما ي�سمى بالركن املعنوي‬
‫للجرمية‪" ،‬فاجلرمية لي�ست بنيان ًا مادي ًا خال�ص ًا قوامه الفعل و�آثاره‪ ،‬ولكنها كذلك‬
‫كيان نف�سي"(((‪ ،‬فاجتاه �إرادة اجلاين القائمة عل عمله بالن�شاط اجلرمي ي�شكل‬
‫جوهر الركن املعنوي‪ ،‬فال جم��ال للقول بعقاب �شخ�ص مل ترتبط �أفعاله املادية‬
‫بن�شاطه النف�سي و�إرادت��ه املتجهة �صوب الفعل اجلرمي برابطة �سببية جتعل من‬
‫هذا ال�شخ�ص حمال للم�س�ؤولية ومو�ضعا للعقاب املقرر على فعله‪" ،‬و الجتاه الإرادة‬
‫اجل��رم�ي��ة ��ص��ورت��ان رئي�ستان‪ :‬الق�صد اجل��رم��ي‪ ،‬وب��ه ت�ك��ون اجل��رمي��ة املق�صودة‪،‬‬
‫واخلط�أ‪ ،‬وبه تكون اجلرمية غري مق�صودة وكالهما – الق�صد واخلط�أ ‪ -‬ميثل الركن‬
‫املعنوي يف اجلرمية"(((‪.‬‬
‫و يقودنا هذا الركن �إىل احلديث عن الق�صد اجلنائي بوجه عام �إذ �أنه قوام‬
‫هذا الركن فالق�صد اجلنائي هو علم بعنا�صر اجلرمية و�إرادة تتجه �إىل قبول هذه‬
‫العنا�صر �أي �أنه يقوم على ركنني �أ�سا�سيني هما العلم والإرادة وهو �إما �أن يكون‬
‫ق�صد ًا عام ًا (املطلب الأول) �أو ق�صد ًا خا�ص ًا (املطلب الثاين)‪.‬‬

‫حممود جنيب ح�سني‪� ،‬شرح قانون العقوبات اللبناين ‪ -‬الق�سم العام‪ ،‬دار النه�ضة العربية‪ ،‬بريوت‪،1984 ،‬‬ ‫((( ‬
‫�ص ‪ ،.49‬نقال عن‪ :‬خملد �إبراهيم الزعبي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.80‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫حممود جنيب ح�سني‪ ،‬الأهلية العامة للق�صد اجلنائي‪ ،‬درا�سة ت�أ�صيلية مقارنة للركن املعنوي يف اجلرائم‬ ‫(( (‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫العمدية‪ ،‬دار النه�ضة العربية‪ ،1978 ،‬رقم ‪� ،3‬ص ‪ ،.9‬نقال عن‪ :‬نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.81‬‬

‫‪131‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
132

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫املطلب الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الق�صد اجلنائي العام جلرمية تعار�ض امل�صالح‬

‫و تعترب جرمية تعار�ض امل�صالح من اجلرائم العمدية (املق�صودة) وال ميكن‬

‫ت�صور �أن تكون غري ذلك فهي تتطلب ق�صد ًا جرميا يتكون من عن�صرين هما‪ :‬العلم‬
‫(الفرع الأول) والإرادة (الفرع الثاين)‪.‬‬
‫فالعلم والإرادة هما عن�صرا الق�صد العام وهو �إرادة ارتكاب اجلرمية على‬
‫ما عرفها القانون ويكتفي الفقه والق�ضاء يف �أغلب الأحيان لقيام هذه اجلرمية‬
‫باعتبارها من اجلرائم املق�صودة توافر الق�صد العام‪� ،‬أي علم اجلاين بتوافر �أركان‬
‫اجلرمية‪ ،‬واجتاه �إرادت��ه �إىل ارتكاب الفعل املكون لها وحتقيق نتيجته((( وقد �أخذ‬
‫امل�شرع اجلزائري �ش�أنه �ش�أن الكثري من الت�شريعات مببد�أ قوامة عدم و�ضع تعريف‬
‫حمدد للق�صد اجلنائي‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫نظام املجايل‪� ،‬شرح قانون العقوبات‪ ،‬دار الثقافة‪ ،‬عمان‪� ،1998 ،‬ص ‪ ،.443‬نقال عن‪ :‬خملد �إبراهيم‬ ‫(( (‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫الزعبي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.82‬‬

‫‪133‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
134

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫علم اجلاين ب�أنه موظف عمومي و�أنه خمت�ص يف جمال ال�صفقات‬

‫العمومية‬

‫العلم لغة‪ :‬هو نقي�ض اجلهل(((‪.‬‬

‫و ا�صطالحا‪ :‬هو "�صفة يح�صل بها لنف�س املت�صف التمييز بني حقائق املعاين‬
‫العلية ح�صو ًال ال يتطرق �إليه احتمال نقي�ضه"(((‪.‬‬
‫و العلم يف جمال اجلرمية هو‪�" :‬أن ‪� -‬صراف العلم �إىل كل واقعة تقوم‬
‫عليها �أركان اجلرمية �أو العنا�صر الالزمة لوجودها وكما حددها القانون"(((‪.‬‬
‫و يف جرمية تعار�ض امل�صالح هو ان�صراف علم اجلاين �إىل ارتكاب فعل غري‬
‫م�شروع وهو خمالفة �أحكام امل��ادة ‪ 8‬من القانون ‪ 01 - 06‬املتعلق بالوقاية من‬
‫الف�ساد ومكافحته‪ ،‬ويرتتب على ارتكابه عقوبة احلب�س والغرامة املن�صو�ص عليها‬
‫يف امل��ادة ‪ 34‬من القانون ‪ 01 - 06‬ال�سالف الذكر وكذلك امل��ادة ‪ 61‬مكرر من‬
‫فيقدم على ارتكابه رغم علمه‬ ‫املر�سوم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬املعدل واملتمم(((‪ِ ،‬‬
‫بذلك‪� ،‬إ�ضافة �إىل العلم بفعل االعتداء وحمله نتيجته التي مت�س حق ًا �أو م�صلحة‬
‫يحميها القانون‪ ،‬وقد يتطلب العلم على الأقل توقع اجلاين للنتيجة عند �إقدامه على‬
‫ارتكاب الفعل((( ويفرت�ض علم اجلاين يف جرمية تعار�ض امل�صالح بالعنا�صر املكونة‬
‫للجرمية و�أنه يرتكب فعال حمظور ًا وجرم ًا معاقب ًا عليه‪.‬‬
‫ابن منظور‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪ 3084‬ج ‪ ،.4‬نقال عن‪ :‬حممد �أحمد اجلنزوري‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.138‬‬ ‫(( (‬
‫الأحكام يف �أ�صول الأحكام للأمدي‪ ،‬مطبعة حممد علة �صبيح و�أوالده مب�صر الأمدي هو العالمة �سيف الدين �أبي‬ ‫((( ‬
‫احل�سن على بن �أبي علي بن حممد الأمدي احلنبلي ثم ال�شافعي‪ ،.‬نقال عن‪ :‬نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.138‬‬
‫نف�س املرجع‪� ،‬ص‪.138‬‬ ‫((( ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫�أ�ضيفت مبوجب املادة ‪ 9‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 23 - 12‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2012/01/18‬ج ر عدد ‪� ،04‬ص ‪.14‬‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫خملد �إبراهيم الزعبي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.81‬‬ ‫((( ‬

‫‪135‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أوال‪ :‬علم اجلاين ب�أنه موظف عمومي‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫لقد حدد القانون الإداري والقانون اجلنائي مفهوم املوظف العمومي كما‬
‫�أ�سلفنا �سابقا وم��دل��ول امل��وظ��ف العمومي يف ج��رمي��ة تعار�ض امل�صالح يف جمال‬
‫ال�صفقات العمومية له ذات املعنى لأنه ي�سري عليه ما ي�سري على جميع املوظفني‬
‫خ�صو�صا يف اجلرائم املتعلقة بالف�ساد‪ ،‬ولذلك يجب �أن يتوافر العلم لدى املوظف‬
‫العمومي ب�صفته هذه على �ضوء القانون الإداري (املادة ‪ 4‬من الأمر ‪)03 - 06‬‬
‫والقانون اجلنائي (املادة ‪ 2‬من القانون ‪.)01 - 06‬‬
‫وقت العلم ب�صفة املوظف العمومي‪:‬‬
‫يجب �أن يتحقق العلم لدى اجلاين ب�أنه موظف عمومي وقت تعار�ض امل�صالح‬
‫ال��ذي ق��د ي���ؤدي ب��ه �إىل حتقيق منفعة ��س��واء لنف�سه �أو ل�غ�يره‪ .‬وق��د ح��دد امل�شرع‬
‫اجلزائري مفهوم املوظف العمومي �إداريا وجنائيا كما ذكرنا يف الركن املفرت�ض‪،‬‬
‫فعرفه مبوجب املادة ‪ 4‬من الأمر ‪ 03 - 06‬على �أنه‪" :‬يعترب موظفا كل عون عينِّ يف‬
‫وظيفة عمومية دائمة ور�سم يف رتبة يف ال�سلم الإداري"‪ .‬وعرفه كذلك قانون الوقاية‬
‫من الف�ساد ومكافحته من خالل املادة ‪ 2‬فقرة ب من القانون رقم ‪ 01 - 06‬امل�ؤرخ‬
‫يف‪ 20‬فيفري ‪ 2006‬املوظف العمومي وهو ذات التعريف الوارد يف املادة ‪ 2‬من‬
‫اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة ف�ساد‪.‬‬
‫‪.1‬كل �شخ�ص ي�شغل من�صبا ت�شريعيا �أو تنفيذيا �أو �إداريا �أو ق�ضائيا �أو يف‬
‫�أحد املجال�س ال�شعبية املحلية املنتخبة و�سواء كان معنيا �أو منتخبا‪،‬‬
‫دائما �أو م�ؤقتا مدفوع الآجر‪ ،‬ب�صرف النظر عن رتبته �أو �أقدميته‪.‬‬
‫‪.2‬كل �شخ�ص �أخر يتوىل ولو م�ؤقتا‪ ،‬وظيفة �أو وكالة ب�أجر �أو بدون �أجر‪،‬‬
‫وي�سهم بهذه ال�صفة يف خدمة هيئة عمومية �أو م�ؤ�س�سة عمومية �أو �أية‬
‫م�ؤ�س�سة �أخ��رى متلك الدولة كل �أو بع�ض ر�أ�سمالها‪� ،‬أو �أي��ة م�ؤ�س�سة‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫تقدم خدمة عمومية‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪136‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪.3‬كل �شخ�ص �أخر معرف ب�أنه موظف عمومي �أو من يف حكمه طبقا للت�شريع‬
‫والتنظيم املعمول بهما من خالل هذه التعريفات ي�سهل على اجلاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫معرفة و�ضعيته القانونية ب�أنه موظف عمومي وهناك رابطة وظيفية‬

‫بينه وبني الهيئة امل�ستخدمة‪ ،‬ويجب �أن يثبت علم اجلاين بهذه ال�صفة‬
‫وقت ارتكابه ال�سلوك الإجرامي‪.‬‬
‫ف�إذا انتفى العلم لدى اجلاين بهذه ال�صفة وقت ارتكابه ال�سلوك الإجرامي‬
‫لهذه اجلرمية انتفى الق�صد اجلنائي لديه ومثال ذلك املوظف ال��ذي قد كان قد‬
‫�أُ ِحيل �إىل املعا�ش وانقطعت �صلته بالوظيفة العامة منذ تاريخ انتهاء خدمته ومل يبت‬
‫فيه �إال بعد خروجه للمعا�ش ب�أن متت املوافقة على �أن يعمل بعقد م�ؤقت ملدة �سنة‬
‫ويف �أثناء هذه الفرتة �أرتكب عم ًال من �ش�أنه احل�صول �أو حماولة احل�صول لنف�سه �أو‬
‫لغريه على ربح وثبت �أن اجلاين مل يكن يعلم �أنه متت املوافقة على مد خدمته هنا‬
‫ينتفي الركن املعنوي �أي الق�صد اجلنائي لدى املتهم وال تقوم اجلرمية و�أن �أمكن‬
‫�س�ؤاله �إداريا عن هذا الفعل(((‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬علم اجلاين ب�أنه خمت�ص‬
‫يجب �أن ي�ت��واف��ر ل��دى اجل��اين ف�ضال ع��ن علمه ب�صفته الوظيفية‪ ،‬العلم‬
‫باخت�صا�صه الوظيفي �سواء حتدد هذا االخت�صا�ص مبوجب قانون �أو الئحة �أو قرار‬
‫�إداري �أو تكليف �شفوي �أو كتابي ويتعني �أن يتوافر هذا العلم وقت ارتكاب ال�سلوك‬
‫الإجرامي ف�إذا انتفى علم احلاين ب�أنه خمت�ص بالعمل �أو بجزء منه وقت ارتكابه‬
‫الن�شاط امل��ادي للجرمية فال تتحقق م�س�ؤوليته عن فعله النتفاء الق�صد اجلنائي‬
‫لديه (((‪.‬‬
‫فاملوظف العمومي يخت�ص يف وظيفته من خالل �شهاداته و ُرت ِبه‪ ،‬وقد حددت‬
‫القوانني الأ�سا�سية اخلا�صة املنبثقة عن القانون الأ�سا�سي العام للوظيفة العمومية‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( حممد �أحمد اجلنزوري‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.140‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أمين حممد �أبو علم‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.239‬‬

‫‪137‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ال�سالف الذكر �شروط توظيف كل رتبة واملهام امل�سندة �إليها(((‪ ،‬ويف جمال ال�صفقات‬
‫العمومية فقد ح��ددت ال�ق��وان�ين والتنظيمات اخلا�صة بها مهام ك��ل موظف منذ‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫بداية حت�ضري ال�صفقة �إىل �آخر مرحلة منها‪ ،‬فامل�صلحة املتعاقدة حت�ضر ال�صفقة‬
‫العمومية من خالل موظفني ذوي كفاءات عالية تختارهم من بني موظفيها‪ ،‬والرقابة‬
‫الداخلية لل�صفقات تتم عن طريق جلنة دائمة خمت�صة لفتح الأظرفة وجلنة دائمة‬
‫لتقييم العرو�ض((( يتم تعيينهم من طرف امل�صلحة املتعاقدة وبعلم املوظفني ومن‬
‫خالل هذه الإجراءات ي�صعب على املوظفني الت�صريح بعدم اخت�صا�صهم‪.‬‬
‫و على ذل��ك فلو �أن موظف ًا ك��ان غري خمت�ص بالعمل ال��ذي ح�صل �أو حاول‬
‫احل�صول منه على منفعة لنف�سه �أو لغريه وبعد �أن �أمت ن�شاطه املادي امل�ؤثم ات�ضح‬
‫�أن ق��رار ًا كان قد �صدر قبل ذلك �أ�سبغ عليه االخت�صا�ص بالعمل املذكور ومل يكن‬
‫املوظف يعلم ب�صدوره ف�إن الق�صد اجلنائي هنا ينتفي لدى اجلاين ولو كان جهله‬
‫باالخت�صا�ص وليد عدم العلم بالقوانني واللوائح التي حتدد جمال اخت�صا�صه(((‪� ،‬إذ‬
‫�أن هذا اجلهل خا�ص بعدم العلم بقاعدة غري عقابية ومن ثم ي�صح االعتذار باجلهل‬
‫بها‪ ،‬فاجلهل �أو الغلط يف غري قانون العقوبات ي�صح �أن يكون عذرا لنفي الق�صد‬
‫اجلنائي‪� ،‬أما �إذا كان حمل اجلهل �أو الغلط قانون العقوبات فال يقبل االعتذار وال‬
‫ينتفي الق�صد(((‪ ،‬وهذا يج�سد املبد أ� الد�ستوري عدم االعتذار بجهل القانون(((‪.‬‬

‫((( �أنظر على �سبيل املثال‪ ،‬املادة ‪ 15‬من املر�سوم التنفيذي ‪ 04 - 08‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2008/01/19‬املت�ضمن‬
‫القانون الأ�سا�سي اخلا�ص باملوظفني املنتمني للأ�سالك امل�شرتكة يف امل�ؤ�س�سات والإدارات العمومية‪ ،‬ج ر عدد‬
‫‪� ،03‬سنة ‪� ،2008‬ص ‪.6‬‬
‫((( �أنظر املواد ‪ 121‬و‪ 125‬من املر�سوم الرئا�سي ‪ ،236 - 10‬ال�سابق الذكر‪.‬‬
‫((( �أمين حممد �أبو علم‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.240‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( حممود جنيب ح�سني‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪ ،.585‬نقال عن‪� :‬أمين حممد �أبو علم‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.240‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( انظر املادة ‪ 60‬من د�ستور ‪ ،1996‬ج ر عدد ‪� ،76‬سنة ‪.1996‬‬

‫‪138‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اجتاه الإرادة �إىل تف�ضيل امل�صالح اخلا�صة عن امل�صلحة العامة‬

‫الإرادة عبارة عن ن�شاط نف�سي يتجه �إىل حتقيق غر�ض معني عن طريق و�سيلة‬
‫معينة‪ ،‬ف��الإرادة �إذا هي ظاهرة نف�سية ي�ستعني بها الإن�سان ب��أن يحولها �إىل قوة‬
‫ي�ؤثر من خاللها على ما يحيط به من �أ�شخا�ص �أو �أ�شياء(((‪ .‬ويلزم حتى يتوافر‬
‫الق�صد اجلنائي لدى اجلاين ف�ضال عن توافر العلم اجتاه الإرادة �إىل ال�سلوك و�إىل‬
‫النتيجة املرتتبة عليه ف�إذا اجتهت الإرادة �إىل ال�سلوك دون النتيجة تخلف الق�صد‬
‫اجلنائي (((‪.‬‬
‫�أوال‪ :‬اجتاه �إرادة اجلاين �إىل تف�ضيل امل�صالح اخلا�صة عن امل�صلحة العامة‬
‫يجب �أن يكون اجلاين على علم ب�أنه موظف عمومي وب�أنه خمت�ص و�أن��ه يف‬
‫و�ضعية تعار�ض م�صالح ومل يخرب ال�سلطة ال�سلمية بذلك‪.‬‬
‫كما ن�صت عليه املادة ‪ 61‬مكرر من املر�سوم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬املعدل‬
‫واملتمم((( املتعلق بتنظيم ال�صفقات العمومية عل انه‪" :‬عندما تتعار�ض امل�صالح‬
‫اخلا�صة ملوظف عمومي ي�شارك يف �أب��رام �أو تنفيذ �أو مراقبة �صفقة عمومية مع‬
‫امل�صلحة املتعاقدة‪ ،‬ويكون من �ش�أن ذلك الت�أثري على ممار�سته ملهامه ب�شكل عاد‪،‬‬
‫ف�إنه يتعني عليه �أن يخرب �سلطته ال�سلمية بذلك و�أن يتنحى عن هذه املهمة"‪ .‬و�أن‬
‫تتجه الإرادة �إىل ال�سلوك الإجرامي املرتكب والذي من �ش�أنه حتقيق منفعة‪.‬‬

‫حممود جنيب ح�سني‪� ،‬شرح قانون العقوبات الق�سم العام‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص‪ ،.588‬نقال عن‪ :‬حممد �أحمد‬ ‫((( ‬
‫اجلنزوري‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.145‬‬
‫م�أمون حممد �سالمة‪ ،‬بحث يف الأحكام العامة للم�س �ؤولية اجلنائية‪ ،‬درا�سة مقارنة للفقه الوظيفي مقارنا‬ ‫((( ‬
‫بالفقه الإ�سالمي‪ ،‬جملة القانون واالقت�صاد للبحوث القانونية واالقت�صادية‪ ،‬عدد خا�ص‪ ،‬العيد املئوي لكلية‬
‫احلقوق‪ ،‬مطبعة جامعة القاهرة ‪� ،1983‬ص ‪ ،.477‬نقال عن‪ :‬نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.145‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫�أ�ضيفت مبوجب املادة ‪ 9‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 23 - 12‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2012/01/18‬ج ر عدد ‪،04‬‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫�سنة ‪� ،2012‬ص ‪.14‬‬

‫‪139‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و اجتاه الإرادة �إىل احل�صول على منفعة هو جوهر الق�صد اجلنائي العام‬
‫ذات��ه ف��إذا مل تتجه �إرادت��ه �إىل ذلك انتفت اجلرمية كما لو ق�صد جمرد الإ�ضرار‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫مب�صلحة الدولة �أو الهيئة امل�ستخدمة وذلك لوجود �ضغينة بينه وبني رئي�سه �أو لعدم‬
‫ح�صوله على حقوقه‪.‬‬
‫و يخ�ضع �إثبات توافر الق�صد اجلنائي يف جرمية تعار�ض امل�صالح على غرار‬
‫اجلرائم العمدية �إىل القاعدة العامة للإثبات يف امل��واد اجلنائية‪� ،‬أي يقوم على‬
‫اقتناع القا�ضي مبا يعر�ض عليه من وقائع‪ ،‬ذلك �أن الق�صد اجلنائي ووقت قيامه‬
‫م�س�ألة داخلية تتعلق بالنف�س وي�ستدل عليها من مظاهر خارجية‪ ،‬فال يقوم عليها‬
‫دليل مبا�شر �إال يف �صور نادرة كحالة االعرتاف مثال(((‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬دور الباعث و�أثره على قيام جرمية تعار�ض امل�صالح‬
‫الباعث ه��و ال�ق��وة النف�سية والذهنية التي يكون لها الت�أثري يف الت�صرف‬
‫الإداري وباعث ال�شخ�ص هو تربيره لفعله من الناحية النف�سية‪ .‬والباعث يف القانون‬
‫اجلنائي هو ال�سبب الذي ترتكب اجلرمية من �أجله(((‪.‬‬
‫و الباعث له �أ�سباب �شديدة التنوع وتختلف بح�سب طبيعة وفكر كل �شخ�ص‬
‫بينما الق�صد اجلنائي وكما ر�أينا يخ�ص كل جرمية على ح��ده وامل�شرع اجلنائي‬
‫امل�صري ال يعتد بوجه عام بالباعث الدافع على ارتكاب اجلرمية وال بالغر�ض منها‬
‫�إذ �أنه مل يعتد بالباعث ومل يجعله من عنا�صر الق�صد اجلنائي �أو من �أركانها(((‪.‬‬
‫�أما يف جرمية تعار�ض امل�صالح التي تعترب من اجلرائم امل�ستحدثة يف الت�شريع‬

‫ح�سن �صادق املر�صفاوي‪ ،‬املر�صفاوي يف قانون الك�سب غري امل�شروع‪ ،‬من�ش�أة املعارف بالإ�سكندرية‪ ،‬د �س ن‪� ،‬ص‬ ‫((( ‬
‫‪.117‬‬
‫حممد �أحمد اجلنزوري‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.147‬‬ ‫((( ‬
‫حممود جنيب ح�سني‪ ،‬الدور اخلالق ملحكمة النق�ض يف تف�سري وتطبيق قانون العقوبات الق�سم العام‪ ،‬بحث‬ ‫(( (‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫من�شور يف جملة القانون واالقت�صاد للبحوث القانونية واالقت�صادية‪ ،‬عدد خا�ص العيد املئوي لكلية احلقوق‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫جامعة القاهرة‪ ،‬مطبعة جامعة القاهرة‪� ،‬سنة ‪� ،1983‬ص ‪ ،.353‬نقال عن‪ :‬نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.147‬‬

‫‪140‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫اجلزائري الذي كان من ال�سباقني يف جترمي هذا الفعل‪ ،‬وال زالت الأ�صوات ترتفع يف‬
‫بع�ض الدول الرائدة يف القانون لتجرمي تعار�ض امل�صالح على غرار فرن�سا وم�صر‪،‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫لذا ي�صعب على القا�ضي اجلنائي اجلزائري �إثبات هذه الو�ضعية وذلك لعدة �أ�سباب‬
‫�أهمها‪:‬‬
‫‪.1‬عدم تعريف تعار�ض امل�صالح من طرف امل�شرع اجلزائري((( لكي يت�سنى‬
‫للقا�ضي التفرقة بني امل�صالح اخلا�صة وامل�صلحة العامة‪.‬‬
‫‪.2‬عدم و�ضع �إط��ار قانوين وتنظيمي لكي يت�سنى للموظف العمومي معرفة‬
‫الو�ضعيات التي ميكن �أن يتواجد فيها املوظف ُت ِقيه من ال��وق��وع يف‬
‫تعار�ض امل�صالح‪.‬‬
‫‪.3‬عدم و�ضع دليل يحدد حاالت املنع التي يجب على املوظف عدم التواجد‬
‫فيها ( ((‪.‬‬
‫فيعترب الباعث عليها لي�س له �أي قيمة �إذ تقوم اجلرمية حتى ولو كان الباعث‬
‫على ارتكابها حتقيق فائدة �أو م�صلحة للدولة‪ .‬وتنتفي اجلرمية �إذا اجتهت نية‬
‫اجلاين �إىل غر�ض �آخر غري جلب منفعة لنف�سه �أو لغريه حتى ولو كان الباعث عليها‬
‫هو الإ�ضرار بالهيئة امل�ستخدمة التي يتبع لها‪.‬‬
‫و من خالل درا�ستنا للجرائم امل�شابهة كجرمية الرتبح فقد �أقرت حمكمة‬
‫النق�ض امل�صرية يف �أحكامها بوجه عام �إذ ق�ضت ب�أن‪" :‬الباعث على اجلرمية لي�س‬
‫من �أركانها �أو عنا�صرها عدم بيانه تف�صي ًال �أو اخلط�أ فيه �أو �إبتنائه على الظن �أو‬
‫�إغفاله كلية ال يقدح يف �سالمة احلكم"(((‪.‬‬

‫انظر �أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.188‬‬ ‫(( (‬

‫ )‪(2‬‬ ‫‪V par ex. L.C, 2006, art 2007, P de 6 à 9.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫الطعن ‪ 398‬ل�سنة ‪ 58‬ق جل�سة ‪ 975 - 150 - 1988/11/1‬والطعن ‪ 6102‬ل�سنة ‪ 61‬ق جل�سة‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪ ،.1993/6/7‬نقال عن‪ :‬حممد �أحمد اجلنزوري‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.147‬‬

‫‪141‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
142

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫املطلب الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الق�صد اجلنائي اخلا�ص جلرمية تعار�ض امل�صالح‬

‫يعترب الق�صد اجلنائي اخلا�ص مثل الق�صد اجلنائي العام يقوم على العلم‬
‫والإرادة �إال �أنه ال يقت�صر على العلم والإرادة ب�أركان اجلرمية وعنا�صرها بل يجب‬
‫�أن ميتد العلم والإرادة �إىل وقائع لي�ست يف ذاتها من �أركان اجلرمية �أو ال تعد طبقا‬
‫للقانون من �أركان اجلرمية‪.‬‬
‫وحيث �أن الق�صد عبارة عن ظاهرة نف�سية ف��إن الق�صد اجلنائي العام �أو‬
‫اخلا�ص يتطلب اال�ستعانة بالقرائن وهو �أمر يخ�ضع ل�سلطة قا�ضي املو�ضوع‪ .‬وهو‬
‫�أمر يتم �إدراك��ه بالإمارات واملظاهر اخلارجية‪� ،‬إال �أن املحكمة العليا لها ال�سلطة‬
‫الرقابية على قا�ضي املو�ضوع يف حتديده لهذه الفكرة باعتبار �أن الق�صد اجلنائي‬
‫يف ذاته م�سالة قانونية‪.‬‬
‫و ا�ستخال�ص الق�صد اخلا�ص و�ضرورة توافره يف جرمية معينة يتم يف �ضوء‬
‫النموذج الت�شريعي للجرمية ذاتها ف�إذا انتفى الق�صد اخلا�ص على هذا النحو ف�إن‬
‫الأمر ال يرجح عن فر�ضني(((‪:‬‬
‫ •الأول‪� :‬أن تنتفي اجلرمية كلية �إذا كان الق�صد اخلا�ص هو عماد قيامها‪.‬‬
‫ •الثاين‪� :‬أن يكون دور الق�صد اخل��ا���ص جم��رد حتديد و�صف اجلرمية‬
‫وعقوبتها ومثال ذلك جرمية الر�شوة فالق�صد العام يكفي لقيامها ف�إذا‬
‫توافر ق�صد خا�ص متثل يف كون الغر�ض منها ارتكاب فعل يعقب عليه‬
‫القانون بعقوبة �أ�شد من عقوبة الر�شوة تغري و�صفها و�صارت العقوبة هي‬
‫عقوبة اجلرمية الأ�شد التي �أراد املتهم حتقيقها من الر�شوة(((‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.149‬‬ ‫((( ‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫حممود جنيب ح�سني‪ ،‬الق�سم العام‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪ ،.610‬نقال عن‪ :‬نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.149‬‬ ‫(( (‬

‫‪143‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و قد ثار خالف فقهي بخ�صو�ص الق�صد اخلا�ص �أي فاجتاه �إرادة اجلاين �إىل‬
‫احل�صول لنف�سه �أو لغريه عن منفعة‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ •فالر�أي الأول‪ :‬يرى �إذا كانت �إرادة اجلاين متجهة �إىل احل�صول على‬
‫منفعة لنف�سه فهنا نكتفي بالق�صد العام والذي يعني توافر العلم لدى‬
‫اجل��اين ب�أنه موظف و�أن��ه خمت�ص بالعمل ال��ذي ح�صل منه على منفعة‬
‫واجتاه الإرادة �إىل احل�صول على منفعة‪ ،‬لأن اجتاه الإرادة يف هذه احلالة‬
‫هو جوهر الق�صد العام ذاته وال حمل للنظر �إليها بو�صفها ق�صد ًا خا�ص ًا‪.‬‬
‫ •�أما الر�أي الثاين‪ :‬يرى �أن ح�صول اجلاين �أو حماولته احل�صول لغريه‬
‫على منفعة بدون وجه حق يف هذه احلالة يجب �أن يتوافر الق�صد العام‬
‫كما �أ�سلفنا‪ ،‬ف�ضال عن �ضرورة توافر الق�صد اخلا�ص والذي يتمثل يف‬
‫اجتاه �إرادة اجلاين �إىل احل�صول �أو حماولة احل�صول لهذا الغري على‬
‫منفعة بدون وجه حق‪.‬‬
‫وال��ر�أي الراجح هو‪:‬الر�أي الثاين �إذ �أن �صورة تعار�ض امل�صالح تتمثل يف‬
‫�أغلب الأحيان �أن يكون للموظف العمومي �أن�شطة موازية متار�س من طرف الغري‪،‬‬
‫بحيث متثل احلالة الأوىل ح�صول اجلاين �أو حماولة احل�صول على منفعة لنف�سه وهو‬
‫جوهر الق�صد اجلنائي العام والذي حتقق من اجتاه �إرادة اجلاين �إىل احل�صول على‬
‫منفعة لنف�سه وذلك يندرج يف �إطار املهام امل�سندة �إليه‪� ،‬أما ال�صورة الثانية واملتمثلة‬
‫يف ح�صول اجلاين �أو حماولة احل�صول لغريه على منفعة ف�إنه البد و�أن يتوافر فيها‬
‫ق�صد ًا خا�ص ًا يتمثل يف اجتاه �إرادة اجلاين �إىل حتقيق منفعة لهذا الغري بدون وجه‬
‫حق وهو �أمر يخرج عن �أركان اجلرمية ذاتها‪.‬‬
‫و �سوف نحاول التطرق يف هذا املطلب مبزيد من التف�صيل �إىل اجتاه �إرادة‬
‫اجلاين �إىل تف�ضيل امل�صالح اخلا�صة (الفرع الأول) و�أثر عدم اجتاه �إرادة اجلاين‬
‫�إىل تف�ضيل امل�صالح اخلا�صة (الفرع الثاين)‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪144‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اجتاه �إرادة اجلاين �إىل تف�ضيل امل�صالح اخلا�صة‬

‫قدمنا �سلفا �أن ج��رمي��ة ت�ع��ار���ض امل�صالح يف ركنها امل ��ادي �أن��ه ه��و ال��ذي‬
‫يربزها �إىل الوجود وبينا �أن املوظف العمومي ملزم ب�إخبار ال�سلطة ال�سلمية يف‬
‫حالة علمه ب�أن م�صاحله متعار�ضة ومن �ش�أن ذلك الت�أثري على �أداء مهامه ب�شكل‬
‫عاد‪ ،‬ور�أينا كيف �أن امل�شرع ا�شرتط على الهيئات امل�ستخدمة مدونات قواعد �سلوك‬
‫املوظفني العموميني يف املادة ‪ 7‬من القانون ‪ 01 - 06‬املتعلق بالوقاية من الف�ساد‬
‫ومكافحته‪ ،‬فمن املفرو�ض �أن يكون املوظف العمومي يت�سم بالنزاهة وال�سلوك‬
‫احل�سن الذي يتما�شى واملهام املوكلة �إليه‪ ،‬ف�إذا اجتهت �إرادة املوظف العمومي �إىل‬
‫تف�ضيل امل�صالح اخلا�صة على امل�صلحة العامة ك�أن يح�صل �أو يحاول احل�صول على‬
‫منفعة من وراء هذه الو�ضعية وهو يعلم ب�أن م�صاحله قد تعار�ضت وهذا ما ن�صت‬
‫عليه املادة ‪ 8‬من القانون ‪ 01 - 06‬ال�سالف الذكر واملادة ‪ 61‬مكرر من املر�سوم‬
‫الرئا�سي ‪ 236 - 10‬املعدل واملتمم(((‪.‬‬
‫و مثال ذلك‪ :‬قيام موظف عمومي خمت�ص يف جم��ال ال�صفقات العمومية‬
‫ك ��أن يكون ع�ضو يف اللجنة الدائمة لفتح الأظ��رف��ة �أو تقييم العرو�ض‪ ،‬مب�ساعدة‬
‫احد الأ�صدقاء التي تربطه معه م�صلحة بالظفر ب�صفقة وهو يعلم يقينيا �أن هذه‬
‫امل�صلحة تتعار�ض وامل�صلحة العامة ومن �ش�أن ذلك الت�أثري على �أداء مهامه ب�شكل‬
‫عاد‪ ،‬خمالفا بذلك الأحكام الت�شريعية والتنظيمية التي حتكم ال�صفقات العمومية‪،‬‬
‫ففي هذا املثال يتحقق الق�صد اخلا�ص لأن �إرادة اجل��اين (املوظف) اجتهت �إىل‬
‫ح�صول الغري على منفعة يتح�صل من ورائ�ه��ا ه��ذا املوظف على م�صالح خا�صة‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( �أ�ضيفت مبوجب املادة ‪ 9‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 23 - 12‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2012/01/18‬ج ر عدد ‪� ،04‬ص‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪.14‬‬

‫‪145‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫وبالتايل قام هذا الأخ�ير بتف�ضيل م�صاحله اخلا�صة على امل�صلحة العامة وذلك‬
‫مب�ساعدة الغري فيتحقق هنا الق�صد اخلا�ص وتقوم اجلرمية‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫و يظهر جليا هذا الق�صد اجلنائي اخلا�ص لدى املوظف عندما يريد تعديل يف‬
‫بنود العقد لتف�ضيل احد الأ�صدقاء �أو الأقرباء كمراجعة الأ�سعار �أو �إ�ضافة مالحق‬
‫لل�صفقات العمومية‪ ،‬فهنا املوظف يجد ميدان ًا خ�صب ًا لكي يحقق لنف�سه �أو للغري عن‬
‫منفعة وبذلك تتعار�ض م�صاحله اخلا�صة مع امل�صلحة العامة(((‪.‬‬
‫ويتم اال�ستدالل على ذلك من الإج��راءات التي اتبعت حيال هذا الغري ف�إذا‬
‫كانت هذه الإجراءات قد جاءت متفقة مع مبد�أ امل�شروعية ومل تنطوي على �إف�شاء‬
‫الأ�سرار الوظيفية �أو امل�سا�س بنزاهتها ال تقم اجلرمية وال �شك �أن تقدير كل ما �سلف‬
‫�إمنا يخ�ضع لل�سلطة التقديرية لقا�ضي املو�ضوع(((‪.‬‬
‫وق��د خ�ص�ص امل�شرع اجل��زائ��ري ف�صال متعلقا ب�ضمانات وح�ق��وق املوظف‬
‫املن�صو�ص عليه يف الأم��ر ‪ 03 - 06‬املت�ضمن القانون الأ�سا�سي العام للوظيفة‬
‫العمومية ال�سالف الذكر‪ ،‬من �أجل حماية املوظف �أثناء ت�أدية مهامه‪ ،‬فن�صت املادة‬
‫‪ 31‬منه‪�" :‬إذا تعر�ض املوظف ملتابعة ق�ضائية من الغري ب�سبب خط�أ يف اخلدمة‪،‬‬
‫ويجب على امل�ؤ�س�سة �أو الإدارة العمومية التي ينتمي �إليها �أن حتميه من العقوبات‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪«La passation des contrats de la commande publique est un terrain‬‬

‫‪fertile aux conflits d'intérêts. Aujourd’hui, le droit français n'en empêche‬‬
‫‪pas la survenance il en réprime l'existence, à travers différentes voies‬‬
‫‪de droit ouvertes devant la juridiction administrative, voir devant le‬‬
‫‪juge répressif. C'est pourtant la prévention du conflit d'intérêts qu'il‬‬
‫‪faudrait privilégier, sans même qu'il soit besoin d'attente d'adoption‬‬
‫‪par les institutions de l'Union européenne de directives contenant su ce‬‬
‫‪point des dispositions contraignantes». V. Paul Cassia, conflit d’intérêts‬‬
‫‪et passation des contrats de la commande publique, Article publié à,‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪AJDA 2012, p 1040.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫حممود �أحمد اجلنزوري‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.152‬‬ ‫(( (‬

‫‪146‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫املدنية التي ت�سلط عليه ما مل ين�سب �إىل هذا املوظف خط�أ �شخ�صي يعترب منف�صال‬
‫عن املهام املوكلة له"‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫من خ�لال ه��ذه امل��ادة ميكن القول �أن املوظف حممي بحكم القانون يف‬
‫احلاالت الآتية‪:‬‬
‫‪�.1‬إذا ارتكب الفعل تنفيذ ًا لأوامر رئي�سه‪.‬‬
‫‪�.2‬إذا ارتكب الفعل تنفيذ ًا ملا �أمرت به القوانني وبح�سن نية �أو اعتقد �أن هذا‬
‫الفعل يندرج حتت اخت�صا�صاته‪.‬‬
‫وعلى كل حال يجب على املوظف �أن يثبت �أنه مل يرتكب الفعل �إال بعد التثبيت‬
‫والتحري و�أنه كان يعتقد مب�شروعية الفعل و�أن اعتقاده كان على �أ�سباب معقولة(((‪.‬‬
‫ •�أم��ا يف احلالة الأوىل‪� :‬إذا ك��ان املوظف قد ارتكب فعال تنفيذا لأمر‬
‫الرئي�س‪ ،‬فالقانون هو الذي �ألزم املر�ؤو�س �إطاعة الرئي�س وبالتايل يكون‬
‫تنفيذ الأمر قد جاء تنفيذ ًا للقانون ذاته‪ ،‬ف�إذا ا�ستطاع املوظف �أن يثبت‬
‫ب�أن الرئي�س هنا ينتفي الق�صد اجلنائي اخلا�ص وال تقم اجلرمية‪.‬‬
‫ •�أم��ا يف احلالة الثانية‪� :‬إذا كانت �إرادة املوظف متجهة نحو تف�ضيل‬
‫امل�صالح اخلا�صة ع��ن امل�صلحة العامة حتى ول��و كانت ت�ن��درج �ضمن‬
‫اخت�صا�صاته‪ ،‬ومل ي�ستطع �أن يثبت �أن الفعل املرتكب لي�س خ�ط��أً يف‬
‫اخل��دم��ة‪ ،‬ف�ف��ي ه��ذه احل��ال��ة يتجلى الق�صد اجل�ن��ائ��ي اخل��ا���ص وت�ق��وم‬
‫اجلرمية‪.‬‬
‫فخال�صة القول �إنه‪� :‬إذا َث ُبت �أن املوظف العمومي يف ظل جرمية تعار�ض‬
‫امل�صالح قد ارتكب اجلرمية بناء على �أمر رئي�سه الذي يهدف �إىل تف�ضيل م�صاحله‬
‫اخلا�صة من وراء هذا الأمر‪ ،‬ف�إن م�س�ؤولية املوظف املر�ؤو�س ال تنتفي يف هذه احلالة‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫حممود �أحمد اجلنزوري‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.153‬‬ ‫(( (‬

‫‪147‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�إال �إذا �أثبت �أنه كان ح�سن النية و�أنه قام ب�إجراء التثبيت والتحري الالزمني للتحقق‬
‫من م�شروعية هذا الأمر‪ ،‬ف�إذا كان املوظف يعلم �أن رئي�سه يخالف القانون �أو يخل‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫بواجبات وظيفته ف�إن اجلرمية تقوم يف حقه طاملا �أنه علم بهذا الفعل الإجرامي �أو‬
‫ثبت �أنه مل يقم بالتحري والتثبيت الالزمني للتحقق من م�شروعية هذا الإج��راء‪.‬‬
‫وبالتايل تقوم م�س�ؤولية هذا املر�ؤو�س ف�ضال عن م�س�ؤولية الرئي�س الإداري �إعماال‬
‫لقواعد امل�ساهمة اجلنائية(((‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫حممود �أحمد اجلنزوري‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.158‬‬ ‫(( (‬

‫‪148‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�أثر عدم اجتاه �إرادة اجلاين �إىل تف�ضيل امل�صالح اخلا�صة‬

‫قدمنا يف الف�صل الأول �إىل �ضرورة توافر اجتاه �إرادة اجلاين �إىل ح�صول‬
‫الغري على منفعة من وراء و�ضعية املوظف‪ ،‬ف�إن انتفاء هذه الإرادة يحول دون توافر‬
‫اجلرمية‪.‬‬
‫ف�إذا كانت �إرادة املوظف متجهة �إىل �أمر �آخر ك�أن يكن ينوي الإ�ضرار فقط‬
‫بامل�صلحة التي ينتمي �إليها ولكن الغري ا�ستفاد على منفعة من جراء ذاك الإ�ضرار‬
‫ف�إن جرمية تعار�ض امل�صالح ال تقم و�إمنا ي�س�أل هذا املوظف عن جرمية الإ�ضرار‬
‫العمدي باملال العام �إذا توافرت �شروطها‪ .‬ف�إذا اجتهت �إرادة اجلاين �إىل تف�ضيل‬
‫امل�صالح اخلا�صة عن امل�صلحة العامة كتف�ضيل ح�صول الغري علة منفعة دون وجه‬
‫حق‪ ،‬فهنا تقوم اجلرمية �أال �إذا كانت �إرادت��ه اجتهت لغري ذلك ك�أن يح�صل الغري‬
‫على منفعة بوجه حق ف�إن اجلرمية ال حتقق بالن�سبة لهذا املوظف‪ .‬ومثال ذلك‪� :‬أن‬
‫يتم الإعالن عن مناق�صة لتوريد �سلعا مل�ؤ�س�سة عمومية معينة ينتمي �إليها املوظف‬
‫ويكون الأخري م�س�ؤوال عن �إجرائها فيقوم ب�إخبار �أحد الأ�صدقاء �أو الأقارب ب�ضرورة‬
‫التقدم �إىل هذه املناق�صة يف امليعاد م�ستهدفا بذلك ح�صول هذا الغري على منفعة‬
‫�أو امتياز من وراء ه��ذه املناق�صة بعد �إتباعه الإج ��راءات القانونية والتنظيمية‬
‫املتعلقة بال�صفقات العمومية وتطبيقها على وجه �صحيح‪ ،‬ثم يتقدم هذا الغري �إىل‬
‫تلك املناق�صة مب�ستندات مزورة ويتم �إر�ساء املناق�صة عليه ويثبت عدم العلم لدى‬
‫املوظف بحقيقة هذه امل�ستندات وب�أنها مزورة ثم يح�صل هذا الغري على منفعة �أو‬
‫رب��ح‪ .‬هنا ه��ذا الغري ح�صل على منفعة دون وج��ه حق �إال �أن املوظف ال ي�س�أل عن‬
‫اجلرمية �إذ �أن �إرادته قد اجتهت �إىل ح�صول هذا الغري على منفعة بوجه حق‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪149‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
150

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الف�صل الثاين‬
‫�آليات الوقاية و�إجراءات منع تعار�ض امل�صالح‬

‫تعد جرمية تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية من جرائم الف�ساد‬

‫التي ي�صعب �ضبطها وتتطلب عملية مكافحتها �إجراءات وا�ضحة و�صارمة بالإ�ضافة‬
‫�إىل و�ضع مدونات �سلوك املوظفني العموميني من اجل تبني �آليات فعالة ومرنة وال‬
‫تخرج تلك الآليات يف عمومها عن تدابري الردع املتمثلة �أ�سا�سا يف التجرمي وت�شديد‬
‫العقاب‪ .‬غري �أن ما تخت�ص به جرمية تعار�ض امل�صالح على غرار جرائم الف�ساد يف‬
‫القطاع العام من ات�ساع يف النطاق‪ ،‬و�سرية يف �أداء املهام‪ ،‬و�إمكانية �إخفاء دالئل‬
‫الإدان��ة‪ ،‬مبا ل�ه��ؤالء املوظفني العموميني من نفوذ و�إحاطتهم ب�أ�ساليب االلتفاف‬
‫على القانون واال�ستفادة من ثغراته‪ ،‬تلك اخل�صو�صية املذكورة تتطلب خ�صو�صية‬
‫�أي�ضا يف �آليات الوقاية واملنع والردع‪ ،‬هذا ما جعل بع�ض الأ�صوات ترتفع من �أجل‬
‫جترمي تعار�ض امل�صالح خ�صو�صا يف فرن�سا بحيث غري موجود يف قانون العقوبات‬
‫الفرن�سي ( ((‪.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪DIDIER REBUT, les conflits d’intérêts et le droit pénal, Art publié‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪sur le site, http://www.revue - pouvoirs.fr/IMG/pdf/Pouvoirs147,p123 -‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪131_conf_droit_penale , p 123.‬‬

‫‪151‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و�سنتناول يف هذا الف�صل درا�سة �أهم املعاجلات �سواء التي وردت يف القوانني‬
‫�أو االت�ف��اق�ي��ات وال�سيما اتفاقية الأمم املتحدة املتعلقة مبكافحة الف�ساد ل�سنة‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪ ،2003‬والهيئات التي �أن�ش�أتها الدولة اجلزائرية ملكافحة الف�ساد‪ ،‬و�سوف نق�سم‬

‫هذا الف�صل �إىل ثالثة مباحث‪ ،‬نتناول يف الأول الهيئات املتخ�ص�صة يف مكافحة‬
‫الف�ساد‪ ،‬ويف الثاين �إىل �آليات و�إجراءات منع تعار�ض امل�صالح‪� ،‬أما يف املبحث الثالث‬
‫�إىل اجلهود العربية والدولية ملنع تعار�ض امل�صالح‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪152‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫املبحث الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الهيئات املتخ�ص�صة يف مكافحة الف�ساد الإداري‬

‫مل حت���َ�ض ج��رمي��ة ت�ع��ار���ض امل�صالح يف اجل��زائ��ر بهيئة خا�صة ت�سهر على‬
‫ت�سيري هذه احلالة وتقوم مبتابعة املوظفني وتكري�س �أخالقيات ح�سنة داخل الو�سط‬
‫املهني‪ ،‬على غرار بع�ض الدول مثل كندا التي �أن�ش�أت "مفو�ضية تعار�ض امل�صالح‬
‫والأخالقيات" ( ‪)commissariat de conflit d’intérêts et à l’éthique‬‬
‫بل اكتفت مبا قررته اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد مبوجب املادة ‪ 06‬منها‬
‫على جميع ال��دول املن�ضوية حتت لوائها ب�ضرورة �إن�شاء هيئة �أو عدة هيئات ملنع‬
‫الف�ساد ومكافحته وتنفيذا لهذا االلتزام عمدت اجلزائر �إىل �إ�صدار القانون رقم‬
‫‪ 01 - 06‬املتعلق بالوقاية من الف�ساد ومكافحته املعدل واملتمم والذي ن�ص يف بابه‬
‫الثالث على تن�صيب الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته(((‪.‬‬
‫غري �أنه وتدعيما للجهود الرامية �إىل مكافحة الف�ساد وتعزيز �آليات املحافظة‬
‫على املال العام وبالنظر �إىل الطبيعة الوقائية التي غلبت على الهيئة التي �أن�ش�أها‬
‫قانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته قام امل�شرع ب�إ�صدار الأم��ر رقم ‪05 - 10‬‬
‫املتمم للقانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته وال��ذي مبوجبه مت تدعيم الرت�سانة‬
‫امل�ؤ�س�ساتية ملكافحة الف�ساد بجهاز ثاين هو الديوان الوطني لقمع الف�ساد وهو �أداة‬
‫عملياتية للبحث ومعاينة جرائم الف�ساد‪.‬‬
‫وبا�ستحداث الديوان يكون امل�شرع اجلزائري قد ق�ضى على النقائ�ص التي‬
‫كانت تعرتي �سيا�سة مكافحة الف�ساد يف ظ��ل القانون رق��م ‪ 01 - 06‬وبالتايل‬
‫ات�ضحت معامل وحدود اخت�صا�ص كل من الهيئة والديوان وهو ما �سنتوىل تو�ضيحه‬
‫والتف�صيل فيه كما يلي‪:‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أنظر املادة ‪ 17‬من القانون ‪ ،01 - 06‬املرجع ال�سابق‪.‬‬

‫‪153‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
154

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫املطلب الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته‬

‫يف �إط��ار اجلهود الرامية �إىل الوقاية من الف�ساد ومكافحته �أن�ش�أ امل�شرع‬
‫اجلزائري هيئة يف غاية الأهمية �أ�سندت لها مهمة الت�صدي لظاهرة الف�ساد عموما‬
‫والف�ساد الإداري خ�صو�صا وهي الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته وهذا‬
‫مبوجب قانون رقم ‪ 01 - 06‬املتعلق بالوقاية من الف�ساد ومكافحته املعدل واملتمم‬
‫والتي تن�ص امل��ادة ‪ 17‬منه على ما يلي‪" :‬تن�ش�أ هيئة وطنية مكلفة بالوقاية من‬
‫الف�ساد ومكافحة ق�صد تنفيذ الإ�سرتاتيجية الوطنية يف جمال مكافحة الف�ساد"(((‪.‬‬
‫و اجلدير بالذكر �أنه لي�ست هذه هي الهيئة الوحيدة والأوىل التي �أناط لها‬
‫امل�شرع مهمة تتبع الف�ساد وجتفيف منابعه‪ ،‬فقد �سبقها يف ذلك املر�صد الوطني‬
‫ملراقبة الر�شوة والوقاية منه الذي �أن�شئ �سنة ‪ 1996‬مبوجب املر�سوم الرئا�سي‬
‫رق��م ‪ ،233 ((( - 96‬وال��ذي مت حله نظرا لف�شله ال��ذري��ع يف مكافحة ه��ذه الآف��ة‬
‫�سنة �ألفني (‪ )2000‬ولعل �أهم �أ�سباب ذلك هو عدم ا�ستقالليته يف �أداء مهامه‬
‫اخلطرية املوكولة له‪.‬‬
‫و مما �سبق يثار ت�سا�ؤل حول ما دور وما مدى فعالية هذه الآلية "الهيئة"‬
‫يف احلد من الف�ساد ومكافحته؟‬
‫�إن تتبع مدى فعالية دور الهيئة يف الوقاية من الف�ساد ومكافحته يقت�ضي‬
‫منا التعر�ض �أوال لنظامها القانوين من حيث طبيعتها وت�شكيلتها وتنظيمها هذا‬
‫بالإ�ضافة �إىل ا�ستعرا�ض مهامها و�صالحياتها يف ه��ذا اجلانب و�أخ�يرا تقييمها‬
‫من حيث مدى ا�ستقالليتها للنهو�ض مبهامها وال��ذي لن يت�أتى �إال بدار�سة حدود‬
‫اال�ستقاللية الع�ضوية واملو�ضوعية لهذه الهيئة‪.‬‬

‫القانون رقم ‪ ،01 - 06‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.7‬‬ ‫(( (‬

‫‪applicable copyright law.‬‬

‫املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 233 - 96‬امل�ؤرخ يف ‪ 02‬جويلية ‪ ،1996‬املت�ضمن �إن�شاء املر�صد الوطني ملراقبة‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫الر�شوة والوقاية منها‪ ،‬ج ر عدد ‪� ،41‬سنة ‪� ،1996‬ص‪.‬‬

‫‪155‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
156

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫النظام القانوين للهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته‬

‫ن�شري بداية �أن امل�شرع اجلزائري قد خ�ص�ص الباب الثالث من القانون رقم‬
‫‪ 01 - 06‬املعدل واملتمم للهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته هذا بالإ�ضافة‬
‫�إىل املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم والذي يحدد ت�شكيلة الهيئة‬
‫الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته‪.‬‬
‫و يقت�ضي درا�سة النظام القانوين للهيئة ا�ستعرا�ض الطبيعة القانونية للهيئة‬
‫وحتديد ت�شكيلتها وكيفية تنظيمها‪.‬‬
‫�أوال‪ :‬حتديد طبيعة الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته‬
‫على غرار الت�شريعات املقارنة �أن�ش�أ امل�شرع اجلزائري هيئة متخ�ص�صة يف‬
‫مواجهة الف�ساد وهي الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته وهذا مبوجب‬
‫القانون رقم ‪ 01 - 06‬املعدل واملتمم والذي ن�ص يف الفقرة الأوىل من املادة ‪18‬‬
‫على طبيعة الهيئة كما يلي‪" :‬الهيئة �سلطة �إدارية م�ستقلة تتمتع بال�شخ�صية املعنوية‬
‫واال�ستقالل املايل‪ ،‬تو�ضع لدى رئي�س اجلمهورية"(((‪.‬‬
‫و يفهم من هذه املادة �أن الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته تتميز‬
‫مبجموعة من اخل�صائ�ص تتبلور يف حتديد الطبيعة القانونية للهيئة‪ ،‬وميكن حتديد‬
‫هذه امليزات واخل�صائ�ص كما يلي‪:‬‬

‫((( �أنظر املادة ‪ 02‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 413 - 06‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2006/11/22‬املحدد ت�شكيلة الهيئة‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته وتنظيمها وكيفية �سريها‪ ،‬املعدل واملتمم‪ ،‬ج ر عدد ‪� ،74‬سنة ‪،2006‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫�ص ‪.17‬‬

‫‪157‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪ .Ⅰ‬الهيئة �سلطة �إدارية م�ستقلة‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ي�ستفاد م��ن امل��ادة ‪ 18‬ف�ق��رة ‪ 1‬م��ن ال�ق��ان��ون ‪ 01 - 06‬امل��ذك��ورة �أع�لاه‬

‫وكذلك امل��ادة ‪ 02‬من املر�سوم الرئا�سي ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم �أن الهيئة‬
‫الوطنية الوقاية من الف�ساد ومكافحته هي �سلطة �إدارية م�ستقلة واجلدير بالذكر‬
‫�أن ال�سلطات الإداري��ة امل�ستقلة تعترب �أ�سلوبا جديدا من �أ�ساليب ممار�سة ال�سلطة‬
‫العامة كونها مزودة ب�سلطة حقيقية وم�ستقلة يف اتخاذ القرار(((‪ ،‬وجدت �أ�سا�سا‬
‫ل�ضبط الن�شاط االقت�صادي واملايل مبا يحقق التوازن‪ ،‬وهي جتمع ما بني وظيفتي‬
‫الت�سيري والرقابة(((‪.‬‬
‫�إن تكييف امل�شرع للهيئة ب�أنها �سلطة �إدارية م�ستقلة يعني �أنها تتميز بالطابع‬
‫الإداري وال�سلطوي وهي تنظيم جديد وغري م�صنف �ضمن الهرم الإداري التقليدي‬
‫والذي يقوم على تق�سيم الإدارة العامة �إىل �إدارة مركزية و�أخرى ال مركزية‪ ،‬كما‬
‫�أنها لي�ست مب�ؤ�س�سة عمومية �أو هيئة ق�ضائية‪ ،‬فهي هيئة �إدارية خا�صة م�ستقلة عن‬
‫احلكومة وال تخ�ضع لرقابتها كما �أنها تتمتع ب�سلطة متكنها من ممار�سة امتيازات‬
‫ال�سلطة العامة هذا من ناحية ومن ناحية �أخرى ف�إنها هيئة م�ستقلة وهي بالتايل‬
‫ال تخ�ضع لأي رقابة رئا�سية �أو و�صائية من طرق ال�سلطة التنفيذية ولكن ال يعني‬
‫هذا عدم وجود �أية عالقة �أو ت�أثري لهذه الأخ�يرة على عمل ومهام الهيئة وخا�صة‬
‫الرقابية منها‪ .‬مما �سبق يت�ضح لنا �أن امل�شرع ك��ان وا�ضحا يف �إ�ضفاء ال�صبغة‬
‫الإدارية امل�ستقلة على الهيئة‪� ،‬إال �أن الت�سا�ؤل الذي يطرح هنا هو‪ :‬هل حقيقة وفر‬
‫امل�شرع لهذه الهيئة من املهام وال�صالحيات وال�ضمانات التي ميكن القول معها‬

‫((( �أعراب �أحمد‪" ،‬يف ا�ستقاللیة الهیئة الوطنیة للوقایة من الف�ساد ومكافحته"‪ ،‬امللتقى الوطني حول الف�ساد‬
‫الإداري‪ ،‬كلیة احلقوق والعلوم ال�سیا�سیة‪ ،‬جامعة �أم البواقي‪� ،‬سنة ‪� ،2010‬ص ‪ ،.10‬نقال عن‪ :‬حاحة عبد‬
‫العايل‪ ،‬الآليات القانونية ملكافحة الف�ساد الإداري يف اجلزائر‪� ،‬أطروحة مقدمة لنيل �شهادة دكتوراه علوم يف‬
‫احلقوق تخ�ص�ص قانون عام‪ ،‬جامعة ب�سكرة‪� ،‬سنة ‪� ،2013‬ص ‪.485‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫(( ( عثماين فاطمة‪ ،‬الت�صریح باملمتلكات ك�آلیة ملكافحة الف�ساد الإداري يف الوظائف العمومیة للدولة‪ ،‬مذكرة‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ماج�ستری‪ ،‬كلیة احلقوق‪ ،‬جامعة تیزي وزو‪� ،2011 ،‬ص ‪.12‬‬

‫‪158‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫بتوافر �شروط ومو�صفات ال�سلطات الإدارية امل�ستقلة �أم ال؟ مبعنى �آخر هل الهيئة‬
‫هي �سلطة فعلية لها �صالحية اتخاذ القرارات؟ وما مدى ا�ستقالليتها يف مواجهة‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ال�سلطة التنفيذية؟ �أي هل اال�ستقاللية هي حقيقية �أم �صورية؟‬

‫هذا ما �سنحاول معرفته عند تناولنا باقي اخل�صائ�ص املميزة لهذه الهيئة‪.‬‬
‫‪ .Ⅱ‬متتع الهيئة بال�شخ�صية املعنوية واال�ستقالل املايل‬
‫منح امل�شرع اجلزائري للهيئة مبوجب امل��ادة ‪ 18‬فقرة ‪ 1‬من القانون ‪06‬‬
‫‪ 01 -‬ال�شخ�صية املعنوية وهذا للقيام مبهامها على �أكمل وجه‪ ،‬وال�شيء املالحظ‬
‫انه بالرغم من �أن اال�ستقالل املايل هو �أحد الآثار املرتتبة على ال�شخ�صية املعنوية‬
‫بالإ�ضافة �إىل �أهلية التقا�ضي وباقي الآثار الأخرى �إال �أنه ن�ص على اال�ستقالل املايل‬
‫�إىل جانب ال�شخ�صية املعنوية و�إن دل هذا ف�إمنا يدل على رغبة امل�شرع يف الت�أكيد‬
‫على اال�ستقاللية املالية لهذه الهيئة و�ضمان ذلك‪.‬‬
‫وب�ه��ذا يعترب �إ�ضفاء ال�شخ�صية املعنوية على الهيئة عامال مهما لت�أكيد‬
‫ا�ستقاللية الهيئة عن ال�سلطة التنفيذية و�إن كان عامال غري حا�سم لإثبات ا�ستقاللية‬
‫الهيئة ب�صورة مطلقة ونهائية‪.‬‬
‫هذا وقد منح امل�شرع �أهلية التقا�ضي للهيئة ك�أثر مرتتب على ال�شخ�صية‬
‫املعنوية‪ ،‬ومتثيل الهيئة �أمام الق�ضاء يكون من طرف رئي�سها وهذا وفقا للمادة ‪09‬‬
‫من املر�سوم ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم‪.‬‬
‫كما ن�شري كذلك �إىل انه رغم متتع الهيئة باال�ستقالل املايل‪� ،‬إال �أن ميزانيتها‬
‫ت�سجل �ضمن امليزانية العامة للدولة وفقا للمادة ‪ 21‬من املر�سوم ‪413 - 06‬‬
‫املعدل واملتمم‪ ،‬وكذا خ�ضوع حما�سبتها لقواعد املحا�سبة العمومية (املادة ‪ 23‬من‬
‫املر�سوم ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم)(((‪ ،‬كما �أن تلقي الهيئة �إعانات من الدولة‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫املعدل واملتمم باملر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 64 - 12‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2012/02/07‬ج ر عدد ‪� 8‬سنة ‪� ،2012‬ص‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪.17‬‬

‫‪159‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ي�ستلزم خ�ضوعها لرقابة املراقب املايل والذي يتوىل وزير املالية تعينه (املادة‪24‬‬
‫من املر�سوم ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم)‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫مما �سبق يت�ضح لنا تبعية الهيئة من الناحية املالية �إىل ال�سلطة التنفيذية‪،‬‬
‫الأمر الذي يجعل الهيئة م�ؤ�س�سة �أو جهاز تابعا ماليا لل�سلطة التنفيذية‪.‬‬
‫و بهذا ف�إن اال�ستقالل املايل للهيئة حمدود ن�سبيا كونها تعتمد يف مواردها‬
‫على ال�سلطة التنفيذية وتخ�ضع للرقابة املالية كذلك‪.‬‬
‫‪ .Ⅲ‬تبعية الهيئة لرئي�س اجلمهورية‬
‫و هي اخلا�صية الثالثة للهيئة والتي ي�ستفاد �أي�ضا من املادة ‪ 18‬فقرة ‪ 1‬من‬
‫القانون ‪ 01 - 06‬ال�سالف الذكر ونحن نعتقد �أن و�ضع الهيئة لدى رئي�س اجلمهورية‬
‫يتنافى واعتبارها �سلطة �إداري��ة م�ستقلة تتمتع ال�شخ�صية املعنوية‪ .‬فتبعية الهيئة‬
‫لرئي�س اجلمهورية يعني ب�أنها لي�ست م�ستقلة بل خا�ضعة لرئي�س ال�سلطة التنفيذية‬
‫الأمر الذي يدل على �أن امل�شرع قد وقع يف تناق�ض عندما �أ�ضفى اال�ستقاللية على‬
‫الهيئة من جهة وجعلها تابعة لرئي�س اجلمهورية من جهة �أخرى(((‪.‬‬
‫ويرى البع�ض �أن �سبب التناق�ض يرجع �إىل ال�ضغوط املمار�سة على اجلزائر‬
‫من طرف هيئة الأمم املتحدة لإحداث هيئة م�ستقلة ملكافحة الف�ساد من جهة باعتبار‬
‫اجلزائر من �أوائل الدول امل�صادقة على اتفاقية مكافحة الف�ساد‪ ،‬ومن جهة ثانية‬
‫رغبة امل�شرع يف �إبقاء الهيئة حتت �إمرة ال�سلطة التنفيذية لعدم توافر رمبا �إرادة‬
‫�سيا�سية ملكافحة الف�ساد ب�صورة فعلية‪.‬‬
‫غري �أن اجتاه �آخر يرى �أن تبعية الهيئة لرئي�س اجلمهورية �أمر يثري الطم�أنينة‬
‫واالرتياح �إذ تكون بذلك الهيئة بعيدة عن كل التدخالت وال�ضغوط اخلارجية كما �أن‬
‫الهيئة تتمتع بالقوة والعمل دون خوف من مالحقة �أ�سماء كبرية وم�ؤثرة وفاعلة يف‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ر�شید زوامییة‪" ،‬الهیئة الوطنیة ملكافحة الف�ساد"‪ ،‬امللتقى الوطني الأول حول اجلرائم املالیة‪ ،‬جامعة قاملة‪،‬‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪� ،2007‬ص ‪.46‬‬

‫‪160‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫احلياة ال�سيا�سية والإدارية وتلطخت �أيديها بجرائم الف�ساد‪ ،‬الأمر الذي ي�ساهم يف‬
‫جت�سيد اال�ستقاللية ال�سيا�سية للهيئة(((‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�إال �أن الن�ص على تبعية الهيئة ل�سلطة معينة ال يعني بال�ضرورة االنتقا�ص من‬
‫ا�ستقالليتها بل قد تعك�س يف بع�ض الأحيان ما توليه الدولة من �أهمية لهذا اجلهاز‬
‫الرقابي ويتبني ذلك من خالل ن�ص امل�شرع على تبعية الهيئة لرئي�س اجلمهورية �أو‬
‫الوزير الأول �أو احد الوزراء‪.‬‬
‫و ن�شري يف الأخ�ير �أنه ح�سب اعتقادنا ف��إن الن�ص على ع��دم تبعية الهيئة‬
‫لأي �سلطة هو الأف�ضل وهو ال�ضامن الوحيد ال�ستقاللية الهيئة يف مواجهة ال�سلطة‬
‫التنفيذية وهو ما �أخذ به امل�شرع اليمني فاال�ستقالل املايل والإداري ال يتوافر ب�شكل‬
‫كامل مع تبعية الهيئة لرئي�س اجلمهورية الذي يعترب الرئي�س الأول لل�سلطة التنفيذية‬
‫هذا الأخري الذي قد يتواط�أ يف التغطية على بع�ض الوزراء �أع�ضاء ال�سلطة التنفيذية‬
‫كما قد يكون هو موطن وب�ؤرة الف�ساد الذي �أن�شئت الهيئة من اجل ا�ستئ�صاله‪.‬‬
‫و يف الأخري نخل�ص �إىل �أن الهيئة �سلطة �إدارية م�ستقلة تتمتع بال�شخ�صية‬
‫املعنوية وتابعة لرئي�س اجلمهورية �إال �أنه يرد على هذه اخل�صائ�ص بع�ض القيود‬
‫واال�ستثناءات حتد من الطبيعة ال�سلطوية لهذه الهيئة من جهة وا�ستقالليتها من‬
‫جهة �أخرى كما �سرنى ذلك يف العنا�صر املقبلة‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬ت�شكيلة الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته‬
‫مل يحدد امل�شرع ت�شكيلة الهيئة وتنظيمها وكيفية �سريها يف قانون الوقاية‬
‫من الف�ساد ومكافحته و�إمنا �أحال ذلك على التنظيم وهذا ما ت�ؤكده املادة ‪ 18‬من‬
‫القانون املذكور �أعاله‪.‬‬

‫نورة هارون‪،‬جرمیة الر�شوة يف ظل اتفاقیة الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد و�أثرها على الت�شریعات اجلزائیة‬ ‫((( ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫الداخلیة‪ ،‬ر�سالة ماج�ستری‪ ،‬كلیة احلقوق‪ ،‬جامعة دم�شق‪� ،2008 ،‬ص ‪ .،228‬نقال عن‪ :‬حاحة عبد العايل‪،‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫الآليات القانونية ملكافحة الف�ساد الإداري يف اجلزائر‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.487‬‬

‫‪161‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و نحن ن�ؤيد االجت��اه ال��ذي يرى �أن نظام الإحالة هذا م�سعى غري مالئم يف‬
‫هذا املجال ذلك لأنه �إذا كان من املت�صور ترك امل�سائل التنظيمية املتعلقة بالهيئة‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�إىل ال�سلطة التنفيذية لتنظيمها مبوجب ما لها من �صالحيات يف ذلك ف�إنه من غري‬
‫املقبول تركها تتوىل م�س�ألة حتديد ت�شكيلة الهيئة خا�صة رئي�س الهيئة و�أع�ضائها‬
‫وبيان ال�شروط الواجب توافرها فيهم‪ ،‬فالن�ص على النظام القانوين لرئي�س الهيئة‬
‫و�أع�ضائها يف القانون نف�سه يعد من ال�ضمانات الأ�سا�سية التي ت�ضمن ا�ستقاللية‬
‫الهيئة و�أع�ضائها ومتكينهم من �أداء مهامهم يف جمال الوقاية من الف�ساد ومكافحته‬
‫دون اخل�ضوع لأي قيود �أو �ضغوط �أو ت�أثري من ال�سلطة املعينة‪.‬‬
‫و بالفعل فقد �صدر املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 413 - 06‬امل�ؤرخ يف ‪ 22‬نوفمرب‬
‫‪ 2006‬املحدد لت�شكيلة الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته وتنظيمها‬
‫وكيفيات �سريها املعدل واملتمم باملر�سوم الرئا�سي رقم ‪ ،64 - 12‬والذي ن�ص يف‬
‫مادته ‪ 05‬على ما يلي‪" :‬ت�ضم الهيئة جمل�س يقظة وتقييم يت�شكل من رئي�س و�ستة‬
‫(‪� )6‬أع�ضاء يعينون مبوجب مر�سوم رئا�سي ملدة خم�س (‪� )5‬سنوات قابلة للتجديد‬
‫مرة واحدة‪ ،‬وتنهى مهامهم ح�سب الأ�شكال نف�سها"‪.‬‬
‫�إن تعديل ن�ص املادة ‪ 05‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 413 - 06‬والذي كان‬
‫ين�ص على �أن الهيئة تت�شكل من رئي�س و�ستة �أع�ضاء وهم يف نف�س الوقت ح�سب املادة‬
‫‪� 10‬أع�ضاء جمل�س اليقظة والتقييم �أ�صبح يطرح �إ�شكال يف ظل ال�صياغة اجلديدة‬
‫والتي مل ت�شر �إىل رئي�س الهيئة و�أع�ضائها ذلك لأن املادة ‪ 05‬ال�سابقة ن�صت على‬
‫رئي�س جمل�س اليقظة والتقييم و�أع�ضا�ؤه ال�ستة‪ ،‬الأمر الذي يثري ت�سا�ؤل حول مدى‬
‫اعتبار رئي�س جمل�س اليقظة والتقييم هو نف�سه رئي�س الهيئة كما هو حالة الن�ص‬
‫القدمي �أم �أن الأمر �سيختلف يف هذا ال�ش�أن؟‬
‫و ال�شيء املالحظ يف هذا املجال �أن مرا�سيم تعيني رئي�س الهيئة و�أع�ضائها‬
‫ال�ستة ت�أخرت �أرب��ع �سنوات كاملة الأم��ر ال��ذي �أدى جتميد عمل الهيئة طيلة هذه‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫الفرتة‪ ،‬وقد مت تعيني رئي�س الهيئة و�أع�ضائها ال�ستة مبوجب املر�سوم الرئا�سي امل�ؤرخ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪162‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫يف ‪ 07‬نوفمرب ‪ 2010‬املن�شور باجلريدة الر�سمية عدد ‪ 69‬ل�سنة ‪.2010‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫و رغم �صدور املر�سوم املذكور �أع�لاه �إال �أن ت�شكيلة الهيئة مل تن�صب فعليا‬
‫�إال بعد �أدائهم اليمني القانونية مبجل�س ق�ضاء اجلزائر العا�صمة يف �شهر جانفي‬
‫‪.2011‬‬
‫و يف حقيقة الأمر �أن تن�صيب الهيئة ما كان ليتم لوىل تعليمة رئي�س اجلمهورية‬
‫رقم ‪ 03‬ل�سنة ‪ 2009‬املتعلقة بتفعيل مكافحة الف�ساد والتي فر�ضت �ضرورة القيام‬
‫عاجال بتن�صيب الهيئة‪.‬‬
‫و رغ��م تعطيل عمل الهيئة مل��دة ‪� 05‬سنوات كاملة �إال �أن الهيئة ومبجرد‬
‫تن�صيبها فعليا �شرعت مبا�شرة بعد ‪ 15‬يوما من �أدائها اليمني القانونية يف التحقيق‬
‫يف �أربعني قر�ضا بنكيا وهميا عرب الوطن كما �أمرها رئي�س اجلمهورية ب�إعادة فتح‬
‫�أكرب ملفات الف�ساد يف اجلزائر والتي مت�س ع�شرة قطاعات ح�سا�سة �أهمها الفالحة‬
‫والري والتجارة اخلارجية وال�صناعات االلكرتونية واجلمارك والبنوك كما �أمرها‬
‫�أي�ضا ب�إعادة التحقيق يف ملفات الف�ساد اجلمركي والتي كبدت اخلزينة العمومية‬
‫مبلغا ماليا �ضخما‪.‬‬
‫و فيما يلي تف�صيل ت�شكيلة الهيئة‪:‬‬
‫‪ .Ⅰ‬رئي�س الهيئة‬
‫�إن تعديل ن�ص املادة ‪ 05‬من املر�سوم الرئا�سي ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم‬
‫�أ�صبح يثري الت�سا�ؤل حول املركز القانوين لرئي�س الهيئة خا�صة و�أن امل�شرع مل ي�شر‬
‫�إليه يف ال�صياغة اجلديدة كما ر�أينا ذلك �أعاله‪.‬‬
‫غري �أنه بالرجوع �إىل امل��ادة ‪ 10‬من املر�سوم املذكور �أع�لاه جند �أن رئي�س‬
‫الهيئة هو نف�سه رئي�س جمل�س اليقظة والتقييم‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪163‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و يعني رئي�س الهيئة وفقا للمادة ‪ 05‬من املر�سوم �أع�لاه مبوجب مر�سوم‬
‫رئا�سي �أي �أن رئي�س اجلمهورية هو الذي ي�ست�أثر ب�سلطة تعيني الرئي�س‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�أما مهام رئي�س الهيئة فهي متعددة حددتها املادة ‪ 09‬من املر�سوم الرئا�سي‬
‫رقم ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم كما يلي‪:‬‬
‫‪�1 .1‬إعداد برنامج عمل الهيئة‬
‫‪2 .2‬تنفيذ التدابري التي تدخل يف �إطار ال�سيا�سة الوطنية للوقاية من الف�ساد‬
‫ومكافحته‬
‫‪�3 .3‬إدارة �أ�شغال جمل�س اليقظة والتقييم‬
‫‪4 .4‬ال�سهر على تطبيق برنامج عمل الهيئة والنظام الداخلي‬
‫‪�5 .5‬إعداد وتنفيذ برامج تكوين �إطارات الدولة يف جمال الوقاية من الف�ساد‬
‫ومكافحته‬
‫‪6 .6‬متثيل الهيئة لدى ال�سلطات والهيئات الوطنية والدولية‬
‫‪7 .7‬كل عمل من �أعمال الت�سيري يرتبط مبو�ضوع الهيئة‬
‫‪8 .8‬حتويل امللفات التي تت�ضمن وقائع ب�إمكانها �أن ت�شكل خمالفة جزائية‬
‫�إىل وزي��ر العدل حافظ الأخ�ت��ام ق�صد حتريك الدعوى العمومية عند‬
‫االقت�ضاء‬
‫‪9 .9‬متثيل الهيئة �أمام الق�ضاء ويف كل �أعمال احلياة املدنية‬
‫‪ .10‬ممار�سة ال�سلطة ال�سلمية على جميع امل�ستخدمني‬
‫‪ .11‬طوير التعاون مع هيئات مكافحة الف�ساد على امل�ستوى الدويل وتبادل‬
‫املعلومات مبنا�سبة التحقيقات اجلارية‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪164‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫كما ميكن رئي�س الهيئة �أن ي�سند �إىل �أع�ضاء جمل�س اليقظة والتقييم مهمة‬
‫تن�شيط فرق عمل مو�ضوعاتية يف �إطار تنفيذ برنامج عمل الهيئة وكذا امل�شاركة يف‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫التظاهرات الوطنية والدولية املرتبطة بالوقاية من الف�ساد ومكافحته وامل�ساهمة يف‬

‫�أعمالها‪.‬‬
‫و بالإ�ضافة �إىل املهام الإدارية ال�سابقة يتوىل �أي�ضا رئي�س الهيئة مهام مالية‪،‬‬
‫وفقا للمادة ‪ 21‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم‪ ،‬حيث يعد‬
‫رئي�س الهيئة ميزانية الهيئة بعد �أخذ ر�أي رئي�س جمل�س اليقظة والتقييم وهو الآمر‬
‫بال�صرف‪.‬‬
‫‪ .Ⅱ‬جمل�س اليقظة والتقييم (�أع�ضاء الهيئة)‬
‫ت�ضم الهيئة وفقا للمادة من املر�سوم الرئا�سي رق��م ‪ 413 - 06‬املعدل‬
‫واملتمم جمل�س اليقظة والتقييم يتكون من رئي�س و�ستة �أع�ضاء وقد ح��ددت هذه‬
‫املادة طريقة تعيينهم‪ ،‬حيث يتم تعيينهم مبوجب مر�سوم رئا�سي �أ�سوة بالرئي�س‪،‬‬
‫هذا وميكن جتديد عهدة الأع�ضاء والرئي�س ملرة واح��دة كما ميكن �إنهاء مهامهم‬
‫بنف�س الطريقة‪.‬‬
‫�إن ال�شيء املالحظ يف هذا املجال �أن احتكار رئي�س اجلمهورية �سلطة تعيني‬
‫رئي�س و�أع�ضاء املجل�س قد ت�ؤثر على ا�ستقاللها وحيادها‪ ،‬لأن �أع�ضائها تابعني‬
‫لرئي�س اجلمهورية‪.‬‬
‫و لهذا ف�إننا نعتقد �أن منح �صالحية التعيني جلهة �أو �سلطة �أخرى يكون �أف�ضل‬
‫وي�ضمن ا�ستقاللية �أكرث لهذه الهيئة يف مواجهة ال�سلطة التنفيذية وحبذا لو كانت‬
‫�سلطة التعيني يف هذا املجال باال�شرتاك بني ال�سلطات الثالث �أو على الأقل �سلطتني‬
‫ال�سلطة التنفيذية والت�شريعية‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪165‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أما عن مهام جمل�س اليقظة والتقييم فتتمثل وفقا للمادة ‪ 11‬من املر�سوم‬
‫رقم ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم يف �إبداء الر�أي يف امل�سائل التالية‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫برنامج عمل الهيئة و�شروط وكيفيات تطبيقه‪ ،‬م�ساهمة كل قطاع ن�شاط يف‬
‫مكافحة الف�ساد تقارير و�أراء وتو�صيات الهيئة‪ ،‬امل�سائل التي يعر�ضها عليه رئي�س‬
‫الهيئة‪ ،‬ميزانية الهيئة‪ ،‬التقرير ال�سنوي املوجه �إىل رئي�س اجلمهورية الذي يعده‬
‫رئي�س الهيئة‪ ،‬حتويل امللفات التي تت�ضمن وقائع ب�إمكانها �أن ت�شكل خمالفة جزائية‬
‫�إىل وزير العدل حافظ الأختام‪ ،‬احل�صيلة ال�سنوية للهيئة‪.‬‬
‫�أما عن كيفية �سري جمل�س اليقظة والتقييم فقد بينت املادة ‪ 15‬من املر�سوم‬
‫رقم ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم ذلك كما يلي‪ :‬حيث يجتمع جمل�س اليقظة والتقييم‬
‫مرة كل ثالثة �أ�شهر بناء على ا�ستدعاء من رئي�سه‪ ،‬وميكن �أن يعقد اجتماعات غري‬
‫عادية بناء على ا�ستدعاء من رئي�سه‪.‬‬
‫يعد الرئي�س جدول �أعمال كل اجتماع وير�سله �إىل كل ع�ضو قبل خم�سة ع�شر‬
‫يوما على الأقل من تاريخ االجتماع‪ ،‬وتقل�ص هذه املدة بالن�سبة لالجتماعات غري‬
‫العادية دون �أن تقل عن ثمانية �أيام‪ ،‬ويحرر حم�ضر عن �أ�شغال الهيئة‪.‬‬
‫ثالثا‪ :‬تنظيم الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته‬
‫بينت املادة ‪ 06‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم تنظيم‬
‫الهيئة كما يلي‪ :‬تزود الهيئة لأداء مهامها بالهياكل الآتية‪:‬‬
‫‪ .Ⅰ‬الأمانة العامة‬
‫وير�أ�سها �أمني عام والذي يكلف حتت �سلطة رئي�س الهيئة على اخل�صو�ص مبا‬
‫ي�أتي‪ :‬تن�شيط عمل هياكل الهيئة وتن�سيقها وتقييمها‪ ،‬ال�سهر على تنفيذ برنامج عمل‬
‫الهيئة‪ ،‬تن�سيق الأ�شغال املتعلقة ب�إعداد م�شروع التقرير ال�سنوي وح�صائل ن�شاطات‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫الهيئة باالت�صال مع ر�ؤ�ساء الأق�سام �ضمان الت�سيري الإداري واملايل مل�صالح الهيئة‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪166‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫وي�ساعد الأم�ين ال�ع��ام‪ ،‬نائب مدير مكلف بامل�ستخدمني والو�سائل‪ ،‬ونائب‬
‫مدير مكلف بامليزانية واملحا�سبة‪ ،‬تنظم املديريتان الفرعيتان املن�صو�ص عليهما‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫يف الفقرة �أعاله يف مكاتب‪.‬‬

‫كما يتوىل الأمني العام �أمانة جمل�س اليقظة والتقييم (املادة ‪ 16‬من املر�سوم‬
‫الرئا�سي رقم ‪ 01 - 06‬املعدل واملتمم)‪.‬‬
‫‪ .Ⅱ‬ق�سم مكلف بالوثائق والتحاليل والتح�سي�س‬
‫�أ��ش��ارت �إليه امل��ادت��ان ‪ 06‬و‪ 12‬من املر�سوم الرئا�سي رق��م ‪413 - 06‬‬
‫املعدل واملتمم قبل التعديل حتت ت�سمية "مديرية الوقاية والتح�سي�س" غري �أن‬
‫املر�سوم رقم ‪ 64 - 12‬ويف �إطار �إعادة هيكلة الهيئة ن�ص على هذا اجلهاز حتت‬
‫ت�سمية "ق�سم مكلف بالوثائق والتحاليل والتح�سي�س" وهذا مبوجب املادتان ‪06‬‬
‫و‪ 12‬من املر�سوم رقم ‪.64 - 12‬‬
‫واملالحظ �أن املر�سوم اجلديد على غرار املر�سوم القدمي مل يحدد ت�شكيلة‬
‫هذا اجلهاز رغم ال��دور الكبري املنوط به يف إ�ط��ار الوقاية من الف�ساد ومكافحته‪،‬‬
‫ويبدوا �أن امل�سائل التنظيمية وكيفيات العمل الداخلي لهياكل الهيئة قد تركت للهيئة‬
‫مهمة حتديدها يف �إطار �إعداد النظام الداخلي (املادة ‪ 19‬من املر�سوم الرئا�سي‬
‫رقم ‪.)64 - 12‬‬
‫‪ .Ⅲ‬ق�سم معاجلة الت�صريحات باملمتلكات‬
‫مل يخ�ص�ص امل�شرع يف ظل املر�سوم رقم ‪ 413 - 06‬املحدد لت�شكيلة وتنظيم‬
‫الهيئة ق�سما خم�ص�صا مل�س�ألة تلقي ومعاجلة الت�صريح باملمتلكات و�إمنا ا�سند ملديرية‬
‫التحاليل والتحقيقات مهمة القيام بذلك‪ ،‬غري �أن املر�سوم رقم ‪ 64 - 12‬املعدل‬
‫واملتمم للمر�سوم رقم ‪ 413 - 06‬ر�أى �أنه من املنا�سب تخ�صي�ص ق�سما �أو جهازا‬
‫م�ستقال ملعاجلة م�س�ألة تلقي الت�صريحات باملمتلكات وذلك لأهمية هذه الآلية يف‬
‫مكافحة الف�ساد‪ ،‬لأن عن طريقها يتم التحقيق من مدى ت�ضخم الرثوة من عدمه‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫وبالتايل تفعيل وك�شف جرمية الإثراء غري امل�شروع‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪167‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و امل�شرع مل يحدد يف ظل املر�سوم اجلديد رقم ‪ 64 - 12‬ت�شكيلة هذا الق�سم‬
‫وال كيفية عمله‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪ .Ⅳ‬ق�سم التن�سيق والتعاون الدويل‬

‫ا�ستحدث امل�شرع هذا الق�سم مبوجب املادة ‪ 13‬مكرر من املر�سوم رقم ‪- 06‬‬
‫‪ 413‬املعدل واملتمم‪ ،‬ومل ي�شر �إليه امل�شرع يف ظل الن�ص الأ�صلي لهذا املر�سوم قبل‬
‫التعديل‪ ،‬واملالحظ �أي�ضا �أن امل�شرع مل يحدد ت�شكيلة هذا الق�سم وكيفية �سريه وعمله‬
‫ولعلى النظام الداخلي الذي �سي�صدر عن الهيئة �سيجيب عن هذا الأمر‪.‬‬
‫هذا وقد ن�صت املادة ‪ 14‬من املر�سوم رقم ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم على‬
‫�أن وظائف الأمني العام ورئي�س ق�سم ومدير درا�سات ورئي�س درا�سات ونائب املدير‬
‫وظائف عليا يف الدولة‪ ،‬ويتم التعيني يف هذه الوظائف مبوجب مر�سوم رئا�سي بناء‬
‫على اقرتاح من رئي�س الهيئة‪.‬‬
‫و يف الأخري وكتقييم ملا �سبق ف�إن امل�شرع بتبنيه للطابع اجلماعي للهيئة امل�سرية‬
‫وتزويدها بهياكل و�أج�ه��زة ت�ساعدها يف مهمتها‪ ،‬ي�ساهم يف حتقيق ا�ستقالليتها‬
‫وحياد �أع�ضائها الأمر الذي ي�سمح بالقيام بكل االخت�صا�صات امللقاة على كاهلها‬
‫بكل حرية ونزاهة‪.‬‬
‫غري �أن ما يعاب على طريقة تعيني الرئي�س والأع�ضاء هو عدم تعدد جهات‬
‫تعيينهم وا�ستئثار ال�سلطة التنفيذية بكل ذل��ك‪ ،‬الأم��ر ال��ذي قد يجعلهم يف حالة‬
‫تبعية ل�سلطة التعيني‪.‬‬
‫كما �أن قابلية جتديد عهدة الأع�ضاء قد مت�س با�ستقاللية الهيئة من الناحية‬
‫الع�ضوية‪ ،‬لأن��ه قد يفتح املجال �أم��ام دخ��ول اعتبارات غري �شفافة وغري نزيهة يف‬
‫�إعادة انتداب الأع�ضاء من عدمه‪ ،‬فكان �أحرى بامل�شرع اجلزائري �ضمانا ال�ستقاللية‬
‫الهيئة �أن ال يكر�س مبد�أ جتديد العهدة‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪168‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫كذلك يالحظ �أن �أع�ضاء الهيئة تنهى مهامهم بنف�س طريقة تعيينهم �أي‬
‫مبوجب مر�سوم رئا�سي‪� ،‬إال انه مل يحدد امل�شرع حاالت و�أ�سباب �إنهاء املهام الأمر‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الذي مينح �سلطة التعيني (رئي�س اجلمهورية) �سلطة تقديرية وا�سعة يف هذا املجال‬
‫قد جتعل الأع�ضاء معر�ضون للعزل يف �أي وقت ومن ثم ف�إن ع�ضويتهم غري م�ضمونة‬
‫الأمر الذي ي�ؤثر على ا�ستقالليتهم يف مواجهة �سلطة التعيني‪ ،‬لهذا كان َح ِّر ٌّي بامل�شرع‬
‫لو ن�ص على عدم قابلية �أع�ضاء الهيئة للعزل طيلة العهدة �ضمانا ال�ستقالليتهم‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪169‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اخت�صا�صات الهيئة الوطنية لوقاية من الف�ساد ومكافحته‬

‫للهيئة الكثري من املهام وال�صالحيات �أ�شارت �إليها املادة ‪ 20‬من القانون‬

‫‪ 01 - 06‬ال�سالف الذكر ولقد مت تف�صيلها وحتديدها بدقة مبوجب املر�سوم رقم‬
‫‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم والذي قام بتوزيعها على خمتلف الأق�سام‪ ،‬وهي عموما‬
‫وفقا للمادة ‪ 17‬من القانون املذكور �أعاله تتمثل يف تنفيذ الإ�سرتاتيجية الوطنية يف‬
‫جمال مكافحة الف�ساد‪.‬‬
‫غري �أن تعليمة رئي�س اجلمهورية رق��م ‪ 03‬ل�سنة ‪ 2009‬املتعلقة بتفعيل‬
‫مكافحة الف�ساد �أع��ادت تنظيم �صالحيات ه��ذه الهيئة وق�صراها على اجلانب‬
‫الوقائي على امل�ستوى الوطني والتعاون الدويل يف هذا املجال �أما املكافحة واملواجهة‬
‫فقد ا�ستحدث لها جهاز ثاين هو الديون املركزي لقمع الف�ساد‪ ،‬وفيما يلي تف�صيل‬
‫هذه املهام‪:‬‬
‫�أوال‪� :‬صالحيات الق�سم املكلف بالوثائق والتحاليل والتح�سي�س‬
‫حدد امل�شرع �صالحيات الهيئة يف �إطار الوقاية من الف�ساد ومكافحته مبوجب‬
‫امل��ادة ‪ 20‬من القانون ‪ 01 - 06‬ال�سالف الذكر مبوجب امل��ادة ‪ 12‬من املر�سوم‬
‫‪ 413 - 06‬املعدل املتمم والتي �أحالت جزء من هذه ال�صالحيات �إىل ق�سم الوثائق‬
‫والتحاليل والتح�سي�س والذي يتوىل على اخل�صو�ص القيام باملهام التالية‪:‬‬
‫ •القيام بكل الدرا�سات والتحقيقات والتحاليل االقت�صادية �أو االجتماعية‪،‬‬
‫وذلك على اخل�صو�ص بهدف حتديد مناذج الف�ساد وطرائقه من �أجل‬
‫تنوير ال�سيا�سة ال�شاملة للوقاية من الف�ساد ومكافحته‪،‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ •درا�سة اجلوانب التي قد ت�شجع على ممار�سة الف�ساد واقرتاح التو�صيات‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪170‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الكفيلة بالق�ضاء عليها‪ ،‬من خالل الت�شريع والتنظيم اجلاري بهما العمل‬
‫وكذا على م�ستوى الإجراءات واملمار�سات الإدارية‪ ،‬على �ضوء تنفيذها‪،‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ •درا�سة وت�صميم واق�تراح الإج��راءات املت�صلة بحفظ البيانات الالزمة‬

‫لن�شاطات الهيئة ومهامها والو�صول �إليها وتوزيعها‪ ،‬مبا يف ذلك باالعتماد‬
‫على ا�ستخدام تكنولوجيات االت�صال والإعالم احلديثة‪،‬‬
‫ • ت�صميم واق�تراح من��اذج الوثائق املعيارية يف جمع املعلومات وحتليلها‬
‫�سواء منها املوجهة لال�ستعمال الداخلي �أو اخلارجي‪،‬‬
‫ • درا�سة املعايري واملقايي�س العاملية املعمول بها يف التحليل واالت�صال‬
‫واملتعلقة بالوقاية من الف�ساد ومكافحته بغر�ض اعتمادها وتكييفها‬
‫وتوزيعها‪،‬‬
‫ •اق�تراح وتن�شيط الربامج والأع�م��ال التح�سي�سية بالتن�سيق مع الهياكل‬
‫الأخرى يف الهيئة‪،‬‬
‫ •ترقية �إدخال قواعد �أخالقيات املهنة وال�شفافية وتعميمها على م�ستوى‬
‫الهيئات العمومية واخلا�صة بالت�شاور مع امل�ؤ�س�سات املعنية‪،‬‬
‫ •تكوين ر�صيد وثائقي ومكتبي يف ميدان الوقاية من الف�ساد ومكافحته‬
‫و�ضمان حفظه وا�ستعماله �إعداد تقارير دورية لن�شاطاته‪.‬‬
‫ويف هذا الإط��ار ن�صت امل��ادة ‪ 21‬فقرة ‪ 1‬من القانون ‪ 01 - 06‬ال�سالف‬
‫الذكر‪ ،‬على �ضرورة تزويد الهيئة باملعلومات والوثائق حيث ب�إمكانها �أن تطلب من‬
‫الإدارات وامل�ؤ�س�سات والهيئات التابعة للقطاع العام �أو اخلا�ص �أو من كل �شخ�ص‬
‫طبيعي �أو معنوي �آخ��ر �أي��ة وثائق �أو معلومات تراها مفيدة يف الك�شف عن �أفعال‬
‫الف�ساد‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪171‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫كما ن�صت املادة ‪ 21‬فقرة ‪ 1‬من نف�س القانون املذكور �أعاله �أن كل رف�ض‬
‫متعمد وغري مربر لتزويد الهيئة باملعلومات �أو الوثائق املطلوبة ي�شكل جرمية �إعاقة‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ال�سري احل�سن للعدالة يف مفهوم هذا القانون‪.‬‬

‫ويقت�ضي الرف�ض طلبا م�سبقا وردا �سلبيا �أم��ا الت�أخر يف ال��رد �أو االمتناع‬
‫عنه فال تقوم به جنحة �إعاقة ال�سري احل�سن للعدالة‪ ،‬ولهذا يجب �أن يكون الرف�ض‬
‫متعمدا حتى تقوم اجلرمية‪.‬‬
‫هذا ويالحظ �أن امل�شرع مل يحدد طبيعة املعلومات والوثائق التي يجوز للهيئة‬
‫طلبها وت��رك لها �سلطة تقديرية يف هذا النطاق‪ ،‬وقيدها يف هذا املجال بقيدين‬
‫الأول‪� :‬أن تكون هذه الوثائق مرتبطة مبمار�سة مهامها ال��واردة يف امل��ادة ‪ 20‬من‬
‫القانون املذكور �أعاله‪ ،‬والثاين �أن تكون الوثائق مفيدة‪.‬‬
‫كما �أن للهيئة حق االطالع حتى على املعلومات ذات الطابع ال�سري وهذا ما‬
‫ت�ؤكده امل��ادة ‪ 19‬فقرة ‪ 1‬من القانون املذكور �أع�لاه وكذا امل��ادة ‪ 20‬فقرة ‪ 1‬من‬
‫املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم‪.‬‬
‫كما يالحظ عدم حتديد امل�شرع حلاالت و�صور الرف�ض املربر لتزويد الهيئة‬
‫باملعلومات �أو الوثائق والذي ال ي�شكل جرمية "�إعاقة ال�سري احل�سن للعدالة" فهل‬
‫يجوز مثال اعتبار ال�سر املهني �أو ال�سر البنكي و�أوام��ر التحقيق والتحريات مربرا‬
‫كافيا مينع من قيام اجلنحة ال�سابقة �أم ال؟‬
‫(((‬
‫ثانيا‪ :‬مهام ق�سم معاجلة الت�صريحات باملمتلكات‬
‫ح��ددت امل��ادة ‪ 13‬م��ن املر�سوم الرئا�سي رق��م ‪ 413 - 06‬امل�ع��دل واملتم‬
‫�صالحيات هذا الق�سم كما يلي‪:‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫((( �أنظر نورة هارون‪ ،‬الآليات القانونية ملكافحة الف�ساد الإداري يف اجلزائر‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪ ،233‬وما بعدها‪،.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫نقال عن‪ :‬حاحة عبد العايل‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.494‬‬

‫‪172‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪ .Ⅰ‬تلقي الت�صريحات باملمتلكات للأعوان العموميني كما هو من�صو�ص عليه‬
‫يف الفقرة ‪ 02‬من املادة ‪ 06‬من القانون ‪.01 - 06‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ويالحظ يف ه��ذا املجال �أن الهيئة تخت�ص بتلقي الت�صريحات باملمتلكات‬

‫ر�ؤ��س��اء و�أع���ض��اء املجال�س ال�شعبية املحلية املنتخبة (البلدية وال��والي��ة) ب�صورة‬
‫مبا�شرة((( دون باقي املوظفني العموميني ال�سامني �أو القياديني كرئي�س اجلمهورية‬
‫وال��وزي��ر الأول وال ��وزراء و أ�ع���ض��اء ال�برمل��ان ورئي�س املجل�س الد�ستوري و�أع�ضائه‬
‫ورئي�س جمل�س املحا�سبة والق�ضاة والذين ي�صرحون مبمتلكاتهم �أمام الرئي�س الأول‬
‫للمحكمة العليا(((‪.‬‬
‫�أما باقي املوظفني العاديني الذي حتدد قائمتهم بقرار من مدير الوظيفة‬
‫العمومية الذين ي�شغلون وظائف عليا ومنا�صب عليا يف ال��دول��ة‪ ،‬ف ��إن الت�صريح‬
‫مبمتلكاتهم يتم �أمام ال�سلطة الو�صية �أو ال�سلطة ال�سلمية املبا�شرة بح�سب ال�صفة‬
‫حيث يتم �إيداع هذه الت�صريحات مقابل و�صل من قبل هاتني ال�سلطتني املذكورتني‬
‫�أعاله لدى الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته يف �آجال معقولة(((‪.‬‬
‫وب�ه��ذا ف ��إن الهيئة تخت�ص بتلقي الت�صريح باملمتلكات �أع���ض��اء املجال�س‬
‫املنتخبة ب�صورة مبا�شرة واملوظفني العاديني الذين حتدد قائمتهم بقرار من املدير‬
‫العام للوظيفة العمومية وك��ذا املوظفني الذين ي�شغلون منا�صب ووظائف عليا يف‬
‫الدولة ب�صورة غري مبا�شرة وهذا ب�صفة دورية‪.‬‬
‫‪.Ⅱ‬اقرتاح �شروط وكيفيات و إ�ج��راءات جتميع ومركزة وحتويل الت�صريحات‬
‫باملمتلكات طبقا للأحكام الت�شريعية والتنظيمية املعمول بها وبالت�شاور‬
‫مع امل�ؤ�س�سات والإدارات ملعنية‪.‬‬

‫املادة ‪ 20‬الفقرة ‪ 6‬من القانون رقم ‪ 01 - 06‬امل��ؤرخ يف ‪ ،2006/02/20‬يتعلق بالوقاية من الف�ساد‬ ‫((( ‬
‫ومكافحته‪ ،‬املتمم‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.8‬‬
‫املادة ‪ 6‬الفقرة ‪ 1‬و‪ 3‬من القانون نف�سه‪� ،‬ص ‪.6‬‬ ‫((( ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫امل��ادة ‪ 02‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 415 - 06‬امل ��ؤرخ يف ‪ ،2006 /11/22‬املتعلق بتحدید كیفیات‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫الت�صریح باملمتلكات بالن�سبة للموظفنی العمومینی‪ ،‬ج ر عدد ‪� 74‬سنة ‪� ،2006‬ص ‪.25‬‬

‫‪173‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪ .Ⅲ‬القيام مبعاجلة الت�صريحات باملمتلكات وت�صنيفها وحفظها‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪ .Ⅳ‬ا�ستغالل الت�صريحات باملمتلكات املت�ضمنة تغيريا يف الذمة املالية‪:‬‬

‫للهيئة �سلطة درا�سة وا�ستغالل املعلومات ال��واردة يف الت�صريح باملمتلكات‬
‫لأع�ضاء املجال�س املنتخبة وباقي املوظفني التي تخت�ص الهيئة بتلقي ت�صريحاتهم‪،‬‬
‫ويف حالة ما �إذا اكت�شفت الهيئة �أن هناك ت�ضخم غري مربر لرثوة �أحد املوظفني‪،‬‬
‫فمن حقها �إعالم وزير العدل لتحريك الدعوى العمومية لقيام جرمية الإثراء غري‬
‫امل�شروع‪.‬‬
‫كذلك يف حالة الت�صريح ال�ك��اذب �أو ع��دم الت�صريح �أ��ص�لا خ�لال الآج��ال‬
‫املحددة قانونا فللهيئة احلق يف �إعالم وزير العدل لتحريك الدعوى العمومية على‬
‫�أ�سا�س قيام جرمية عدم الت�صريح �أو الت�صريح الكاذب باملمتلكات(((‪.‬‬
‫و عند تو�صل الهيئة �إىل وقائع ذات و�صف جزائي حتول امللف �إىل وزير العدل‬
‫الذي يخطر النائب العام املخت�ص بتحريك الدعوى العمومية عند االقت�ضاء (املادة‬
‫‪ 22‬من القانون رقم ‪ 01 - 06‬املعدل واملتمم)‪.‬‬
‫و هو نف�س ما ت�ضمنته امل��ادة ‪ 08 - 09‬من املر�سوم الرئا�سي رقم ‪- 06‬‬
‫‪ 413‬املعدل واملتمم‪،‬‬
‫حيث يقع على عاتق رئي�س الهيئة مهمة حتويل امللفات �إىل وزير العدل‪.‬‬
‫و ال�شيء املالحظ يف هذا املجال �أن الهيئة غري م�ؤهلة لتحويل امللف مبا�شرة‬
‫�إىل النائب العام املخت�ص �إقليميا و�إمنا �ألزمها امل�شرع ب�ضرورة تكليف وزير العدل‬
‫بذلك والذي يعود له �إخطار النيابة العامة بتحريك الدعوى العمومية‪.‬‬
‫كما يالحظ كذلك �أن لوزير العدل �سلطة تقديرية يف �إخطار النيابة العامة‬
‫لتحريك الدعوى العمومية من عدمها‪ ،‬وذل��ك لأن امل�شرع قد ا�ستعمل لفظ "عند‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫املادة ‪ 36‬القانون رقم ‪ ،2006 ،01 - 06‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.10‬‬ ‫((( ‬

‫‪174‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫االقت�ضاء" وتكرار نف�س امل�صطلح يف املادة ‪ 22‬من القانون رقم ‪ 01 - 06‬املعدل‬
‫واملتمم‪ ،‬وت�أكيده مبوجب املادة ‪ 09‬فقرة ‪ 8‬من املر�سوم ‪ 413 - 06‬املعدل واملتمم‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ال�سالف الذكر‪ ،‬دليل على اجتاه �إرادة امل�شرع نحو منح حرية التقدير لوزير العدل‬
‫وهذا ما يتنافى و�سيا�سة مكافحة الف�ساد والتي تقت�ضي عدم الت�سرت على �أي ملف‬
‫من ملفات الف�ساد الإداري‪.‬‬
‫‪ .Ⅴ‬جمع وا�ستغالل العنا�صر التي ميكن �أن ت ��ؤدي �إىل املتابعات الق�ضائية‬
‫وال�سهر على �إعطائها الوجهة املنا�سبة طبقا للأحكام الت�شريعية‬
‫والتنظيمية املعمول بها‪.‬‬
‫‪� .Ⅵ‬إعداد تقارير دورية لن�شاطاته‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪175‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثالث‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫تقييم دور الهيئة يف مكافحة الف�ساد الإداري‬

‫منح امل�شرع الكثري من ال�صالحيات كما ر�أي�ن��ا �أع�لاه للهيئة ق�صد تنفيذ‬
‫الإ�سرتاتيجية الوطنية يف جمال مكافحة الف�ساد والت�سا�ؤل املطروح يف هذا املجال‪:‬‬
‫هو ما مدى فعالية الهيئة يف مكافحة الف�ساد الإداري يف �ضوء ال�صالحيات واملهام‬
‫املنوطة بها‪:‬‬
‫با�ستعرا�ض �صالحيات الهيئة والتي تناولناها يف العن�صر �أعاله يت�ضح لنا‬
‫�أن �أغلبها ذات طابع وقائي وحت�سي�سي‪ ،‬هذا بالإ�ضافة �إىل حمدودية الدور الرقابي‬
‫لها كما �أن �سلطة الهيئة يف حتريك الدعوى العمومية يف حالة معاينة �إحدى جرائم‬
‫الف�ساد الإداري مقيدة �إىل حد بعيد‪.‬‬
‫و فيما يلي تف�صيل هذه العنا�صر التي ت�ساهم يف بلورة وحتديد طبيعة عمل‬
‫الهيئة ودورها يف جمال الوقاية من الف�ساد ومكافحته‪.‬‬
‫�أوال‪ :‬غلبة الطابع اال�ست�شاري والتح�سي�سي على مهام الهيئة‬
‫�إن ال�شيء املالحظ على اخت�صا�صات الهيئة �أن معظمها ذات طابع ا�ست�شاري‪،‬‬
‫ويعرب عن ذلك ب�سلطة �إب��داء ال��ر�أي‪ ،‬فرغم ت�سميتها بالهيئة الوطنية للوقاية من‬
‫الف�ساد ومكافحته‪� ،‬إال �أن دورها ينح�صر �أ�سا�سا يف الوقاية ولي�س املكافحة‪ ،‬ويظهر‬
‫ذلك من خالل الطبيعة اال�ست�شارية ملهام الهيئة من خالل �إ�صدار التقارير و�إبداء‬
‫الآراء والتو�صيات وكذا اقرتاح �سيا�سة �شاملة للوقاية من الف�ساد جت�سد مبادئ دولة‬
‫القانون وتعك�س النزاهة وال�شفافية وامل�س�ؤولية يف ت�سيري ال�ش�ؤون والأموال العامة‪،‬‬
‫وك��ذا تقدمي التوجيهات التي تخ�ص الوقاية من الف�ساد �إىل كل �شخ�ص �أو هيئة‬
‫عامة �أو خا�صة هذا بالإ�ضافة �إىل اقرتاح التدابري ال�سيما ذات الطابع الت�شريعي‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫والتنظيمي للوقاية من الف�ساد‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪176‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أما الطابع التح�سي�سي لدور الهيئة فيمكن حتديده يف �إع��داد برامج ت�سمح‬
‫بتوعية وحت�سي�س املواطنني بالآثار ال�ضارة الناجتة عن الف�ساد‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫كذلك تكيف �ضمن االخت�صا�صات الوقائية واال�ست�شارية للهيئة ما ن�صت عليه‬

‫املادة ‪ 24‬من القانون ‪ 01 - 06‬والتي تن�ص "ترفع الهيئة �إىل رئي�س اجلمهورية‬
‫تقريرا �سنويا يت�ضمن تقييما للن�شاطات ذات ال�صلة بالوقاية من الف�ساد ومكافحته‪،‬‬
‫وكذا النقائ�ص املعاينة والتو�صيات املقرتحة عند االقت�ضاء"(((‪.‬‬
‫و املالحظ يف هذا الن�ص �أن امل�شرع مل ين�ص على �إ�شهار ون�شر التقرير املرفوع‬
‫�إىل رئي�س اجلمهورية يف اجلريدة الر�سمية �أو يف و�سائل الإع�لام �أ�سوة بامل�شرع‬
‫الفرن�سي والذي ن�ص على �ضرورة ن�شر تقريره ال�سنوي يف اجلريدة الر�سمية وكذا‬
‫ال�سلطات الإداري��ة امل�ستقلة الأخ��رى مثل جمل�س املناف�سة و�سلطة �ضبط الربيد‬
‫واملوا�صالت ال�سلكية والال�سلكية والتي تن�شر تقاريرها �إما يف اجلريدة الر�سمية �أو‬
‫يف االنرتنت وهذا حتى تخ�ضع للرقابة ال�شعبية(((‪.‬‬
‫وبهذا ف��إن عدم ن�شر تقارير الف�ساد املعدة من قبل الهيئة ي�ضفي نوع من‬
‫التعتيم وال�ضبابية والغمو�ض وع��دم ال�شفافية يف �سيا�سة مكافحة الف�ساد‪ ،‬وهذا‬
‫ال يتما�شى و�أه��داف الهيئة املعلنة واملتعلقة �أ�سا�سا بتعزيز ال�شفافية والنزاهة يف‬
‫ت�سيري الأموال العمومية وال�ش�ؤون العامة واحلد من الف�ساد‪.‬‬
‫كما يعترب عدم الن�شر تراجعا عما كان معمول به يف ظل الأمر رقم ‪04 - 97‬‬
‫والذي �ألزم جلنة الت�صريح باملمتلكات ب�إعداد ون�شر التقرير ال�سنوي والذي يوجه‬
‫�إىل رئي�س اجلمهورية‪.‬‬
‫هذا ويعترب عدم الن�شر خمالفا ملبد�أ ال�شفافية والذي يعترب �أحد �أهم مبادئ‬
‫احلكم الرا�شد و�أحد �أ�س�س �سيا�سة مكافحة الف�ساد الإداري فعادة ما يتم الت�سرت‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫القانون ‪ ،01 - 06‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.8‬‬ ‫((( ‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ر�شید زوامییة‪ ،‬مرجع �سابق‪� ،‬ص ‪.14‬‬ ‫((( ‬

‫‪177‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫على ممار�سات الف�ساد بحجة ال�سرية‪ ،‬ولعلى ف�ضيحة القرن واملتمثلة يف "ق�ضية‬
‫اخلليفة " �أو كما �سماها الإع�لام بـ"�إمرباطورية ال�سراب" كان �أحد �أ�سبابها هو‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫عدم ال�شفافية والتعتيم الذي �أحاط بها منذ ت�أ�سي�س هذا املجمع وكذا عدم ن�شر‬
‫ح�ساباته �أو م�صادر متويله كل ذلك �ساهم يف وقوع هذه الكارثة والتي تورطت فيها‬
‫�أغلب قطاعات الدولة‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬حمدودية الدور الرقابي للهيئة‬
‫للهيئة بع�ض االخت�صا�صات الرقابية والتي ميكن �أن ت�سهم يف احلد الف�ساد‬
‫مبختلف �أ�شكاله ومنها الف�ساد الإداري نذكر منها ما يلي‪:‬‬
‫‪ .Ⅰ‬جمع ومركزة وا�ستغالل كل املعلومات التي ميكن �أن ت�ساهم يف الك�شف عن‬
‫�أعمال الف�ساد والوقاية منها البحث يف الت�شريع والتنظيم والإجراءات‬
‫واملمار�سات الإدارية‪ ،‬عن العوامل التي ت�شجع ممار�سات الف�ساد لأجل‬
‫تقدمي تو�صيات لإزالتها‪،‬‬
‫‪ .Ⅱ‬التقييم ال��دوري ل�ل�أدوات القانونية والإج ��راءات الإداري��ة الرامية �إىل‬
‫الوقاية من الف�ساد ومكافحته‪ ،‬والنظر يف مدى فعالياتها‪،‬‬
‫‪ .Ⅲ‬و�ضع الأدل��ة والتحري يف الوقائع اخلا�صة بالف�ساد وال�شيء املالحظ �أن‬
‫�سلطة الرقابة والتحري من �أهم ال�صالحيات التي منحت للهيئة ولقد‬
‫�ضمن لها امل�شرع للنهو�ض بهذه ال�صالحيات احلق يف طلب املعلومات‬
‫والوثائق وت�سليط العقوبات على كل من يرف�ض تزويدها بها‪.‬‬
‫غري �أن ال�شيء املالحظ كذلك عموما على هذه املهام الرقابية �أنها حمدودة‬
‫و�ضيقة �إىل حد بعيد وفيما يلي تف�صيل ذلك‪:‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪178‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أ‪� .‬أن �صالحية االت�صال بالنيابة العامة جلمع الأدلة والتحري يف وقائع‬
‫ذات عالقة بالف�ساد يثري ت�سا�ؤل جدل حول طبيعة وعمل الهيئة‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫فتزويدها ب�سلطات البحث والتحري يف جرائم الف�ساد �شيء حممود الأمر‬

‫الذي يجعل منها جهاز قمعي‪ ،‬لكن مع ذلك ف�إن �صالحية البحث والتحري تتعار�ض‬
‫مع الطابع الإداري للهيئة وعدم تزويدها �صراحة ب�صالحيات ال�ضبط الق�ضائي وهو‬
‫ما يفهم من ن�ص املادة ‪ 22‬من القانون ‪.01 - 06‬‬
‫فكيف �إذن يلزم امل�شرع الهيئة برفع يدها على الوقائع ذات الو�صف اجلزائي‬
‫م��ن جهة وي�سمح لها باال�ستعانة بالنيابة العامة جلمع الأدل��ة والتحري يف ذات‬
‫الوقائع من جهة �أخ��رى؟ وعليه لتفادي ع��دم االن�سجام بني الن�صو�ص القانونية‬
‫ي�ستح�سن �إع��ادة �صياغة الفقرة ال�سابعة من امل��ادة ‪ 20‬من القانون ‪01 - 06‬‬
‫مبفهوم التحريات الإدارية والتي ال تكون لها حجية �أعمال ال�ضبط الق�ضائي متاما‬
‫مثل املفت�شية العامة للمالية وغريها من الأجهزة الإدارية امل�ستقلة الأخرى‪.‬‬
‫و يبدو �أن تعليمة رئي�س اجلمهورية رقم ‪ 03‬ل�سنة ‪ 2009‬قد تداركت هذا‬
‫الإ�شكال بن�صها على ا�ستحداث ديوان مركزي لقمع الف�ساد ب�صفته �أداة عملياتية‬
‫تت�ضافر يف �إطارها اجلهود للت�صدي قانونيا لأعمال الف�ساد الإجرامية وردعها‪.‬‬
‫ب‪�.‬إن حق الهيئة يف طلب املعلومات والوثائق مقيدة مبوافقة الإدارة املعنية‪:‬‬

‫وق��د ي�صطدم يف بع�ض احل��االت بالرف�ض لأ�سباب تتعلق بال�سر املهني �أو‬
‫البنكي �أو ب�سرية التحري والتحقيق وغريها من العقبات التي ميكن �أن تقف عائقا‬
‫�أمام تزويد الهيئة مبثل هذه الوثائق‪.‬‬
‫كما �أن امل�شرع كذلك فتح املجال لإمكانية احتجاج الإدارة وتربيرها رف�ض‬
‫التعاون مع الهيئة بناء على �أي �سبب تراه هي منا�سبا وكافيا لتربير رف�ضها‪ .‬هذا‬
‫بالإ�ضافة �إىل ا�شرتاطه لأن يكون الرف�ض متعمدا ومعنى هذا �أن الرف�ض رغم �صعوبة‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ت�صوره ينفي قيام امل�س�ؤولية اجلزائية يف هذا اجلانب‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪179‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ت‪� .‬إن عدم اخت�صا�ص الهيئة بتلقي ت�صريحات رئي�س اجلمهورية و�أع�ضاء‬
‫احلكومة والربملان وغريها من ال�شخ�صيات الفاعلة والنافذة يف احلياة ال�سيا�سية‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫والإدارية يف الدولة �أ�ضعف الدور الرقابي لهذه الهيئة يف جمال مكافحة الف�ساد‪:‬‬

‫خا�صة و�أن ه��ذه الآل�ي��ة الوحيدة والتي مبقت�ضاها ت�ستطيع الهيئة حتريك‬
‫الرقابة من خالل ا�ستغالل املعلومات الواردة يف الت�صريحات باملمتلكات‪ ،‬كما �أن‬
‫الرئي�س الأول للمحكمة العليا وال��ذي �أن��اط له امل�شرع �صالحية تلقي ت�صريحات‬
‫الأ�شخا�ص وامل�س�ؤولني املذكورين �أعاله‪ ،‬يقت�صر دوره على تلقي الت�صريحات دون‬
‫ا�ستغالل املعلومات الواردة بها‪ ،‬كما مل يبني امل�شرع ما �إذا كان با�ستطاعته حتريك‬
‫الدعوى العمومية �إذا اكت�شف وقائع ذات و�صف جزائي �أم ال؟‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪180‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫املطلب الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الديوان املركزي لقمع الف�ساد‬

‫ا�ستحدث الديوان تنفيذا لتعليمة رئي�س اجلمهورية رقم ‪ 03‬املتعلقة بتفعيل‬

‫مكافحة الف�ساد امل�ؤرخة يف ‪ 13‬دي�سمرب ‪ 2009‬والتي ت�ضمنت وجوب تعزيز �آليات‬
‫مكافحة الف�ساد ودعمها وهذا على ال�صعيدين امل�ؤ�س�ساتي والعملياتي و�أهم ما ن�ص‬
‫عليه يف املجال امل�ؤ�س�ساتي هو �ضرورة تعزيز م�سعى الدولة ب�إحداث ديوان مركزي‬
‫لقمع الف�ساد ب�صفته �أداة عملياتية تت�ضافر يف �إطارها اجلهود للت�صدي قانونيا‬
‫لأعمال الف�ساد الإجرامية وردعها‪ ،‬وهذا ما ت�أكد ب�صدور الأم��ر رقم ‪05 - 10‬‬
‫امل ��ؤرخ يف ‪� 26‬أوت ‪ 2010‬املتم للقانون ‪ 01 - 06‬املتعلق بالوقاية من الف�ساد‬
‫ومكافحته وال��ذي �أ��ض��اف ال�ب��اب الثالث مكرر وال��ذي مبوجبه مت �إن�شاء ال��دي��وان‬
‫املركزي لقمع الف�ساد غري �أنه �أحال �إىل التنظيم فيما يخ�ص حتديد ت�شكيلة الديوان‬
‫وتنظيمه وكيفيات �سريه‪.‬‬
‫وقد �صدر هذا التنظيم مبوجب املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 426 - 11‬امل�ؤرخ‬
‫يف ‪ 08‬دي�سمرب ‪ 2011‬الذي يحدد ت�شكيلة الديوان املركزي لقمع الف�ساد وتنظيمه‬
‫(((‬
‫وكيفيات �سريه‪.‬‬
‫وتطرح يف هذا املجال عدة ت�سا�ؤالت تتمحور حول‪ :‬ما الدوافع وراء �إن�شاء جهاز‬
‫ثاين ملكافحة الف�ساد يف ظل وجود الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته‪،‬‬
‫هذه الأخرية التي مل تن�صب �إال يف �أواخر ‪ ،2011‬الأمر الذي ال ي�سمح بعد بتقييم‬
‫مدى جناحها �أو ف�شلها للت�صدي لظاهرة الف�ساد ب�صفة عامة والف�ساد الإداري‬
‫ب�صفة خا�صة‪ ،‬ومن ثم القول بتدعيمها ب�آلية ثانية �أو ال؟ وفيما تتمثل �صالحيات‬
‫ومهام هذا اجلهاز "الديوان" وهل هي كافية لقمع الف�ساد وردع مرتكبيه؟‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 426 - 11‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2011/12/8‬يحدد ت�شكيلة الديوان املركزي لقمع الف�ساد‬ ‫((( ‬
‫وتنظيمه وكيفيات �سريه‪ ،‬ج ر عدد ‪� ،68‬سنة ‪ ،2011‬املعدل باملر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 209 - 14‬امل�ؤرخ يف‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪ ،2014/07/23‬ج ر عدد ‪� 46‬سنة ‪� ،2014‬ص ‪.8‬‬

‫‪181‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�إن �إن�شاء ه��ذا ال��دي��وان ي�أتي يف �إط��ار م�سعى ال��دول��ة نحو م�ضاعفة جهود‬
‫مكافحة الف�ساد وذلك بتدعيم دور الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته‪،‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫والتي �أعيد تكييف وتنظيم �صالحياتها ومهامها ب�صدور التعليمة والقوانني املذكورة‬
‫�أعاله حيث بينت التعليمة ب�صورة �صريحة العالقة بني اجلهازين واخت�صا�ص كل‬
‫منهما‪ ،‬ف�أ�صبحت الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد تنح�صر مهامها يف تطبيق‬
‫�سيا�سية وقائية على امل�ستوى الوطني بالإ�ضافة �إىل التعاون الدويل يف هذا املجال‪،‬‬
‫�أما الديوان الوطني فتنح�صر مهمته يف البحث والتحري عن جرائم الف�ساد وبالتايل‬
‫فهو جهاز قمعي وردعي‪.‬‬
‫ومن ثم ف�إن اجلهازين مكملني لبع�ضهما البع�ض �أحدهما يخت�ص باجلانب‬
‫الوقائي والآخر بجانب املكافحة �أو القمع والردع وهذا الذي �أكده ممثل احلكومة‬
‫عند عر�ضه لأ�سباب �سن الأمر رقم ‪ 05 - 10‬املتمم للقانون رقم ‪ 01 - 06‬على‬
‫م�ستوى جمل�س الأمة‪.‬‬
‫غري �أن هناك من ر�أى أ�ن��ه ال ميكن ت�أ�سي�س الديوان دون �إ�ضفاء تعديالت‬
‫على القانون رقم ‪ 01 - 06‬املتعلق بالوقاية من الف�ساد ومكافحته الذي ن�ص على‬
‫تن�صيب هيئة متار�س نف�س املهام هي الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته‬
‫ولهذا ف�إن ت�أ�سي�س الديوان يقت�ضي الإلغاء القانوين للهيئة‪.‬‬
‫ولقد �أجاب ممثل احلكومة " وزير العدل" عند عر�ضه لأ�سباب �سن الأمر‬
‫رقم ‪ 05 - 10‬املتمم للقانون ‪ 01 - 06‬و�أ�شار �صراحة �أن الهيئة والتي �أن�ش�أها‬
‫القانون رقم ‪ 01 - 06‬تبقى موجودة ومل تلغى كونها مكلفة بالوقاية من الف�ساد‬
‫ومكافحته ق�صد تنفيذ الإ�سرتاتيجية الوطنية يف جم��ال مكافحة الف�ساد‪ ،‬بينما‬
‫تقت�صر مهمة الديوان يف البحث والتحري عن جرائم الف�ساد‪.‬‬
‫وللإحاطة �أك�ثر ب��دور ال��دي��وان يف مكافحة الف�ساد الإداري ف��إن الأم��ر يقت�ضي منا‬
‫ا�ستعرا�ض طبيعته القانونية ثم ت�شكيلته وكيفية تنظيمه و�أخريا مهام واخت�صا�صات الديوان‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪182‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الطبيعة القانونية للديوان‬

‫مل يحدد الأمر رقم ‪ 05 - 10‬املتمم لقانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته‬

‫رقم ‪ 01 - 06‬الطبيعة القانونية للديوان و�إنمّ ��ا �أح��ال ذلك على التنظيم‪ ،‬هذا‬
‫الأخ�ير وب�خ�لاف الأم��ر ال�سابق ذك��ره‪ ،‬ح��دد بدقة طبيعة ال��دي��وان حيث خ�ص�ص‬
‫املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 426 - 11‬املحدد لت�شكيلة الديوان وتنظيمه وكيفيات �سريه‬
‫يف الف�صل الأول منه (املواد ‪ )04 ،03 ،02‬لتبيان طبيعة الديوان وخ�صائ�صه‪.‬‬
‫و بالرجوع �إىل املواد ‪ 02‬و‪ 03‬و‪ 04‬من هذا املر�سوم ف�إننا ن�ستنتج �أن الديوان‬
‫هو �آلية م�ؤ�س�ساتية �أن�شئت خ�صي�صا لقمع الف�ساد تتميز بجملة من اخل�صائ�ص‬
‫متيزها عن الهيئة وت�ساهم يف بلورة طبيعتها القانونية وحتديد دورها يف مكافحة‬
‫الف�ساد وتتمثل هذا امليزات فيما يلي‪:‬‬
‫‪.1‬الديوان م�صلحة مركزية عملياتية لل�شرطة الق�ضائية‬
‫‪.2‬تبعية الديوان لوزير املالية‬
‫‪.3‬عدم متتع الديوان بال�شخ�صية املعنوية واال�ستقالل املايل‬
‫و فيما يلي تف�صيل هذه اخل�صائ�ص التي ت�ساهم يف حتديد طبيعة الديوان‪:‬‬
‫�أوال‪ :‬الديوان م�صلحة مركزية عملياتية لل�شرطة الق�ضائية‬
‫و هو ما ن�صت عليه املادة ‪ 02‬من املر�سوم رقم ‪ 426 - 11‬ب�صريح العبارة‬
‫"الديوان م�صلحة مركزية عملياتية لل�شرطة الق�ضائية تكلف بالبحث عن اجلرائم‬
‫ومعاينتها يف �إطار مكافحة الف�ساد"‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪183‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫وهو بهذا ال يختلف عن باقي �أجهزة ال�ضبطية الق�ضائية الأخرى فهو جهاز‬
‫غالبية ت�شكيلته �ضباط و�أعوان ال�شرطة الق�ضائية الذين ينتمون �إىل وزارتي الدفاع‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫والداخلية‪.‬‬
‫وبهذا ف�إن الديوان لي�س ب�سلطة �إدارية وبالتايل فال ي�صدر �أراء �أو قرارات‬
‫�إدارية يف جمال مكافحة الف�ساد كما هو احلال بالن�سبة للهيئة و�إمنا هو جهاز ميار�س‬
‫�صالحياته حتت �إ�شراف ومراقبة الق�ضاء "النيابة العامة" مهمته الأ�سا�سية البحث‬
‫والتحري عن جرائم الف�ساد و�إحالة مرتكبيها �إىل العدالة‪.‬‬
‫وح�سنا فعل امل�شرع اجلزائري عندما �أحلق هذا اجلهاز بالق�ضاء لأنه ال�ضامن‬
‫الوحيد ال�ستقالليته عن ال�سلطة التنفيذية‪.‬‬
‫واجلدير بالإ�شارة يف هذا املجال �أنه رغم ت�سمية الديوان بامل�صلحة املركزية‬
‫العملياتية لل�شرطة الق�ضائية �إال �أن وزير العدل يف معر�ض رده على �أ�سئلة �أع�ضاء‬
‫جلنة ال�ش�ؤون القانونية والإدارية وحقوق الإن�سان مبجل�س الأمة �أ�شار �إىل �أن الديوان‬
‫يعد هيئة ال مركزية وذلك لوجوده اجلهوي على م�ستوى �أربع واليات كربى يف الوطن‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬تبعية الديوان لوزير املالية‬
‫وفقا للمادة ‪ 03‬من املر�سوم رقم ‪ 426 - 11‬ف�إن الديوان يو�ضع لدى وزير‬
‫املالية‪:‬‬
‫واملالحظ �أن تبعية الديوان لوزير املالية يفقده ا�ستقالليته ويقل�ص دوره يف‬
‫مكافحة الف�ساد الإداري ويجعل منه جهازا تابعا لل�سلطة التنفيذية �أ�سوة مبجل�س‬
‫املحا�سبة واملفت�شية العامة للمالية لأن ا�ستقاللية ال��دي��وان هي ال�ضامن الوحيد‬
‫لتحقيق �أهدافه يف مواجهة الف�ساد‪ ،‬وذلك بعيدا عن �أي ت�أثري‪.‬‬
‫هذا بالرغم من �أن �أع�ضاء الديوان يخ�ضعون الزدواجية التبعية والرقابة‬
‫�أثناء ممار�سة �صالحياتهم‪� ،‬إذ يخ�ضعون لإ�شراف ورقابة الق�ضاء من جهة ولوزير‬
‫املالية من جهة ثانية‪ ،‬غري �أن هذا الإ�شراف غري كاف لتج�سيد اال�ستقاللية بحكم‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫تبعية الأع�ضاء �أي�ضا لوزير املالية وبالتايل لل�سلطة التنفيذية‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪184‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ت�شكيل وتنظيم الديوان‬

‫مل يحدد الأمر رقم ‪ 05 - 10‬املتمم للقانون رقم ‪ 01 - 06‬ت�شكيلة الديوان‬

‫وتنظيمه وكيفية �سريه‪ ،‬و�إمنا ترك الأمر للتنظيم حيث ن�ص يف الفقرة الثانية من‬
‫املادة ‪ 24‬مكرر من الأمر املذكور �أعاله‪:‬‬
‫"يحدد ت�شكيلة الديوان وتنظيمه وكيفيات �سريه عن طريق التنظيم"‪.‬‬
‫و ك��ان م��ن الأف�ضل �أن يتوىل امل�شرع اجل��زائ��ري الن�ص على الإط��ار العام‬
‫التنظيمي للديوان يف القانون وع��دم تركها للمرا�سيم التنظيمية‪ ،‬لأن من �ش�أن‬
‫ذلك توفري �ضمانات هامة لأع�ضاء الديوان وت�شكيله حتى يتمكنوا من �أداء عملهم‬
‫ومهامهم يف مكافحة الف�ساد بكل ا�ستقاللية دون اخل�ضوع لأي ت�أثري �أو �ضغوط من‬
‫�أي هيئة �أو �سلطة كانت‪.‬‬
‫هذا وقد �صدر املر�سوم الرئا�سي رقم ‪ 426 - 11‬امل�ؤرخ يف ‪ 28‬دي�سمرب‬
‫‪ 2011‬الذي يحدد ت�شكيلة الديوان وتنظيمه وهذا كما يلي‪:‬‬
‫�أوال‪ :‬ت�شكيلة الديوان‬
‫‪ .Ⅰ‬حدد امل�شرع ت�شكيلة الديوان يف الف�صل الثاين من املر�سوم الرئا�سي رقم‬
‫‪ 426 - 11‬وهذا يف املواد من ‪� 06‬إىل ‪ 09‬منه‪ ،‬وح�سب املادة ‪06‬‬
‫منه يت�شكل الديوان من‪:‬‬
‫‪�.1‬ضباط و�أعوان ال�شرطة الق�ضائية التابعة لوزارة الدفاع الوطني‪،‬‬
‫‪�.2‬ضباط و�أعوان ال�شرطة الق�ضائية التابعة لوزارة الداخلية واجلماعات‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫املحلية‪،‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪185‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪� .3‬أعوان عموميني ذوي كفاءات �أكيدة يف جمال مكافحة الف�ساد‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫هذا بالإ�ضافة �إىل تدعيم الديوان مب�ستخدمني للدعم التقني والإداري‪.‬‬

‫‪ .Ⅱ‬هذا ون�صت املادة ‪ 09‬من املر�سوم املذكور �أعاله انه ميكن للديوان �أن‬
‫ي�ستعني بكل خبري �أو مكتب ا�ست�شاري �أو م�ؤ�س�سة ذات كفاءات �أكيدة‬
‫يف جمال مكافحة الف�ساد‪.‬‬
‫‪ .Ⅲ‬و يق�صد ب�ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعني ل��وزارة الدفاع وفقا‬
‫للمادة ‪ 15‬من ق‪�.‬إ‪.‬ج‪.‬ج‪:‬‬
‫‪� .1‬ضباط الدرك الوطني‪،‬‬
‫‪ .2‬ذوو الرتب يف الدرك الوطني ورجال الدرك الذين �أم�ضوا يف �سلك الدرك‬
‫ث�لاث �سنوات على الأق��ل وال��ذي��ن مت تعيينهم مبوجب ق��رار م�شرتك‬
‫�صادر عن وزير العدل ووزير الدفاع الوطني بعد موافقة جلنة خا�صة‪.‬‬
‫‪� .3‬ضباط و�ضباط ال�صف التابعني للم�صالح الع�سكرية للأمن الذي مت‬
‫تعيينهم خ�صي�صا مب��وج��ب ق��رار م�شرتك ��ص��ادر ع��ن وزي��ر ال��دف��اع‬
‫الوطني ووزير العدل‪.‬‬
‫‪� .Ⅳ‬أما �أعوان ال�شرطة الق�ضائية التابعة لوزارة الدفاع‪ :‬فن�صت عليهم‬
‫امل��ادة ‪ 19‬من ق‪�.‬إ‪.‬ج‪.‬ج وه��م ذوو الرتب يف ال��درك الوطني ورج��ال‬
‫الدرك الوطني وم�ستخدمو م�صالح الأمن الع�سكري الذي لي�ست لهم‬
‫�صفة �ضباط ال�شرطة الق�ضائية‪.‬‬
‫‪� .Ⅴ‬أما �ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعني لوزارة الداخلية واجلماعات‬
‫املحلية فقد حددتهم املادة ‪ 15‬من ق‪�.‬إ‪.‬ج‪.‬ج وهم‪ :‬حمافظو ال�شرطة‪،‬‬
‫�ضباط ال�شرطة‪ ،‬مفت�شو الأمن الوطني الذي ق�ضوا يف خدمتهم بهذه‬
‫ال�صفة ثالث �سنوات على الأقل وعينوا مبوجب قرار م�شرتك �صادر‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫عن وزير العدل ووزير الداخلية بعد موافقة جلنة خا�صة‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪186‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪� .Ⅵ‬أم��ا �أع���وان ال�شرطة الق�ضائية التابعني ل���وزارة الداخلية واجلماعات‬
‫املحلية وح�سب امل��ادة ‪ 19‬من ق‪�.‬إ‪.‬ج فهم‪ :‬موظفو م�صالح ال�شرطة‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الذين لي�ست لهم �صفة �ضابط ال�شرطة الق�ضائية وهناك من ي�ضيف‬

‫�سلك احلر�س البلدي ا�ستنادا �إىل املادة ‪ 06‬من املر�سوم التنفيذي‬
‫رقم ‪ 265 - 96‬امل��ؤرخ يف ‪� 03‬أوت ‪ 1996‬املت�ضمن �إن�شاء �سلك‬
‫احلر�س البلدي امللغى والتي �سمحت لذوي الرتب يف ال�شرطة البلدية‬
‫مبمار�سة ال�شرطة الق�ضائية حتت �سلطة �ضابط ال�شرطة الق�ضائية‬
‫املخت�ص �إقليميا‪.‬‬
‫‪ .Ⅶ‬الأعوان العموميني‪ :‬كما مل يقت�صر امل�شرع ت�شكيلة الديوان على �ضباط‬
‫و�أع��وان ال�شرطة الق�ضائية بل دعم هذه الت�شكيلة ب�أعوان عموميني‬
‫ذوي كفاءات �أكيدة يف جمال مكافحة الف�ساد ورغم ا�شرتاط امل�شرع‬
‫لعن�صر الكفاءة الأك�ي��دة واحلتمية ل�شرط �أ�سا�سي لتعيني الأع��وان‬
‫العموميني يف ال��دي��وان �إال ان��ه مل يحدد �شروط �أو موا�صفات �أخ��رى‬
‫لتعيينهم كاجلهة �أو الوزارة التي ينتمون �إليها مثال‪.‬‬
‫وعموما فهم يختارون من ذوي اخلربات والكفاءات واملتخ�ص�صني يف جمال‬
‫مكافحة الف�ساد والذي ينتمون �إىل خمتلف امل�ؤ�س�سات والإدارات العمومية املركزية‬
‫واملحلية‪.‬‬
‫هذا وقد ن�صت املادة ‪ 07‬من املر�سوم �أعاله على بقاء �ضباط و�أعوان ال�شرطة‬
‫الق�ضائية واملوظفني التابعني للوزارات املعنية الذين ميار�سون مهامهم يف الديوان‬
‫خا�ضعني للأحكام الت�شريعية والتنظيمية والقانونية الأ�سا�سية املطبقة عليهم‪.‬‬
‫كما ي�ستفيد امل�ستخدمون املو�ضوعون حتت ت�صرف الديوان واملذكورين �أعاله‬
‫زيادة على املرتب الذي يتقا�ضونه من امل�ؤ�س�سة �أو الإدارة الأ�صلية من تعوي�ضات‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫على ح�ساب ميزانية الديوان حتدد مبوجب ن�ص خا�ص‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪187‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و يفهم مما �سبق عدم متتع م�ستخدمي الديوان باال�ستقاللية الإدارية بحكم‬
‫تبعيتهم مل�ؤ�س�ساتهم و�إدارتهم الأ�صلية وبالتايل لل�سلطة التنفيذية‪ ،‬خا�صة ما تعلق‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫منه باملرتب وم��ا تعلق ب��ه م��ن منح وع�ل�اوات وترقيات وغ�يره��ا م��ن امل��زاي��ا املالية‬
‫الأخ��رى‪ ،‬الأمر الذي يلغي �أي وجود لال�ستقاللية الإداري��ة‪ ،‬فكيف بالإمكان له�ؤالء‬
‫امل�ستخدمني من ممار�سة �صالحياتهم يف جمال مكافحة الف�ساد خا�صة �إذا كانت‬
‫الإدارة املعنية برقابتهم هي �إدارتهم الأ�صلية‪ ،‬فكيف يت�سنى لهم القيام بالبحث‬
‫والتحري حول جرائم الف�ساد وردعها املرتكبة من قبل زمالئه املوظفني العموميني‬
‫ور�ؤ�سائهم الإداريني وهل ب�إمكانهم حقيقة اتخاذ �إجراءات حتفظية بحقهم؟‬
‫�إن هذا الأمر �صعب التحقيق يف ظل غياب اال�ستقاللية الإدارية واملالية‪.‬‬
‫و اجلدير بالذكر يف هذا املجال �أن امل�شرع اجلزائري مل يتبنى نظام العهدة‬
‫بالن�سبة لأع�ضاء الديوان وم�ستخدميه كما هو احل��ال بالن�سبة للهيئة كما انه مل‬
‫يحدد �أي�ضا مدة تعيني امل�ستخدمني فهل هي ملدة حمددة �أم غري حمددة‪� ،‬أما عدد‬
‫�ضباط و�أع��وان ال�شرطة الق�ضائية واملوظفني املو�ضوعني حتت ت�صرف الديوان‬
‫فيتحدد مبوجب قرار م�شرتك بني وزير املالية والوزير املعني‪.‬‬
‫و اجلدير بالإ�شارة �أي�ضا �أنه ب�إمكان الديوان اال�ستفادة عند ال�ضرورة من‬
‫م�ساهمة �ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعني مل�صالح ال�شرطة الق�ضائية الأخرى‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬تنظيم الديوان‬
‫بني الف�صل الثالث من املر�سوم رقم ‪ 426 - 11‬يف املواد من ‪� 10‬إىل ‪18‬‬
‫كيفية تنظيم الديوان وهو عموما يت�شكل من مدير عام وديوان ومديرتني �أحداهما‬
‫للتحريات والأخرى للإدارة العامة‪.‬‬
‫‪ .Ⅰ‬املدير العام‪:‬‬
‫وفقا للمادة ‪ 10‬من املر�سوم �أعاله ي�سري الديوان مدير عام يعني مبر�سوم‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫رئا�سي بناء على اقرتاح من وزير املالية وتنهى مهامه ح�سب الأ�شكال نف�سها‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪188‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و طريقة التعيني هذه تعني �أن مدير الديوان ال يتمتع باال�ستقاللية الإدارية‬
‫يف مواجهة ال�سلطة التنفيذية وخا�صة وزير املالية بحكم ممار�سته ل�سلطة االقرتاح‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ورئي�س اجلمهورية ال�ستئثاره ب�سلطة التعيني‪.‬‬

‫كما �أن منح املدير العام �صفة الآم��ر بال�صرف الثانوي فيه انتقا�ص من‬
‫�صالحياته املالية حل�ساب وزي��ر املالية وه��و الأم��ر ال��ذي ي�ضعف كثريا من املركز‬
‫القانوين للمدير العام يف مواجهة ال�سلطة التنفيذية وبالتايل على �أداء املهام‬
‫املنوطة به‪.‬‬
‫�أما عن �صالحياته فقد حددتها املادة ‪ 14‬من املر�سوم �أعاله كما يلي‪:‬‬
‫‪�1 .1‬إعداد برنامج عمل الديوان وو�ضعه حيز التنفيذ‪،‬‬
‫‪�2 .2‬إعداد م�شروع التنظيم الداخلي للديوان ونظامه الداخلي‪ ،‬ال�سهر على‬
‫ح�سن �سري الديوان وتن�سيق ن�شاط هياكله‪،‬‬
‫‪3 .3‬تطوير التعاون وتبادل املعلومات على امل�ستويني الوطني والدويل‪،‬‬
‫‪4 .4‬ممار�سة ال�سلطة ال�س َّلمية على جميع م�ستخدمي الديوان‪،‬‬
‫‪�5 .5‬إع��داد التقرير ال�سنوي عن ن�شاطات الديوان الذي يوجهه �إىل الوزير‬
‫املكلف باملالية‪.‬‬
‫‪ .Ⅱ‬الديوان‪:‬‬
‫يتكون الديوان املركزي لقمع الف�ساد من ديوان وفقا للمادة ‪11‬فقرة ‪ 1‬من‬
‫الر�سوم املذكور �أعاله وير�أ�سه رئي�س الديوان وي�ساعده خم�سة مديري درا�سات‪.‬‬
‫ويخت�ص رئي�س الديوان وفقا للمادة ‪ 15‬من املر�سوم �أع�لاه بتن�شيط عمل‬
‫خمتلف هياكل الديوان ومتابعته وهذا حتت �سلطة املدير العام‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪189‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪ .Ⅲ‬مديرية التحريات‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ن�صت املادة ‪ 11‬من املر�سوم �أعاله �أن الديوان يتكون من مديريتني �إحداهما‬
‫هي مديرية التحريات والتي تنظم يف مديريات فرعية بقرار م�شرتك بني وزير‬
‫املالية واملدير العام للوظيفة العامة‪.‬‬
‫�أما مهام هذه املديرية ف�إنه يتمثل يف �إجراء الأبحاث والتحقيقات يف جمال‬
‫مكافحة جرائم الف�ساد‪.‬‬
‫‪ .Ⅳ‬مديرية الإدارة العامة‬
‫�أ�شارت �إليها امل��ادة ‪ 11‬من املر�سوم �أع�لاه‪ ،‬وهي �إح��دى مديريات الديوان‬
‫بالإ�ضافة �إىل مديرية التحريات املذكورة‪.‬‬
‫هذا وتو�ضع �أي�ضا هذه املديرية حتت �سلطة املدير العام وتنق�سم بدورها �إىل‬
‫عدة مديريات فرعية‪.‬‬
‫و قد حددت امل��ادة ‪ 17‬من املر�سوم �أع�لاه مهام مديرية الإدارة العامة يف‬
‫ت�سيري م�ستخدمي الديوان وو�سائله املالية واملادية‪.‬‬
‫ويالحظ على ما �سبق �أن امل�شرع مل يكفل التنظيم الكايف للديوان ويظهر‬
‫ذلك من خالل املركز القانوين ال�ضعيف ملديره من جهة وتق�سيمه �إىل مديريتني‬
‫فقط وعدم تدعيمه بالهياكل الالزمة ل�سريه و�أداء مهامه على �أكمل وجه من جهة‬
‫ثانية‪ ،‬كما �أن ح�صر كل وظائف الديوان و�صالحياته يف مديرية واحدة هي مديرية‬
‫التحريات فيه �إثقال لكاهلها‪ ،‬الأمر الذي يعرقلها عن �أداء الدور املوكول لها فكان‬
‫�أف�ضل امل�شرع اجل��زائ��ري لو �أن�ش�أ ع��دة مديريات يف ه��ذا ال�ش�أن ووزع عليها هذه‬
‫ال�صالحيات حتى تتكفل كما ينبغي بتحقيق الأهداف املرجوة من الديوان‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪190‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثالث‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫مهام الديوان وكيفيات �سريه‬

‫عزز امل�شرع الآليات امل�ؤ�س�ساتية ملكافحة الف�ساد ب�آلية ردعية جاءت لتغطي‬
‫النق�ص ال��ذي ك��ان ي�ع�تري م�ه��ام الهيئة ال��وق��ائ�ي��ة‪ ،‬ولتحقيق ه��ذه الأه ��داف دعم‬
‫امل�شرع الديوان باخت�صا�صات متعددة يف جمملها ذات طابع قمعي تختلف كليا عن‬
‫تلك املوكولة �إىل الهيئة‪ ،‬كما بني التنظيم اخلا�ص بالديوان قواعد �سرية وعمله‬
‫بالتف�صيل كما يلي‪:‬‬
‫�أوال‪� :‬صالحيات الديوان وم�ستجدات �أحكامه الإجرائية‬
‫منح امل�شرع الديوان العديد من االخت�صا�صات واملهام ذات الطابع القمعي‬
‫ينه�ض بها �ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعني له‪ ،‬ول�ضمان فعالية �ضباط ال�شرطة‬
‫الق�ضائية التابعني للديوان يف القيام مبهامهم يف مكافحة الف�ساد الإداري قام‬
‫امل�شرع بتعزيز القواعد الإجرائية للمتابعة الق�ضائية لهذه اجلرائم بالن�ص على‬
‫تعديلني يف غاية الأهمية هما‪:‬‬
‫‪.1‬متديد االخت�صا�ص املحلي ل�ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعني للديوان‬
‫لي�شمل كامل الإقليم الوطني‪،‬‬
‫‪�.2‬إحالة مهمة النظر يف جرائم الف�ساد �إىل املحاكم ذات االخت�صا�ص‬
‫املو�سع‪،‬‬
‫‪ .Ⅰ‬دور الديوان يف مكافحة الف�ساد الإداري‬
‫�أن�ش�أ امل�شرع ال��دي��وان مبوجب الأم��ر رق��م ‪ 05 - 10‬ومنحه �سلطة البحث‬
‫والتحري عن جرائم الف�ساد مبا فيها خمتلف �صور ومظاهر الف�ساد وهذا ما �أكدته‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫املادة ‪ 24‬مكرر منه‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪191‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و لقد ف�صلت املادة ‪ 05‬من املر�سوم رقم ‪ 426 - 11‬يف �صالحيات الديوان‬
‫بدقة وحددتها كما يلي‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪.1‬جمع كل معلومة ت�سمح بالك�شف عن �أفعال الف�ساد ومكافحتها ومركزة‬

‫ذلك وا�ستغالله‪،‬‬
‫‪.2‬مع الأدلة والقيام بتحقيقات يف وقائع الف�ساد و�إحالة مرتكبيها للمثول‬
‫�أمام اجلهة الق�ضائية املخت�صة وهذه النقطة تعترب من �أهم عنا�صر‬
‫االختالف بني الهيئة وال��دي��وان‪ ،‬فامل�شرع كما ر�أينا مل مينح الهيئة‬
‫�سلطة حتريك الدعوى العمومية مبا�شرة و�إمنا �ألزمها فقط ب�إخطار‬
‫وزير العدل الذي يعود له �سلطة حتريك الدعوى العمومية من عدمها‪،‬‬
‫يف ح�ين �أن ال��دي��وان دعمه امل�شرع ب�آلية حتريك ال��دع��وى العمومية‬
‫مبا�شرة‪ ،‬وهذا م�سعى يحمد عليه لأنه ال�ضامن الوحيد لتفعيل �سيا�سة‬
‫مكافحة الف�ساد‪.‬‬
‫‪.3‬تطوير التعاون والت�ساند مع هيئات مكافحة الف�ساد وتبادل املعلومات‬
‫مبنا�سبة التحقيقات اجلارية حيث �سمح امل�شرع اجلزائري للديوان‬
‫يف �سبيل مكافحة الف�ساد بالتعاون مع الهيئات الدولية املتخ�ص�صة‬
‫يف هذا املجال وتبادل املعلومات مبنا�سبة التحقيق وخ�صو�صا ال�شرطة‬
‫اجلنائية الدولية (الأنرتبول) وهذا للتتبع جرائم الف�ساد التي عادة‬
‫ما يتم تهريب عائداتها الإجرامية �إىل خارج الدولة (بلدان املالذات‬
‫ا لآمنة)‪.‬‬
‫‪.4‬اقرتاح كل �إجراء من �ش�أنه املحافظة على ح�سن �سري التحريات التي‬
‫يتوالها على ال�سلطات املخت�صة‪.‬‬
‫�إن ال�شيء املالحظ على هذه ال�صالحيات �أنها متعددة و�إن غلب عليها الطابع‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫الردعي القمعي فهي جتمع بني الرقابة والقمع واالق�تراح يف بع�ض الأح�ي��ان‪ ،‬كما‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪192‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫تفرت�ض هذه ال�صالحيات هو توزيعها على الهياكل املوجودة يف الديوان لقيام كل‬
‫م�صلحة مبا كلفت ب��ه‪ ،‬غري �أن��ه بالرجوع �إىل الهياكل والتي �سبق التف�صيل فيها‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫جند �أن مديرية التحريات فقط التي �أ�سند لها مهام مرتبطة مبكافحة الف�ساد‬
‫وقد ح�صرها امل�شرع يف البحث والتحقيق يف جمال مكافحة جرائم الف�ساد دون‬
‫باقي املهام التي �سبق التف�صيل فيها �أعاله ومن هنا يطرح الت�سا�ؤل التايل حول ما‬
‫اجلهات املخت�صة مبمار�سة ال�صالحيات الأخرى كتطوير التعاون الدويل مع هيئات‬
‫مكافحة الف�ساد و�صالحية اقرتاح الإجراءات التي من �ش�أنها املحافظة على ح�سن‬
‫�سري التحقيقات وغريها‪ ،‬هذا ويف ظل عدم ن�ص امل�شرع على مديرية �أخ��رى غري‬
‫مديرية التحريات املذكورة أ�ع�لاه ومديرية الإدارة والو�سائل والتي كلفت مبهام‬
‫�إدارية ومالية بحتة ال عالقة لها مبكافحة الف�ساد‪.‬‬
‫‪ .Ⅱ‬اخت�صا�ص اجلهات الق�ضائية ذات االخت�صا�ص املو�سع بجرائم الف�ساد‬
‫"الأقطاب املتخ�ص�صة"‬
‫ن�شري بداية �أن فكرة �إن�شاء الأقطاب املتخ�ص�صة تعود �إىل �سنة ‪ 2004‬حيث‬
‫يف ظل تطور الظاهرة الإجرامية وتنوع �أ�شكالها ورغبة امل�شرع يف مكافحة ما ا�ستجد‬
‫من جرائم التي تتميز بخطورة كبرية خا�صة على االقت�صاد والأم��ن الوطنيني مت‬
‫تعديل قانون الإج��راءات اجلزائية مبوجب القانون رقم ‪ 14 - 04‬امل��ؤرخ يف ‪10‬‬
‫نوفمرب ‪ ،2004‬والذي ا�ستحدث ما يعرف بالأقطاب املتخ�ص�صة �أو املحاكم ذات‬
‫االخت�صا�ص املو�سع وه��ي جمموعة من املحاكم التي م��دد اخت�صا�صها املحلي يف‬
‫بع�ض الأنواع من اجلرائم املحددة على �سبيل احل�صر وذلك مبوجب املواد ‪ 37‬و‪40‬‬
‫و‪ 329‬من ق‪�.‬إ‪.‬ج‪.‬ج‪.‬‬
‫ويجب الإ��ش��ارة يف ه��ذا املجال �أن اخت�صا�ص املحاكم لي�س وح��ده ال��ذي مت‬
‫تو�سيعه ومتديده وفقا للمواد املذكورة �أعاله بل مت متديد االخت�صا�ص املحلي لوكيل‬
‫جلمهورية وقا�ضي التحقيق �إىل دوائ��ر اخت�صا�ص حماكم �أخ��رى وه��ذا يف جرائم‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫حمددة �سلفا ولي�س من بينها جرائم الف�ساد‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪193‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫وقد �صدر املر�سوم التنفيذي رقم ‪ 348 - 06‬املت�ضمن متديد االخت�صا�ص‬
‫املحلي لبع�ض املحاكم ووك�لاء اجلمهورية وق�ضاة التحقيق‪ ،‬وال��ذي ح��دد قائمة‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫املحاكم املعنية وهي �أربع‪ :‬حمكمة �سيدي �أحممد‪ ،‬حمكمة ق�سنطينة‪ ،‬حمكمة ورقلة‪،‬‬
‫حمكمة وهران‪.‬‬
‫ولقد ن�ص التنظيم املذكور �أعاله على االخت�صا�ص الإقليمي للمحاكم الأربع‬
‫�أو قا�ضي التحقيق �أو وكيل اجلمهورية وهو ي�شمل جمموعة من املحاكم حمددة على‬
‫�سبيل احل�صر‪.‬‬
‫ومما جتدر الإ��ش��ارة �إليه �أن امل�شرع اجلزائري يف ظل القانون رقم ‪- 04‬‬
‫‪ 14‬وكذا املر�سوم رقم ‪ 348 - 06‬مل ي�سمح بتمديد االخت�صا�ص املحلي للمحاكم‬
‫وق�ضاة التحقيق ووك�لاء اجلمهورية عندما يتعلق الأم��ر بجرائم الف�ساد‪ ،‬وه��ذا‬
‫ب�صريح امل��واد ‪ 37‬و‪ 40‬و‪ 329‬من ق‪�.‬إ‪.‬ج‪.‬ج‪ .‬املعدلة مبوجب القانون ‪- 04‬‬
‫‪ 14‬والتي ن�صت على جواز التمديد يف جرائم املخدرات واجلرمية املنظمة عرب‬
‫احلدود الوطنية واجلرائم املا�سة ب�أنظمة املعاجلة الآلية للمعطيات وجرائم تبي�ض‬
‫الأموال والإرهاب واجلرائم املتعلقة بالت�شريع اخلا�ص بال�صرف وهذا دون الن�ص‬
‫على جرائم الف�ساد‪.‬‬
‫وقد اختلف الفقه يف ذلك الوقت حول مدى جواز امتداد اخت�صا�ص الأقطاب‬
‫املتخ�ص�صة بنظر جرائم الف�ساد‪ ،‬فهناك من ر�أى عدم جواز ذلك ا�ستنادا للمادة‬
‫املذكورة �أعاله‪ ،‬ومنهم من ر�أى �أن امل�شرع قد وقع يف �سهو فقط‪.‬‬
‫غري �أن �صدور الأمر رقم ‪ 05 - 10‬املتمم لقانون رقم ‪ 01 - 06‬قد ح�سم‬
‫الأمر وف�صل يف اجلدال ب�شكل نهائي عندما ن�ص يف الفقرة الأوىل من املادة ‪24‬‬
‫مكرر ‪ 01‬على ما يلي‪" :‬تخ�ضع اجلرائم املن�صو�ص عليها يف هذا القانون (جرائم‬
‫الف�ساد) الخت�صا�ص اجلهات الق�ضائية ذات االخت�صا�ص املو�سع وفقا لأحكام قانون‬
‫الإجراءات اجلزائية‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪194‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫وح�سنا فعل امل�شرع عندما ا�ستدرك هذه الثغرة الكبرية والتي كانت حتول‬
‫دون املتابعة الق�ضائية جلرائم الف�ساد خا�صة تلك التي ترتكب يف �إقليم عدة واليات‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫من الوطن‪ ،‬ويف ظل عدم متديد االخت�صا�ص ال�سابق الإ�شارة �إليه مل يكن من ال�سهل‬
‫تتبع هذه اجلرائم للقيود املفرو�ضة على املتابعة اجلزائية يف جرائم الف�ساد‪.‬‬
‫‪ .Ⅲ‬امتداد االخت�صا�ص املحلي ل�ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعيني للديوان‬
‫�إىل كامل الإقليم الوطني‪:‬‬

‫مل يكتفي امل�شرع بتمديد االخت�صا�ص املحلي للمحاكم وق�ضاة التحقيق ووكالء‬
‫اجلمهورية مبوجب القانون رقم ‪ 14 - 04‬وكذا املر�سوم رقم ‪ 348 - 06‬املعدلني‬
‫واملتممني لقانون الإجراءات اجلزائية و�إمنا ا�ستتبع ذلك بتو�سيع دائرة اخت�صا�ص‬
‫�ضباط ال�شرطة الق�ضائية �إىل كامل الإقليم الوطني‪ ،‬ذلك من �أجل تفعيل دورهم يف‬
‫مكافحة اجلرمية مبختلف �صورها و�أ�شكالها حيث �سمح امل�شرع اجلزائري بتمديد‬
‫اخت�صا�صهم املحلي �إىل كامل الإقليم الوطني وهذا مبوجب القانون رقم ‪22 - 06‬‬
‫املعدل واملتمم لقانون الإجراءات اجلزائية‪.‬‬
‫غري �أن متديد االخت�صا�ص املحلي ل�ضباط ال�شرطة الق�ضائية ال يكون يف كل‬
‫اجلرائم و�إمنا تلك املحددة ح�صرا يف املادة ‪ 16‬فقرة ‪ 7‬من ق‪�.‬إ‪.‬ج‪.‬ج‪ .‬والتي تن�ص‪:‬‬
‫"غري �أنه فيما يتعلق ببحث ومعاينة جرائم املخدرات واجلرمية املنظمة عرب احلدود‬
‫الوطنية واجلرائم امل�سماة ب�أنظمة املعاجلة الآلية للمعطيات وجرائم تبي�ض الأموال‬
‫والإرهاب واجلرائم املتعلقة بالت�شريع اخلا�ص بال�صرف ميتد اخت�صا�ص ال�شرطة‬
‫الق�ضائية �إىل كامل الإقليم الوطني"‪.‬‬
‫كما �أ�ضافت املادة ‪ 16‬فقرة ‪ 8‬من ق‪�.‬إ‪.‬ج‪.‬ج‪" :.‬على انه يعمل ه�ؤالء (�ضباط‬
‫ال�شرطة الق�ضائية) حتت �إ�شراف النائب العام لدى املجل�س الق�ضائي املخت�ص‬
‫�إقليميا ويعلم وكيل اجلمهورية املخت�ص �إقليميا بذلك يف جميع احلاالت"‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪195‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ويالحظ �أن التعديل امل��ذك��ور �أع�لاه قد ا�ستثنى جرائم الف�ساد من �ضمن‬
‫اجلرائم التي يجوز من اجلها متديد االخت�صا�ص املحلي ل�ضباط ال�شرطة الق�ضائية‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�إىل كامل الإقليم الوطني‪ ،‬وقد ثار اخلالف يف هذا ال�ش�أن حول ما �إذا ق�صد امل�شرع‬
‫حقيقة �إق�صاء جرائم الف�ساد من هذه امليزة �أم جمرد �إغفال و�سهو وقع فيه امل�شرع‬
‫اجل��زائ��ري؟ خا�صة و�أن هذا التعديل جاء مبا�شرة بعد �صدور قانون الوقاية من‬
‫الف�ساد ومكافحته وال��ذي ت�ضمن م�ب��ادئ وا��س�ت�ح��داث ج��رائ��م ج��دي��دة يف املجال‬
‫الإجرائي مثلما عليه احلال يف متديد االخت�صا�ص‪.‬‬
‫غري �أن املتمعن يف التعديالت التي جاء بها القانون رقم ‪ 22 - 06‬ي�ستنتج‬
‫�أن نية امل�شرع كانت وا�ضحة يف ا�ستبعاد وا�ستثناء جرائم الف�ساد من اال�ستفادة من‬
‫تخفيف �إجراءات املتابعة الق�ضائية وت�سهيلها وذلك لأن الإغفال وال�سهو قد تكرر يف‬
‫عدة مرات ومن بينها املادة ‪ 16‬مكرر من ق‪�.‬إ‪.‬ج‪.‬ج‪.‬‬
‫وقد ت��دارك امل�شرع الأم��ر بعد ‪� 04‬سنوات كاملة بالن�ص �صراحة يف املادة‬
‫‪ 24‬مكرر ‪ 01‬الفقرة ‪ 03‬من الأمر ‪ 05 - 10‬املتمم لقانون الوقاية من الف�ساد‬
‫ومكافحته على امتداد االخت�صا�ص املحلي ل�ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعني‬
‫للديوان يف جرائم الف�ساد واجلرائم املرتبطة بها �إىل كامل الإقليم الوطني على‬
‫غ��رار االخت�صا�ص املحلي املقرر لل�شرطة الق�ضائية يف حماربة جرائم املخدرات‬
‫وباقي اجلرائم اخلطرية الأخرى‪.‬‬
‫وامل�لاح��ظ يف ه��ذا ال�ش�أن �أن تو�سيع دائ��رة االخت�صا�ص املحلي يف جرائم‬
‫الف�ساد واجلرائم املرتبطة بها ال ي�شمل كل �ضباط ال�شرطة الق�ضائية و�إمن��ا هو‬
‫�إج��راء ي�ستفيد منه �ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعني للديوان فقط دون باقي‬
‫ال�ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعني مل�صالح وهيئات �أخ��رى‪ .‬والذين يخ�ضعون‬
‫للقواعد العامة لالخت�صا�ص املحلي الوارد يف قانون الإجراءات اجلزائية‪.‬‬
‫�إن التمييز بني �ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعني للديوان والآخرين التابعني‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫لأجهزة �أخ��رى يتنافى و�سيا�سة مكافحة الف�ساد التي �أعلنها امل�شرع وتبناها يف‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪196‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ن�صو�صه املختلفة‪ ،‬ذلك الن الفعالية يف تتبع وردع مرتكبي جرائم الف�ساد تقت�ضي‬
‫تخفيف وت�سهيل �إج��راءات املتابعة جلميع �ضباط ال�شرطة الق�ضائية مهما كانت‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اجلهة التي يتبعونها خا�صة و�أن جميعهم تت�ضافر جهودهم للتتبع وقمع جرائم‬
‫الف�ساد مبختلف �صورها وكذا مرتكبيها‪ ،‬ومن ثم فال يوجد مربر من وراء ا�ستثناء‬
‫فئة دون الأخرى من متديد االخت�صا�ص امللحي‪.‬‬
‫ولهذا حبذا لو تدخل امل�شرع اجل��زائ��ري ثانية و�سمح بتمديد االخت�صا�ص‬
‫املحلي لكل �ضباط ال�شرطة الق�ضائية العاديني �إىل كامل الإقليم الوطني يف جرائم‬
‫الف�ساد �أ��س��وة باجلرائم اخلطرية ال��واردة يف امل��ادة ‪ 16‬من ق‪�.‬إ‪.‬ج‪.‬ج‪ .‬حتى يتم‬
‫حما�صرة هذه الآفة من كل اجلهات ومن قبل املخت�صني باملكافحة‪ ،‬ذلك لأن رفع‬
‫�أي��دي �ضباط ال�شرطة الق�ضائية غري التابعني للديوان �سي�ؤدي ال حمالة �إىل نفاذ‬
‫وخروج بع�ض �أفعال الف�ساد وتهربها من املتابعة اجلزائية نظرا للقيود الواردة على‬
‫االخت�صا�ص املحلي ل�ضباط ال�شرطة الق�ضائية العاديني يف جرائم الف�ساد من جهة‬
‫وللإمكانيات املادية والب�شرية املتوا�ضعة التي يتمتع بها الديوان والتي �ستكون عائقا‬
‫�أمام تتبع جميع جرائم الف�ساد الكثرية على امل�ستوى الوطني من جهة �أخرى‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬كيفيات �سري الديوان‬
‫خ�ص�ص الف�صل الرابع من املر�سوم رقم ‪ 426 - 11‬ب�أكمله لبيان كيفيات‬
‫عمل و�سري الديوان �أثناء ممار�سة مهمة البحث والتحري عن جرائم الف�ساد‪.‬‬
‫حيث بينت امل��ادة ‪ 19‬من املر�سوم �أع�لاه يف ه��ذا ال�ش�أن بداية �أن �ضباط‬
‫و�أعوان ال�شرطة الق�ضائية التابعون للديوان يعملون �أثناء ممار�سة مهامهم طبقا‬
‫للقواعد املن�صو�ص عليها يف قانون الإج��راءات اجلزائية‪ ،‬و�أحكام القانون الوقاية‬
‫من الف�ساد ومكافحته رقم ‪ 01 - 06‬وهو ت�أكيدا ملا جاء يف الفقرة ‪ 02‬من املادة‬
‫‪ 24‬مكرر ‪ 01‬من الأمر رقم ‪ 05 - 10‬املتمم للقانون رقم ‪ 01 - 06‬والتي ن�صت‬
‫على ما يلي‪" :‬ميار�س �ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعون للديوان مهامهم وفقا‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫لقانون الإجراءات اجلزائية و�أحكام هذا القانون"‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪197‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و بالرجوع �إىل القانون رق��م ‪ 01 - 06‬املعدل واملتمم و�إىل القانون رقم‬
‫‪ 155 - 66‬املعدل واملتمم ف�إنه على �ضباط و�أعوان ال�شرطة الق�ضائية التابعون‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫للديوان متى تبني انعقاد االخت�صا�ص �إىل �إحدى املحاكم ذات االخت�صا�ص املو�سع‬
‫(الأقطاب املتخ�ص�صة) يف جرائم الف�ساد‪ ،‬التقيد بجملة من الإجراءات اخلا�صة‬
‫ن�صت عليها املواد من ‪ 40‬مكرر ‪� 01‬إىل ‪ 40‬مكرر ‪ 05‬من ق‪�.‬إ‪.‬ج‪.‬ج‪ .‬وكذا املواد‬
‫من ‪� 20‬إىل ‪ 22‬من املر�سوم رقم ‪ 426 - 11‬وذلك كما يلي‪:‬‬
‫ن�شري بداية �أنه ل�ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعون للديوان احلق يف اللجوء‬
‫�إىل ا�ستعمال كل الو�سائل املن�صو�ص عليها يف الت�شريع ال�ساري املفعول من اجل‬
‫ا�ستجماع املعلومات املتعلقة مبهامهم‪.‬‬
‫كما ي��ؤه��ل ال��دي��وان لال�ستعانة عند ال���ض��رورة مب�ساهمة �ضباط ال�شرطة‬
‫الق�ضائية �أو �أعوان ال�شرطة الق�ضائية التابعني مل�صالح ال�شرطة الق�ضائية الأخرى‪.‬‬
‫كما �أ��ش��ار امل�شرع �إىل ��ض��رورة التعاون با�ستمرار يف م�صلحة العدالة بني‬
‫�ضباط و�أع��وان ال�شرطة الق�ضائية التابعني للديوان وم�صالح ال�شرطة الق�ضائية‬
‫الأخ��رى‪ ،‬وهذا عندما ي�شاركون يف نف�س التحقيق كما يتبادلون الو�سائل امل�شرتكة‬
‫املو�ضوعة حتت ت�صرفهم وي�شريون يف �إجراءاتهم �إىل امل�ساهمة التي تلقاها كل‬
‫منهم يف �سري التحقيق‪.‬‬
‫ويجب على �ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعني للديوان �أن يخربوا فورا وكيل‬
‫اجلمهورية لدى املحكمة الكائن بها مكان اجلرمية ويقدموا له �أ�صل ملف الإجراءات‬
‫مرفق بن�سختني من �إجراءات التحقيق‪ ،‬وير�سل هذا الأخري فورا الن�سخة الثانية �إىل‬
‫النائب العام لدى املجل�س الق�ضائي التابعة له املحكمة املخت�صة‪ ،‬ويف هذه احلالة‬
‫يتم �إر�سال امللف �إىل النائب العام لدى املجل�س الق�ضائي التابعة له املحكمة ذات‬
‫االخت�صا�ص املو�سع وذلك وفقا لل�سلم الإداري‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪198‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و هذا ما �أكدته كذلك الفقرة ‪ 03‬من املادة ‪ 20‬من املر�سوم رقم ‪426 - 11‬‬
‫بن�صها‪" :‬يتعني يف كل احلاالت �إعالم وكيل اجلمهورية لدى املحكمة م�سبقا بعمليات‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ال�شرطة الق�ضائية التي جتري يف دائرة اخت�صا�صه"‪.‬‬

‫ويطالب النائب العام فورا بالإجراءات (امللف) �إذا اعترب �أن اجلرمية تدخل‬
‫حقيقة �ضمن اخت�صا�ص املحاكم التي مت تو�سيع اخت�صا�صها املحلي وهي يف هذه‬
‫احل��ال��ة �إح��دى ج��رائ��م الف�ساد املعاقب عليها يف القانون رق��م ‪ 01 - 06‬املعدل‬
‫واملتمم‪ ،‬ثم يحولها (امللف �أو الإج��راءات) �إىل وكيل اجلمهورية لدى املحكمة ذات‬
‫االخت�صا�ص املو�سع والذي يوجه التعليمات مبا�شرة �إىل �ضباط ال�شرطة الق�ضائية‬
‫التابعني للديوان والذين قاموا بالتحري والبحث والتحقيق يف امللف املعرو�ض على‬
‫وكيل اجلمهورية‪.‬‬
‫ه��ذا ويجوز للنائب العام ل��دى املجل�س الق�ضائي التابعة له املحكمة ذات‬
‫االخت�صا�ص املو�سع �أن يطالب بالإجراءات يف جميع مراحل الدعوى ويف حالة فتح‬
‫حتقيق ق�ضائي �أمام قا�ضي التحقيق لدى حمكمة ارتكاب اجلرمية وتبني فيما بعد‬
‫�أن هذه اجلرمية تدخل �ضمن جرائم الف�ساد وبالتايل من اخت�صا�ص احد الأقطاب‬
‫املتخ�ص�صة ف�إنه يتعني على قا�ضي التحقيق الأول �أن ي�صدر �أم��را بالتخلي عن‬
‫الإجراءات لفائدة قا�ضي التحقيق لدى املحكمة ذات االخت�صا�ص املو�سع‪ ،‬ويف هذه‬
‫احلالة يتلقى �ضباط ال�شرطة الق�ضائية التابعني للديوان التعليمات مبا�شرة من‬
‫قا�ضي التحقيق لدى املحكمة ذات االخت�صا�ص املو�سع‪.‬‬
‫و اجلدير بالإ�شارة �إىل �أن الأمر بالقب�ض �أو الأمر باحلب�س امل�ؤقت ال�صادرين‬
‫�ضد املتهم يف �إحدى جرائم الف�ساد من طرف قا�ضي التحقيق لدى املحكمة ارتكاب‬
‫اجلرمية‪ ،‬حتتفظان بقوتهما التنفيذية �إىل �أن تف�صل فيهما املحكمة ذات االخت�صا�ص‬
‫املو�سع هذه الأخرية تلزم مبراعاة �أحكام احلب�س امل�ؤقت والإفراج الواردين يف املواد‬
‫‪ 123‬وما يليها من ق‪�.‬إ‪.‬ج‪.‬ج‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪199‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫هذا ويجوز �أي�ضا لقا�ضي التحقيق لدى املحكمة ذات االخت�صا�ص املو�سع‬
‫تلقائيا �أو بناء على طلب النيابة العامة وطوال مدة الإجراءات �أن ي�أمر باتخاذ كل‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�إج��راء حتفظي �أو تدبري �أمن زيادة على حجز الأم��وال املتح�صل عليها من جرائم‬
‫الف�ساد �أو التي ا�ستعملت يف ارتكابها‪.‬‬
‫هذا وميكن للديوان يف هذا الإطار �أي�ضا بعد �إعالم وكيل اجلمهورية املخت�ص‬
‫بذلك م�سبقا �أن يو�صي ال�سلطة ال�سلمية باتخاذ كل �إج��راء �إداري حتفظي عندما‬
‫يكون عون عمومي مو�ضع �شبهة يف وقائع تتعلق بالف�ساد (امل��ادة ‪ 22‬من املر�سوم‬
‫رقم ‪.)426 - 11‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪200‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:47 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫املبحث الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�آليات و�إجراءات منع تعار�ض امل�صالح‬

‫ال تكفي �سيا�سة التو�سع يف جترمي خمتلف �صور تعار�ض امل�صالح يف احلد منه‬
‫لوحدها‪ ،‬و�إمنا يجب تدعيمها بنظام �إجرائي وقمعي فعال ومتكامل ملالحقة املتهمني‬
‫وحماكمتهم وا�سرتداد عوائد ن�شاطهم الإجرامي‪.‬‬
‫ومل��ا كانت جرائم الف�ساد ب�صورة عامة وجرمية تعار�ض امل�صالح ب�صورة‬
‫خا�صة تتميز بجملة م��ن اخل�صائ�ص التي جتعل معاينتها وردع�ه��ا ��ش��أن� ًا �صعب ًا‬
‫للغاية‪،‬كان ح��ري بامل�شرع اجل��زائ��ري �أن يخ�صها يف ق��ان��ون ال��وق��اي��ة م��ن الف�ساد‬
‫ومكافحته بجملة من الأحكام اجلديدة التي منها ا�ستحداث �أ�ساليب جديدة للبحث‬
‫والتحري‪ ،‬وتفعيل الآليات والو�سائل القانونية للحد من هذه اجلرائم وتتبعها حتى‬
‫خارج الوطن كالتعاون الدويل وا�سرتداد املوجودات وكذا و�ضع �أحكام جديدة خا�صة‬
‫باحلجز والتجميد وم�صادرة العائدات الإجرامية‪.‬‬
‫هذا بالإ�ضافة �إىل الأحكام اجلديدة التي جاء بها قانون الإجراءات اجلزائية‬
‫املعدل واملتمم مبوجب القانون رقم ‪ 22 - 06‬امل�ؤرخ يف ‪ 20‬دي�سمرب ‪ 2006‬ال�سيما‬
‫املادة ‪ 65‬مكرر ((( ‪ ،5‬والتي هدفها الأ�سا�سي هو تدعيم النظام الإجرائي للمالحقة‬
‫الق�ضائية جلرائم الف�ساد‪.‬‬
‫((( قانون رقم ‪ 22 - 06‬امل�ؤرخ يف ‪ ،2006/12/20‬يعدل ويتمم القانون ‪ 155 - 66‬امل�ؤرخ يف ‪،1966/06/08‬‬
‫املت�ضمن قانون الإجراءات اجلزائية‪ ،‬ج ر ‪� ،84‬سنة ‪� ،2006‬ص ‪.8‬‬
‫ن�ص املادة ‪ 65‬مكرر‪�" 5 :‬إذا اقت�ضت �ضرورات التحري يف اجلرمية املتلب�س بها �أو التحقيق االبتدائي يف ج رائم اﻤﻟﺨدرات �أو‬ ‫ ‬
‫اجلرمية املنظمة العابرة للحدود الوطنية �أو اجلرائم املا�سة ب�أنظمة املعاجلة الآلية للمعطيات �أو ج رائم تبيي�ض الأموال �أو الإرهاب‬
‫�أو اجلرائم املتعلقة بالت�شريع اخلا�ص بال�صرف وكذا ج رائم الف�ساد‪ ،‬يجوز لوكيل اجلمهورية اﻤﻟﺨت�ص �أن ي�أذن مبا ي�أتي‪:‬‬
‫اعرتا�ض املرا�سالت التي تتم عن طريق و�سائل االت�صال ال�سلكية والال�سلكية‪.‬‬ ‫ ‬
‫و�ضع الرتتيبات التقنية‪ ،‬دون موافقة املعنيني‪ ،‬من �أجل التقاط وتثبيت وبث وت�سجيل الكالم املتفوه به ب�صفة خا�صة‬ ‫ ‬
‫�أو �سرية من طرف �شخ�ص �أو عدة �أ�شخا�ص يف �أماكن خا�صة �أو عمومية �أو التقاط �صور ل�شخ�ص �أو عدة �أ�شخا�ص‬
‫يتواجدون يف مكان خا�ص‪.‬‬
‫ي�سمح الإذن امل�سلم بغر�ض و�ضع الرتتيبات التقنية بالدخول �إىل املحالت ال�سكنية �أو غريها ولو خارج املواعيد املحددة يف‬ ‫ ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫املادة ‪ 47‬من هذا القانون وبغري علم �أو ر�ضا الأ�شخا�ص الذين لهم حق على تلك الأماكن‪.‬‬
‫تنفذ العمليات امل�أذون بها على هذا الأ�سا�س حتت املراقبة املبا�شرة لوكيل اجلمهورية اﻤﻟﺨت�ص‪.‬‬ ‫ ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ يف حالة فتح حتقيق ق�ضائي‪ ،‬تتم العمليات املذكورة بناء على �إذن من قا�ضي التحقيق وحتت مراقبته املبا�شرة"‪.‬‬

‫‪201‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫كما �أدخل امل�شرع مبوجب قانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته عدة تعديالت‬
‫جوهرية على قمع الف�ساد والتي متيزت يف عمومها باللجوء �إىل التجنيح والتخفيف‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

.‫من العقوبات ال�سالبة للحرية وتغليظ اجلزاءات املالية‬

applicable copyright law.
Copyright © 2016.

202

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 ‫املطلب الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ال�شفافية ومنع تعار�ض امل�صالح‬

‫نتكلم يف هذا املطلب عن اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد ل�سنة ‪2003‬‬
‫حيث �أ�شارت �إىل �أنه ينبغي للدول الأطراف �أن تنظر يف �سن ت�شريعات تن�ص على‬
‫حرية الو�صول �إىل املعلومات وال�سجالت وال�شفافية يف اتخاذ ال�ق��رارات العامة‪،‬‬
‫والأنظمة الإدارية املنا�سبة على حفظ وتخزين واحل�صول على وثائق �سرية للدولة‪،‬‬
‫هذا ال�شرط مت تناوله مبزيد من التف�صيل يف املواد (‪ 10‬و‪ )13‬من اتفاقية الأمم‬
‫املتحدة (((‪.‬‬
‫حيث ن�صت املادة العا�شرة على الآتي‪ " :‬تتخذ كل دولة طرف وفق ًا للمبادئ‬
‫الأ�سا�سية لقانونها الداخلي ومع مراعاة �ضرورة مكافحة الف�ساد ما قد يلزم من‬
‫تدابري لتعزيز ال�شفافية يف �إدارتها العمومية مبا يف ذلك ما يتعلق بكيفية تنظيمها‬
‫وا�شتغالها وعمليات اتخاذ ال�ق��رارات فيها عند االقت�ضاء ويجوز �أن ت�شمل هذه‬
‫التدابري ما يلي‪:‬‬
‫‪.1‬اعتماد �إجراءات �أو لوائح متكن عامة النا�س من احل�صول عند االقت�ضاء‬
‫على معلومات عن كيفية تنظيم �إدارتها العمومية وا�شتغالها وعمليات‬
‫اتخاذ القرارات فيها وعن القرارات وال�صكوك القانونية التي تهم‬
‫عامة النا�س مع �إي�لاء امل��راع��اة الواجبة ل�صون حرمتهم وبياناتهم‬
‫ا ل�شخ�صية ‪.‬‬

‫الدليل الت�شريعي لتنفيذ اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد‪،‬‬ ‫(( (‬

‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ ‬ ‫‪United Nations publication ISBN 978 - 92 - 1 - 633029 - 3, Sales NO‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪A.06V.16 / V.07 - 89163 - January 2008 - 210.‬‬

‫‪203‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪.2‬تب�سيط الإجراءات الإدارية عند االقت�ضاء من �أجل ت�سيري و�صول النا�س‬
‫�إىل ال�سلطات املخت�صة التي تتخذ القرارات‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪.3‬ن�شر معلومات ميكن �أن ت�ضم تقارير دوري��ة عن خماطر الف�ساد يف‬
‫�إدارتها العمومية"‪.‬‬
‫و ن�صت املادة ‪ 12‬يف الفقرة ‪/2‬ج ما يلي‪ " :‬تعزيز ال�شفافية بني كيانات‬
‫القطاع اخلا�ص‪ ،‬مبا يف ذلك اتخاذ تدابري عند االقت�ضاء ب�ش�أن هوية ال�شخ�صيات‬
‫االعتبارية والطبيعية ال�ضالعة يف �إن�شاء و�إدارة ال�شركات"‪.‬‬
‫و ن�صت املادة ‪ 12‬يف فقرتها الثالثة ما يلي‪" :‬بغية منع الف�ساد تتخذ كل‬
‫دولة طرف ما قد يلزم من تدابري وفقا لقوانينها الداخلية ولوائحها املتعلقة مب�سك‬
‫الدفاتر وال�سجالت ملنع القيام بالأفعال التالية بغر�ض ارت�ك��اب �أي من الأفعال‬
‫املجرمة وفقا لهذه االتفاقية"‪.‬‬
‫�أ‪�.‬إن�شاء ح�سابات خارج الدفاتر‪،‬‬
‫ب‪�.‬إجراء معامالت دون تدوينها يف الدفاتر �أو دون تبيينها ب�صورة وافية‪،‬‬
‫ت‪.‬ت�سجيل نفقات وهمية‪،‬‬
‫ث‪.‬قيد التزامات مالية دون تبيني غر�ضها على الوجه ال�صحيح‪،‬‬
‫ج‪.‬ا�ستخدام م�ستندات زائفة‪،‬‬
‫ح‪.‬الإتالف املتعمد مل�ستندات املحا�سبة قبل املوعد الذي يفر�ضه القانون‪،‬‬
‫و ن�صت املادة ‪ 13‬من اتفاقية الأمم املتحدة ما يلي‪:‬‬
‫‪.1‬تتخذ كل دولة طرف تدابري منا�سبة �ضمن حدود �إمكاناتها ووفق ًا للمبادئ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫الأ�سا�سية لقانونها الداخلي‪ ،‬لت�شجيع �أفراد وجماعات ال ينتمون �إىل‬

‫القطاع العام‪ ،‬مثل املجتمع الأهلي واملنظمات غري احلكومية ومنظمات‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪204‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫املجتمع املحلي‪ ،‬على امل�شاركة النا�شطة يف منع الف�ساد وحماربته‪،‬‬
‫ولإذكاء وعي النا�س فيما يتعلق بوجود الف�ساد و�أ�سبابه وج�سامته وما‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ميثله من خطر وينبغي تدعيم هذه امل�شاركة بتدابري مثل‪:‬‬

‫�أ‪.‬تعزيز ال�شفافية يف عمليات اتخاذ القرار وت�شجيع �إ�سهام النا�س فيها‪.‬‬
‫ب‪� .‬ضمان تي�سري ح�صول النا�س فعليا على املعلومات‪.‬‬
‫ت‪ .‬القيام ب�أن�شطة �إعالمية ت�ساهم يف عدم الت�سامح مع الف�ساد‪ ،‬وكذلك‬
‫برامج توعية عامة ت�شمل املناهج املدر�سية واجلامعية‪.‬‬
‫ث‪ .‬احرتام وتعزيز وحماية حرية التما�س املعلومات املتعلقة بالف�ساد ون�شرها‬
‫وتعميمها ويجوز �إخ�ضاع تلك احلرية لقيود معينة �شريطة �أن تقت�صر‬
‫هذه القيود على ما ين�ص عليه القانون وما هو �ضروري "ملراعاة حقوق‬
‫الآخرين �أو �سمعتهم "حلماية الأمن الوطني �أو النظام العام �أو ل�صون‬
‫�صحة النا�س �أو �أخالقهم"‪.‬‬
‫‪ .2‬على كل دولة طرف �أن تتخذ التدابري املنا�سبة ل�ضمان تعريف النا�س‬
‫بهيئات مكافحة الف�ساد ذات ال�صلة امل�شار �إليها يف هذه االتفاقية و�أن‬
‫توفر لهم ح�سب االقت�ضاء �سبل االت�صال بتلك الهيئات لكي يبلغونها‬
‫مبا يف ذلك دون بيان هويتهم عن �أي حوادث قد يرى �أنها ت�شكل فعال‬
‫جمرما وفقا لهذه االتفاقية‪.‬‬
‫و ن�صت الفقرة ‪ 5‬من املادة الثامنة من نف�س االتفاقية على ما يلي‪:‬‬
‫"و�ضع تدابري ونظم تلزم املوظفني العموميني ب�أن يف�صحوا لل�سلطات املعنية‬
‫عن �أ�شياء منها ما لهم من �أن�شطة خارجية وعمل وظيفي وا�ستثمارات وموجودات‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫وه�ب��ات �أو منافع كبرية ق��د تف�ضي �إىل ت�ضارب امل�صالح م��ع مهامهم كموظفني‬
‫عموميني"‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪205‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
206

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫املطلب الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫مدونات قواعد ال�سلوك للموظفني العموميني‬

‫حتظر مدونات قواعد ال�سلوك بوجه عام تعار�ض امل�صالح وت�ساعد مدونات‬
‫قواعد ال�سلوك يف احلد من امل�شكالت املتعلقة بتعار�ض امل�صالح �إذ ميكن �أن تبني‬
‫�إىل �أي مدى ينبغي جتنب تعار�ض امل�صالح‪ ،‬وما ينبغي على الأطراف فعله �إذا كانت‬
‫قواعد ال�سلوك ت�سمح بهذا التعار�ض يف امل�صالح (على �سبيل املثال الإف�صاح‪،‬‬
‫االعتذار عن امل�شاركة‪ ،‬وغري ذلك)‪ .‬ومن ثم ال ي�ستطيع املهنيني ادعاء �أنهم كانوا ال‬
‫يعلمون ب�أن هذه الت�صرفات غري ال�سليمة التي قاموا بها تعد غري �أخالقية‪ .‬وبنف�س‬
‫القدر من الأهمية‪ ،‬ي�ساعد التهديد باتخاذ �إجراء ت�أديبي (على �سبيل املثال‪� ،‬شطب‬
‫ا�سم املحامي من النقابة) يف احلد من التعار�ض غري املقبول يف امل�صالح �أو الأعمال‬
‫غري ال�سليمة عند تعذر جتنب هذا التعار�ض يف امل�صالح‪ .‬ونظر ًا �إىل �أن مدونة قواعد‬
‫ال�سلوك ال ميكن �أن تغطي جميع املواقف‪ ،‬فنقرتح �إن�شاء مفو�ضية معنية ب�ش�ؤون‬
‫الأخالقيات وينبغي �أن تعني الهيئة الت�شريعية املفو�ض املعني ب�ش�ؤون الأخالقيات‬
‫و�أن يرفع �إليها تقاريره‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪207‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
208

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫قواعد ال�سلوك اخلا�صة مبوظفي الدولة والقطاع العام ل�سنة‬

‫‪ 2006‬يف العراق‬

‫حيث �أ�شارت �إىل احل��االت التي تدخل يف تعار�ض امل�صالح يف الفقرات‬

‫الآتية منها(((‪:‬‬
‫الفقرة (‪� :)2‬أداء واج�ب��ات الوظيفة بكل �أم��ان��ة وك�ف��اءة و�إخ�لا���ص وحر�ص‬
‫على امل�صلحة العامة و�أن ال ت�ؤثر االلتزامات والن�شاطات ال�سيا�سية يف ح�سن �أداء‬
‫الواجب الوظيفي‪.‬‬
‫الفقرة (‪� :)3‬أداء الواجب الوظيفي بكل حيادية ودون متييز على �أ�سا�س‬
‫اجلن�س �أو القومية �أو الدين �أو اللون �أو املعتقدات ال�سيا�سية و�أي��ة معايري �أخرى‬
‫مماثلة خالفا للقانون‪.‬‬
‫الفقرة (‪ :)4‬ع��دم ال��دخ��ول يف �أي��ة معامالت مالية تدخل �ضمن واجبات‬
‫الوظيفة �أو يكون للموظف ��ش��أن ب��إع��داده��ا �أو �إحالتها �أو تنفيذها �أو ا�ستخدام‬
‫املعلومات الر�سمية لأغرا�ض �شخ�صية وااللتزام بعدم امل�ساهمة �شخ�صيا يف امل�سائل‬
‫الر�سمية التي لها ت�أثري مبا�شر �أو متوقع يف م�صاحله املالية �أو م�صالح زوجه �أو �أحد‬
‫�أقربائه �إىل الدرجة الرابعة‪.‬‬
‫الفقرة(‪ :)6‬الت�صريح عند التعيني بطبيعة م�صاحله ال�شخ�صية التي لها‬
‫ت�أثري يف �أداء واجباته الر�سمية وكل تغيري يطر�أ عليها يف �أثناء اخلدمة‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ن�شرت هذه التعليمات يف الوقائع العراقية بالعدد ‪ 4026‬يف ‪ .،2006/9/28‬نقال عن‪� :‬صالح ح�سن كاظم‪،‬‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.30‬‬

‫‪209‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفقرة (‪ :)7‬عدم القيام ب�أي عمل �أو مهنة تتعار�ض مع واجباته الر�سمية‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�سواء كان ذلك العمل �أو املهنة ب�أجر �أو بدونه‪.‬‬

‫الفقرة(‪ :)9‬عدم قبول الهدايا �أو طلب املنافع التي يكون غر�ضها الت�أثري يف‬
‫حياديته �أو نزاهته والتي ت�ؤثر على �أداء واجباته �أو االمتناع عنها �أو التي ت�صب يف‬
‫م�صلحة �أحد �أفراد عائلته �أو �أقربائه �إىل الدرجة الرابعة ما دامت للغر�ض نف�سه‬
‫�أعاله‪.‬‬
‫الفقرة (‪ :)15‬عدم �إ�ساءة ا�ستخدام ال�سلطة املمنوحة له مبوجب القانون‬
‫وع��دم ت�سخريها من �أج��ل احل�صول على مكا�سب �شخ�صية �أو مالية �أو الإ��س��اءة‬
‫حلقوق الآخرين والإ�ضرار بهم �أو حماولة الت�سبب بها �أثناء �أداء العمل الوظيفي‬
‫ويتحمل التبعات القانونية املرتتبة عليها ومنها التعوي�ض عن الأ�ضرار التي حت�صل‬
‫نتيجة ذلك‪.‬‬
‫الفقرة (‪ :)21‬االمتناع عن العمل مع �أية جهة يف القطاع اخلا�ص لها عالقة‬
‫مبا�شرة بالوظيفة يف جمال عمله الوظيفي ال�سابق �أو قبول �أية مكاف�أة منها بعد‬
‫تاريخ انتهاء خدمته الوظيفية وملدة �سنتني‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪210‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫(((‬
‫املدونة الدولية لقواعد �سلوك املوظفني العموميني‬

‫ن�صت املادة الثامنة من اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد على ما يلي‪:‬‬

‫‪1 .1‬م��ن �أج��ل مكافحة الف�ساد‪ ،‬تعمل ك��ل دول��ة ط��رف‪� ،‬ضمن جملة �أم��ور‪،‬‬
‫على تعزيز النزاهة والأمانة وامل�س�ؤولية بني موظفيها العموميني‪ ،‬وفقا‬
‫للمبادئ الأ�سا�سية لنظامها القانوين‪.‬‬
‫‪2 .2‬على وجه اخل�صو�ص‪ ،‬ت�سعى كل دولة طرف �إىل �أن تطبق‪� ،‬ضمن نطاق‬
‫نظمها امل�ؤ�س�سية والقانونية‪ ،‬مدونات �أو معايري �سلوكية من �أجل الأداء‬
‫ال�صحيح وامل�شرف وال�سليم للوظائف العمومية‪.‬‬
‫‪3 .3‬لأغرا�ض تنفيذ هذه املادة‪ ،‬على كل دولة طرف‪ ،‬حيثما اقت�ضى الأمر ووفق ًا‬
‫للمبادئ الأ�سا�سية لنظامها القانوين‪� ،‬أن حتيط علما باملبادرات ذات‬
‫ال�صلة التي اتخذتها املنظمات الإقليمية والأقاليمية واملتعددة الأطراف‪،‬‬
‫ومنها املدونة الدولية للقواعد �سلوك املوظفني العموميني‪ ،‬ال��واردة يف‬
‫مرفق قرار اجلمعية العامة ‪ 59/51‬امل�ؤرخ يف ‪ 12‬دي�سمرب ‪.1996‬‬
‫‪4 .4‬تنظر كل دولة طرف �أي�ضا‪ ،‬وفق ًا للمبادئ الأ�سا�سية لقانونها الداخلي‪،‬‬
‫يف �إر�ساء تدابري ونظم تي�سر قيام املوظفني العموميني ب�إبالغ ال�سلطات‬
‫املعنية عن �أفعال الف�ساد‪ ،‬عندما يتنبهون �إىل مثل هذه الأفعال �أثناء‬
‫�أداء وظائفهم‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫املدونة الدولية لقواعد �سلوك املوظفني العموميني‪ ،‬واردة يف مرفق قرار اجلمعية العامة ‪ 59/51‬يف ‪12‬‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫دي�سمرب ‪ .،www.pfcmc.com 1996‬نقال عن‪� :‬صالح ح�سن كاظم‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.31‬‬

‫‪211‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪5 .5‬ت�سعى كل دولة طرف‪ ،‬عند االقت�ضاء ووفقا للمبادئ الأ�سا�سية لقانونها‬
‫الداخلي �إىل و�ضع تدابري ونظم تلزم املوظفني العموميني ب�أن يف�صحوا‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫لل�سلطات املعنية ع��ن �أ�شياء منها م��ا لهم م��ن �أن�شطة خارجية وعمل‬
‫وظيفي وا�ستثمارات وموجودات وهبات �أو منافع كبرية قد تف�ضي �إىل‬
‫ت�ضارب امل�صالح مع مهامهم كموظفني عموميني‪.‬‬
‫‪6 .6‬تنظر كل دول��ة ط��رف يف �أن تتخذ‪ ،‬وفق ًا للمبادئ الأ�سا�سية لقانونها‬
‫الداخلي‪ ،‬تدابري ت�أديبية �أو تدابري �أخرى �ضد املوظفني العموميني الذين‬
‫يخالفون املدونات �أو املعايري املو�ضوعة وفقا لهذه املادة‪.‬‬
‫وتطالب الدول الأطراف يف االتفاقية �إىل العمل بن�شاط على تعزيز املعايري‬
‫ال�شخ�صية "النزاهة والأم��ان��ة وامل���س��ؤول�ي��ة املهنية" والأداء ال�صحيح والنزيه‬
‫وامل�شرف وال�سليم للوظائف العمومية من بني جميع املوظفني العموميني‪ .‬ولتحقيق‬
‫ذلك‪ ،‬يجب على الدول الأط��راف تقدمي توجيهات عامة ب�ش�أن الكيفية التي ينبغي‬
‫�أن يهيء املوظفون �أنف�سهم فيما يتعلق بتلك املعايري والكيفية التي قد تكون م�س�ؤولة‬
‫عن ت�صرفاتهم وقراراتهم‪ .‬وحتديد ًا املادة التي ت�شري �إىل �أن جميع الدول الأطراف‬
‫عليهم تقدمي التقارير العامة الت�شريعية والقواعد والإج��راءات اخلا�صة بت�ضارب‬
‫امل�صالح‪ ،‬مدونة لقواعد ال�سلوك‪ ،‬واملتطلبات الإلزامية للموظفني العموميني‪ .‬معظم‬
‫الدول الأطراف ت�ستخدم مدونة لقواعد ال�سلوك العامة �أو ما يعادلها من البيانات‬
‫العامة وذلك لعدد من الأه��داف حيث انه يحدد بو�ضوح ما هو متوقع من موظف‬
‫عمومي معني �أو جمموعة من امل�س�ؤولني‪ ،‬مما ي�ساعد على غر�س املعايري الأ�سا�سية‬
‫لل�سلوك الذي يكبح الف�ساد‪.‬‬
‫وينبغي �أن ت�شكل الأ�سا�س لتدريب املوظفني‪ ،‬وبالتايل �ضمان قيام جميع‬
‫امل��وظ�ف�ين العموميني يف معرفة امل�ع��اي�ير ال�ت��ي لهم ع��ن طريقها ت ��أدي��ة واجباتهم‬
‫الر�سمية واملعايري ينبغي �أن ت�شمل ما يلي‪:‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫"العدل واحلياد‪ ،‬وعدم التمييز‪ ،‬اال�ستقالل‪ ،‬النزاهة‪ ،‬ال�صدق والإخال�ص‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪212‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫من �أجل املنظمة‪ ،‬املثابرة �سالمة ال�سلوك ال�شخ�صي‪ ،‬ال�شفافية امل�ساءلة‪ ،‬وا�ستخدام‬
‫امل�س�ؤول للموارد التنظيمية وال�سلوك املنا�سب جتاه اجلمهور"‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫على العك�س من املدونة العامة �أو ما يعادلها من البيانات العامة‪ ،‬و�إىل جانب‬
‫التدريب يحذر من عواقب عدم العمل �أخالقيا‪ ،‬وبالتايل توفري قاعدة الإج��راءات‬
‫الت�أديبية‪ ،‬مبا يف ذلك الف�صل‪ ،‬يف احلاالت التي يكون فيها انتهاك املوظف �أو عدم‬
‫ا�ستيفاء املعيار املحدد م�سبقا (يف كثري من احلاالت تت�ضمن املدونة و�صفا لقاعد‬
‫ال�سلوك املتوقعة �أو املحظورة‪ ،‬ف�ضال عن القواعد الإجرائية وعقوبات للتعامل مع‬
‫انتهاكات القانون)‪.‬‬
‫املوظفون العموميون لي�سوا فقط على علم بتلك املعايري الدولية ذات ال�صلة‬
‫بواجباتهم الر�سمية والوظائف ولكن ي�صبح من ال�صعب‪ ،‬من حيث �أن جميع املعايري‬
‫املعمول بها‪ ،‬والإجراءات واملمار�سات جممعة يف قانون �شامل‪ ،‬للمطالبة بتجاهل ما‬
‫هو متوقع من �شاغلي تلك املنا�صب العامة‪ .‬على العك�س من ذلك‪ ،‬يحق للموظفني‬
‫العموميني �أن يعرفوا م�سبقا ما هي املعايري والكيفية التي ينبغي �أن يهيئ املوظفون‬
‫�أنف�سهم للتعامل بها‪ ،‬مما يجعل من امل�ستحيل بالن�سبة للآخرين التخاذ �إجراءات‬
‫ت�أديبية تلفيقية كو�سيلة غري �سليمة لرتهيبهم �أو �إبعادهم‪.‬‬
‫وكيفية �إ��ص��دار ال��دول الأط��راف مدونة لقواعد ال�سلوك �أو ما يعادلها من‬
‫البيان العام �سيعتمد على م�ؤ�س�ساتهم اخلا�صة والنظم القانونية يف بع�ض البلدان‬
‫ت�شريعات حم��ددة ت�ستخدم لو�ضع معايري تطبق على جميع املوظفني العموميني‪،‬‬
‫والو�سيلة الثانية هي ا�ستخدام �سلطة مفو�ضة والتي يجوز لل�سلطة الت�شريعية و�ضع‬
‫مدونة عامة ولكن تعطى ال�سلطات �إىل هيئة �أخرى لتهيئة قواعد تقنية معينة‪� ،‬أو‬
‫و�ضع معايري لفئات معينة من املوظفني‪ ،‬مثل املدعني العامني‪ ،‬و�أع�ضاء الهيئة‬
‫الت�شريعية �أو املوظفني امل�س�ؤولني عن احلا�سبة املالية �أو ال�شراء‪ .‬و�أخ�ير ًا قانون‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫العقود وما يرتبط بها من �أحكام و�شروط العمل‪ ،‬ويجوز لها �أن تن�شئ متطلبات‬
‫لالمتثال ملدونة قواعد �سلوك املوظف معني يف �إط��ار عقد العمل ال�شخ�صي‪ .‬بد ًال‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪213‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫من ذلك‪ ،‬وكالة �أو �إدارة قد ت�ضع معايري عامة حيث �أن جميع املوظفني واملقاولني‬
‫مطالبون بقبوله ك�شرط للعمل‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫يف جميع جوانب ا�ستنباط امل��دون��ة‪ ،‬ال��دول الأط��راف مدعوة �إىل �أن حتيط‬
‫علما باملبادرات ذات ال�صلة باملنظمات الإقليمية والدولية املتعددة الأطراف‪ ،‬مثل‬
‫املدونة الدولية لقواعد �سلوك املوظفني العموميني الواردة يف مرفق قرار اجلمعية‬
‫العامة ‪ 59/51‬امل ��ؤرخ يف ‪ 12‬دي�سمرب ‪ ،1996‬وتو�صية املجل�س الأوروب��ي رقم‬
‫‪ 10/2000‬على قواعد �سلوك املوظفني العموميني‪ ،‬وتو�صية منظمة التعاون‬
‫والتنمية للمجل�س ب�ش�أن حت�سني ال�سلوك الأخالقي يف اخلدمة العامة‪ ،‬مبا يف ذلك‬
‫املبادئ لإدارة قواعد ال�سلوك يف اخلدمة العامة (‪.)1998‬‬
‫‪.1‬تعزيز النزاهة والأمانة وامل�س�ؤولية بني املوظفني العموميني‬
‫ﻳﻨﺒﻐﻲ �أن ﺗ�ﻀﻤﻦ اﻟﺪول الأﻃﺮاف ﺗﻌﺰﻳﺰ النزاهة والأﻣﺎﻧﺔ واﻤﻟ�ﺴ�ﺆ وﻟﻴﺔ ﻲﻓ‬
‫�ﺻﻔﻮف اﻤﻟ�ﺴ�ؤوﻟﻦﻴ اﺤﻟﻜﻮﻣﻴﻦﻴ وﺗﻨﺎول كل ﻣﻦ اﺠﻟﻮاﻧﺐ الإﻳﺠﺎﺑﻴﺔ واﻟ�ﺴﻠﺒﻴﺔ ﻓﻴﻤﺎ‬
‫ﻳﺘﻌﻠﻖ ب��الأوﻰﻟ‪ ،‬ﻳﻨﺒﻐﻲ ﻟﻠﺪول الأﻃﺮاف ﺗﻘﺪﻢﻳ اﻟﺘﻮﺟﻴﻪ ﻟﻠﻤﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ ﺣﻴﺚ‬
‫ﻳﻜﻮن اﻟﺪﻋﻢ واﻤﻟﻜﺎﻓ�ﺄ ة ﻟﻠ�ﺴﻠﻮك ا�ﻷﺧﻼﻗﻲ‪ :‬اﻟﺘﺪرﻳﺐ اﻤﻟﻨﺎ�ﺳﺐ ﻲﻓ اﻟ�ﺴﻠﻮك اﻤﻟﺘﻮﻗﻊ ﻣﻦ‬
‫اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ‪� ،‬ﺳﻮاء ﻋﻨﺪ اﻟﺘﻌﻴﻦﻴ وﺧﻼل ﻣ�ﺴﺎر عملهم وﻳﻨﺒﻐﻲ ﺠﻟﻤﻴﻊ اﻤﻟ�ﺴ�ﺆ وﻟﻦﻴ‬
‫اﺤﻟﻜﻮﻣﻴﻦﻴ اﺤﻟ�ﺼﻮل ﻋﻠﻰ اﻟﺘﺪرﻳﺐ اﻤﻟﻨﺎ�ﺳﺐ ﻲﻓ ﺠﻣﺎل ﺗﻘﺪﻢﻳ اﺨﻟﺪﻣﺎت اﻟﻌﺎﻣﺔ ﺟﻤﻴﻊ‬
‫اﻟﺪول الأﻃﺮاف ﻳﺠﺐ �أن ﺗﻮﻓﺮ ﻗﻮاﻋﺪ وو�ﺳﺎﺋﻞ ﻟﻠﻤﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ ﻟ�ﻺﻓ�ﺼﺎح ﻋﻦ‬
‫ذﻤﻣﻬﻢ وذﻢﻣ الأ�ﺳﺮة اﻤﻟﺎﻟﻴﺔ واﻟﻬﺪاﻳﺎ واﻟ�ﻀﻴﺎﻓﺔ‪ .‬ﻳﻨﺒﻐﻲ ﻟﻠﺪول الأﻃﺮاف �ﺿﻤﺎن �أن‬
‫ﻳﻜﻮن امل�س�ؤولني احلكوميني ﻣﻦ اﻤﻟﺤﺘﻤﻞ �إﺧﺒﺎر �أو ﻣﻨﺎﻗ�ﺸﺔ اﻤﻟﺨﺎوف ﻟﻴ�ﺲ ﻓﻘﻂ ﺑ�ﺸ�ﺄ ن‬
‫�ﺳﻠﻮك ﻏﺮﻴهم ﻣﻦ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ و�إﻤﻧﺎ �أﻳ�ﻀﺎ ﻟ�ﻀﻐﻮط وﺗ�ﺄﺛﺮﻴات ﻏﺮﻴ ﻣ�ﺸﺮوﻋﺔ‬
‫واﻟﺘﻲ ﻤﻳﻜﻦ �أن ﺗﻄﺒﻖ ﻋﻠﻴﻬﻢ ﺑﻮا�ﺳﻄﺔ الزمالء �أو الآخرين وﻟﺰﻳﺎدة االﻃﻤﺌﻨﺎن ﻳﺠﺐ �أن‬
‫ﺗﻌﺎﻣﻞ اﻟﺘﻘﺎرﻳﺮ ﺑ�ﺴﺮﻳﺔ وﻟﻦ ﺗ�ﺆﺛﺮ �ﺳﻠﺒﺎ ﻋﻠﻰ ﺣﻴﺎﺗﻬﻢ اﻟﻮﻇﻴﻔﻴﺔ‪ .‬ﻳﻨﺒﻐﻲ ﻟﻠﺪول الأﻃﺮاف‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫�إﺟﺮاء ﺗﻘﻴﻴﻤﺎت ﺨﻣﺎﻃﺮ اﻤﻟﻨ�ﺼﺐ �أو ا�ﻷﻧ�ﺸﻄﺔ اﻟﻌار�ﺿﺔ ﻟﻠﻔ�ﺴﺎد‪ ،‬و�إﺟﺮاء ﻣﻨﺎﻗ�ﺸﺎت‬
‫ﻣﻊ اﻤﻟ�ﺴ�ﺆ وﻟﻦﻴ ﻋﻦ كيفية ﺣﻤﺎﻳﺔ �أﻧﻔ�ﺴﻬﻢ وا�ﻷﻧ�ﺸﻄﺔ ﻣﻦ اﻟﻔ�ﺴﺎد ﺑ�ﺼﻮرة �أﻋﻢ‪ ،‬ﻳﻨﺒﻐﻲ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪214‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أن ﻳﻜﻮن هناك ا�ستق�صاءات منتظمة ملوظفني العموميني عن املخاطر والتهديدات‬
‫ومواطن ال�ضعف يف عملها‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪.2‬معايري ال�سلوك ومدونات قواعد ال�سلوك‬

‫املعايري ت�شدد على �أهمية الأدوار التي ي�ضطلع بها املوظفون‪ .‬وينبغي ﺗ�ﺸﺠﻴﻊ‬
‫�ﺷﻌﻮر اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ بااللتزام اﻤﻟﻬﻨﻲ‪ ،‬واﺨﻟﺪﻣﺔ اﻟﻌﺎﻣﺔ وﻣ�ﺴ�ﺆ وﻟﻴﺔ اﻟ�ﺴﻠﻄﺎت‬
‫وﻣﻮارد اﻟﻌﻤﻞ واﻤﻟﻌﺎﻳﺮﻴ ﻳﻨﺒﻐﻲ �أن ﺤﺗﺪد ﻗﻴﻢ ﺟﻮه��رﻳﺔ ﻟﻠ�ﺴﻠﻮك اﻤﻟﺘﻮﻗﻊ ﻣﻦ ه��ؤالء‬
‫ﻲﻓ اﺤﻟﻴﺎة اﻟﻌﺎﻣﺔ‪ ،‬ﻤﺑﺎ ﻓﻴﻬﺎ اﻟ�ﺴﻠﻮك اﻟﻘﺎﻧﻮين واﻟ�ﺼﺪق واﻟﻨﺰاه��ة‪ ،‬وﻋﺪم اﻟﺘﺤﺰب‪،‬‬
‫واﻟﻨﻈﺎم الق�ضائي‪ ،‬اﻟﻌﺪل واال�ستقامة واﻟﻜﻔﺎءة اﻤﻟﻬﻨﻴﺔ‪ .‬الإ�صالحات ﻲﻓ اﻟﻌﺪﻳﺪ ﻣﻦ‬
‫اﻟﺒﻠﺪان ﺗﺮكز ﻋﻠﻰ ﺤﺗ�ﺴﻦﻴ كفاءة ا�ﻹ دارة وﺠﺗﻬﻴﺰ اﻟﻘﻄﺎع اﻟﻌﺎم ﺑ�ﺸﻜﻞ �أﻓ�ﻀﻞ �ﻷ داء‬
‫ﻣﻬﺎﻣﻬﻢ‪.‬‬
‫و هذا ﻳﺘﻄﻠﺐ ﻣﻦ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ ﻋﻠﻰ �أن ﻳﻜﻮﻧﻮا ﻣ�ﺸﺒﻌﻦﻴ ﺑﻨﻄﺎق �أو�ﺳﻊ‬
‫ﻣﻦ اﻟﻘﻴﻢ ﻋﻦ ذي ﻗﺒﻞ‪ ،‬اﻟﻘﻴﻢ اﻟﺘﻲ ﺗﺘﻌﻠﻖ �أ�ﺳﺎ�ﺳﺎ ﺑﺎﻟﻜﻔﺎءة وك��وﻧﻬﺎ ه��ادﻓﺔ وﻗﺎﺑﻠﺔ‬
‫ﻟﻠﻤ�ﺴﺎءﻟﺔ‪.‬‬
‫وكثريا ما تت�ضمن املعايري على م�ستوى عال من القيم ال�ستخدامها ك�أ�سا�س‬
‫ل�صنع ال�ق��رارات والأح�ك��ام املنطقية وهناك بيانات ميكن تطبيقها للم�ساعدة يف‬
‫اتخاذ ق��رارات معينة‪ ،‬وال�سيما عندما يجب على املوظفني العموميني ا�ستخدام‬
‫العقالنية وعمل االختيارات على �سبيل املثال‪ ،‬قد ت�شمل ما يلي‪:‬‬
‫ •ﺗﺨﺪم اﻤﻟ�ﺼﻠﺤﺔ اﻟﻌﺎﻣﺔ‪.‬‬
‫ •ﺗﺨﺪم ذات االخت�صا�ص واﻟﻜﻔﺎءة واﺣﺮﺘام اﻟﻘﺎﻧﻮن‪ ،‬واﻤﻟﻮ�ﺿﻮﻋﻴﺔ واﻟ�ﺸﻔﺎﻓﻴﺔ‬
‫واﻟ�ﺴﺮﻳﺔ واﻟﻨﺰاهة واﻟ�ﺴﻌﻲ ﻟﻠﺘﻔﻮق‪.‬‬
‫ •ﺗﻌﻤﻞ ﻲﻓ ﺟﻤﻴﻊ ا�ﻷ وﻗﺎت وذﻟﻚ ﺑﻄﺮﻳﻘﺔ ﻟﺘﻌﺰﻳﺰ ﺛﻘﺔ اﺠﻟﻤﻬﻮر �إﻇﻬﺎر‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫االحرتام واﻟﻌﺪل ﻲﻓ اﻟﺘﻌﺎﻣﻞ ﻣﻊ كل ﻣﻦ اﻤﻟﻮاﻃﻨﻦﻴ وزمالئه ﻣﻦ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ‬

‫اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪215‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫مدونة القواعد اﻟﻘﻮاﻋﺪ �ﺳﻮف ﺗﻨ�ﺺ ﻋﻠﻰ ﻣﻌﺎﻳﺮﻴ �ﺳﻠﻮك اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ‬
‫وﺗﺮﺟﻤﺘﻬﺎ �إﻰﻟ ﺗﻮﻗﻌﺎت وﻣﺘﻄﻠﺒﺎت وا�ﺿﺤﺔ وﺤﻣﺪدة ﻟﻠ�ﺴﻠﻮك‪ .‬هذﻩ �ﺳﺘﻌﻦﻴ اﺤﻟﺪود‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اﻟﻔﺎ�ﺻﻠﺔ ﺑﻦﻴ اﻟ�ﺴﻠﻮك اﻤﻟﺮﻏﻮب وﻏﺮﻴ اﻤﻟﺮﻏﻮب‪ ،‬وكثريا ﻣﺎ ﺟﻤﻌﺖ ﺑﻄﺮق ﻣﺘﻨﻮﻋﺔ‪ ،‬ﻋﻠﻰ‬
‫�ﺳﺒﻴﻞ اﻤﻟﺜﺎل وﻓﻘﺎ ﺤﻟﺪود العالقات اﻟﺮﺋﻴ�ﺴﻴﺔ‪� ،‬أو وفقا ملجموﻋﺎت التي ﺗﻘﻊ اﻤﻟ�ﺴ�ﺆ وﻟﻴﺎت‬
‫ﻋﻠﻰ ﻋﺎﺗﻘﻬﻢ‪.‬‬
‫و هكذا ﻳﻨﺒﻐﻲ �أن ﺗﻌﺎﻟﺞ اﻤﻟﺪوﻧﺎت ﻗ�ﻀﺎﻳﺎ اﺨﻟﺪمة اﻟﻌﺎﻣﺔ (ﻋﻠﻰ �ﺳﺒﻴﻞ اﻤﻟﺜﺎل‬
‫�إﺟﺮاءات ﻟ�ﻀﻤﺎن اﻟﻌﺪل واﻟ�ﺸﻔﺎﻓﻴﺔ ﻲﻓ ﺗﻘﺪﻢﻳ اﻤﻟﻌﻠﻮﻣﺎت واﺨﻟﺪﻣﺎت اﻟﻌﺎﻣﺔ)‬
‫وا�ﻷﻧ�ﺸﻄﺔ اﻟ�ﺴﻴﺎ�ﺳﻴﺔ (ﻋﻠﻰ �ﺳﺒﻴﻞ اﻤﻟﺜﺎل ﻓﺮ�ض ﻗﻴﻮد ﻋﻠﻰ ا�ﻷﻧ�ﺸﻄﺔ اﻟ�سيا�ﺳﻴﺔ و�ﺿﻤﺎن‬
‫�أن ا�ﻷﻧ�ﺸﻄﺔ اﻟ�ﺴﻴﺎ�ﺳﻴﺔ ﻻ ﺗ�ﺆﺛﺮ �أو ﺗﺘﻌﺎر���ض ﻣﻊ واﺟﺒﺎت اﻟﻮﻇﻴﻔﺔ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﺔ)‪� .‬ﺳﻮف‬
‫ﻧﻌﻠﻦ ﺑﻮ�ﺿﻮح اﻤﻟﺘﻄﻠﺒﺎت اﻤﻟﺎﻟﻴﺔ اﻤﻟﺘﻌﻠﻘﺔ ﺑﻜﻞ ﻣﻦ ﺗ�ﻀﺎرب اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ (ﻋﻠﻰ �ﺳﺒﻴﻞ اﻤﻟﺜﺎل‪،‬‬
‫ﻋﻨﺪ ﻋﻤﻞ ﻣﻮﻇﻒ عموﻣﻲ ﻋﻠﻰ �أﻣﻮر ﺑ�ﺼﻔﺘﻪ اﻟﺮ�ﺳﻤﻴﺔ اﻟﺘﻲ ﻣﻦ �ﺷ�ﺄﻧﻬﺎ �أن ﺗ�ﺆﺛﺮ ﻋﻠﻰ‬
‫م�صلحته اﻤﻟﺎﻟﻴﺔ �أو اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ اﻤﻟﺎﻟﻴﺔ ﻟﻠﻤﻘﺮﺑﻦﻴ ﻣﻨﻪ)‪ ،‬وﺗ�ﻀﺎرب اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ اﻤﻟﺒﻨﻴﺔ ﻋﻠﻰ‬
‫اهتمامات ﻏﺮﻴ ﻣﺎﻟﻴﺔ (ﻋﻠﻰ �ﺳﺒﻴﻞ اﻤﻟﺜﺎل‪ ،‬ﻋﻨﺪ ﻋﻤﻞ ﻣﻮﻇﻒ ﻋﻤﻮﻣﻲ ﻋﻠﻰ �أﻣﻮر اﻟﺘﻲ ﻣﻦ‬
‫�ﺷ�ﺄﻧﻬﺎ �أن ﺗ�ﺆﺛﺮ ﻋﻠﻰ الأ�شخا�ص �أو اﻟﻜﻴﺎﻧﺎت اﻤﻟﺮﺗﺒﻄﻦﻴ ﺑﺎﻧﺘﻤﺎءات �ﺷﺨ�ﺼﻴﺔ �أو ﻋﺮﻗﻴﺔ‬
‫�أو دﻳﻨﻴﺔ �أو �ﺳﻴﺎ�ﺳﺔ)‪ .‬وﻳﻨﺒﻐﻲ �أن ﺗﺘ�ﻀﻤﻦ ﻣﺪوﻧﺔ اﻟﻘﻮاﻋﺪ �أﺣﻜﺎم وا�ﺿﺤﺔ ﻻ ﻟﺒ�ﺲ ﻓﻴﻬﺎ‬
‫ﺑ�ﺸ�ﺄ ن ﻗﺒﻮل �أو رﻓ�ﺾ اﻟﻬﺪاﻳﺎ �أو اﻟ�ﻀﻴﺎﻓﺔ‪ ،‬وﻏﺮﻴها ﻣﻦ اﻟﻔﻮاﺋﺪ‪ ،‬وﺧ�ﺼﻮ�ﺻﺎ ﻤﻟﻌﺎﺠﻟﺔ‬
‫اﻟﻘﻴﻮد اﻤﻟﻔﺮو�ﺿﺔ ﻋﻠﻰ ﻗﺒﻮل اﻟﻬﺪاﻳﺎ ﻣﻦ الأ�شخا�ص �أو اﻟﻜﻴﺎﻧﺎت اﻟﺘﻲ ﻟﺪﻳﻬﺎ �أﻋﻤﺎل ﻣﻊ‬
‫اﻤﻟﻨﻈﻤﺔ‪ ،‬و�أي ﻋﻤﻞ ﺧﺎرجي (ﻋﻠﻰ �ﺳﺒﻴﻞ اﻤﻟﺜﺎل‪� ،‬ﺿﻤﺎن �أن اﻟﻌﻤﻞ اﺨﻟﺎرجي ﻻ ﻳﺘﻌﺎر�ض‬
‫ﻣﻊ اﻟﻌﻤﻞ اﻟﺮ�ﺳﻤﻲ) وا�ﺳﺘﺨﺪام اﻤﻟﻮارد اﺤﻟﻜﻮﻣﻴﺔ (ﻣﺜﻞ ا�ﺳﺘﺨﺪام اﻤﻟﻮارد اﺤﻟﻜﻮﻣﻴﺔ‬
‫ﻓﻘﻂ لأﻏﺮا�ض اﺤﻟﻜﻮﻣﺔ‪� ،‬أو ﺣﻤﺎﻳﺔ اﻤﻟﻌﻠﻮﻣﺎت ﻏﺮﻴ اﻟﻌﺎﻣﺔ)‪ .‬و�أﺧﺮﻴا ﻣﺪوﻧﺔ اﻟﻘﻮاﻋﺪ‬
‫ﻳﻨﺒﻐﻲ �أن ﺗﺘﻌﺎﻣﻞ مع اﻟﻘﻴﻮد ﻣﺮﺣﻠﺔ ﻣﺎ ﺑﻌﺪ ا�ﺳﺘﻘﺎﻟﺔ وﺑﻌﺪ اﻧﺘﻬﺎء اﺨﻟﺪﻣﺔ (ﻋﻠﻰ �ﺳﺒﻴﻞ‬
‫اﻤﻟﺜﺎل‪ ،‬اﻟﻘﻴﻮد اﻤﻟﻔﺮو�ﺿﺔ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ اﻟ�ﺴﺎﺑﻘﻦﻴ اﻟﺬﻳﻦ ﻤﻳﺜﻠﻮن �ﺷﺮكات‬
‫ﺟﺪﻳدة و�أﺧﺬ ﻣﻌﻠﻮﻣﺎت �ﺳﺮﻳﺔ ﻟ�ﺸﺮكات ﺟﺪﻳﺪة)‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪216‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪�.3‬إجراءات التطبيق‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫بالإ�ضافة �إﻰﻟ اﻤﻟﺒﺎدئ الأ�ﺳﺎ�ﺳﻴﺔ‪ ،‬االﻣﺘﺜﺎل اﻟﻔﻌﺎل ﻤﻟﺘﻄﻠﺒﺎت اﻤﻟﺎدة (‪ )8‬ﻣﻦ‬

‫االﺗﻔﺎﻗﻴﺔ ﻗﺪ ﺗﺮﺘﺗﺐ ﻋﻠﻴﻪ ﺠﻣﻤﻮﻋﺔ ﻣﻦ اﻟﻘﻮاﻋﺪ ﻤﻟﺨﺘﻠﻒ ﻓﺌﺎت اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ‬
‫كما ﻗﺪ ﻳﻨﻄﻮي ﻋﻠﻰ ﺗ�ﺼﻤﻴﻢ ﻗﻮاﻧﻦﻴ ﻗﺎﺑﻠﺔ اﻟﺘﻄﺒﻴﻖ ﻋﻠﻰ اﻟ�ﺸﺮك��ات اﻟﺘﻲ ﺗﺘﻌﺎﻣﻞ ﻣﻊ‬
‫اﺤﻟﻜﻮﻣﺔ‪ ،‬ﻣﺜﻞ اﻤﻟﻘﺎوﻟﻦﻴ‪� ،‬أو اﻟﻘﻄﺎع اﺨﻟﺎ���ص �أو اﻟﻬﻴﺌﺎت ﻏﺮﻴ اﺤﻟﻜﻮﻣﻴﺔ ﻟ�ﺼﺮف‬
‫ا�ﻷﻣﻮال اﻟﻌﺎﻣﺔ‪.‬‬
‫و ﻟﻠﺘﻨﻔﻴﺬ‪ ،‬اﻤﻟ�ﺴ�ﺄﻟﺔ ا�ﻷ وﻰﻟ هي‪ :‬ﻣﺎ �إذا كان ﻳﻨﺒﻐﻲ �أن ﺗﻜﻮن ﻤﻟﺪوﻧﺔ اﻟﻘﻮاﻋﺪ‬
‫و�ﺿﻊ ﻗﺎﻧﻮﻲﻧ كثري ﻣﻦ ا�ﻷﻧ�ﺸﻄﺔ اﻟﺘﻲ ﺗ�ﺸﻤﻠﻬﺎ اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﺗﺘﻌﻠﻖ ﺑﻨﺰاه��ة و�ﺷﻔﺎﻓﻴﺔ �أداء‬
‫ﻣ�ﺴ�ﺆ وﻟﻴﺎت اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ وﻧﻈﺮ ًا ﻟﻌﺪد ﻣﻦ اﻤﻟ�ﺴ�ﺆ وﻟﻦﻴ اﻟﺬﻳﻦ ﻤﻳﻜﻦ �أن ﺗ�ﺸﻤﻠﻬﻢ اﻤﻟﺪوﻧﺔ‬
‫واﻤﻟﻌﺎين اﻤﻟﺘ�ﻀﻤﻨﺔ ﻟﺘﻨﻔﻴﺬ اﻟﻘﺎﻧﻮن ﺠﻟﻤﻴﻊ ﺟﻮاﻧﺐ اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﻳﺠﺐ �أن ﺗﺪر�س ﺑﻌﻨﺎﻳﺔ‪.‬‬
‫و اﻤﻟ�ﺴ�ﺄﻟﺔ اﻟﺜﺎﻧﻴﺔ هي‪ :‬ﻣﺎ �إذا كاﻧﺖ �أي دوﻟﺔ ﻃﺮف ﺗﺮﻏﺐ ﻲﻓ اﻟﺘﻤﻴﻴﺰ ﺑﻦﻴ ﺗﻠﻚ‬
‫ا�ﻷﺟﺰاء ﻣﻦ اﻤﻟﺪوﻧﺔ اﻟﺘﻲ ﺗﺘﻌﻠﻖ ﻲﻓ اﻤﻟﻘﺎم ا�ﻷ ول �ﻷ داء ﻣﻬﺎم ﻣﻨ�ﺼﺒﻪ‪ ،‬وﺗﻠﻚ ا�ﻷﺟﺰاء‬
‫اﻟﺘﻲ ﺗﺘﻨﺎول ﺗ�ﻀﺎرب اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ وﻏﺮﻴه��ا ﻣﻦ امل�ج��االت اﻟﺘﻲ ﻳﻜﻮن ﻓﻴﻬﺎ اﻟﻐﺮ���ض ﻣﻦ‬
‫اﻤﻟﺪوﻧﺔ هو اﻟﺘﻤﻴﻴﺰ ﺑﻦﻴ اﻟﺘ�ﺄﺛﺮﻴات اﻟ�ﺼﺤﻴﺤﺔ وﻏﺮﻴ اﻟ�ﺼﺤﻴﺤﺔ ﻋﻠﻰ �أﻓﻌﺎل وﻗﺮارات‬
‫اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ‪ ،‬هنا ﻗﺪ ﺗﺮﻏﺐ اﻟﺪول الأﻃﺮاف ﻋﻠﻰ اﺗﺨﺎذ اﻤﻟﺰﻳﺪ ﻣﻦ اﻟﻄﺮق اﻟﺮ�ﺳﻤﻴﺔ‬
‫�أو اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ ﻟﺘﻠﻚ اﺠﻟﻮاﻧﺐ ﻣﻦ اﻤﻟﺪوﻧﺔ والتي ﺗ�ﺸﻤﻞ ا�ﻹﻋﻼن ﻋﻦ الأ�صول واﻟﻬﺪاﻳﺎ‬
‫واﻟﻮﻇﻴﻔﺔ اﻟﺜﺎﻧﻴﺔ ﻣﺎ ﺑﻌﺪ اﻧﺘﻬﺎء اﺨﻟﺪﻣﺔ وﻏﺮﻴهﺎ ﻣﻦ اﻟﻔﻮاﺋﺪ اﻟﺘﻲ ﻗﺪ ﺗﻨ�ﺸ�ﺄ ﻓﻴﻬﺎ‬
‫ﺗ�ﻀﺎرب ﻲﻓ اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ‪.‬‬
‫و ﺗﺘﻌﻠﻖ اﻤﻟ�ﺴ�ﺄﻟﺔ اﻟﺜﺎﻟﺜﺔ‪ :‬ﺑﺘﺠﻨﺐ و�ﺿﻊ وﺗﻨﻔﻴﺬ ﻣﺪوﻧﺔ ﺗﺘﺒﻊ ﻃﺮﻳﻘﺔ "تطور‬
‫و�ﺿﻊ يف اﻤﻟﻠﻒ‪ .‬وﻳﻨﻄﻮي ذﻟﻚ ﻋﻠﻰ �أن ﻳﺘﻢ و�ﺿﻊ اﻤﻟﺪوﻧﺎت وﻟﻜﻦ ﺑﻌﺪ ذﻟﻚ ﺗﻮ�ﺿﻊ ﺑﻌﻴﺪ ًا‬
‫ﻲﻓ هذا اﻤﻟﻠﻒ �أو ﻣﻦ دون ﺗﺪﺧﻞ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ وﺨﻣﺎﻃﺮ هذا اﻟﻨﻬﺞ ﻲﻓ �إﻣﻜﺎﻧﻴﺔ �أن ﻳ�ﺼﺒﺢ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ �ﺳﺎﺧﺮﻳﻦ من ﺟﺪوى اﻤﻟﺪوﻧﺎت �أو ﺣﺘﻰ اﻟﻨﻈﺮ �إﻟﻴﻬﺎ ﻋﻠﻰ �أﻧﻬﺎ غري ذي �ﺻﻠﺔ‬
‫�ﻷ ن اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ ﻗﺪ ﻳ�ﺸﻌﺮوا �أﻧﻬﺎ ﻓﺮ�ﺿﺖ ﻋﻠﻴﻬﻢ‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪217‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ﺣﺘﻰ �أن ﺗﻜﻮن اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﻓﻌﺎﻟﺔ ﻋﻠﻰ اﻟﺪول الأطراف ينبغي �أن ﺗﻜﻔﻞ الآﺗﻲ‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ •دﻋﻢ كبار اﻤﻟ�ﺴ�ﺆ وﻟﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ ﻟﻠﻤﺪوﻧﺔ وﺗﻘﺪﻢﻳ اﻟﻘﺪوة‪.‬‬

‫ •ﻣ�ﺸﺎركة اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ ﻲﻓ ﺟﻤﻴﻊ ﻣﺮاﺣﻞ ﺗﻄﻮﻳﺮ وﺗﻨﻔﻴﺬ اﻤﻟﺪوﻧﺔ‪.‬‬
‫ •دﻋﻢ الآﻟﻴﺎت اﻟﻘﺎﺋﻤﺔ ﻟﺘ�ﺸﺠﻴﻊ ا�ﺳﺘﺨﺪام اﻤﻟﺪوﻧﺔ‪.‬‬
‫ •االمتثال للمدوﻧﺔ ﻤﻳﻜﻦ و�ﺿﻌﻪ ﻲﻓ االﻋﺘﺒﺎر ﻓﻴﻤﺎ ﻳﺘﻌﻠﻖ اﻟﺘﻘﺪم اﻟﻮﻇﻴﻔﻲ‪،‬‬
‫وﻣﺎ �إﻰﻟ ذﻟﻚ‪.‬‬
‫ •االﻣﺘﺜﺎل ﻟﻠﻤﺪوﻧﺔ ﻳﺘﻢ ر�ﺻﺪﻩ واﻟﺘﺤﻘﻖ ﻣﻨﻪ ﺑ�ﺼﻮرة ﻣﻨﺘﻈﻤﺔ ﻣﻦ ﺧﻼل‬
‫اﻟﻮ�ﺳﺎﺋﻞ اﻤﻟﻨﺎ�ﺳﺒﺔ‪.‬‬
‫ •ﺗﺪرﻳﺐ ﻣﻨﺘﻈﻢ و�ﺷﺎﻣﻞ ﻤﻟﺪوﻧﺔ ﻗﻮاﻋﺪ اﻟ�ﺴﻠﻮك (واﻟﺘﻮﻋﻴﺔ اﻟﻌﺎﻣﺔ ﻟﻠﻔ�ﺴﺎد)‪.‬‬
‫ •ا�ﺳﺘﻤﺮارﻳﺔ ﺗﻌﺰﻳﺰ اﻤﻟﻨﻈﻤﺔ ﻟﻠﺜﻘﺎﻓﺔ الأخالقية (ﻣﺪوﻧﺔ ﻗﻮاﻋﺪ اﻟ�ﺴﻠﻮك‬
‫ﻣﻬﻤﺔ وﻟﻜﻦ ﻟﻴ�ﺴﺖ اﻟﻮ�ﺳﻴﻠﺔ اﻟﻮﺣﻴﺪة ﻟﺬﻟﻚ)‪.‬‬
‫ •ﺗﻨﻔﻴﺬ اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﻣﻦ ﺧﻼل اﺗﺨﺎذ �إﺟﺮاءات ﺗ�ﺄ دﻳﺒﻴﺔ ﻋﻨﺪ اﻟ�ﻀﺮورة‪.‬‬
‫ •ﻣﺮاﺟﻌﺔ اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﺑﺎﻧﺘﻈﺎم ﻣﻦ ﺣﻴﺚ انت�شارها و�أهميتها و�إﻣﻜﺎﻧﻴﺔ اﻟﻮ�ﺻﻮل‬
‫�إﻟﻴﻬﺎ‪.‬‬
‫ •و�ﺿﻊ اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﻣﻊ الأ��س�ل��وب واﻟﻬﻴﻜﻞ اﻟﺬي ﻳﻠﺒﻲ االح�ت�ي��اج��ات اﺨﻟﺎ�ﺻﺔ‬
‫ﻟﻠﻤﻨﻈﻤﺔ‪.‬‬
‫ •اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﺗ�ﺼﺒﺢ ﺟﺰءا ﻻ ﻳﺘﺠﺰ�أ ﻣﻦ اﻟﻘﺮارات اﻤﻟ�ﺆﺛﺮة والإجراءات واﻤﻟﻮاﻗﻒ‬
‫ﻲﻓ ﻣﻜﺎن اﻟﻌﻤﻞ‪.‬‬
‫اﻤﻟ�ﺴ�ﺄﻟﺔ اﻟﺮاﺑﻌﺔ‪ :‬هي ﻤﻧﻮذج ﻤﻟﺎ ﻳﺠﺐ �أن ﻳ�ﺴﺘﺨﺪم ﻟﻮ�ﺿﻊ ﻣﺪوﻧﺔ �أو ﺤﻣﺘﻮﻳﺎﺗﻬﺎ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ﺣﻴﺚ ﻻ ﻳﻮﺟﺪ ﻧﻬﺞ واﺣﺪ‪ ،‬اﻟﻨﻄﺎق ﻤﻳﻜﻦ �أن ﻳ�ﺸﻤﻞ اﻤﻟﻮا�ﺿﻴﻊ اﻟﺘﺎﻟﻴﺔ‪ :‬ﻣﻌﺎﻳﺮﻴ اﻤﻟﻨ�ﺼﺐ‬
‫اﻟﻌﺎم وﻗﻴﻢ اﻤﻟﻨﻈﻤﺔ وﺗ�ﻀﺎرب اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ واﻟﻬﺪاﻳﺎ واﻤﻟﻨﺎﻓﻊ واﻟﺮ�ﺷﺎوى واﻟﺘﻤﻴﻴﺰ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪218‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫اﻟﻌﻨ�ﺼﺮي واﻤﻟ�ﻀﺎﻳﻘﺎت واﻟﻌﺪاﻟﺔ وا�ﻹﻧ�ﺼﺎف ﻲﻓ اﻟﺘﻌﺎم��ل ﻣﻊ اﺠﻟﻤﻬﻮر واﻟﺘﻌﺎﻣﻞ ﻣﻊ‬
‫اﻤﻟﻌﻠﻮﻣﺎت اﻟ�ﺴﺮﻳﺔ واال�ستخدام اﻟ�ﺸﺨ�ﺼﻲ ﻟﻠﻤﻮارد واﻤﻟﺮافق واﻤﻟﻌﺪات (ﻤﺑﺎ ﻲﻓ ذﻟﻚ‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اﻟﺮﺒﻳﺪ االلكرتوﻲﻧ واالنرتنت و�أﺟﻬﺰة اﻟﻜﻤﺒﻴﻮﺗﺮ واﻟﻔﺎك�س وﻣﺎ �إﻰﻟ ذﻟﻚ) واﻟﻮﻇﻴﻔﺔ‬
‫اﻟﺜﺎﻧﻴﺔ واﻤﻟ�ﺸﺎركة اﻟ�ﺴﻴﺎ�ﺳﻴﺔ واﻤﻟ�ﺸﺎركة ﻲﻓ ﻣﻨﻈﻤﺎت اﻤﻟﺠﺘﻤﻊ اﻤﻟﺤﻠﻲ واﻟﻌﻤﻞ اﻟﺘﻄﻮعي‬
‫وا�ﻹﺑﻼغ ﻋﻦ اﻟ�ﺴﻠﻮك اﻟﻔﺎ�ﺳﺪ و�ﺳﻮء ا�ﻹ دارة ﻣﺎ ﺑﻌﺪ اﻧﺘﻬﺎء اﺨﻟﺪﻣﺔ والإج ��راءات‬
‫اﻟﺘ�ﺄ دﻳﺒﻴﺔ واﻟﻌﻘﻮﺑﺎت‪.‬‬
‫وﺗﺘﻌﻠﻖ اﻤﻟ�ﺴ�ﺄﻟﺔ اﺨﻟﺎﻣ�ﺴﺔ‪ :‬ﻲﻓ �ﺳﻴﺎق �أو �إﻃﺎر ﻤﻳﻜﻦ ﻣﻦ ﺧﻼﻟﻪ ﻟﻠﺪول الأطراف‬
‫ﻲﻓ ﺗﻄﻮﻳﺮ ﻣﺪوﻧﺔ ﺣﻴﺚ كتاﺑﺔ اﻤﻟﺪوﻧﺔ وﺣﺪها ﻟﻴ�ﺴﺖ كاﻓﻴﺔ وﺑﺎﻟﺘﺎﻲﻟ �ﺳﻴﺘﻌﻦﻴ ﻋﻠﻰ اﻟﺪول‬
‫الأطراف ﻋﻠﻰ اﻟﻨﻈﺮ ﻲﻓ �ﺳﺒﻞ ﺟﻌﻞ اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﻓﻌﺎﻟﺔ ﻣﻦ ﺣﻴﺚ ﻣﻜﺎﻧﺘﻬﺎ وﺗ�ﺄﺛﺮﻴها‪.‬‬
‫وهكذا ﻤﻳﻜﻦ ﻟﻠﺪول الأﻃﺮاف �أن ﺗﻌﻄﻲ اﻤﻟﺪوﻧﺔ اﻟ�ﺸﺮﻋﻴﺔ اﻟﻌﺎﻣﺔ واﻟ�ﺴﻠﻄﺔ‬
‫ﻣﻦ ﺧﻼل اﻟﻘﻮاﻧﻦﻴ واﻟﻠﻮاﺋﺢ وا�ﻷﻓﺮاد ذات اﻟ�ﺼﻠﺔ ﻣﻦ ﺧﻼل ﺗﻘﺪﻢﻳ ﻋﺮو���ض اﻟﻌﻤﻞ‬
‫ﻟﻠﻤﻮﻇﻔﻦﻴ ﻣ�ﺸﺮوﻃﺎ ﺑﻘﺒﻮﻟﻬﺎ ﻟﻠﻤﺪوﻧﺔ (ﻣث�لا ﻋﺮﺒ ﻗﺒﻮل ﺟﻤﺎﻋﻲ �أو ﻓﺮدي �أو �أداء‬
‫اﻟﻴﻤﻦﻴ‪� ،‬أو اﺗﻔﺎق ﻋﻤﻞ‪ /‬ﻋﻘﺪ) وﻤﻳﻜﻦ ﻟﻠﺪول الأﻃﺮاف �ﺿﻤﺎن اﻤﻟ�ﺴﺎءﻟﺔ ﻋﻦ ﺗﻨﻔﻴﺬ‬
‫اﻟﻘﺎﻧﻮن ﻋﻠﻰ ﻋﺎﺗﻖ ا�ﻹ دارة اﻟﻌﻠﻴﺎ ﻲﻓ كل ﻣﻦ الإدارات اﻟﺘﻲ ﺗ�ﻀﻊ ﻗﻮاﻋﺪ ﺧﺎ�ﺻﺔ ﺑﻬﺎ‬
‫و�ﺳﻴﺎ�ﺳﺎت �أكرث تف�صيال‪ ،‬ا�ﺳﺘﻨﺎدا �إﻰﻟ اﻤﻟﺪوﻧﺔ اﻟﻌﺎﻣﺔ واﻤﻟ�ﺼﻤﻤﺔ ﺧ�ﺼﻴ�ﺼﺎ ﻟ�ﻸ دوار‬
‫واﻤﻟﻬﺎم اﻟﺘﻲ ﻳﺘﻮﻗﻊ ﻣﻨﻬﻢ اﻟﻘﻴﺎم ﺑﻬﺎ وﻤﺑﺎ ﻳﺘﻨﺎ�ﺳﺐ ﻣﻊ االﺣﺘﻴﺎﺟﺎت اﻟﻌﻤﻠﻴﺔ واﻟﻈﺮوف‬
‫وهذا ﻳﻌﻄﻲ اﻟﻘﻴﻢ واﻤﻟﻌﺎﻳﺮﻴ ﻣﺰﻳﺪ ًا ﻣﻦ اﻟ�ﺴﻤﺔ اﻟﻌﻤﻠﻴﺔ ذات اﻟ�ﺼﻠﺔ وﻤﺗﻜﻨﻬﻢ ﻣﻦ �أن‬
‫ﻳﻜﻮﻧﻮا ﻲﻓ �ﺻﻠﺐ ﻧﻈﻢ ا�ﻹ دارة‪.‬‬
‫وﻳﻨﺒﻐﻲ �أن ﺗﻜﻤﻞ ك��ل ﻣﻦ الإدارات ﻣﺪوﻧﺔ ﺤﺗﺘﻮي ﻋﻠﻰ �ﺳﻴﺎ�ﺳﺎت‪ ،‬ﻗﻮاﻋﺪ‬
‫اﻟﺘﺪريب و�إﺟﺮاءات اﻟﺘﻲ ﺗﺒﻦﻴ ﻤﺑﺰﻳﺪ ﻣﻦ اﻟﺘﻔ�ﺼﻴﻞ ﻲﻓ ﻣﺎ هو ﻣﺘﻮﻗﻊ وﻣﺎ هو ﺤﻣﻈﻮر‬
‫و�ﺳﻮف ﻳﺘﻄﻠﺐ �ﺷﺮوﻃﺎ ﺤﻣﺪدة للم�س�ؤولني ﻲﻓ ﻣﻨﺎ�ﺻﺐ ﺤﺗﺘﻮى ﻋﻠﻰ ﺨﻣﺎﻃﺮة ﻋﺎﻟﻴﺔ‬
‫ﻟﻠﻔ�ﺴﺎد‪ ،‬االﻣﺘﺜﺎل ﻳﻨﺒﻐﻲ �أن ﻳﺪﻋﻢ ﺑ�ﺴﻬﻮﻟﺔ اﻟﻮ�ﺻﻮل وﻓﻬﻢ اﻤﻟﺪوﻧﺔ ل�ل�اﺣﺘﻴﺎﺟﺎت‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫اﺨﻟﺎ�ﺻﺔ‪ ،‬ﻣﺜﻞ اﻟﻜ�ﺸﻒ ﻋﻦ الأ�ﺻﻮل‪ ،‬ﻳﻨﺒﻐﻲ اال�ﺳﺘﻌﺎﻧﺔ با�ستمارات �إعالن ﻋﻦ الأ�ﺻﻮل‬

‫اﺠﻟﺎه��زة واﻤﻟﺘﺎﺣﺔ‪ ،‬ا�ﻹ دارة اﻟﻌﻠﻴﺎ ﻗﺪ ﺗﺮﻏﺐ ﻲﻓ اﻟﻨﻈﺮ ﻲﻓ ﺗﻘﻴﻴﻢ ﻣﺪى االﻣﺘﺜﺎل �ﻷ ي‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪219‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ﻣﺪوﻧﺔ كجزء ﻣﻦ ﺗﻘﻴﻴﻢ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ وﻧﻈﻢ �إدارة ا�ﻷ داء‪ ،‬وكذﻟﻚ اﻟﺘ�ﺄ كد ﻣﻦ �أن اﻟﻌﻮاﻗﺐ‬
‫اﻤﻟﺮﺘﺗﺒﺔ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﺨﺎﻟﻔﺎت ﻤﺑﺎ ﻓﻴﻬﺎ الإجراءات اﻟﺘ�ﺄ دﻳﺒﻴﺔ واﺣﺘﻤﺎل ا�ﻹﺣﺎﻟﺔ �إﻰﻟ اﻟﻘ�ﻀﺎء‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ﻣﻌﺮوﻓﺔ ﻳﻨﺒﻐﻲ ﻟﻠﺪول الأﻃﺮاف ﻲﻓ ﻧ�ﺸﺮ اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﺑﻮ�ﺿﻮح �إﻰﻟ و�ﺳﺎﺋﻞ ا�ﻹﻋﻼم واﺠﻟﻤﻬﻮر‬
‫ً‬
‫ﻋﻤﻮﻣﺎ واﻤﻟﻌﺎﻳﺮﻴ اﻤﻟﺘﻮﻗﻌﺔ ﻣﻦ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ ﺑﺤﻴﺚ ﻳﻌﺮﻓﻮن ﻣﺎ هي اﻤﻟﻤﺎر�ﺳﺎت اﻤﻟﻘﺒﻮﻟﺔ وﻏﺮﻴ‬
‫اﻤﻟﻘﺒﻮﻟﺔ ﻟﻠﻤﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ وﻳﻨﺒﻐﻲ �أن ﺗﻜﻮن هناك ﺗﻮﺟﻴﻬﺎت ﻋﺎﻣﺔ ﺑ�ﺸ�ﺄ ن اﻟﻜﻴﻔﻴﺔ‬
‫اﻟﺘﻲ ﻤﻳﻜﻦ ﻟﻠﻌﺎﻣﺔ الإبالغ ﻋﻦ االنتهاكات و�إﻰﻟ ﻣﻦ‪ ،‬وكذﻟﻚ ﻗﺪرة و�ﺳﺎﺋﻞ ا�ﻹﻋﻼم �أن‬
‫ﺗﻌﻠﻦ ﺑﺤ�ﺴﻦ ﻧﻴﺔ ﺑ�ﺸ�ﺄ ن �أي اﻧﺘﻬﺎكات‪ ،‬ودون ﺧﻮف ﻣﻦ اﻟﻌﻘﺎب �أو االنتقام‪.‬‬
‫و �أﺧﺮﻴ ًا ﻳﻨﺒﻐﻲ ﻟﻠﺪول الأطراف �ﺿﻤﺎن وﺟﻮد هيئة رﻗﺎﺑﺔ‪ ،‬ﻟﻔﺤ�ﺺ ور�ﺻﺪ ﺗﻨﻔﻴﺬ‬
‫ﻣﺪوﻧﺔ ﻤﺑﺎ ﻓﻴﻬﺎ ﻋﻤﻠﻴﺎت ﻣﺮاﺟﻌﺔ ﻣﻨﺘﻈﻤﺔ‪ ،‬واﻟﺪرا�ﺳﺎت اال�ستق�صائية ﻟﻠﻤﻮﻇﻔﻦﻴ‬
‫اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ الكت�شاف ﻣﺪى ﻣﻌﺮﻓﺘﻬﻢ ﺑﺎﻤﻟﺪوﻧﺔ وﺗﻨﻔﻴﺬه��ا‪ ،‬وك��ذﻟﻚ ﻣﺎ هي اﻟﺘﺤﺪﻳﺎت‬
‫واﻟ�ﻀﻐﻮط اﻟﺘﻲ ﻳﻮاﺟﻬﻮﻧﻬﺎ وﺗﻨ�ﺸﺮ ﺗﻘﺎرﻳﺮ �ﺳﻨﻮﻳﺔ ﻋﻦ ﻣﺎ �إذا ك��اﻧﺖ اﻟﻜﻴﺎﻧﺎت ﻋﻠﻰ‬
‫اﻟﻮﻓﺎء ﺑﺎﻟﺘﺰاﻣﺎﺗﻬﺎ اﻤﻟﺘﻌﻠﻘﺔ ﺑﺎﻤﻟﺪوﻧﺔ‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪220‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫املطلب الثالث‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الإف�صاح عن حاالت تعار�ض امل�صالح‬

‫ﻧﺮى �أﻧﻪ �أﻓ�ﻀﻞ ﻃﺮﻳﻘﺔ ﻟﺘﺠﻨﺐ اﻟﻌﻮاﻗﺐ اﻟﺘﻲ ﻳﻔﺮ�ﺿﻬﺎ ﻗﺎﻧﻮن ﺗﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ‬
‫(�إن وﺟﺪ �أو اﻟﻨ�ﺼﻮ�ص اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ اﻟﺘﻲ ﺗﻌﺎﻟﺞ اﻟﺘﻌﺎر���ض) هي ﻗﻴﺎم اﻤﻟﻮﻇﻒ ﺑﺎﻟﻜ�ﺸﻒ‬
‫ﻋﻦ ﺣﺎﻟﺔ ﺗﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ مل�س�ؤوله ﻣﺘﻰ ﻣﺎ ﺗﻮﻓﺮت ﺣﺎﻟﺔ اﻟﺘﻌﺎر���ض‪ ،‬ﻓﺎﻤﻟﻮﻇﻒ ﺑﻬﺬﻩ‬
‫اﺤﻟﺎﻟﺔ �ﺳﻴﺘﻢ �إﺑﻌﺎدﻩ ﻋﻦ اﻟﻘﺮار ﻲﻓ اﻤﻟﻮ�ﺿﻮع اﻟﺬي ﻳﻨﻄﺒﻖ ﻋﻠﻴﻪ ﺗﻌﺎر���ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ‪،‬‬
‫وﻟﻜﻦ ﻲﻓ ﻣﻘﺎﺑﻞ ذﻟﻚ �ﺳﻮف ﻳﻜ�ﺴﺐ احرتام ًا كبري ًا ﻣﻦ م�س�ؤوله وﻣﻦ ك��اﻓﺔ زمالئه‬
‫ﺑﺎﻟﻌﻤﻞ‪ ،‬ف�إعالنه مل�س�ؤوله ﻋﻦ ﺗﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ ﻳﻮﺟﺪ ﺟﻮ ﻣﻦ اﻟﺮاﺣﺔ ﻲﻓ اﻟﻌﻤﻞ ﻟﺪى‬
‫كاﻓﺔ الأﻃﺮاف ﻣﻦ اﻤﻟ�ﺴ�ؤوﻟﻦﻴ واﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ ﻳ�ﺸﻴﻊ ﺟﻮ ًا ﻣﻦ اﻟﺜﻘﺔ بامل�س�ؤولني واﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ‬
‫ً‬
‫ﻓ�ﻀﻼ ﻋﻦ �أن هذا‬ ‫كما ﻳ�ﺸﻴﻊ ﺟﻮ ًا ﻣﻦ ﺛﻘﺔ اﺠﻟﻤﻬﻮر ﺑﻬﺬﻩ اﻤﻟ�ﺆ �ﺳ�ﺴﺔ واﻤﻟ�ﺴ�ؤوﻟﻦﻴ ﻋﻠﻴﻬﺎ‪،‬‬
‫اﻤﻟﻮﻇﻒ ﻗﺪ ﺟﻨﺐ ﻧﻔ�ﺴﻪ اﻤﻟ�ﺴﺎءﻟﺔ اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ وهو ﻲﻓ ﻏﻨﻰ ﻣﻦ ذﻟﻚ‪.‬‬
‫وك��ذﻟﻚ ﻋﻠﻰ �أي �ﺷﺨ�ﺺ ﻢﺗ انتخابه ﻤﻟﻨ�ﺼﺐ �ﺳﻴﺎ�ﺳﻲ �أن ﻳﺒﻴﻊ ﺟﻤﻴﻊ ا�ﻷ �ﺳﻬﻢ‬
‫اﻟﺘﻲ ﻤﻳﻠﻜﻬﺎ ﻲﻓ اﻟ�ﺸﺮكات ﻗﺒﻞ �أن ﻳ�ﺸﻐﻞ اﻤﻟﻨ�ﺼﺐ وﻳ�ﺴﺘﻘﻴﻞ ﻣﻦ ﺟﻤﻴﻊ ﺠﻣﺎﻟ�ﺲ �إدارة‬
‫اﻟ�ﺸﺮكات �أو ﻳﻨﻘﻞ هذا اﻟ�ﺸﺨ�ﺺ �أ�ﺳﻬﻤﻪ ﻲﻓ اﻟ�ﺸﺮكات �إىل �ﺷﺮكة ائتمان ﺧﺎ�ﺻﺔ ﻳﻜﻮن‬
‫ﻣ�ﺼﺮح ﻟﻬﺎ ﺑﺎﻟﺒﻴﻊ واﻟ�ﺸﺮاء دون �أعالم اﻤﻟﺎﻟﻚ "وهو ﻣﺎ ﻳﻄﻠﻖ ﻋﻠﻴﻪ اﺋﺘﻤﺎن ﻣﻄﻠﻖ"‬
‫وﺑﻬﺬا االئتمان ﺣﻴﺚ ﻻ ﻳﻌﻠﻢ اﻟ�ﺴﻴﺎ�ﺳﻲ اﻟ�ﺸﺮكات اﻟﺘﻲ ﺗ�ﺴﺘﺜﻤﺮ ﻓﻴﻬﺎ �أﻣﻮاﻟﻪ ﻻ ﻳﻮﺟﺪ‬
‫ﻣﺎ ﻳﻐﺮﻳﻪ ﻟﻠﻌﻤﻞ ﺨﻟﺪﻣﺔ هذﻩ اﻟ�ﺸﺮكات لذﻟﻚ ﻧﻨ�ﺼﺢ اﻤﻟﻮﻇﻒ واﻤﻟ�ﺴ�ؤول اﻟﺬي ﺗﻨﻄﺒﻖ‬
‫ﻋﻠﻴﻪ‪ ،‬ﻲﻓ ﺑﻌ�ﺾ احلاالت‪ ،‬ﺗﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ �أن ﻳﺘ�ﺄ كد ﻤﻣﺎ ﻳﻠﻲ‪:‬‬
‫ •ﻟﻴ�ﺲ ﻋﻨﺪﻩ ﻣﺎ ﻳﺨﻔﻴﻪ ﻋﻦ م�س�ؤوله‪ ،‬ﻓﺎحلدﻳﺚ اﻟﻨﺒﻮي اﻟ�ﺸﺮﻳﻒ يقول "الرب‬
‫ح�سن اخللق‪ ،‬والإثم ما حاك يف نف�سك‪ ،‬وكرهت �أن يطلع عليه النا�س"(((‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫حديث وا�صبة �أخرجه �أحمد والدارمي و�أبو يعلى والطرباين وقد ورد يف م�سلم‪.‬‬ ‫(( (‬

‫‪221‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ﺼﻴﺎ �أو �أﺣﺪ ﻣﻦ �أﻗﺎرﺑﻚ �أو �أ�ﺻﺪﻗﺎﺋﻚ ﺑﻄﺮﻳﻘﺔ‬ ‫ •�أﻧﻚ ﻏﺮﻴ ﻣ�ﺴﺘﻔﻴﺪ �ﺷﺨ� ً‬
‫ﻏﺮﻴ ﻣ�ﺸﺮوﻋﺔ ﻣﻦ ﻗﺮاراﺗﻚ و�أﻋﻤﺎﻟﻚ اﻟﺘﻲ ﺗ�ﺆ دﻳﻬﺎ ﻟﻠﻐﺮﻴ �أﺛﻨﺎء قيامك‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ً‬
‫ﺣﺎﻟﻴﺎ �أو م�ستقي ًال ﺑﻄﺮﻳﻖ ﻣﺒﺎ�ﺷﺮ �أو ﻏﺮﻴ ﻣﺒﺎ�ﺷﺮ‪.‬‬ ‫ﺑﻮاﺟﺒﺎﺗﻚ اﻟﻮﻇﻴﻔﻴﺔ‪،‬‬
‫ •�أن اﻟﻘﺮارات اﻟﺘﻲ ﺗﺘﺨﺬه��ا ﻟﻴ�ﺲ ﻓﻴﻬﺎ ﻣ�ﺴﺎ���س ﺑ�ﺴﻤﻌﺘﻚ اﻟ�ﺸﺨ�ﺼﻴﺔ �أو‬
‫�ﺳﻤﻌﺔ اﺠﻟﻬﺔ اﻟﺘﻲ ﺗﻌﻤﻞ ﺑﻬﺎ ﺑ�ﺴﺒﺐ ﺨﻣﺎﻟﻔﺘﻚ ﻟﻠﻘﺎﻧﻮن واﻟﻨﻈﺎم‪.‬‬
‫ • �أن ﻗﺮاراﺗﻚ ﻏﺮﻴ ﻣﺘ�ﺄﺛﺮة ﺑ�ﺄﻣﻮرك اﻟ�ﺸﺨ�ﺼﻴﺔ �أو عالقاتك االﺟﺘﻤﺎﻋﻴﺔ‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪222‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫الإف�صاح‬

‫ﻣﻦ �أهم ﻃﺮق اﻟﺘﻌﺎﻣﻞ ﻣﻊ تعار�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ هو الإف�صاح ﻓﻴﺠﺐ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮﻇﻒ‬
‫اﻟﻌﺎم اﻟﺘ�ﺸﺎور ﻣﻊ رﺋﻴ�ﺲ ﺟﻬﺔ ﻋﻤﻠﻪ ﺣﻮل ﻣﻮ�ﺿﻮع الإﻓ�ﺼﺎح اﻟﺬي ﻳﻌﺘﻘﺪ ﻓﻴﻪ وﺟﻮد‬
‫ﺣﺎﻟﺔ ﺗﻌﺎر�ض ﻲﻓ اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ وﻋﻨﺪ ﺛﺒﻮت ﺣﺎﻟﺔ اﻟﺘﻌﺎر�ض ﻓﻴﻤﻜﻦ ﻟﻠﺠﻬﺔ امل�س�ؤولة اتخاذ‬
‫�أﺣﺪى احلاالت اﻟﺘﺎﻟﻴﺔ‪:‬‬
‫‪.1‬اﻟﺘﺠﺮد ﻣﻦ اﻤﻟ�ﺼﻠﺤﺔ اﻟﻌﺎﻣﺔ‪.‬‬
‫‪.2‬اﻟﺘﻨﺤﻲ ﻋﻦ اﻟﻌﻤﻞ اﻟﻮﻇﻴﻔﻲ ﻣﻮ�ﺿﻮع اﻟﺒﺤﺚ‪.‬‬
‫‪�.3‬إحالة ﻣﻮ�ﺿﻮع اﻟﺘﻌﺎر�ض �إىل ﺟﻬﺔ ا�ست�شارية ﺤﻣﺎﻳﺪة وﻳ�ﺸﻤﻞ ذﻟﻚ ﻋﻠﻰ‬
‫�ﺳﺒﻴﻞ اﻤﻟﺜﺎل (ﺠﻟﻨﺔ ﺤﻣﻜﻤﻦﻴ �أو ﺠﻟﻨﺔ ﺧﺮﺒاء �أو ﺠﻟﻨﺔ ﻣﺜﻤﻨﻦﻴ)‪.‬‬
‫�أﻣﺎ ﻲﻓ ﺣﺎﻟﺔ ﻋﻠﻢ اﺠﻟﻬﺔ اﻤﻟ�ﺴ�ؤوﻟﺔ ب�أن اﻤﻟﻮﻇﻒ ﻲﻓ ﺣﺎﻟﺔ ﺗﻌﺎر�ض ﻣ�ﺼﺎﻟﺢ ﻓﻴﻤﻜﻦ �أن‬
‫ﺗﺘﺨﺬ ﺑﻌ�ﺾ الإﺟﺮاءات ﻣﻨﻬﺎ‪:‬‬
‫ً‬
‫ﺤﺗﺮﻳﺮﻳﺎ ﻤﺑﻮ�ﺿﻮع ﺗﻌﺎر���ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ ﺧﻼل ﻓﺮﺘة‬ ‫‪� .1‬أﺑﻼغ اﻤﻟﻮﻇﻒ اﻟﻌﺎم‬
‫زﻣﻨﻴﺔ ﻣﻌﻴﻨﺔ‪.‬‬
‫‪.2‬التزام اﻤﻟﻮﻇﻒ اﻤﻟﻌﻨﻲ ﺑﺎﻟﺮد ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮ�ﺿﻮع ﺧﻼل ﻓﺮﺘة ﻣﻌﻴﻨﺔ‪.‬‬
‫وﻳﻠﺘﺰم اﻤﻟﻮﻇﻒ اﻟﻌﺎم ﺑﺎلإﻓ�ﺼﺎح ﻓﻮر ًا للم�س�ؤول اﻤﻟﺒﺎ�ﺷﺮ �أو اﻟ�ﺴﻠﻄﺔ اﻤﻟﺨﺘ�ﺼﺔ‬
‫ﺑﻜﺎﻣﻞ اﻤﻟﻌﻠﻮﻣﺎت اﻟﺘﻲ ﻳﻌﻠﻢ �أو ﻳﻌﺘﻘﺪ �أﻧﻬﺎ ﺗ�ﺸﻜﻞ ﺗﻌﺎر� ًﺿﺎ ﻟﻠﻤ�ﺼﺎﻟﺢ ﻟﻪ �أو ﻟﻐﺮﻴﻩ‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪223‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 :‫هذا و�أن الإﻓ�ﺼﺎح ﻳﺘ�ﻀﻤﻦ ﻋﺪة ﻋﻨﺎ�ﺻﺮ وﻣﻨﻬﺎ‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

‫ﻧﻮع اﻟﺘﻌﺎر�ض‬1 .1
‫ ﻃﺒﻴﻌﺔ اﻟﺘﻌﺎر�ض‬2 .2
‫ ﺤﺗﺪﻳﺪ كاﻓﺔ الأطراف ذات اﻟ�ﺼﻠﺔ‬3 .3
‫ اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ اﺨﻟﺎ�ﺻﺔ ﻣﻮ�ﺿﻮع اﻟﺘﻌﺎر�ض‬4 .4
‫ �أوﺟﻪ ﺨﻣﺎﻟﻔﺔ هذا اﻟﺘﻌﺎر�ض ﻟﻠﻘﻮاﻧﻦﻴ واﻟﺘﻌﻠﻴﻤﺎت اﻟﻨﺎﻓﺬة‬5 .5
‫�أية ﻣﻌﻠﻮﻣﺎت �أﺧﺮى ﻳ�ﺸﻌﺮ اﻤﻟﻮﻇﻒ �أﻧﻬﺎ الزﻣﺔ ﻟﺘﻌﻤﻴﻢ اﻤﻟﻌﻠﻮﻣﺎت اﻤﻟﻔ�ﺼﺢ‬6 .6
.‫ﻋﻨﻬﺎ‬
applicable copyright law.
Copyright © 2016.

224

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫االعتذار عن ﺍﻤﻟ�ﺸﺎركة عند وجود تعار�ض امل�صالح‬

‫ﻳﻨﺘﻈﺮ ﻣﻦ ا�ﻷﻓﺮاد ﻋﻨﺪ وﺟﻮد ﺗﻌﺎر���ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ �أن ﻳﻌﺘﺬرون ﻋﻦ اﻤﻟ�ﺸﺎرك��ة ﻲﻓ‬
‫(�أي ﻋﺪم ﺣ�ﻀﻮر) �أي ﻣﻨﺎﻗ�ﺸﺔ ﻟﻠﻘﺮارات �إذا كان هناك ﺗﻌﺎر�ض ﻟﻠﻤ�ﺼﺎﻟﺢ‪ .‬وﻳﺨﺘﻠﻒ‬
‫ا�ﻷﻣﺮ باالعتذار ﻋﻦ اﻤﻟ�ﺸﺎرك��ة ﺑﻨﺎء ﻋﻠﻰ اﻟﻈﺮوف‪ ،‬واﻤﻟﻬﻨﺔ‪ ،‬وهل ا�ﻷﻣﺮ ﻳﺘﻮﻗﻒ ﻋﻠﻰ‬
‫اﻟﺬوق والأخالقيات اﻟﻌﺎﻣﺔ‪� ،‬أم هناك ﻣﺪوﻧﺔ ﻗﻮاﻋﺪ �ﺳﻠﻮك �أو ﻗﺎﻧﻮن‪ .‬ﻋﻠﻰ �ﺳﺒﻴﻞ اﻤﻟﺜﺎل‪،‬‬
‫�إذا كان ﺠﻣﻠ�ﺲ ﺤﻣﺎﻓﻈﻦﻴ ﺠﻟﻬﺎز ﺣﻜﻮﻣﻲ ﻳﺪر���س ا�ﺳﺘﺌﺠﺎر �ﺷﺮك��ة ا�ﺳﺘ�ﺸﺎرﻳﺔ ﻟﻠﻘﻴﺎم‬
‫ﻤﺑﻬﻤﺔ ﻣﺎ‪ ،‬وك��اﻧﺖ �إﺣﺪى اﻟ�ﺸﺮك��ات ﺤﻣﻞ اﻟﻨﻈﺮ �أﺣﺪ اﻟ�ﺸﺮك��اء ﻓﻴﻬﺎ ذي ﻗﺮاﺑﺔ ﻗﻮﻳﺔ‬
‫�ﻷﺣﺪ �أﻋ�ﻀﺎء اﻤﻟﺠﻠ�ﺲ‪ ،‬ﻋﻨﺪﺋﺬ ﻳﻨﺒﻐﻲ �أﻻ ﻳ�ﺼﻮت هذا اﻟﻌ�ﻀﻮ ﻋﻠﻰ اﺧﺘﻴﺎر هذﻩ اﻟ�ﺸﺮكة‪.‬‬
‫وﻲﻓ اﻟﻮاﻗﻊ‪ ،‬ﻣﻦ �أﺟﻞ اﺤﻟﺪ ﻣﻦ �أي ﺗﻌﺎر�ض ﻟﻠﻤ�ﺼﺎﻟﺢ‪ ،‬ﻳﻨﺒﻐﻲ �أﻻ ﻳ�ﺸﺎرك هذا اﻟﻌ�ﻀﻮ ﺑ�ﺄ ي‬
‫ﺣﺎل ﻣﻦ الأحوال ﻲﻓ اﺗﺨﺎذ هذا اﻟﻘﺮار‪ ،‬ﻤﺑﺎ ﻲﻓ ذﻟﻚ اﻤﻟﻨﺎﻗ�ﺸﺎت ذات اﻟ�ﺼﻠﺔ‪.‬‬
‫و ﻣﻦ اﻤﻟﻔﺮﺘ�ض ﻟﻠﻘ�ﻀﺎة �أن ﻳﻌﺘﺬرون ﻋﻦ اﻟﻨﻈﺮ ﻲﻓ اﻟﻘ�ﻀﺎﻳﺎ ﻋﻨﺪﻣﺎ ﻳﻜﻮن هناك‬
‫ﺗﻌﺎر�ض ﻟﻠﻤ�ﺼﺎﻟﺢ‪ .‬ﻋﻠﻰ �ﺳﺒﻴﻞ اﻤﻟﺜﺎل‪� ،‬إذا �ﺷﺎرك ﻗﺎ�ض ﻲﻓ ﻗ�ﻀﻴﺔ ﻣﻦ ﻗﺒﻞ وكان ﻳﻘﻮم‬
‫ﺑﺪور ﻗ�ﻀﺎﺋﻲ �أﺧﺮ ﻋﻨﺪﺋﺬ ﻻ ﻳ�ﺴﻤﺢ ﻟﻪ ﺑﺎﻟﻨﻈﺮ يف هذﻩ اﻟﻘ�ﻀﻴﺔ‪ .‬وﻳﺘﻮﻗﻊ �أﻳ�ﻀﺎ ﻣﻦ‬
‫اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ االﻋﺘﺬار ﻋﻦ اﻟﻨﻈﺮ ﻲﻓ اﻟﻘ�ﻀﻴﺔ ﻋﻨﺪﻣﺎ ﻳﻜﻮن واﺣﺪ ﻣﻦ اﻤﻟﺤﺎﻣﻦﻴ ﻲﻓ ﻗ�ﻀﻴﺔ‬
‫�ﺻﺪﻳﻖ �ﺷﺨ�ﺼﻴﺎ ﻟﻪ‪� ،‬أو ﻋﻨﺪﻣﺎ ﺗﻜﻮن ﻧﺘﻴﺠﺔ اﻟﻘ�ﻀﻴﺔ ﻗﺪ ﺗ�ﺆﺛﺮ ﻋﻠﻰ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ ﺑ�ﺸﻜﻞ‬
‫ﻣﺒﺎ�ﺷﺮ‪ ،‬ﻋﻠﻰ �ﺳﺒﻴﻞ اﻤﻟﺜﺎل ﻋﻨﺪﻣﺎ ﻳﻜﻮن ﻣ�ﺼﻨﻊ �ﺳﻴﺎرات ﻣﻠﺰم ﺑ�ﺴﺤﺐ اﻟ�ﺴﻴﺎرات ﻣﻦ‬
‫ﻧﻔ�ﺲ اﻤﻟﻮدﻳﻞ اﻟﺬي ﻳﺮكبه اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ‪ .‬وكل ذﻟﻚ ﻳ�ﺸﺮﺘﻃﻪ اﻟﻘﺎﻧﻮن وﻓﻖ �أﻧﻈﻤﺔ اﻟﻘﺎﻧﻮن‬
‫اﻤﻟﺪﻲﻧ ﻋﻠﻰ ﻣ�ﺴﺘﻮى اﻟﻘﺎرات‪ ،‬وﻧﻈﺎم روﻣﺎ الأ�سا�سي‪ ،‬واﻟﻘﺎﻧﻮن الأ�سا�سي ﻟﻠﻤﺤﻜﻤﺔ‬
‫اﺠﻟﻨﺎﺋﻴﺔ اﻟﺪوﻟﻴﺔ‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪225‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
226

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫املبحث الثالث‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اجلهود العربية والدولية يف مكافحة تعار�ض امل�صالح‬

‫ﺗﺘﺠﻪ اﻟﻌﺪﻳﺪ ﻣﻦ اﻟﺘ�ﺸﺮﻳﻌﺎت اﻤﻟﻘﺎرﻧﺔ ﻋﻠﻰ اختالف اﻤﻟﻮا�ﺿﻴﻊ اﻟﺘﻲ ﺗﻨﻈﻤﻬﺎ‬

‫�إىل ﺗﺒﻨﻲ �ﺿﻮاﺑﻂ ﻤﺗﻨﻊ تعار�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ ﺑﻦﻴ الأ�شخا�ص وﺑﻦﻴ اﻤﻟﻮاﻗﻊ اﻟﻮﻇﻴﻔﻴﺔ اﻟﺘﻲ‬
‫ﻳ�ﺸﻐﻠﻮﻧﻬﺎ وذﻟﻚ ك��إﺣﺪى و�ﺳﺎﺋﻞ ﻣﻜﺎﻓﺤﺔ اﻟﻔ�ﺴﺎد ا�ﻹ داري واﻟﻮﻇﻴﻔﻲ وﻧ�ﺴﺘﻌﺮ���ض ﻲﻓ‬
‫هذا اﻤﻟﺒﺤﺚ ﺑﻌ�ﺾ �أهم اﺠﻟﻬﻮد اﻟﺪوﻟﻴﺔ ﻲﻓ ﺠﻣﺎل ﻣﻜﺎﻓﺤﺔ ﺗﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ و�ﺳﻮف‬
‫ﻧﻘ�ﺴﻢ هذا اﻤﻟﺒﺤﺚ �إىل ﻣﻄﻠﺒﻦﻴ ﻧﺘﻨﺎول ﻲﻓ ا�ﻷ ول ﺑﻌ�ﺾ ﺟﻬﻮد اﻟﺪول اﻟﻌﺮﺑﻴﺔ ﻲﻓ ﺠﻣﺎل‬
‫ﻣﻜﺎﻓﺤﺔ ﺗﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ وﻲﻓ اﻟﺜﺎﻲﻧ ﻧﺘﻄﺮق �إىل ﺑﻌ�ﺾ ﺟﻬﻮد اﻟﺪوﻟﻴﺔ ﻲﻓ هذا اﻤﻟﺠﺎل‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪227‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
228

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫املطلب الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اجلهود العربية يف مكافحة تعار�ض امل�صالح‬

‫ﻻ �ﺷﻚ ﺑ�ﺄ ن ﺣﺠﻢ االهتمام اﻟﺬي ﻳﺒﺪﻳﻪ اﻤﻟ�ﺸﺮع اﻟﻌﺮﺑﻲ ﺑﻬﺬﻩ اﻟﻈﺎه��رة ﻳﻌﺮﺒ‬
‫ﻋﻦ وﻋﻲ و�إدراك اﻤﻟﺠﺘﻤﻊ وﻣ�ﺆ �ﺳ�ﺴﺎﺗﻪ ﻤﻟﺪى ﺧﻄﻮرة هذﻩ اﻟﻈﺎه��رة ودوره��ا ﻲﻓ �ﺷﻴﻮع‬
‫ﻓﻌﻼ ﻤﻟﻜﺎﻓﺤﺔ هذﻩ‬‫اﻟﻔ�ﺴﺎد‪ ،‬وﻣﻦ هذا اﻤﻟﻨﻄﻠﻖ ﺠﻧﺪ �أﻧﻪ اجتهت �إرادة اﻤﻟ�ﺸﺮع اﻟﻌﺮﺑﻲ ً‬
‫اﻟﻈﺎهرة وذﻟﻚ ﻣﻦ ﺧﻼل �إﻣﺎ �ﺳﻦ ﻗﻮاﻧﻦﻴ ﺧﺎ�ﺻﺔ ﺑﺘﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ �أو �ﺳﻦ ﻧ�ﺼﻮ�ص‬
‫ﻗﺎﻧﻮﻧﻴﺔ ﻲﻓ اﻟﻘﻮاﻧﻦﻴ ﺗﻌﺎﻟﺞ هذﻩ اﻟﻈﺎه��رة وﻟﺬﻟﻚ �ﺳﻨﺘﻨﺎول ﻲﻓ هﺬا اﻤﻟﻄﻠﺐ �أهم ﺗﻠﻚ‬
‫اﺠﻟﻬﻮد اﻤﻟﺒﺬوﻟﺔ ﻲﻓ هذا اﻤﻟﺠﺎل‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪229‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
230

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫الفرع الأول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫جمهورية العراق‬

‫‪ .1‬د�ﺳﺘﻮر ﺟﻤﻬﻮرﻳﺔ اﻟﻌﺮاق ﻟﻌﺎم ‪2005‬‬

‫ﺠﻧﺪ �أن اﻤﻟ�ﺸﺮع اﻟﻌﺮاﻗﻲ ﻋﺎﻟﺞ ﺣﺎﻟﺔ ﻣﻬﻤﺔ ﻣﻦ ح��االت تعار�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ ﻲﻓ‬
‫اﻤﻟﺎدة (‪ )127‬ﻣﻦ اﻟﺪ�ﺳﺘﻮر اﻟﻌﺮاﻗﻲ ﻟﻌﺎم ‪ 2005‬ﺣﻴﺚ ﻧ�ﺼﺖ‪" :‬ﻻ ﻳﺠﻮز ﻟﺮﺋﻴ�ﺲ‬
‫اﺠﻟﻤﻬﻮرﻳﺔ ورﺋﻴ�ﺲ و�أﻋ�ﻀﺎء ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟﻮزراء ورﺋﻴ�ﺲ ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟﻨﻮاب وﻧﺎﺋﺒﻴﻪ و�أﻋ�ﻀﺎء‬
‫اﻤﻟﺠﻠ�ﺲ و�أﻋ�ﻀﺎء اﻟ�ﺴﻠﻄﺔ اﻟﻘ�ﻀﺎﺋﻴﺔ و�أ�ﺻﺤﺎب اﻟﺪرﺟﺎت اﺨﻟﺎ�ﺻﺔ �أن ﻳ�ﺴﺘﻐﻠﻮا ﻧﻔﻮذهم‬
‫ﺷﻴﺌﺎ ﻣﻦ �أﻣﻮال اﻟﺪوﻟﺔ �أو �أن ﻳ�ﺆﺟﺮوا �أو ﻳﺒﻴﻌﻮا ﻟﻬﺎ � ً‬
‫ﺷﻴﺌﺎ‬ ‫ﻲﻓ �أن ﻳ�ﺸﺮﺘوا �أو ﻳ�ﺴﺘ�ﺄﺟﺮوا � ً‬
‫ﻣﻦ �أﻣﻮاﻟﻬﻢ �أو �أن يقا�ﺿﻮا ﻋﻠﻴﻬﺎ �أو �أن ﻳﺮﺒﻣﻮا ﻣﻊ اﻟﺪوﻟﺔ ﻋﻘﺪ ًا ﺑﻮ�ﺻﻔﻬﻢ ﻣﻠﺘﺰﻣﻦﻴ �أو‬
‫ﻣﻮردﻳﻦ �أو ﻣﻘﺎوﻟﻦﻴ"‪.‬‬
‫وﻣﻦ ﺧﻼل اﻤﻟﺎدة �أﻧﻔﺔ اﻟﺬكر ﺠﻧﺪ �أن اﻤﻟﺤﻈﻮر هنا هو ا�ﺳﺘﻐالل اﻟﻨﻔﻮذ وهذا‬
‫ﻋﻴﺐ كبري ﻟﻠﻨ�ﺺ ﺣﻴﺚ �أﻧﻬﺎ ﺣﻈﺮت ﻋﻠﻰ �ﺷﺎﻏﻠﻲ اﻤﻟﻨ�ﺼﺐ اﻟﺘﻨﻔﻴﺬي ما يلي‪:‬‬
‫ • �ﺷﺮاء �أو ا�ﺳﺘﺌﺠﺎر �أﻣﻮال اﻟﺪوﻟﺔ وﻟﻮ ﺑﻄﺮﻳﻖ اﻤﻟﺰاﻳﺪة اﻟﻌﻠﻨﻴﺔ‪.‬‬
‫ •ﺑﻴﻊ �أو ﺗ�ﺄﺟﺮﻴ �أﻣﻮاﻟﻬﻢ �إىل اﻟﺪوﻟﺔ‪.‬‬
‫ •اﻤﻟ�ﺸﺎركة ﻲﻓ ا�ﺳﺘﺜﻤﺎر �أﻣﻮال اﻟﺪوﻟﺔ‪.‬‬
‫ • �أﺑﺮام ﻋﻘﺪ ﻣﻊ اﻟﺪوﻟﺔ ﺑ�ﺼﻔﺘﻬﻢ ﻣﻠﺘﺰﻣﻦﻴ �أو ﻣﻮردﻳﻦ �أو ﻣﻘﺎوﻟﻦﻴ وﻟو‬
‫ﺑﻄﺮﻳﻖ اﻤﻟﻨﺎﻗ�ﺼﺔ‪.‬‬
‫و كان ا�ﻷﺟﺪر ﺑﺎﻤﻟ�ﺸﺮع و�ﺿﻊ ﻧ�ﺺ ﻳﺤﻈﺮ ﺗﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ كاﻟﻨ�ﺺ اﻟﻮارد ﻲﻓ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫اﻤﻟﺎدة (‪ )22‬ﻣﻦ ﻣ�ﺴﻮدة ﻗﺎﻧﻮن ﻣﻜﺎﻓﺤﺔ اﻟﻔ�ﺴﺎد اﻟﺬي ورد ذكرﻩ �آ ً‬

‫ﻧﻔﺎ ﻲﻓ ﻣﻄﻠﺐ �ﺷﺎﻏﻞ‬
‫اﻤﻟﻨ�ﺼﺐ اﻟﻌﺎم‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪231‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫وﻟﻜﻦ اﻤﻟﻼﺣﻆ ﻋﻠﻰ هذﻩ اﻤﻟﺎدة �أﻧﻬﺎ ﻢﻟ ﺤﺗﺪد اﺤﻟﻈﺮ هل هو ﻣﻄﻠﻖ �أم ﻣﻘﻴﺪ‬
‫ﺣﻴﺚ كان ا�ﻷﺟﺪر ﺑﺎﻤﻟ�ﺸﺮع و�ﺿﻊ ﻓﺮﺘة زﻣﻨﻴﺔ ﻟﻬﺬا اﺤﻟﻈﺮ دون ﺗﺮك��ه ﻋﻠﻰ �إطالقه‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫وﻋﻠﻴﻪ ﻧﺮى �أﻧﻪ ﻳﺠﺐ ﺗﻌﺪﻳﻞ هﺬﻩ اﻤﻟﺎدة‪.‬‬

‫‪ .2‬اﻟﻘﺎﻧﻮن اﻤﻟﺪﻲﻧ رﻗﻢ ‪ 40‬ل�سنة ‪ 1951‬اﻤﻟﻌﺪل‬
‫ﻋﺎﻟﺞ اﻤﻟ�ﺸﺮع اﻟﻌﺮاﻗﻲ ﻲﻓ اﻟﻘﺎﻧﻮن اﻤﻟﺪﻲﻧ ح��االت ﺗﻌﺎر���ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ ﻲﻓ اﻤﻟﻮاد‬
‫(‪ 588‬و‪ 589‬و‪ 590‬و‪ 591‬و‪ 592‬و‪ )1289‬كالآتي(((‪:‬‬
‫ﻧ�ﺼﺖ اﻤﻟﺎدة "‪"589‬ﻋﻠﻰ �أﻧﻪ‪" :‬ﻻﻳﺠﻮز ﻟﻠﻮ�ﺻﻲ اﻤﻟﻨ�ﺼﻮب �أو اﻟﻘﻴﻢ اﻤﻟﻘﺎم ﻣﻦ‬
‫ﻗﺒﻞ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ �أن ﻳﺒﻴﻊ ﻣﺎل ﻧﻔ�ﺴﻪ ﻟﻠﻤﺤﺠﻮز وﻻ �أن ﻳ�ﺸﺮﺘي ﻟﻨﻔ�ﺴﻪ � ً‬
‫ﺷﻴﺌﺎ ﻣﻦ ﻣﺎل اﻤﻟﺤﺠﻮز‬
‫ً‬
‫ﻣﻄﻠﻘﺎ �ﺳﻮاء كان ﻲﻓ ذﻟﻚ ﺧﺮﻴ ﻟﻠﻤﺤﺠﻮز �أم ﻻ"‪.‬‬
‫وﺗﻘ�ﻀﻲ اﻤﻟﺎدة "‪ "591‬ﻋﻠﻰ �أﻧﻪ‪" :‬ﻻ ﻳﺠﻮز ﻟﻠﻘﺎ�ﺿﻲ �أن ﻳﺒﻴﻊ ﻣﺎﻟﻪ ﻟﻠﻤﺤﺠﻮز وﻻ‬
‫�أن ﻳ�ﺸﺮﺘي ﻣﺎل اﻤﻟﺤﺠﻮز ﻟﻨﻔ�ﺴﻪ"‪.‬‬
‫كما ﺗﻨ�ﺺ اﻤﻟﺎدة "‪� "592‬أﻧﻪ‪" :‬ﻟﻴ�ﺲ ﻟﻠﻮكالء �أن ﻳ�ﺸﺮﺘوا الأﻣﻮال اﻟ ُم َّوكلني‬
‫هم ﺑﺒﻴﻌﻬﺎ وﻟﻴ�ﺲ ﻤﻟﺪﻳﺮي اﻟ�ﺸﺮكات وﻣﻦ ﻲﻓ ﺣﻜﻤﻬﻢ وﻻ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ �أن ﻳ�ﺸﺮﺘوا ا�ﻷﻣﻮال‬
‫اﻤﻟﻜﻠﻔﻦﻴ هم ﺑﺒﻴﻌﻬﺎ �أو اﻟﺘﻲ ﻳﻜﻮن ﺑﻴﻌﻬﺎ ﻋﻠﻰ ﻳﺪهم وﻟﻴ�ﺲ ﻟﻮكالء التفالي�س وﻻ ﻟﻠﺤﺮا�س‬
‫اﻤﻟ�ﺼﻔﻦﻴ �أن ﻳ�ﺸﺮﺘوا �أﻣﻮال اﻟﺘﻔﻠﻴ�ﺴﺔ وﻻ �أﻣﻮال اﻤﻟﺪﻳﻦ اﻤﻟﻌ�ﺴﺮ وﻟﻴ�ﺲ ﻤﻟ�ﺼﻔﻲ اﻟ�ﺸﺮكات‬
‫واﻟﺮﺘكات �أن ﻳ�ﺸﺮﺘوا ا�ﻷﻣﻮال اﻟﺘﻲ ﻳ�ﺼﻔﻮﻧﻬﺎ وﻟﻴ�ﺲ ﻟﻠ�ﺴﻤﺎ�ﺳﺮة وﻻ ﻟﻠﺨﺮﺒاء �أن ﻳ�ﺸﺮﺘوا‬
‫ا�ﻷﻣﻮال اﻤﻟﻌﻬﻮد �إﻟﻴﻬﻢ ﻲﻓ ﺑﻴﻌﻬﺎ �أو ﻲﻓ ﺗﻘﺪﻳﺮ ﻗﻴﻤﺘﻬﺎ وﻟﻴ�ﺲ ﻟﻮاﺣﺪ ﻣﻦ ه�ؤالء �أن ﻳ�ﺸﺮﺘي‬
‫وﻟﻮ ﺑﻄﺮﻳﻖ اﻤﻟﺰاد اﻟﻌﻠﻨﻲ ﻻ ﺑﻨﻔ�ﺴﻪ وﻻ ﺑا�ﺳﻢ ﻣ�ﺴﺘﻌﺎر ﻣﺎ هو ﺤﻣﻈﻮر ﻋﻠﻴﻪ �ﺷﺮا�ؤﻩ‪ .‬ﻋﻠﻰ‬
‫�أن اﻟ�ﺸﺮاء ﻲﻓ الأحوال اﻤﻟﻨ�ﺼﻮ�ص ﻋﻠﻴﻬﺎ ﻲﻓ اﻟﻔﻘﺮة اﻟ�ﺴﺎﺑﻘﺔ ﻳ�ﺼﺢ �إذا �أﺟﺎزﻩ ﻣﻦ اﻟﺒﻴﻊ‬
‫ﺤﻟ�ﺴﺎﺑﻪ ﻣﺘﻰ كان وﻗﺖ ا�ﻷﺟﺎزة ﺟﺎﺋﺰ ًا للأهلية اﻟﻮاﺟﺒﺔ �أﻣﺎ �إذا ﻢﻟ ﻳﺠﺰﻩ وﺑﻴﻊ اﻤﻟﺎل‬
‫عبد املجيد احلكيم وعبد الباقي البكري وحممد طه الب�شري‪ ،‬الوجيز يف نظرية االلتزام يف القانون املدين‬ ‫((( ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫العراقي‪ ،‬طبعة وزارة التعليم العايل والبحث العلمي‪� ،‬سنة ‪� ،1980‬ص ‪ 62‬و‪ .،63‬نقال عن‪� :‬صالح ح�سن‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫كاظم‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.44‬‬

‫‪232‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ﻣﻦ ﺟﺪﻳﺪ ﺤﺗﻤﻞ اﻤﻟ�ﺸﺮﺘي الأول ﻣ�ﺼﺮوﻓﺎت اﻟﺒﻴﻊ اﻟﺜﺎﻲﻧ وﻣﺎ ﻋ�ﺴﻰ �أن ﻳﻜﻮن ﻗﺪ ﻧﻘ�ﺺ‬
‫ﻣﻦ ﻗﻴﻤﺔ اﻟﺒﻴﻊ"‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫وﻳ�ﺴﺘﻔﺎد ﻣﻦ هذﻩ اﻟﻨ�ﺼﻮ���ص �أن اﻟﻘﺎﻧﻮن اﻤﻟﺪﻲﻧ اﻟﻌﺮاﻗﻲ ﺑﻮﺟﻪ ﻋﺎم ﻻﻳﺠﻴﺰ‬
‫ﻟﻠ�ﺸﺨ�ﺺ �أن ﻳﺘﻮﻰﻟ ﻤﺑﻔﺮدﻩ �إﺑﺮام اﻟﻌﻘﺪ �أ�ﺻﺎﻟﺔ ﻋﻦ ﻧﻔ�ﺴﻪ وﻧﻴﺎﺑﺔ ﻋﻦ ﻏﺮﻴﻩ ﻓﻬﻮ ﻳﺮى‬
‫�أﻧﻪ ﻣﺜﺎر ﻟﻠﺘﻬﻤﺔ‪.‬‬
‫و ﻟﻜﻨﻪ ﺣﻦﻴ ﻳﻌﺮف ﻟﺘﻌﺎﻗﺪ ا�ﻷ ب واﺠﻟﺪ واﻟﻮ�ﺻﻲ واﻟﻮ�ﺻﻲ اﻤﻟﺨﺘﺎر ﻣﻊ اﻟ�ﺼﻐﺮﻴ‬
‫ً‬
‫ﺟﺎﻧﺒﺎ ﻣﻦ اﻟﺜﻘﺔ ﻓﻴﺒﻴﺢ ﺗﻌﺎﻗﺪهم ﻣﻊ اﻤﻟ�ﺸﻤﻮﻟﻦﻴ بواليتهم ﻲﻓ ﺣﺪود ﺗﺨﺘﻠﻒ ﺑﻦﻴ‬ ‫ﻳﻮﻟﻴﻬﻢ‬
‫ا�ﻷ ب واﻟﻮ�ﺻﻲ اﻤﻟﺨﺘﺎر‪.‬‬
‫ﻓﻨ�ﺼﺖ اﻤﻟﺎدة "‪ "588‬ﻣﻦ �أﻧﻪ‪" :‬ﻳﺠﻮز ﻟ�ﻸ ب اﻟﺬي ﻟﻪ والية ﻋﻠﻰ وﻟﺪﻩ �أن ﻳﺒﻴﻊ‬
‫ﻣﺎل وﻟﺪﻩ وﻟﻪ �أن ﻳ�ﺸﺮﺘي ﻣﺎل وﻟﺪﻩ ﻟﻨﻔ�ﺴﻪ ﻤﺑﺜﻞ ﻗﻴﻤﺘﻪ �أو ﺑﻐﻦﺒ ﻳ�ﺴﺮﻴ ﻻ ﻓﺎﺣ�ﺶ‪ .‬ف�إن‬
‫ﺑﺎع ﻣﺎل ﻧﻔ�ﺴﻪ ﻟﻮﻟﺪﻩ �أو �أ�ﺷﺮﺘى ﻣﺎل وﻟﺪﻩ ﻟﻨﻔ�ﺴﻪ ﻳﻌﺘﺮﺒ كل من اﻟﺜﻤﻦ واملبيع ﻣﻘﺒﻮ�ﺿﻦﻴ‬
‫ﻤﺑﺠﺮد اﻟﻌﻘﺪ واﺠﻟﺪ كالأب ﻲﻓ اﺤﻟﻜﻢ"‪.‬‬
‫ً‬
‫ﺗ�ﺄﻣﻴﻨﻴﺎ‬ ‫كما ﻧ�ﺼﺖ اﻤﻟﺎدة "‪ "1289‬ﻋﻠﻰ �أﻧﻪ‪" :‬ﻻ ﻳﺠﻮز ﻟ�ﻸ ب �أن ﻳﺮهن رهن ًا‬
‫ﻣﺎﻟﻪ ﻋﻨﺪ وﻟﺪﻩ اﻟ�ﺼﻐﺮﻴ و�أن ﻳﺮﺗﻬﻦ ﻣﺎل وﻟﺪﻩ ﻟﻨﻔ�ﺴﻪ وﻳﺠﻮز ﻟﻪ �أﻳ� ًﻀﺎ �أن ﻳﺮهن ﻣﺎل‬
‫وﻟﺪﻩ ﺑﺪﻳﻦ ﻋﻠﻰ ﻧﻔ�ﺴﻪ وﺑﺪﻳﻦ ﻋﻠﻰ اﻟ�ﺼﻐﺮﻴ و�إذا رهنه ﺑﺪﻳﻦ ﻧﻔ�ﺴﻪ ﻓﻬﻠﻚ ﻻ ﻳﻜﻮن‬
‫� ً‬
‫ﺿﺎﻣﻨﺎ‪.‬‬
‫وﻻ ﻳﺠﻮز ﻟﻐﺮﻴ ا�ﻷ ب ﻣﻦ ا�ﻷ وﻟﻴﺎء ره��ن ﻣﺎﻟﻪ ﻋﻨﺪ اﻤﻟﺤﺠﻮر وﻻ ارﺗﻬﺎن ﻣﺎل‬
‫اﻤﻟﺤﺠﻮز ﻟﻨﻔ�ﺴﻪ وﻟﻪ ب�إذن ﻣﻦ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ رهنه ﻋﻨﺪ �أﺟﻨﺒﻲ ﺑﺪﻳﻦ ﻋﻠﻰ اﺠﻟﻤﻬﻮر"‪.‬‬
‫كما ﻧ�ﺼﺖ اﻤﻟﺎدة "‪� "590‬إﻰﻟ ﻋﺪم ﺟﻮاز ﺑﻴﻊ اﻟﻮ�ﺻﻲ اﻤﻟﺨﺘﺎر ﻣﺎل ﻧﻔ�ﺴﻪ ﻟﻠﻴﺘﻴﻢ‬
‫ﺷﻴﺌﺎ ﻣﻦ ﻣﺎل اﻟﻴﺘﻴﻢ �إﻻ �إذا كان ﻲﻓ ذﻟﻚ ﺧﺮﻴ ﻟﻠﻴﺘﻴﻢ وﺑ�ﺄ ذن ﻣﻦ‬
‫وﻻ �ﺷﺮاﺋﻪ ﻟﻨﻔ�ﺴﻪ � ً‬
‫اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ‪ .‬ﻓﺎ�ﻷ �ﺻﻞ ﻲﻓ اﻟﻘﺎﻧﻮن اﻤﻟﺪﻲﻧ اﻟﻌﺮاﻗﻲ هو ﺣﻈﺮ اﻟﺘﻌﺎﻗﺪ ﻣﻊ اﻟﻨﻔ�ﺲ وﻲﻓ هذﻩ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫اﺤﻟﺎﻟﺔ ﻧﻔﻲ ﻟﻠﺘﻬﻤﺔ ف�إذا �أﻧﺘﻔﺖ لوفور �ﺷﻔﻘﺔ ا�ﻷ ب �أو ﻟﻠﺜﻘﺔ ﺑﺒﻌ�ﺾ الأو�ﺻﻴﺎء (اﻟﻮ�ﺻﻲ‬
‫اﻤﻟﺨﺘﺎر) اندفعت اﻟﺘﻬﻤﺔ ﻓ�ﺄﺑﻴﺢ اﻟﺘﻌﺎﻗﺪ ﺑﻘﻴﻮد �أوردها اﻟﻘﺎﻧﻮن ﻤﻟ�ﺼﻠﺤﺔ اﻟﻘﺎ�ﺻﺮ‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪233‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪ .3‬ﻗﺎﻧﻮن اﻤﻟﺮاﻓﻌﺎت اﻤﻟﺪﻧﻴﺔ رﻗﻢ ‪ 83‬ﻟ�ﺴﻨﺔ ‪ 1969‬اﻤﻟﻌﺪل‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ﻧ�ﺺ اﻤﻟ�ﺸﺮع اﻟﻌﺮاﻗﻲ ﻲﻓ ﻗﺎﻧﻮن اﻤﻟﺮاﻓﻌﺎت اﻤﻟﺪﻧﻴﺔ رﻗﻢ ‪ 83‬ﻟ�ﺴﻨﺔ ‪1969‬‬

‫اﻤﻟﻌﺪل ﻲﻓ ﻣﻮادﻩ ﻣﻦ (‪� 91‬إﻰﻟ ‪ )97‬ﻋﻠﻰ احل��االت اﻟﺘﻲ ﻳﺤﻈﺮ ﻋﻠﻰ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ ﻧﻈﺮ‬
‫اﻟﺪﻋﻮى ﻓﻴﻬﺎ وهي حاالت ﺗﺪﺧﻞ ﻲﻓ ﻧﻄﺎق ﺗﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ وﻤﻳﻜﻦ ا�ﺳﺘﻌﺮا���ض ذﻟﻚ‬
‫ﺑا لأتي‪:‬‬
‫ﻧ�ﺼﺖ اﻤﻟﺎدة ‪ 91‬ﻣﻦ قانون اﻤﻟﺮاﻓﻌﺎت اﻤﻟﺪﻧﻴﺔ ﻋﻠﻰ �أﻧﻪ ﻻ ﻳﺠﻮز ﻟﻠﻘﺎ�ﺿﻲ ﻧﻈﺮ‬
‫اﻟﺪﻋﻮى ﻲﻓ الأحوال الآتية‪:‬‬
‫ً‬
‫ﻗﺮﻳﺒﺎ �ﻷﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم �إﻰﻟ اﻟﺪرﺟﺔ اﻟﺮاﺑﻌﺔ‪.‬‬ ‫ •�إذا كان زو ً‬
‫ﺟﺎ �أو �ﺻﻬﺮ ًا �أو‬
‫ •�إذا كان ﻟﻪ �أو ﻟﺰوﺟﻪ �أو �ﻷﺣﺪ �أوالده �أو �أﺣﺪ �أﺑﻮﻳﻪ ﺧ�ﺼﻮﻣﺔ ﻗﺎﺋﻤﺔ ﻣﻊ �أﺣﺪ‬
‫اﻟﻄﺮﻓﻦﻴ �أو ﻣﻊ زوﺟﻪ �أو �أﺣﺪ �أوالده �أو �أﺣﺪ �أﺑﻮﻳﻪ‪.‬‬
‫ﻗﻴﻤﺎ �أو وار ًﺛﺎ ﻇﺎهر ًا ﻟﻪ‬ ‫ •�إذا كان وكي ًال �ﻷﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم �أو و� ً‬
‫ﺻﻴﺎ ﻋﻠﻴﻪ �أو ً‬
‫�أو كاﻧﺖ ﻟﻪ �ﺻﻠﺔ ﻗﺮاﺑﺔ �أو ﻣ�ﺼﺎهرة ﻟﻠﺪرﺟﺔ اﻟﺮاﺑﻌﺔ ﺑﻮكيل �أﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم‬
‫�أو اﻟﻮ�ﺻﻲ �أو اﻟﻘﻴﻢ ﻋﻠﻴﻪ �أو ﺑ�ﺄﺣﺪ �أﻋ�ﻀﺎء ﺠﻣﻠ�ﺲ �إدارة اﻟ�ﺸﺮكة اﻟﺘﻲ هي‬
‫ﻃﺮف ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى �أو �أﺣﺪ ﻣﺪﻳﺮﻳﻬﺎ‪.‬‬
‫ •�إذا كان ﻟﻪ �أو ﻟﺰوﺟﻪ �أو لأ�ﺻﻮﻟﻪ �أو �ﻷ زواﺟﻬﻢ �أو ﻟﻔﺮوﻋﻪ �أو �أزواﺟﻬﻢ �أو ﻤﻟﻦ‬
‫ﻗﻴﻤﺎ ﻋﻠﻴﻪ ﻣ�ﺼﻠﺤﺔ ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى اﻟﻘﺎﺋﻤﺔ‪.‬‬ ‫ﺻﻴﺎ �أو ً‬ ‫ﻳﻜﻮن هو وكي ًال ﻋﻨﻪ �أو و� ً‬
‫ •�إذا كان ﻗﺪ �أﻓﺘﻰ �أو ﺗﺮاﻓﻊ ﻋﻦ �أﺣﺪ اﻟﻄﺮﻓﻦﻴ ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى �أو كان ﻗﺪ �ﺳﺒﻖ ﻟﻪ‬
‫ً‬
‫ﺤﻣﻜﻤﺎ �أو كان ﻗﺪ �أدى �ﺷﻬﺎدة ﻓﻴﻬﺎ‪.‬‬ ‫ﻧﻈﺮ فيها ﺣﺎكم ًا �أو ﺧﺒﺮﻴ ًا �أو‬
‫و ﻧ�ﺼﺖ اﻤﻟﺎدة "‪ "92‬ﻣﻦ اﻟﻘﺎﻧﻮن �أﻋﻼﻩ ﻋﻠﻰ �أﻧﻪ �إذا ﻧﻈﺮ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ اﻟﺪﻋﻮى ﻲﻓ‬
‫الأﺣﻮال اﻟﻮاردة ﻲﻓ اﻤﻟﺎدة "‪ "91‬واﺗﺨﺬ �أﻳﺔ �إﺟﺮاءات ﻓﻴﻬﺎ �أو �أ�ﺻﺪر ﺣﻜﻤﻪ ﺑﻬﺎ ﻳﻔ�ﺴﺦ‬
‫ذﻟﻚ اﺤﻟﻜﻢ �أو ﻳﻨﻘ�ﺾ وﺗﺒﻄﻞ الإﺟﺮاءات اﻤﻟﺘﺨﺬة ﻓﻴﻬﺎ‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪234‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و �أ�ﺷﺎرت اﻤﻟﺎدة "‪ "93‬ﻣﻦ اﻟﻘﺎﻧﻮن �أﻋﻼﻩ ﻋﻠﻰ �أﻧﻪ ﻳﺠﻮز رد اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ �ﻷﺣﺪ‬
‫ا�ﻷ �ﺳﺒﺎب الآتية‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ً‬
‫ﺴﺘﺨﺪﻣﺎ ﻋﻨﺪﻩ �أو كان هو ﻗﺪ �أﻋﺘﺎد مواكلة �أﺣﺪ‬ ‫ •�إذا كان �أﺣﺪ اﻟﻄﺮﻓﻦﻴ ﻣ�‬
‫اﻟﻄﺮﻓﻦﻴ �أو م�ساكنته �أو كان ﻗﺪ ﺗﻠﻘﻰ ﻣﻨﻪ هدﻳﺔ ﻗﺒﻴﻞ �إقامة اﻟﺪﻋﻮى �أو‬
‫ﺑﻌﺪها‪.‬‬
‫ •�إذا ك��ان ﺑﻴﻨﻪ وﺑﻦﻴ �أﺣﺪ اﻟﻄﺮﻓﻦﻴ ﻋﺪاوة �أو �ﺻﺪاﻗﺔ ﻳﺮﺟﺢ ﻣﻌﻬﺎ ﻋﺪم‬
‫ا�ﺳﺘﻄﺎﻋﺘﻪ اﺤﻟﻜﻢ ﺑﻐﺮﻴ ﻣﻴﻞ‪.‬‬
‫ •�إذا كان ﻗﺪ �أﺑﺪى ر�أ ًﻳﺎ ﻓﻴﻬﺎ ﻗﺒﻞ ا�ﻷ وان‪.‬‬
‫وﺣﺪدت اﻤﻟﺎدة "‪ "94‬ﻋﻠﻰ �أﻧﻪ ﻳﺠﻮز ﻟﻠﻘﺎ�ﺿﻲ �إذا �أ�ﺳﺘ�ﺸﻌﺮ اﺤﻟﺮج ﻣﻦ ﻧﻈﺮ‬
‫اﻟﺪﻋﻮى �ﻷ ي �ﺳﺒﺐ �أن ﻳﻌﺮ�ض �أﻣﺮ ﺗﻨﺤﻴﻪ ﻋﻠﻰ رﺋﻴ�ﺲ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ ﻟﻠﻨﻈﺮ ﻲﻓ �إق��راره ﻋﻠﻰ‬
‫اﻟﺘﻨﺤﻲ‪.‬‬
‫‪.4‬ﺗﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ ﻲﻓ ﻣ�ﺴﻮدة ﻗﺎﻧﻮن ﻣﻜﺎﻓﺤﺔ اﻟﻔ�ﺴﺎد‬
‫اﻤﻟﺎدة "‪:"22‬‬
‫ •�أو ًال‪ :‬ﻳﺤﻈﺮ ﻋﻠﻰ رﺋﻴ�ﺲ اﺠﻟﻤﻬﻮرﻳﺔ وﻧﻮاﺑﻪ‪ ،‬ورﺋﻴ�ﺲ و�أﻋ�ﻀﺎء ﺠﻣﻠ�ﺲ‬
‫اﻟﻮزراء و�أﻋ�ﻀﺎء اﻟ�ﺴﻠﻄﺔ اﻟﺘ�ﺸﺮﻳﻌﻴﺔ ورﺋﻴ�ﺲ و�أﻋ�ﻀﺎء ﺠﻣﻠ�ﺲ اﺤﻟﻜﻢ‪ ،‬وكل‬
‫ﻣﻮﻇﻒ ﺑﺪرﺟﺔ وزﻳﺮ و�أ�ﺻﺤﺎب اﻟﺪرﺟﺎت اﺨﻟﺎ�ﺻﺔ واﻤﻟﺤﺎﻓﻈﻦﻴ و�أﻋ�ﻀﺎء‬
‫ﺠﻣﺎﻟ�ﺲ اﻤﻟﺤﺎﻓﻈﺎت‪ ،‬و�أزواﺟﻬﻢ و�أﻗﺎرﺑﻬﻢ ﻣﻦ اﻟﺪرﺟﺘﻦﻴ ا�ﻷ وﻰﻟ �أو اﻟﺜﺎﻧﻴﺔ‬
‫ﺑ�ﺄ �ﺳﻤﺎﺋﻬﻢ �أو ب�إ�سم ﻣ�ﺴﺘﻌﺎر ﻣﺎ ﻳ�ﺄﺗﻲ‪:‬‬
‫ •�ﺷﺮاء �أو ا�ستئجار �أﻣﻮال اﻟﺪوﻟﺔ وﻟﻮ ﺑﻄﺮﻳﻖ اﻤﻟﺰاﻳﺪة اﻟﻌﻠﻨﻴﺔ‪.‬‬
‫ •ﺑﻴﻊ �أو ﺗ�ﺄﺟﺮﻴ �أﻣﻮاﻟﻬﻢ �إىل اﻟﺪوﻟﺔ‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ •االقرتا�ض ﻣﻨﻬﺎ �أو ﻣﻦ �أﺣﺪ ﻣ�ﺼﺎرﻓﻬﺎ‪.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪235‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ •�إﺑﺮام ﻋﻘﺪ ﻣﻌﻬﺎ ﺑ�ﺼﻔﺘﻬﻢ ﻣﻠﺘﺰﻣﻦﻴ �أو ﻣﻮردﻳﻦ �أو ﻣﻘﺎوﻟﻦﻴ وﻟﻮ ﺑﻄﺮﻳﻖ‬
‫اﻤﻟﻨﺎﻗ�ﺼﺔ‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫أوﻻ) ﻣﻦ هذﻩ اﻤﻟﺎدة ﻤﻟﺪة‬ ‫ • ً‬

‫ﺛﺎﻧﻴﺎ‪ :‬ﻤﻳﺘﺪ اﻤﻟﻨﻊ اﻤﻟﻨ�ﺼﻮ���ص ﻋﻠﻴﻪ ﻲﻓ اﻟﺒﻨﺪ (� ً‬
‫ثالث �ﺳﻨﻮات ﺑﻌﺪ اﻧﻘﻄﺎع �ﺻﻠﺔ اﻤﻟ�ﺸﻤﻮﻟﻦﻴ ﺑﺤﻜﻤﻬﺎ ﺑﺎﻤﻟﻨ�ﺼﺐ‪.‬‬
‫ً‬
‫ﺧﻼﻓﺎ‬ ‫ •ثالث ًا‪ :‬ﺗﻌﺪ ﺟﻤﻴﻊ اﻟﺘﻌﺎﻗﺪات �أو البيوعات �أو املعامالت اﻟﺘﻲ ﺗﺮﺒم‬
‫ﺛﺎﻧﻴﺎ) ﻣﻦ ه��ذﻩ اﻤﻟﺎدة ﺑﺎﻃﻠﺔ‪ ،‬وﺗ�ﺴﺘﻌﺎد ﺟﻤﻴﻊ‬ ‫أوﻻ و ً‬
‫�ﻷﺣﻜﺎم اﻟﺒﻨﺪﻳﻦ (� ً‬
‫اﻤﻟﺒﺎﻟﻎ واﻤﻟ�ﺴﺘﺤﻘﺎت واﻤﻟﻨﺎﻓﻊ اﻟﺘﻲ ﺗ�ﺼﺮف �أو ﺗ�ﺴﻠﻢ باال�ستناد �إﻟﻴﻬﺎ �إىل‬
‫اﻤﻟ�ﺸﻤﻮل ﺑﺎﻤﻟﻨﻊ و ً‬
‫ﻓﻘﺎ �ﻷﺣﻜﺎﻣﻬﺎ‪.‬‬
‫اﻤﻟﺎدة "‪:"23‬‬

‫ﻣﻊ ﻣﺮاﻋﺎة �أﺣﻜﺎم اﻤﻟﺎدة "‪ "22‬ﻣﻦ هذا اﻟﻘﺎﻧﻮن ﻳﺤﻈﺮ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮﻇﻒ �أو‬
‫اﻤﻟﻜﻠﻒ ﺑﺨﺪﻣﺔ ﻋﺎﻣﺔ‪:‬‬
‫ •� ً‬
‫أوﻻ‪� :‬ﺷﺮاء �أو ﺗ�ﺄﺟﺮﻴ ا�ﻷﻣﻮال اﻟﻌﺎﻣﺔ اﻟﺘﻲ اﺗﺨﺬ ﻗﺮار ًا ﺑﺒﻴﻌﻬﺎ �أو ﺗ�ﺄﺟﺮﻴها‬
‫�أو �ﺳﺎهم ﻲﻓ اتخاذه �أو ﻲﻓ ﺗﻨﻔﻴﺬﻩ‪ ،‬وﻟﻮ ﺑﻄﺮﻳﻖ اﻤﻟﺰاﻳﺪة اﻟﻌﻠﻨﻴﺔ‪.‬‬
‫ﺛﺎﻧﻴﺎ‪ :‬اتخاذه ﻗﺮار �أو ﻣ�ﺸﺎركته ﻲﻓ اﺗﺨﺎذ ﻗﺮار ﻳ�ﺼﺐ ﻲﻓ ﻣ�ﺼﻠﺤﺔ �ﺷﺮكة‬ ‫ • ً‬
‫�أو �أي كيان ﺧﺎ�ﺻﺔ ﻳﻜﻮن هو �أو زوﺟﻪ �أو �أﺣﺪ �أ�ﺻﻬﺎرﻩ �أو �أﺣﺪ �أﻗﺎرﺑﻪ ﺣﺘﻰ‬
‫اﻟﺪرﺟﺔ اﻟﺮاﺑﻌﺔ ﻣﻦ ﻣ�ﺆ �ﺳ�ﺴﻴﻬﺎ �أو ﻣﺪﻳﺮيها �أو �أﺣﺪ �أﻋ�ﻀﺎء ﺠﻣﻠ�ﺲ �إدارﺗﻬﺎ‬
‫�أو اﻤﻟ�ﺴﺎهم �أو اﻟ�ﺸﺮﻳﻚ اﻟﺮﺋﻴ�ﺴﻲ ﻓﻴﻬﺎ‪.‬‬
‫ً‬
‫ﺧﻼﻓﺎ‬ ‫ • ً‬
‫ﺛﺎﻟﺜﺎ‪ :‬ﺗﻌﺪ ﺟﻤﻴﻊ اﻟﺘﻌﺎﻗﺪات �أو اﻟﺒﻴﻮﻋﺎت �أو املعامالت اﻤﻟﺮﺒﻣﺔ‬
‫ﺛﺎﻧﻴﺎ) ﻣﻦ ه��ذﻩ اﻤﻟﺎدة ﺑﺎﻃﻠﺔ‪ ،‬وﺗ�ﺴﺘﻌﺎد ﺟﻤﻴﻊ‬‫أوﻻ و ً‬‫�ﻷﺣﻜﺎم اﻟﺒﻨﺪﻳﻦ (� ً‬
‫اﻤﻟﺒﺎﻟﻎ واﻤﻟ�ﺴﺘﺤﻘﺎت واﻤﻟﻨﺎﻓﻊ اﻟﺘﻲ ﺗ�ﺴﻠﻢ �أو ﺗ�ﺼﺮف باال�ستناد �إﻟﻴﻬﺎ �إﻰﻟ‬
‫اﻤﻟ�ﺸﻤﻮل ﺑﺎﻤﻟﻨﻊ و ً‬
‫ﻓﻘﺎ �ﻷﺣﻜﺎﻣﻬﺎ‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪236‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫اﻤﻟﺎدة "‪:"24‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫أوﻻ‪ :‬ﻳﺤﻈﺮ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮﻇﻒ �أو اﻤﻟﻜﻠﻒ ﺑﺨﺪﻣﺔ ﻋﺎﻣﺔ ﻣﻦ درﺟﺔ ﻣﺪﻳﺮ ﻋﺎم‬ ‫ •� ً‬
‫ﻓﻤﺎ ﻓﻮق اتخاذ ﻗﺮار �أو اﻤﻟ�ﺸﺎركة ﻲﻓ اﺗﺨﺎذ ﻗﺮار ﻤﺑﻨﺎ�ﺳﺒﺔ ﺗ�ﺄ دﻳﺔ واﺟﺒﺎت‬
‫وﻇﻴﻔﺘﻪ ﻳﺘﻤﺨ�ﺾ ﻤﻟ�ﺼﻠﺤﺘﻪ �أو ﻤﻟ�ﺼﻠﺤﺔ زوﺟﻪ �أو �ﺻﻬﺮﻩ �أو ﻗﺮﻳﺒﻪ ﻣﻦ‬
‫اﻟﺪرﺟﺎت ا�ﻷ وﻰﻟ �أو اﻟﺜﺎﻧﻴﺔ �أو اﻟﺜﺎﻟﺜﺔ �أو اﻟﺮاﺑﻌﺔ �أو ﻳﺘﻌﻠﻖ ﺑ�ﺸ�ﺄ ن ﻣﻦ �ﺷ�ﺆ وﻧﻬﻢ‬
‫أوﻻ) ﻣﻦ ه��ذﻩ اﻤﻟﺎدة‬‫ﺧﻼﻓﺎ �ﻷﺣﻜﺎم اﻟﺒﻨﺪ (� ً‬ ‫ً‬ ‫ • ً‬
‫ﺛﺎﻧﻴﺎ‪ :‬ﻳﻌﺪ اﻟﻘﺮار اﻤﻟﺘﺨﺬ‬
‫باط ًال وﺗ�ﺴﺘﻌﺎد ﺟﻤﻴﻊ ا�ﻷﻣﻮال �أو اﻤﻟﺰاﻳﺎ �أو اﻤﻟﻨﺎﻓﻊ اﻤﻟﺪﻓﻮﻋﺔ باال�ستناد �إﻟﻴﻪ‬
‫ﻓﻘﺎ �ﻷﺣﻜﺎﻣﻬﺎ‪.‬‬‫�إﻰﻟ اﻤﻟ�ﺸﻤﻮل ﺑﺎﻤﻟﻨﻊ و ً‬
‫ • ً‬
‫ﺛﺎﻟﺜﺎ‪ :‬ﻳﺘﻮﻰﻟ اﺗﺨﺎذ اﻟﻘﺮار ﺑ�ﺸ�ﺄ ن اﻤﻟ�ﺴ�ﺄﻟﺔ اﻤﻟ�ﺸﻤﻮﻟﺔ ﺑﺤﻜﻢ اﻟﺒﻨﺪ (� ً‬
‫أوﻻ)‬
‫ﻣﻦ هذﻩ اﻤﻟﺎدة اﻟﺮﺋﻴ�ﺲ اﻤﻟﺒﺎ�ﺷﺮ ﻟﻠﻤﻮﻇﻒ اﻤﻟﻤﻨﻮع‪.‬‬
‫أوﻻ و ً‬
‫ﺛﺎﻧﻴﺎ) ﻣﻦ هذﻩ اﻤﻟﺎدة �ﺳﻮى‬ ‫ •را ً‬
‫ﺑﻌﺎ‪ :‬ﻻ ﻳ�ﺴﺘﺜﻨﻰ ﻣﻦ �أﺣﻜﺎم اﻟﺒﻨﺪﻳﻦ (� ً‬
‫رﺋﻴ�ﺲ ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟﻨﻮاب وﻧﺎﺋﺒﻴﻪ و�أﻋ�ﻀﺎء ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟﻨﻮاب ﺣﻦﻴ ﺗ�ﺸﺮﻳﻌﻬﻢ‬
‫اﻟﻘﺎﻧﻮن اﻤﻟﻨ�ﺼﻮ�ص ﻋﻠﻴﻪ ﻲﻓ اﻤﻟﺎدة "‪ "63‬ﻣﻦ د�ﺳﺘﻮر ﺟﻤﻬﻮرﻳﺔ اﻟﻌﺮاق ﻟﻌﺎم‬
‫‪ 2005‬اﻤﻟﺘﻌﻠﻖ ﺑﺘﺤﺪﻳﺪ ﺣﻘﻮﻗﻬﻢ واﻣﺘﻴﺎزاﺗﻬﻢ وﺣﻦﻴ اﻟﻨﻈﺮ ﻲﻓ ﺗﻌﺪﻳﻠﻪ‪.‬‬
‫اﻤﻟﺎدة ‪:25‬‬
‫أوﻻ‪ :‬ﺤﺗﻈﺮ العالقة اﻟﻮﻇﻴﻔﻴﺔ اﻟﻬﺮﻣﻴﺔ ﺑﻦﻴ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ ﻣﻦ ا�ﻷ زواج �أو‬ ‫ •� ً‬
‫ا�ﻷﻗﺎرب �أو الأ�ﺻﻬﺎر ﻣﻦ اﻟﺪرﺟﺘﻦﻴ ا�ﻷ وﻰﻟ �أو اﻟﺜﺎﻧﻴﺔ‪ ،‬وﻳﺘﻮﺟﺐ �إﻣﺎ ﻧﻘﻞ‬
‫�أﺣﺪهم‪� ،‬أو �إﺣﺎﻟﺘﻪ ﻋﻠﻰ اﻟﺘﻘﺎﻋﺪ‪.‬‬
‫ • ً‬
‫ﺛﺎﻧﻴﺎ‪ :‬ﻳ�ﺴﺘﺜﻨﻰ ﻣﻦ ﺣﻜﻢ اﻟﺒﻨﺪ (� ً‬
‫أوﻻ) ﻣﻦ هذﻩ اﻤﻟﺎدة احلمايات اﻟ�ﺸﺨ�ﺼﻴﺔ‬
‫ﻓﻘﻂ‪.‬‬
‫ • ً‬
‫ﺛﺎﻟﺜﺎ‪ :‬ﻳﺘﻮﻰﻟ اﻟﺮﺋﻴ�ﺲ اﻤﻟﺒﺎ�ﺷﺮ اﺗﺨﺎذ ﻣﺎ ﻳﻠﺰم ﻟﻨﻘﻞ اﻤﻟﻮﻇﻒ ا�ﻷ دﻧﻰ درﺟﺔ �أو‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫�إحالته ﻋﻠﻰ اﻟﺘﻘﺎﻋﺪ ﻲﻓ �ﺿﻮء ﻃﻠﺒﻪ ﺧﻼل (‪ً )20‬‬

‫ﻳﻮﻣﺎ ﻣﻦ ﺗﺎرﻳﺦ ات�صال‬
‫ﻋﻠﻤﻪ ﺑﻮﺟﻮد العالقة اﻟﻬﺮﻣﻴﺔ اﻤﻟﻤﻨﻮﻋﺔ‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪237‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫اﻤﻟﺎدة ‪:26‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫أوﻻ‪ :‬ﻳﺤﻈﺮ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮﻇﻒ �أو اﻤﻟﻜﻠﻒ ﺑﺨﺪﻣﺔ ﻋﺎﻣﺔ اﻟﺘﻌﺎﻗﺪ ﻣﻊ اﺠﻟﻬﺔ اﻟﺘﻲ‬ ‫ •� ً‬
‫كان ﻳﻌﻤﻞ ﻓﻴﻬﺎ ﺑ�ﺼﻔﺘﻪ مقاو ًال �أو ﻣﺘﻌﻬﺪ ًا �أو ﻣﻮرد ًا ﻤﻟﺪة ﺧﻤ�ﺲ �ﺳﻨﻮات ﻣﻦ‬
‫ﺗﺎرﻳﺦ �ﺻﻠﺘﻪ ﺑﺎﻟﻮﻇﻴﻔﺔ وﻳﺤﻈﺮ ﻋﻠﻴﻪ ﻣﺮاﺟﻌﺘﻬﺎ �ﻹﺠﻧﺎز �أﻋﻤﺎل اﻟﻐﺮﻴ �أو‬
‫معامالتهم وﻟﻮ ﺑ�ﺼﻔﺘﻪ وكي ًال ﻟﻠﻤﺪة اﻤﻟﺬكورة‪.‬‬
‫ • ً‬
‫ﺛﺎﻧﻴﺎ‪ :‬ﺗﻌﺪ اﻟﻌﻘﻮد واﻟﺘﻌﻬﺪات واملقاوالت واملعامالت اﻤﻟﺮﺒﻣﺔ �أو اﻤﻟﻨﺠﺰة‬
‫أوﻻ) ﻣﻦ ه��ذﻩ اﻤﻟﺎدة ﺑﺎﻃﻠﺔ‪ ،‬وﺗ�ﺴﺘﻌﺎد ﺟﻤﻴﻊ‬ ‫ً‬
‫ﺧﻼﻓﺎ �ﻷﺣﻜﺎم اﻟﺒﻨﺪ (� ً‬
‫اﻤﻟ�ﺴﺘﺤﻘﺎت واﻤﻟﺰاﻳﺎ وا�ﻷﻣﻮال اﻤﻟ�ﺼﺮوﻓﺔ باال�ستناد �إﻟﻴﻬﺎ �إىل اﻤﻟ�ﺸﻤﻮل‬
‫ﺑﺎﻤﻟﻨﻊ و ً‬
‫ﻓﻘﺎ �ﻷﺣﻜﺎﻣﻬﺎ‪.‬‬
‫اﻤﻟﺎدة ‪:27‬‬
‫ﻳﺤﻈﺮ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﺮﺘوﻳﺞ ﺤﻟﺰب �ﺳﻴﺎ�ﺳﻲ ﻣﻌﻦﻴ �أو اﻟﺘﻌﺒﺮﻴ ﻋﻦ ﻣﻮاﻗﻔﻪ �أو‬
‫ﻋﻠﻨﻴﺎ �أﺛﻨﺎء ﺗ�ﺄ دﻳﺔ واﺟﺒﺎت اﻟﻮﻇﻴﻔﺔ اﻟﻌﺎﻣﺔ‪.‬‬
‫اﻟﺪﻓﺎع ﻋﻨﻪ ً‬
‫‪.5‬ﻗﺎﻧﻮن اﻟﺘ�ﺴﺠﻴﻞ اﻟﻌﻘﺎري ﺭقم ‪ 43‬ﻟ�ﺴﻨﺔ ‪ 1971‬ﺍﻤﻟﻌﺩل‪:‬‬
‫اﻤﻟﺎدة ‪:120‬‬
‫ﻻ ﻳﺠﻮز ﻟﻠﻤﻮﻇﻒ اﻟﻘﺎﺋﻢ ب ��إج��راء اﻤﻟﺰاﻳﺪة وﻻ ﻟﺮﺋﻴ�ﺲ اﻟﺪاﺋﺮة و�أقاربهما‬
‫و�أ�صهارهما �إىل اﻟﺪرﺟﺔ اﻟﺮاﺑﻌﺔ اﻤﻟ�ﺸﺎر ﺑﺎﻤﻟﺰاﻳﺪة‪.‬‬
‫‪.6‬ﻗﺎﻧﻮن اﻟﺘﻨﻈﻴﻢ اﻟﻘ�ﻀﺎﺋﻲ رﻗﻢ ‪ 160‬ﻟ�ﺴﻨﺔ ‪ 1979‬اﻤﻟﻌﺪل‪:‬‬
‫اﻤﻟﺎدة ‪:7‬‬
‫ﻳﻠﺘﺰم اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ ﻤﺑﺎ ﻳ�ﺄﺗﻲ‪:‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ •�أو ًال‪ :‬اﻤﻟﺤﺎﻓﻈﺔ ﻋﻠﻰ كرامة اﻟﻘ�ﻀﺎء واالبتعاد ﻋﻦ كل ﻣﺎ ﻳﺒﻌﺚ اﻟﺮﻳﺒﺔ ﻲﻓ‬
‫ا�ﺳﺘﻘﺎﻣﺘﻪ‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪238‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ •ﺛﺎني ًا‪ :‬كتمان الأمور واﻤﻟﻌﻠﻮﻣﺎت واﻟﻮﺛﺎﺋﻖ اﻟﺘﻲ ﻳﻄﻠﻊ ﻋﻠﻴﻬﺎ ﺑﺤﻜﻢ وﻇﻴﻔﺘﻪ‬
‫�أو ﺧﻼﻟﻬﺎ �إذا كانت �ﺳﺮﻳﺔ ﺑﻄﺒﻴﻌﺘﻬﺎ‪� ،‬أو ﻳﺨ�ﺸﻰ ﻣﻦ �إﻓ�ﺸﺎﺋﻬﺎ �إحلاق �ﺿﺮر‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ً‬
‫ﻗﺎﺋﻤﺎ ﺣﺘﻰ ﺑﻌﺪ انتهاء ﺧﺪﻣﺘﻪ‪.‬‬ ‫ﺑﺎﻟﺪوﻟﺔ �أو الأ�شخا�ص وﻳﻈﻞ هذا اﻟﻮاﺟﺐ‬
‫ • ً‬
‫ﺛﺎﻟﺜﺎ‪ :‬ﻋﺪم ﻣﺰاوﻟﺔ اﻟﺘﺠﺎرة �أو �أي ﻋﻤﻞ ﻻ ﻳﺘﻔﻖ ووﻇﻴﻔﺔ اﻟﻘ�ﻀﺎء‪.‬‬
‫ •را ً‬
‫ﺑﻌﺎ‪ :‬اﻻﻗﺎﻣﺔ ﻲﻓ ﻣﺮكز اﻟﻮﺣﺪة اﻻدارﻳﺔ اﻟﺘﻲ ﻓﻴﻬﺎ ﻣﻘﺮ ﻋﻤﻠﻪ‪ ،‬اﻻ �إذا �أذن‬
‫ﻟﻪ وزﻳﺮ اﻟﻌﺪل‪ ،‬بالإقامة ﻲﻓ ﻣﻜﺎن �أخر ﻟﻈﺮوف ﻳﻘﺪرها‪.‬‬
‫ •ﺧﺎﻣ� ًﺴﺎ‪ :‬ارت��داء اﻟﻜ�ﺴﻮة اﺨﻟﺎ�ﺻﺔ أ�ث�ن��اء اﻤﻟﺮاﻓﻌﺔ وذﻟﻚ وﻓﻖ ﺗﻌﻠﻴﻤﺎت‬
‫ﻳ�ﺼﺪرها وزﻳﺮ اﻟﻌﺪل‪.‬‬
‫اﻤﻟﺎدة ‪:8‬‬
‫ﻻ ﻳﺠﻮز �أن ﻳ�ﺸﺮﺘك ﻲﻓ هيئة ﻗ�ﻀﺎﺋﻴﺔ واﺣﺪة ﻗ�ﻀﺎة ﺑﻴﻨﻬﻢ ﻣ�ﺼﺎهرة �أو ﻗﺮاﺑﺔ‬
‫ﻟﻐﺎﻳﺔ اﻟﺪرﺟﺔ اﻟﺮاﺑﻌﺔ وﻻ ﻳﺠﻮز �أن ﻳﻨﻈﺮ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ ً‬
‫ﻃﻌﻨﺎ ﻲﻓ ﺣﻜﻢ �أ�ﺻﺪرﻩ ﻗﺎ�ض �أﺧﺮ‬
‫ﺗﺮﺑﻄﻪ ﺑﻪ العالقة املذكورة‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪239‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫اﻟﻔﺮع اﻟﺜﺎﻲﻧ‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ﺟﻤﻬﻮرﻳﺔ ﻣ�ﺼﺮ اﻟﻌﺮﺑﻴﺔ‬

‫اﻟﺪ�ﺳﺘﻮر ﻟ�ﺴﻨﺔ ‪ 1971‬اﻤﻟﻌﺪل �ﺳﻨﺔ ‪:((( 1980‬‬

‫ﻋﺎﻟﺞ اﻤﻟ�ﺸﺮع اﻤﻟ�ﺼﺮي ﻲﻓ اﻟﺪ�ﺳﺘﻮر ﺗﻌﺎر���ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ ﺑﺎﻟﻨ�ﺴﺒﺔ �إﻰﻟ رﺋﻴ�ﺲ‬
‫اﺠﻟﻤﻬﻮرﻳﺔ ﺣﻴﺚ ﺟﺎء ﻲﻓ اﻤﻟﻮاد اﻟﺘﺎﻟﻴﺔ ﻣﺎ ﻳﻠﻲ‪:‬‬
‫ﻧ�ﺼﺖ اﻤﻟﺎدة (‪ )79‬ﻋﻠﻰ اﻧﻪ "ﻳﺤﺪد اﻟﻘﺎﻧﻮن ﻣﺮﺗﺐ رﺋﻴ�ﺲ اﺠﻟﻤﻬﻮرﻳﺔ وﻻ‬
‫ﻳ�ﺴﺮي ﺗﻌﺪﻳﻞ اﻤﻟﺮﺗﺐ �أﺛﻨﺎء ﻣﺪة اﻟﺮﺋﺎ�ﺳﺔ اﻟﺘﻲ ﺗﻘﺮر ﻓﻴﻬﺎ اﻟﺘﻌﺪﻳﻞ وﻻ ﻳﺠﻮز ﻟﺮﺋﻴ�ﺲ‬
‫اﺠﻟﻤﻬﻮرﻳﺔ �أن ﻳﺘﻘﺎ�ﺿﻰ �أي ﻣﺮﺗﺐ �أو ﻣﻜﺎﻓ�ﺄ ة �أﺧﺮى"‪.‬‬
‫و ﻧ�ﺼﺖ اﻤﻟﺎدة (‪ )80‬ﻋﻠﻰ اﻧﻪ "ﻻ ﻳﺠﻮز ﻟﺮﺋﻴ�ﺲ اﺠﻟﻤﻬﻮرﻳﺔ �أﺛﻨﺎء ﻣﺪة رﺋﺎ�ﺳﺘﻪ‬
‫ً‬
‫ﺻﻨﺎﻋﻴﺎ �أو �أن ﻳ�ﺸﺮﺘى �أو ﻳ�ﺴﺘ�ﺄﺟﺮ‬ ‫ً‬
‫ﻣﺎﻟﻴﺎ �أو �‬ ‫ﻋﻤﻼ ﺠﺗﺎر ًﻳﺎ �أو‬
‫�أن ﻳﺰاول ﻣﻬﻨﺔ ﺣﺮة �أو ً‬
‫ﺷﻴﺌﺎ ﻣﻦ �أﻣﻮال اﻟﺪوﻟﺔ‪� ،‬أو �أن ﻳ�ﺆﺟﺮه��ا �أو ﻳﺒﻴﻌﻬﺎ � ً‬
‫ﺷﻴﺌﺎ ﻣﻦ �أﻣﻮاﻟﻪ‪� ،‬أو �أن ﻳﻘﺎﻳ�ﻀﻬﺎ‬ ‫� ً‬
‫ﻋﻠﻴﻪ"‪.‬‬
‫و ﻓﻴﻤﺎ ﻳﺨ�ﺺ �أﻋ�ﻀﺎء ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻌﺐ ﻓ�ﺄﻧﻪ ﻳﺤﻈﺮ ﻋﻠﻴﻬﻢ ﻣﺎ ﺟﺎء ﻲﻓ اﻤﻟﺎدة اﻟﺘﺎﻟﻴﺔ‬
‫ﻣﻦ اﻟﺪ�ﺳﺘﻮر‪:‬‬
‫ﻣﺎدة (‪" :)94‬ﻻ ﻳﺠﻮز ﻟﻌ�ﻀﻮ ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻌﺐ �أﺛﻨﺎء ﻣﺪة ﻋ�ﻀﻮﻳﺘﻪ �أن ﻳ�ﺸﺮﺘى‬
‫ﺷﻴﺌﺎ ﻣﻦ �أﻣﻮاﻟﻪ �أو �أن‬ ‫ﺷﻴﺌﺎ ﻣﻦ �أﻣﻮال اﻟﺪوﻟﺔ‪� ،‬أو �أن ﻳ�ﺆﺟﺮها �أو ﻳﺒﻴﻌﻬﺎ � ً‬
‫�أو ﻳ�ﺴﺘ�ﺄﺟﺮ � ً‬
‫ً‬
‫ﻣﻠﺘﺰﻣﺎ �أو ﻣﻮرد ًا �أو مقاو ًال"‪.‬‬ ‫ﻳﻘﺎﻳ�ﻀﻬﺎ ﻋﻠﻴﻪ‪� ،‬أو �أن ﻳﺮﺒم ﻣﻊ اﻟﺪوﻟﺔ ﻋﻘﺪا ﺑﻮ�ﺻﻔﻪ‬
‫ً‬
‫ﺠﺗﻨﺒﺎ ﻟﺘﻌﺎر���ض‬ ‫و ﻳﺤﻈﺮ اﻟﺪ�ﺳﺘﻮر ﻋﻠﻰ اﻟ�ﺴﻠﻄﺔ اﻟﺘﻨﻔﻴﺬﻳﺔ ا�ﻷﻋﻤﺎل اﻟﺘﺎﻟﻴﺔ‬
‫اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ وه��ذا ﻣﺎ ﺟﺎء ﻲﻓ اﻟﻔ�ﺼﻞ اﻟﺜﺎﻟﺚ ﻣﻨﻪ وﻲﻓ اﻤﻟﻮاد (‪)159 ،158 ،157‬‬
‫وكا لآتي‪:‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أﻧﻈﺮ اﻤﻟﻮ�ﺳﻮﻋﺔ اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ اﻤﻟ�ﺼﺮﻳﺔ اﻟ�ﺸﺎﻣﻠﺔ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮﻗﻊ الإﻟﻜﺮﺘوﻲﻧ‪.www.damasgate.com ،‬‬

‫‪240‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ﻣﺎدة(‪" :)157‬ﻻ ﻳﺠﻮز ﻟﻠﻮزﻳﺮ �أﺛﻨﺎء ﺗﻮﻲﻟ ﻣﻨ�ﺼﺒﻪ �أن ﻳﺰاول ﻣﻬﻨﺔ ﺣﺮة �أو‬
‫ﺻﻨﺎﻋﻴﺎ �أو �أن ﻳ�ﺸﺮﺘي �أو ﻳ�ﺴﺘ�ﺄﺟﺮ � ً‬
‫ً‬ ‫ﻋﻤﻼ ﺠﺗﺎر ًﻳﺎ �أو ً‬
‫ً‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ﺷﻴﺌﺎ ﻣﻦ �أﻣﻮال اﻟﺪوﻟﺔ �أو‬ ‫ﻣﺎﻟﻴﺎ �أو �‬

‫�أن ﻳ�ﺆﺟﺮهﺎ �أو ﻳﺒﻴﻌﻬﺎ � ً‬
‫ﺷﻴﺌﺎ ﻣﻦ �أﻣﻮاﻟﻪ‪� ،‬أو �أن ﻳﻘﺎﻳ�ﻀﻬﺎ ﻋﻠﻴﻪ"‪.‬‬
‫ﻣﺎدة(‪ :)158‬ﻟﺮﺋﻴ�ﺲ اﺠﻟﻤﻬﻮرﻳﺔ وﻤﻟﺠﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻌﺐ ﺣﻖ �إﺣﺎﻟﺔ اﻟﻮزﻳﺮ �إﻰﻟ‬
‫اﻤﻟﺤﺎكمة ﻋﻤﺎ ﻳﻘﻊ ﻣﻨﻪ ﻣﻦ اﺠﻟﺮاﺋﻢ �أﺛﻨﺎء ﺗ�ﺄ دﻳﺔ �أﻋﻤﺎل وﻇﻴﻔﺘﻪ �أو ﺑ�ﺴﺒﺒﻬﺎ وﻳﻜﻮن ﻗﺮار‬
‫ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻌﺐ ﺑﺎﺗﻬﺎم اﻟﻮزﻳﺮ ﺑﻨﺎء ﻋﻠﻰ اﻗﺮﺘاح ﻳﻘﺪم ﻣﻦ ﺧﻤ�ﺲ �أﻋ�ﻀﺎﺋﻪ ﻋﻠﻰ ا�ﻷ ﻗﻞ‪،‬‬
‫وﻻ ﻳ�ﺼﺪر ﻗﺮار االﺗﻬﺎم �إﻻ ﺑ�ﺄﻏﻠﺒﻴﺔ ﺛﻠﺜﻲ �أﻋ�ﻀﺎء اﻤﻟﺠﻠ�ﺲ"‪.‬‬
‫ﻣﺎدة(‪" :)159‬ﻳﻮﻗﻒ ﻣﻦ ﻳﺘﻬﻢ ﻣﻦ اﻟﻮزراء ﻋﻦ ﻋﻤﻠﻪ �إﻰﻟ �أن ﻳﻔ�ﺼﻞ ﻲﻓ �أﻣﺮﻩ‬
‫وﻻ ﻳﺤﻮل اﻧﺘﻬﺎء ﺧﺪﻣﺘﻪ دون �إﻗﺎﻣﺔ اﻟﺪﻋﻮى ﻋﻠﻴﻪ �أو اال�ﺳﺘﻤﺮار ﻓﻴﻬﺎ وﺗﻜﻮن ﺤﻣﺎكمة‬
‫اﻟﻮزﻳﺮ و�إﺟﺮاءات اﻤﻟﺤﺎكمة و�ﺿﻤﺎﻧﺎﺗﻬﺎ واﻟﻌﻘﺎب ﻋﻠﻰ اﻟﻮﺟﻪ اﻤﻟﺒﻦﻴ ﺑﺎﻟﻘﺎﻧﻮن"‪.‬‬
‫و ﺗ�ﺴﺮي هذﻩ ا�ﻷﺣﻜﺎم ﻋﻠﻰ ﻧﻮاب اﻟﻮزراء‪.‬‬
‫و ﺟﺎء ﻲﻓ اﻟﺒﺎب اﻟ�ﺴﺎﺑﻊ ﻣﻦ اﻟﺪ�ﺳﺘﻮر اﻤﻟ�ﺼﺮي وﺤﺗﺖ ﻋﻨﻮان �أﺣﻜﺎم ﺟﺪﻳﺪة وﻲﻓ‬
‫اﻟﻔ�ﺼﻞ ا�ﻷ ول ﻣﻨﻪ وﻓﻴﻤﺎ ﻳﺨ�ﺺ ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻮرى الآتي‪:‬‬
‫ﻣﺎدة(‪" :)199‬ﻻ ﻳﺠﻮز اﺠﻟﻤﻊ ﺑﻦﻴ ﻋ�ﻀﻮﻳﺔ ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻮرى وﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻌﺐ"‪.‬‬
‫ﻗﺎﻧﻮن ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻮرى رﻗﻢ ‪ 120‬ﻟ�ﺴﻨﺔ ‪ 1981‬اﻤﻟﻌﺪل‬
‫ﺟﺎء ﻲﻓ اﻟﺒﺎب ا�ﻷ ول ﻣﻦ ﻗﺎﻧﻮن ﺠﻣﻠ�ﺲ �ﺷﻮرى اﻟﺪوﻟﺔ اﻤﻟ�ﺼﺮي وﺤﺗﺖ ﻋﻨﻮان‬
‫ﺗﻜﻮﻳﻦ ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻮرى ﻣﺎ ﻳﻠﻲ‪:‬‬
‫اﻤﻟﺎدة(‪ :)13‬ﻻ ﻳﺠﻮز اﺠﻟﻤﻊ ﺑﻦﻴ ﻋ�ﻀﻮﻳﺔ ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻮرى وﻋ�ﻀﻮﻳﺔ ﺠﻣﻠ�ﺲ‬
‫اﻟ�ﺸﻌﺐ �أو اﻤﻟﺠﺎﻟ�ﺲ اﻟ�ﺸﻌﺒﻴﺔ اﻤﻟﺤﻠﻴﺔ‪ ،‬كما ﻻ ﻳﺠﻮز اﺠﻟﻤﻊ ﺑﻦﻴ ﻋ�ﻀﻮﻳﺔ ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻮرى‬
‫ووﻇﺎﺋﻒ اﻟﻌﻤﺪ واﻤﻟ�ﺸﺎﻳﺦ �أو ﻋ�ﻀﻮﻳﺔ اﻟﻠﺠﺎن اﺨﻟﺎ�ﺻﺔ ﺑﻬﺎ‪ ،‬وﻳﻌﺘﺮﺒ ﻣﻦ ﻳﻨﺘﺨﺐ ﻟﻌ�ﻀﻮﻳﺔ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ً‬
‫ﻣ�ﺆﻗﺘﺎ ﻋﻦ ﻋ�ﻀﻮﻳﺘﻪ الأخرى �أو وﻇﻴﻔﺘﻪ اﻤﻟ�ﺸﺎر �إﻟﻴﻬﺎ ﺑﺎﻟﻔﻘﺮة‬ ‫ً‬
‫ﻣﺘﺨﻠﻴﺎ‬ ‫ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻮرى‬
‫ً‬
‫ﻧﻬﺎﺋﻴﺎ ﻋﻦ ﻋ�ﻀﻮﻳﺘﻪ‬ ‫ً‬
‫ﻣﺘﺨﻠﻴﺎ‬ ‫اﻟ�ﺴﺎﺑﻘﺔ ﻤﺑﺠﺮد ﺗﻮﻟﻴﻪ ﻋﻤﻠﻪ ﺑﺎﻤﻟﺠﻠ�ﺲ وﻳﻌﺘﺮﺒ اﻟﻌ�ﻀﻮ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪241‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الأخ��رى �أو وﻇﻴﻔﺘﻪ اﻤﻟﺬك��ورة ﺑﺎﻧﻘ�ﻀﺎء �ﺷﻬﺮ ﻣﻦ ﺗﺎرﻳﺦ اﻟﻔ�ﺼﻞ ﺑ�ﺼﺤﺔ ﻋ�ﻀﻮﻳﺘﻪ‬
‫يبد رﻏﺒﺘﻪ ﻲﻓ االﺣﺘﻔﺎظ ﺑﻌ�ﻀﻮﻳﺘﻪ الأخرى �أو وﻇﻴﻔﺘﻪ و�إﻰﻟ �أن‬
‫ﻤﺑﺠﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻮرى �إذا ﻢﻟ ِ‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ﻧﻬﺎﺋﻴﺎ ﻻ ﻳﺘﻘﺎ�ﺿﻰ اﻟﻌ�ﻀﻮ �ﺳﻮى ﻣﻜﺎﻓ�ﺄ ة ﻋ�ﻀﻮﻳﺘﻪ ﻤﻟﺠﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻮرى"‪.‬‬

‫ً‬ ‫ﻳﺘﻢ اﻟﺘﺨﻠﻲ‬
‫ﻗﺎﻧﻮن اﻤﻟﺮاﻓﻌﺎت اﻤﻟﺪﻧﻴﺔ واﻟﺘﺠﺎرﻳﺔ ﻗﺎﻧﻮن رﻗﻢ ‪ 13‬ﻟ�ﺴﻨﺔ ‪ 1976‬اﻤﻟﻌﺪل(((‪.‬‬
‫ﺟﺎء ﻲﻓ اﻟﻜﺘﺎب ا�ﻷ ول وﺤﺗﺖ ﻋﻨﻮان اﻟﺘﺪاﻋﻲ �أﻣﺎم اﻤﻟﺤﺎكم وﻲﻓ اﻟﺒﺎب اﻟﺜﺎﻣﻦ‬
‫ﻣﻨﻪ حاالت ﺗﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ ﻟﻠﻘ�ﻀﺎة وﺤﺗﺖ ﻋﻨﻮان "ﻋﺪم �ﺻﻼﺣﻴﺔ اﻟﻘ�ﻀﺎء وردهم‬
‫وﺗﻨﺤﻴﺘﻬﻢ" ﺣﻴﺚ �أ�ﺷﺎرت �إﻰﻟ ذﻟﻚ اﻤﻟﻮاد الآتية‪:‬‬
‫ً‬
‫ﻤﻣﻨﻮﻋﺎ ﻣﻦ �ﺳﻤﺎﻋﻬﺎ‬ ‫ﻣﺎدة(‪" :)146‬ﻳﻜﻮن اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ ﻏﺮﻴ �ﺻﺎﻟﺢ ﻟﻨﻈﺮ اﻟﺪﻋﻮى‬
‫وﻟﻮ ﻢﻟ ﻳﺮدﻩ �أﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم ﻲﻓ الأحوال الآتية‪:‬‬
‫ً‬
‫ﻗﺮﻳﺒﺎ �أو �ﺻﻬﺮ ًا �ﻷﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم �إﻰﻟ اﻟﺪرﺟﺔ اﻟﺮاﺑﻌﺔ‪.‬‬ ‫‪�1 .1‬إذا كان‬
‫‪�2 .2‬إذا كان ﻟﻪ �أو ﻟﺰوﺟﺘﻪ ﺧ�ﺼﻮﻣﺔ ﻗﺎﺋﻤﺔ ﻣﻊ �أﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم ﻲﻓ اﻟﺪﻋﺎوى �أو‬
‫ﻣﻊ زوﺟﺘﻪ‪.‬‬
‫‪�3 .3‬إذا كان وكي ًال �ﻷﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم ﻲﻓ �أﻋﻤﺎﻟﻪ اﺨﻟ�ﺼﻮ�ﺻﻴﺔ �أو و�ﺻﻴﺎ ﻋﻠﻴﻪ �أو‬
‫ﻗﻴﻤﺎ �أو م�ضنون وراﺛﺘﻪ ﻟﻪ �أو كاﻧﺖ ﻟﻪ �ﺻﻠﺔ ﻗﺮاﺑﺔ �أو ﻣ�ﺼﺎه��رة ﻟﻠﺪرﺟﺔ‬
‫اﻟﺮاﺑﻌﺔ ﺑﻮ�ﺻﻲ �أﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم �أو ﺑﺎﻟﻘﻴﻢ ﻋﻠﻴﻪ �أو ﺑ�ﺄﺣﺪ �أﻋ�ﻀﺎء ﺠﻣﻠ�ﺲ‬
‫�إدارة اﻟ�ﺸﺮك��ة اﻤﻟﺨﺘ�ﺼﺔ �أو ﺑ�ﺄﺣﺪ ﻣﺪﻳﺮﻳﻬﺎ وك��ان ﻟﻬﺬا اﻟﻌ�ﻀﻮ �أو اﻤﻟﺪﻳﺮ‬
‫ﻣ�ﺼﻠﺤﺔ �ﺷﺨ�ﺼﻴﺔ ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى‪.‬‬
‫‪�4 .4‬إذا كان ﻟﻪ �أو ﻟﺰوﺟﺘﻪ �أو �ﻷﺣﺪ �أﻗﺎرﺑﻪ �أو �أ�ﺻﻬﺎرﻩ ﻋﻠﻰ ﻋﻤﻮد اﻟﻨ�ﺴﺐ �أو ﻤﻟﻦ‬
‫ﻗﻴﻤﺎ ﻋﻠﻴﻪ ﻣ�ﺼﻠﺤﺔ ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى اﻟﻘﺎﺋﻤﺔ‪.‬‬ ‫ﺻﻴﺎ �أو ً‬
‫ﻳﻜﻮن هو وكي ًال ﻋﻨﻪ �أو و� ً‬
‫‪�5 .5‬إذا كان ﻗﺪ �أﻓﺘﻰ �أو ﺗﺮاﻓﻊ ﻋﻦ �أﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى‪� ،‬أو كتب ﻓﻴﻬﺎ‬
‫وﻟﻮ كان ذﻟﻚ ﻗﺒﻞ ا�ﺷﺘﻐﺎﻟﻪ ﺑﺎﻟﻘ�ﻀﺎء �أو كان ﻗﺪ �ﺳﺒﻖ ﻟﻪ ﻧﻈﺮها ﻗﺎ� ً‬
‫ﺿﻴﺎ �أو‬
‫ً‬
‫ﺤﻣﻜﻤﺎ‪� ،‬أو كان ﻗﺪ �أدى �ﺷﻬﺎدة ﻓﻴﻬﺎ"‪.‬‬ ‫ﺧﺒﺮﻴ ًا �أو‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أﻧﻈﺮ اﻤﻟﻮ�ﺳﻮﻋﺔ اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ اﻤﻟ�ﺼﺮﻳﺔ اﻟ�ﺸﺎﻣﻠﺔ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮﻗﻊ الإﻟﻜﺮﺘوﻲﻧ‪.www.damasgate.com ،‬‬

‫‪242‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ﻣﺎدة (‪" :)147‬ﻳﻘﻊ باط ًال ﻋﻤﻞ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ �أو ﻗ�ﻀﺎ�ؤﻩ ﻲﻓ الأح��وال اﻤﻟﺘﻘﺪﻣﺔ‬
‫اﻟﺬكر وﻟﻮ ﻢﺗ ﺑﺎﺗﻔﺎق اﺨﻟ�ﺼﻮم‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫و�إذا وﻗﻊ هذا اﻟﺒﻄﻼن ﻲﻓ ﺣﻜﻢ �ﺻﺪر ﻣﻦ ﺤﻣﻜﻤﺔ اﻟﻨﻘ�ﺾ ﺟﺎز ﻟﻠﺨ�ﺼﻢ �أن‬
‫ﻳﻄﻠﺐ ﻣﻨﻬﺎ �إﻟﻐﺎء اﺤﻟﻜﻢ و�إﻋﺎدة ﻧﻈﺮ اﻟﻄﻌﻦ �أﻣﺎم داﺋﺮة �أﺧﺮى"‪.‬‬
‫ﻣﺎدة (‪" :)148‬ﻳﺠﻮز رد اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ �ﻷﺣﺪ ا�ﻷ �ﺳﺒﺎب الآتية‪:‬‬
‫‪�1 .1‬إذا كان ﻟﻪ �أو ﻟﺰوﺟﺘﻪ دﻋﻮى ﻤﻣﺎﺛﻠﺔ ﻟﻠﺪﻋﻮى اﻟﺘﻲ ﻳﻨﻈﺮها‪� ،‬أو �إذا ﺟﺪت‬
‫�ﻷﺣﺪه �م��ا ﺧ�ﺼﻮﻣﺔ ﻣﻊ �أﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم‪� ،‬أو ﻟﺰوﺟﺘﻪ ﺑﻌﺪ ﻗﻴﺎم اﻟﺪﻋﻮى‬
‫اﻤﻟﻄﺮوﺣﺔ ﻋﻠﻰ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ ﻣﺎ ﻢﻟ ﺗﻜﻦ هﺬﻩ اﻟﺪﻋﻮى ﻗﺪ �أﻗﻴﻤﺖ ﺑﻘ�ﺼﺪ ردﻩ ﻋﻦ‬
‫ﻧﻈﺮ اﻟﺪﻋﻮى اﻤﻟﻄﺮوﺣﺔ ﻋﻠﻴﻪ‪.‬‬
‫‪�2 .2‬إذا كان ﻤﻟﻄﻠﻘﺘﻪ اﻟﺘﻲ ﻟﻪ ﻣﻨﻬﺎ وﻟﺪ �أو �ﻷﺣﺪ �أﻗﺎرﺑﻪ �أو �أ�ﺻﻬﺎرﻩ ﻋﻠﻰ ﻋﻤﻮد‬
‫اﻟﻨ�ﺴﺐ ﺧ�ﺼﻮﻣﺔ ﻗﺎﺋﻤﺔ �أﻣﺎم اﻟﻘ�ﻀﺎء ﻣﻊ �أﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى �أو‬
‫ﻣﻊ زوﺟﺘﻪ ﻣﺎ ﻢﻟ ﺗﻜﻦ هذﻩ اﺨﻟ�ﺼﻮﻣﺔ ﻗﺪ �أﻗﻴﻤﺖ اﻟﺪﻋﻮى اﻤﻟﻄﺮوﺣﺔ ﻋﻠﻰ‬
‫اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ ﺑﻘ�ﺼﺪ ردﻩ‪.‬‬
‫‪�3 .3‬إذا ك��ان �أﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم ﺧﺎد ً‬
‫ﻣﺎ ﻟﻪ‪� ،‬أو ك��ان ه��و ﻗﺪ اﻋﺘﺎد مواكلة �أﺣﺪ‬
‫اﺨﻟ�ﺼﻮم �أو م�ساكنته‪� ،‬أو كان ﺗﻠﻘﻰ ﻣﻨﻪ هدﻳﺔ ﻗﺒﻴﻞ رﻓﻊ اﻟﺪﻋﻮى �أو ﺑﻌﺪﻩ‪.‬‬
‫‪�4 .4‬إذا ك��ان ﺑﻴﻨﻪ وﺑﻦﻴ �أﺣﺪ اﺨﻟ�ﺼﻮم ﻋﺪاوة �أو ﻣﻮدة ﻳﺮﺟﺢ ﻣﻌﻬﺎ ﻋﺪم‬
‫ا�ﺳﺘﻄﺎﻋﺘﻪ اﺤﻟﻜﻢ ﺑﻐﺮﻴ ﻣﻴﻞ"‪.‬‬
‫ﻣﺎدة( ‪" :)149‬ﻋﻠﻰ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ ﻲﻓ الأحوال اﻤﻟﺬكورة ﻲﻓ اﻤﻟﺎدة اﻟ�ﺴﺎﺑﻘﺔ �أن ﻳﺨﺮﺒ‬
‫اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ ﻲﻓ ﻏﺮﻓﺔ اﻤﻟ�ﺸﻮرة �أو رﺋﻴ�ﺲ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ االﺑﺘﺪاﺋﻴﺔ –ﻋﻠﻰ ﺣ�ﺴﺐ الأحوال– ﺑ�ﺴﺒﺐ‬
‫اﻟﺮد اﻟﻘﺎﺋﻢ ﺑﻪ وذﻟﻚ ل�ل�إذن ﻟﻪ ﺑﺎﻟﺘﻨﺤﻲ وﻳﺜﺒﺖ هذا كله يف ﺤﻣ�ﻀﺮ ﺧﺎ���ص ﻳﺤﻔﻆ‬
‫ﺑﺎﻤﻟﺤﻜﻤﺔ"‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪243‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ﻣﺎدة(‪" :)150‬ﻳﺠﻮز ﻟﻠﻘﺎ�ﺿﻲ ﻲﻓ ﻏﺮﻴ �أﺣﻮال اﻟﺮد اﻤﻟﺬك��ورة‪� ،‬إذا ا�ﺳﺘ�ﺸﻌﺮ‬
‫اﺤﻟﺮج ﻣﻦ ﻧﻈﺮ اﻟﺪﻋﻮى �ﻷ ي �ﺳﺒﺐ‪� ،‬أن ﻳﻌﺮ���ض �أﻣﺮ ﺗﻨﺤﻴﻪ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ ﻲﻓ ﻏﺮﻓﺔ‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اﻤﻟ�ﺸﻮرة‪� ،‬أو ﻋﻠﻰ رﺋﻴ�ﺲ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ ﻟﻠﻨﻈﺮ ﻲﻓ �إﻗﺮارﻩ ﻋﻠﻰ اﻟﺘﻨﺤﻲ"‪.‬‬

‫ﻣﺎدة(‪" :)151‬ﻳﺠﺐ ﺗﻘﺪﻢﻳ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد ﻗﺒﻞ ﺗﻘﺪﻢﻳ �أي دﻓﻊ �أو دﻓﺎع و�إﻻ �ﺳﻘﻂ‬
‫اﺤﻟﻖ ﻓﻴﻪ‪.‬‬
‫ﻓ�ﺈذا كان اﻟﺮد ﻲﻓ ﺣﻖ ﻗﺎ���ض ﻣﻨﺘﺪب �ﻹﺟﺮاء ﻣﻦ �إﺟﺮاءات ا�ﻹﺛﺒﺎت‪ ،‬ﻓﻴﻘﺪم‬
‫اﻟﻄﻠﺐ ﺧﻼل ثالثة �أﻳﺎم ﻧﺪﺑﻪ �إذا كان ﻗﺮار اﻟﻨﺪب �ﺻﺎدر ًا ﻲﻓ ﺣ�ﻀﻮر ﻃﺎﻟﺐ اﻟﺮد‪ ،‬ﻓ�ﺈن‬
‫كان �ﺻﺎدر ًا ﻲﻓ ﻏﻴﺒﺘﻪ ﺗﺒﺪ�أ الثالثة ﻣﻦ ﻳﻮم �إعالنه ﺑﻪ‪.‬‬
‫و ﻳﺠﻮز ﻃﻠﺐ اﻟﺮد �إذا ﺣﺪﺛﺖ �أ�ﺳﺒﺎﺑﻪ ﺑﻌﺪ اﻤﻟﻮاﻋﻴﺪ اﻤﻟﻘﺮرة‪� ،‬أو �إذا اﺛﺒﺖ ﻃﺎﻟﺐ‬
‫اﻟﺮد �أﻧﻪ ﻢﻟ ﻳﻌﻠﻢ ﺑﻬﺎ �إﻻ ﺑﻌﺪ ﻣ�ﻀﻰ ﺗﻠﻚ اﻤﻟﻮاﻋﻴﺪ"‪.‬‬
‫ﻣﺎدة(‪" :)152‬ﻻ ﻳﻘﺒﻞ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد ﺑﻌﺪ �إﻗﻔﺎل ﺑﺎب اﻤﻟﺮاﻓﻌﺔ يف اﻟﺪﻋﻮى �أو ﻤﻣﻦ‬
‫�ﺳﺒﻖ ﻟﻪ ﻃﻠﺐ رد ﻧﻔ�ﺲ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ ﻲﻓ ذات اﻟﺪﻋﻮى‪ ،‬وﻻ ﻳﺮﺘﺗﺐ ﻋﻠﻰ ﻃﻠﺒﺎت اﻟﺮد ﻲﻓ هاﺗﻦﻴ‬
‫اﺤﻟﺎﻟﺘﻦﻴ وﻗﻒ اﻟﺪﻋﻮى اﻤﻟﻨ�ﺼﻮ�ص ﻋﻠﻴﻪ ﻲﻓ اﻤﻟﺎدة (‪ )162‬ﻣﻦ هذا اﻟﻘﺎﻧﻮن‪.‬‬
‫و ﻳ�ﺴﻘﻂ ﺣﻖ اﺨﻟ�ﺼﻢ ﻲﻓ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد �إذا ﻢﻟ ﻳﺤ�ﺼﻞ اﻟﺘﻘﺮﻳﺮ ﺑﻪ ﻗﺒﻞ �إﻗﻔﺎل ﺑﺎب‬
‫اﻤﻟﺮاﻓﻌﺔ ﻲﻓ ﻃﻠﺐ رد �ﺳﺎﺑﻖ ﻣﻘﺪم ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى �أﺧﻄﺮ ﺑﺎﺠﻟﻠ�ﺴﺔ اﻤﻟﺤﺪدة ﻟﻨﻈﺮﻩ ﻣﺘﻰ‬
‫كاﻧﺖ �أ�ﺳﺒﺎب اﻟﺮد ﻗﺎﺋﻤﺔ ﺣﺘﻰ �إﻗﻔﺎل ﺑﺎب اﻤﻟﺮاﻓﻌﺔ"‪.‬‬
‫ﻣﺎدة(‪" :)153‬ﻳﺤ�ﺼﻞ اﻟﺮد ﺑﺘﻘﺮﻳﺮ ﻳﻜﺘﺐ ﺑﻘﻠﻢ كتاب اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ اﻟﺘﻲ ﻳﺘﺒﻌﻬﺎ‬
‫اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ اﻤﻟﻄﻠﻮب ردﻩ‪ ،‬ﻳﻮﻗﻌﻪ اﻟﻄﺎﻟﺐ ﻧﻔ�ﺴﻪ‪� ،‬أو وكيله اﻤﻟﻔﻮ���ض ﻓﻴﻪ ﺑﺘﻮكيل ﺧﺎ�ص‬
‫ﻳﺮﻓﻖ ﺑﺎﻟﺘﻘﺮﻳﺮ‪ ،‬وﻳﺠﺐ �أن ي�شتمل اﻟﺮد ﻋﻠﻰ �أ�ﺳﺒﺎﺑﻪ و�أن ﻳﺮﻓﻖ ﺑﻪ ﻣﺎ ﻗﺪ ﻳﻮﺟﺪ ﻣﻦ‬
‫�أوراق �أو ﻣ�ﺴﺘﻨﺪات ﻣ�ﺆﻳﺪﻩ ﻟﻪ‪.‬‬
‫وﻋﻠﻰ ﻃﺎﻟﺐ اﻟﺮد �أن ﻳﻮدع ﻋﻨﺪ اﻟﺘﻘﺮﻳﺮ ﺑﺎﻟﺮد ثالثمائة ﺟﻨﻴﻪ ﻋﻠﻰ �ﺳﺒﻴﻞ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫اﻟﻜﻔﺎﻟﺔ‪ ،‬وﻳﺠﺐ ﻋﻠﻰ ﻗﻠﻢ اﻟﻜﺘﺎب ﺤﺗﺪﻳﺪ ﺟﻠ�ﺴﺔ ﻲﻓ ﻣﻮﻋﺪ ﻻ ﻳﺠﺎوز �ﺳﺒﻌﺔ �أﻳﺎم ﻣﻦ‬
‫ﺗﺎرﻳﺦ ﺗﻘﺪﻢﻳ اﻟﻄﻠﺐ وﻳﻮﻗﻊ ﻃﺎﻟﺐ اﻟﺮد ﻤﺑﺎ ﻳﻔﻴﺪ ﻋﻠﻤﻪ ﺑﺎﺠﻟﻠ�ﺴﺔ‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪244‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫وﺗﺨﺘ�ﺺ ﺑﻨﻈﺮ ﻃﻠﺐ رد �أﺣﺪ ﻗ�ﻀﺎة اﻤﻟﺤﺎك��م اﺠﻟﺰاﺋﻴﺔ‪� ،‬أو االﺑﺘﺪاﺋﻴﺔ �إﺣﺪى‬
‫دواﺋﺮ ﺤﻣﻜﻤﺔ اال�ﺳﺘﺌﻨﺎف اﻟﺘﻲ ﺗﻘﻊ ﻲﻓ داﺋﺮة اﺧﺘ�ﺼﺎ�ﺻﻬﺎ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ االﺑﺘﺪاﺋﻴﺔ اﻟﺘﻲ‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ﻳﺘﺒﻌﻬﺎ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ اﻤﻟﻄﻠﻮب ردﻩ‪.‬‬

‫وﺗﺨﺘ�ﺺ ﺑﻨﻈﺮ رد اﻤﻟ�ﺴﺘ�ﺸﺎر ﻤﺑﺤﻜﻤﺔ اال�ﺳﺘﺌﻨﺎف‪� ،‬أو ﻤﺑﺤﻜﻤﺔ اﻟﻨﻘ�ﺾ داﺋﺮة‬
‫ﻤﺑﺤﻜﻤﺔ اال�ﺳﺘﺌﻨﺎف‪� ،‬أو ﻤﺑﺤﻜﻤﺔ اﻟﻨﻘ�ﺾ‪ ،‬ﺣ�ﺴﺐ الأح��وال ﻏﺮﻴ اﻟﺪاﺋﺮة اﻟﺘﻲ ﻳﻜﻮن‬
‫اﻤﻟﻄﻠﻮب ردﻩ ﻋ�ﻀﻮ ًا ﻓﻴﻪ"‪.‬‬
‫ﻗﻌﺎ ﻲﻓ ﺣﻖ ﻗﺎ�ﺿﻰ ﺟﻠ�ﺲ �أول ﻣﺮة ﻟ�ﺴﻤﺎع‬ ‫مادة(‪�" :)154‬إذا كان اﻟﺮد وا ً‬
‫اﻟﺪﻋﻮى ﺑﺤ�ﻀﻮر اﺨﻟ�ﺼﻮم ﺟﺎز اﻟﺮد ﻤﺑﺬكرة ﺗ�ﺴﻠﻢ ﻟﻜﺎﺗﺐ اﺠﻟﻠ�ﺴﺔ‪.‬‬
‫وﻋﻠﻰ ﻃﺎﻟﺐ اﻟﺮد ﺗ�ﺄﻳﻴﺪ اﻟﻄﻠﺐ ﺑﻘﻠﻢ اﻟﻜﺘﺎب ﻲﻓ اﻟﻴﻮم ﻧﻔ�ﺴﻪ �أو ﻲﻓ اﻟﻴﻮم اﻟﺘﺎﻲﻟ‬
‫و�إﻻ �ﺳﻘﻂ اﺤﻟﻖ ﻓﻴﻪ"‪.‬‬
‫ﻣﺎدة(‪" :)155‬ﻳﺠﺐ ﻋﻠﻰ ﻗﻠﻢ كتاب اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ رﻓﻊ ﺗﻘﺮﻳﺮ اﻟﺮد �إﻰﻟ رﺋﻴ�ﺴﻬﺎ‬
‫ﻣﺮﻓﻘﺎ ﺑﻪ ﺑﻴﺎن ﻤﺑﺎ ﻗﺪم ﻣﻦ ﻃﻠﺒﺎت رد ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى وﻣﺎ ﻢﺗ ﻓﻴﻬﺎ وذﻟﻚ كله ﺧﻼل �أرﺑﻊ‬ ‫ً‬
‫وﻋ�ﺸﺮﻳﻦ �ﺳﺎﻋﺔ وﻋﻠﻰ اﻟﺮﺋﻴ�ﺲ �أن ﻳﻄﻠﻊ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ اﻤﻟﻄﻠﻮب ردﻩ ﻋﻠﻰ اﻟﺘﻘﺮﻳﺮ ﻓﻮر ًا‪ ،‬و�أن‬
‫ﻳﺮ�ﺳﻞ �ﺻﻮرة ﻣﻨﻪ �إﻰﻟ اﻟﻨﻴﺎﺑﺔ"‪.‬‬
‫ﻣﺎدة(‪" :)156‬ﻋﻠﻰ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ اﻤﻟﻄﻠﻮب ردﻩ �أن ﻳﺠﻴﺐ ﺑﺎﻟﻜﺘﺎﺑﺔ ﻋﻠﻰ وﻗﺎﺋﻊ الرد‬
‫و�أ�ﺳﺒﺎﺑﻪ ﺧﻼل ا�ﻷ رﺑﻌﺔ الأيام اﻟﺘﺎﻟﻴﺔ �ﻹﻃﻼﻋﻪ‪.‬‬
‫ً‬
‫ﻗﺎﻧﻮﻧﺎ وﻢﻟ ﻳﺠﻴﺐ ﻋﻠﻴﻬﺎ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ اﻤﻟﻄﻠﻮب ردﻩ ﻲﻓ‬ ‫و �إذا كاﻧﺖ ا�ﻷ �ﺳﺒﺎب ﺗ�ﺼﻠﺢ‬
‫اﻤﻟﻴﻌﺎد اﻤﻟﺤﺪد �أو اﻋﺮﺘف ﺑﻬﺎ ﻲﻓ �إجابته‪� ،‬أ�ﺻﺪر رﺋﻴ�ﺲ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ �أﻣﺮ ًا ﺑﺘﻨﺤﻴﻪ"‪.‬‬
‫ﻣﺎدة(‪" :)157‬ﻲﻓ ﻏﺮﻴ الأح��وال اﻤﻟﻨ�ﺼﻮ���ص ﻋﻠﻬﺎ ﻲﻓ اﻤﻟﺎدة اﻟ�ﺴﺎﺑﻘﺔ ﺗﺘﺨﺬ‬
‫الإجراءات اﻟﺘﺎﻟﻴﺔ‪:‬‬
‫�أ‪�.‬إذا كان اﻤﻟﻄﻠﻮب ردﻩ �أﺣﺪ ﻗ�ﻀﺎة اﻤﻟﺤﺎكم اﺠﻟﺰاﺋﻴﺔ �أو االﺑﺘﺪاﺋﻴﺔ‪ ،‬ﻗﺎم رﺋﻴ�ﺲ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ االﺑﺘﺪاﺋﻴﺔ ﺑ�ﺈر�ﺳﺎل ا�ﻷ وراق �إﻰﻟ رﺋﻴ�ﺲ ﺤﻣﻜﻤﺔ اال�ﺳﺘﺌﻨﺎف‬

‫اﻤﻟﺨﺘ�ﺼﺔ ﻲﻓ اﻟﻴﻮم اﻟﺘﺎﻲﻟ الﻧﻘ�ﻀﺎء اﻤﻟﻴﻌﺎد‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪245‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و ﻳﺘﻮﻰﻟ رﺋﻴ�ﺲ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ اﻤﻟﺨﺘ�ﺼﺔ ﺑ�ﺈﺧﻄﺎر ﺑﺎﻗﻲ اﺨﻟ�ﺼﻮم ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى الأ�صلية‬
‫ﺑﺎﺠﻟﻠ�ﺴﺔ اﻤﻟﺤﺪدة ﻟﻨﻈﺮ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد وذﻟﻚ ﻟﺘﻘﺪﻢﻳ ﻣﺎ ﻗﺪ ﻳﻜﻮن ﻟﺪﻳﻬﻢ ﻣﻦ‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ﻃﻠﺒﺎت رد ً‬
‫ﻃﺒﻘﺎ ﻟﻨ�ﺺ اﻟﻔﻘﺮة ا�ﻷﺧﺮﻴة ﻣﻦ اﻤﻟﺎدة(‪.)152‬‬
‫ﻳﻘﻮم ﻗﻠﻢ اﻟﻜﺘﺎب اﻤﻟﺨﺘ�ﺺ ﺑ�ﺈﺧﻄﺎر ﺑﺎﻗﻲ اﺨﻟ�ﺼﻮم ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى الأ�صلية‬
‫ﺑﺎﺠﻟﻠ�ﺴﺔ اﻤﻟﺤﺪدة ﻟﻨﻈﺮ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد وذﻟﻚ ﻟﺘﻘﺪﻢﻳ ﻣﺎ ﻗﺪ ﻳﻜﻮن ﻟﺪﻳﻬﻢ‬
‫ﻣﻦ ﻃﻠﺒﺎت رد ً‬
‫ﻃﺒﻘﺎ ﻟﻨ�ﺺ اﻟﻔﻘﺮة ا�ﻷﺧﺮﻴة ﻣﻦ اﻤﻟﺎدة(‪.)152‬‬
‫ب‪ .‬ﺗﻘﻮم اﻟﺪاﺋﺮة اﻟﺘﻲ ﺗﻨﻈﺮ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد ﺑﺘﺤﻘﻴﻖ اﻟﻄﻠﺐ ﻲﻓ ﻏﺮﻓﺔ اﻤﻟ�ﺸﻮرة ﺛﻢ‬
‫ﺤﺗﻜﻢ ﻓﻴﻪ‪ ،‬ﻲﻓ ﻣﻮﻋﺪ ﻻ ﻳﺠﺎوز �ﺷﻬﺮ ًا ﻣﻦ ﺗﺎرﻳﺦ اﻟﺘﻘﺮﻳﺮ وذﻟﻚ ﺑﻌﺪ �ﺳﻤﺎع‬
‫�أﻗﻮال ﻃﺎﻟﺐ اﻟﺮد ومالحظات اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ ﻋﻨﺪ االﻗﺘ�ﻀﺎء �أو �إذا ﻃﻠﺐ ذﻟﻚ‬
‫وﻤﻣﺜﻞ اﻟﻨﻴﺎﺑﺔ �إذا ﺗﺪﺧﻠﺖ ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى‪.‬‬
‫وﻻ ﻳﺠﻮز ﻲﻓ ﺤﺗﻘﻴﻖ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد ا�ﺳﺘﺠﻮاب اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ‪ ،‬وﻻ ﺗﻮﺟﻴﻪ اﻟﻴﻤﻦﻴ �إﻟﻴﻪ‪.‬‬
‫ت‪ .‬ﻳﺘﻠﻰ اﺤﻟﻜﻢ اﻟ�ﺼﺎدر ﻲﻓ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد ﻣﻊ �أ�ﺳﺒﺎﺑﻪ ﻲﻓ ﺟﻠ�ﺴﺔ ﻋﻠﻨﻴﺔ وﻻ ﻳﻘﺒﻞ‬
‫ﻃﻠﺐ رد �أﺣﺪ ﻣ�ﺴﺘ�ﺸﺎري اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ اﻟﺘﻲ ﺗﻨﻈﺮ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد‪ ،‬وﻻ ﻳﺮﺘﺗﺐ ﻋﻠﻰ‬
‫ﺗﻘﺪﻤﻳﻪ وﻗﻒ ﻧﻈﺮ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد‪.‬‬
‫و يف ﺟﻤﻴﻊ الأحوال ﻻ ﻳﺠﻮز اﻟﻄﻌﻦ ﻲﻓ اﺤﻟﻜﻢ اﻟ�ﺼﺎدر ﺑﺮﻓ�ﺾ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد �إﻻ ﻣﻊ‬
‫اﻟﻄﻌﻦ ﻲﻓ اﺤﻟﻜﻢ اﻟ�ﺼﺎدر ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى الأ�صلية‪.‬‬
‫ﻣﺎدة(‪":)158‬‬
‫ﻣﻨﺘﺪﺑﺎ ﻣﻦ ﺤﻣﻜﻤﺔ �أﺧﺮى �أﻣﺮ رﺋﻴ�ﺲ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ‬ ‫ً‬ ‫�أ‪�.‬إذا كان اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ اﻤﻟﻄﻠﻮب ردﻩ‬
‫ﺑ�ﺈر�ﺳﺎل ﺗﻘﺮﻳﺮ اﻟﺮد وﻣ�ﺴﺘﻨﺪاﺗﻪ �إﻰﻟ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ اﻟﺘﺎﺑﻊ هو ﻟﻬﺎ ﻟﺘﻄﻠﻌﻪ‬
‫ﻋﻠﻴﻬﺎ وﺗﺘﻠﻘﻰ ﺟﻮاﺑﻪ ﻋﻨﻬﺎ ﺛﻢ ﺗﻌﻴﺪها �إﻰﻟ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ ا�ﻷ وﻰﻟ ﻟﺘﺘﺒﻊ ﻲﻓ �ﺷ�ﺄﻧﻪ‬
‫ا�ﻷﺣﻜﺎم اﻤﻟﻘﺮرة ﻲﻓ اﻤﻟﻮاد اﻟ�ﺴﺎﺑﻘﺔ‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪246‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ب‪ .‬ﻋﻠﻰ رﺋﻴ�ﺲ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ ﻲﻓ ﺣﺎﻟﺔ ﺗﻘﺪﻢﻳ ﻃﻠﺒﺎت رد ﻗﺒﻞ �إﻗﻔﺎل ﺑﺎب اﻤﻟﺮاﻓﻌﺔ‬
‫ﻲﻓ ﻃﻠﺐ رد �ﺳﺎﺑﻖ‪� ،‬أن ﻳﺤﻴﻞ هذﻩ اﻟﻄﻠﺒﺎت �إﻰﻟ اﻟﺪاﺋﺮة ذاﺗﻬﺎ اﻤﻟﻨﻈﻮر‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ً‬
‫ﺟﻤﻴﻌﺎ ﺑﺤﻜﻢ واﺣﺪ ودون الت َق ُّيد‬ ‫�أﻣﺎﻣﻬﺎ ذﻟﻚ اﻟﻄﻠﺐ ﻟﺘﻘ�ﻀﻰ ﻓﻴﻬﺎ‬
‫ﺑ�ﺄﺣﻜﺎم اﻤﻟﺎدﺗﻦﻴ (‪.")157 ،156‬‬
‫ﻣﺎدة(‪" :)159‬ﺤﺗﻜﻢ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ ﻋﻨﺪ رﻓ�ﺾ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد‪� ،‬أو �ﺳﻘﻮط اﺤﻟﻖ ﻓﻴﻪ‪،‬‬
‫�أو ﻋﺪم ﻗﺒﻮﻟﻪ �أو �إﺛﺒﺎت اﻟﺘﻨﺎزل ﻋﻨﻪ‪ ،‬ﻋﻠﻰ ﻃﺎﻟﺐ اﻟﺮد ﺑﻐﺮاﻣﺔ ﻻ ﺗﻘﻞ ﻋﻦ ﻣﺎﺋﺘﻲ ﺟﻨﻴﻪ‬
‫ً‬
‫ﻣﺒﻴﻨﺎ ﻋﻠﻰ‬ ‫وﻻ ﺗﺰﻳﺪ ﻋﻠﻰ �أﻟﻔﻰ جنيه وﻣ�ﺼﺎدرة اﻟﻜﻔﺎﻟﺔ‪ ،‬ويف ﺣﺎﻟﺔ ﻣﺎ �إذا كان اﻟﺮد‬
‫اﻟﻮﺟﻪ اﻟﺮاﺑﻊ ﻣﻦ اﻤﻟﺎدة (‪ )148‬ﻣﻦ هذا اﻟﻘﺎﻧﻮن ﻳﺠﻮز �إب�لاغ اﻟﻐﺮاﻣﺔ �إﻰﻟ ثالثة‬
‫�ﺁﻻف ﺟﻨﻴﻪ‪.‬‬
‫و يف كل الأحوال ﺗﺘﻌﺪد اﻟﻐﺮاﻣﺔ ﺑﺘﻌﺪد اﻟﻘ�ﻀﺎة اﻤﻟﻄﻠﻮب ردهم‪ ،‬وﻳﻌﻔﻰ ﻃﺎﻟﺐ‬
‫اﻟﺮد ﻣﻦ اﻟﻐﺮاﻣﺔ يف ﺣﺎﻟﺔ اﻟﺘﻨﺎزل ﻋﻦ اﻟﻄﻠﺐ ﻲﻓ اﺠﻟﻠ�ﺴﺔ ا�ﻷ وﻰﻟ �أو �إذا كان اﻟﺘﻨﺎزل‬
‫ﺑ�ﺴﺒﺐ ﺗﻨﺤﻰ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ اﻤﻟﻄﻠﻮب ردﻩ �أو ﻧﻘﻠﻪ �أو اﻧﺘﻬﺎء ﺧﺪﻣﺘﻪ"‪.‬‬
‫ﻣﺎدة(‪":)162‬‬
‫�أ‪.‬ﻳﺮﺘﺗﺐ ﻋﻠﻰ ﺗﻘﺪﻢﻳ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد وﻗﻒ اﻟﺪﻋﻮى الأ�صلية �إﻰﻟ �أن ﻳﺤﻜﻢ ﻓﻴﻪ‪ ،‬وﻣﻊ‬
‫ﺑﺪﻻ ﻤﻣﻦ ﻃﻠﺐ ردﻩ‪.‬‬ ‫ذﻟﻚ ﻳﺠﻮز ﻟﺮﺋﻴ�ﺲ اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ ﻧﺪب ﻗﺎ�ض ً‬
‫ب‪� .‬إذا ﻗ�ﻀﻰ ﺑﺮﻓ�ﺾ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد �أو �ﺳﻘﻮط اﺤﻟﻖ ﻓﻴﻪ �أو ﻋﺪم ﻗﺒﻮﻟﻪ �أو ﺑ�ﺈﺛﺒﺎت‬
‫اﻟﺘﻨﺎزل ﻋﻨﻪ‪ ،‬وﻻ ﻳﺮﺘﺗﺐ ﻋﻠﻰ ﺗﻘﺪﻢﻳ �أي ﻃﻠﺐ رد �ﺁﺧﺮ وﻗﻒ اﻟﺪﻋﻮى‬
‫الأ�صلية‪ ،‬وﻣﻊ ذﻟﻚ ﻳﺠﻮز ﻟﻠﻤﺤﻜﻤﺔ اﻟﺘﻲ ﺗﻨﻈﺮ ﻃﻠﺐ اﻟﺮد �أن ﺗ�ﺄﻣﺮ ﺑﻨﺎء‬
‫ﻋﻠﻰ ﻃﻠﺐ �أﺣﺪ ذوى اﻟ�ﺸ�ﺄ ن ﺑﻮﻗﻒ اﻟ�ﺴﺮﻴ ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى الأ�صلية وﻳ�ﺴﺮى ﻲﻓ‬
‫هذﻩ اﺤﻟﺎﻟﺔ ﺣﻜﻢ اﻤﻟﺎدة اﻟ�ﺴﺎﺑﻘﺔ"‪.‬‬
‫ﻣﺎدة(‪" :)163‬ﺗﺘﺒﻊ اﻟﻘﻮاﻋﺪ والإج��راءات اﻤﻟﺘﻘﺪﻣﺔ ﻋﻨﺪ رد ﻋ�ﻀﻮ اﻟﻨﻴﺎﺑﺔ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ﻃﺮﻓﺎ ﻣﻨ� ً‬
‫ﻀﻤﺎ ﻟ�ﺴﺒﺐ ﻣﻦ ا�ﻷ �ﺳﺒﺎب اﻤﻟﻨ�ﺼﻮ���ص ﻋﻠﻴﻬﺎ ﻲﻓ اﻤﻟﺎدﺗﻦﻴ (‪،146‬‬ ‫ً‬ ‫�إذا كاﻧﺖ‬
‫‪.")148‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪247‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ﻣﺎدة(‪" :)164‬ﻻ ﻳﺠﻮز ﻃﻠﺐ رد ﺟﻤﻴﻊ ﻗ�ﻀﺎة �أو ﻣ�ﺴﺘ�ﺸﺎري اﻤﻟﺤﻜﻤﺔ �أو ﺑﻌ�ﻀﻬﻢ‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ﺑﺤﻴﺚ ﻻ ﻳﺒﻘﻰ ﻣﻦ ﻋﺪدهم ﻣﺎ ﻳﻜﻔﻰ ﻟﻠﺤﻜﻢ ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى الأ�صلية �أو ﻃﻠﺐ اﻟﺮد"‪.‬‬
‫ﻣﺎدة(‪�" :)165‬إذا رﻓﻊ اﻟﻘﺎ�ﺿﻲ دﻋﻮى ﺗﻌﻮﻳ�ﺾ ﻋﻠﻰ ﻃﺎﻟﺐ اﻟﺮد �أو ﻗﺪم �ﺿﺪﻩ‬
‫بالغ ًا ﺠﻟﻬﺔ االﺧﺘ�ﺼﺎ���ص زاﻟﺖ �ﺻﻼﺣﻴﺘﻪ ﻟﻠﺤﻜﻢ ﻲﻓ اﻟﺪﻋﻮى وﺗﻌﻦﻴ ﻋﻠﻴﻪ �أن ﻳﺘﻨﺤﻰ‬
‫ﻋﻦ ﻧﻈﺮها"‪.‬‬
‫ﻗﺎﻧﻮن اﻤﻟﺤﺎﻣﺎة والإدارات اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ رﻗﻢ ‪ 17‬ﻟ�ﺴﻨﺔ ‪ 1983‬اﻤﻟﻌﺪل ﺑﻘﺎﻧﻮن‬
‫رﻗﻢ ‪ 10‬ﻟ�ﺴﻨﺔ ‪.(((2002‬‬
‫ﺟﺎء ﻲﻓ اﻟﻘ�ﺴﻢ ا�ﻷ ول ﻣﻨﻪ اﻟﻘ�ﺴﻢ ا�ﻷ ول واﺨﻟﺎ�ص ﻤﺑﻤﺎر�ﺳﺔ ﻣﻬﻨﺔ اﻤﻟﺤﺎﻣﺎة الآتي‪:‬‬
‫ﻣﺎدة(‪ :)14‬ﻻ ﻳﺠﻮز اﺠﻟﻤﻊ ﺑﻦﻴ اﻤﻟﺤﺎﻣﺎة وا�ﻹﻋﻤﺎل الآتية‪:‬‬
‫‪.1‬رﺋﺎ�ﺳﺔ ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻌﺐ �أو ﺠﻣﻠ�ﺲ اﻟ�ﺸﻮرى‪.‬‬
‫‪.2‬ﻣﻨ�ﺼﺐ اﻟﻮزارة‪.‬‬
‫‪.3‬اﻟﻮﻇﺎﺋﻒ اﻟﻌﺎﻣﺔ ﻲﻓ اﺤﻟﻜﻮﻣﺔ واﻟﻬﻴﺌﺎت اﻟﻌﺎﻣﺔ وا�ﻹ دارة اﻤﻟﺤﻠﻴﺔ واﻟﻮﻇﺎﺋﻒ‬
‫ﻲﻓ �ﺷﺮك ��ات اﻟﻘﻄﺎع اﻟﻌﺎم �أو اﻟﻮﻇﺎﺋﻒ اﺨﻟﺎ�ﺻﺔ ﻓﻴﻤﺎ ﻋﺪا اﻟﻌﻤﻞ‬
‫ﺑﺎ�ﻹ دارة اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ اﻤﻟ�ﺼﺮ ﻟﻬﺎ ﺑﺬﻟﻚ ﻃﺒﻘﺎ �ﻷﺣﻜﺎم هذا اﻟﻘﺎﻧﻮن وﻓﻴﻤﺎ‬
‫ﻋﺪا �أ�ﺳﺎﺗﺬة اﻟﻘﺎﻧﻮن ﻲﻓ اﺠﻟﺎﻣﻌﺎت اﻤﻟ�ﺼﺮﻳﺔ ﻲﻓ احلاالت اﻟﺘﻲ ﻳﺠﻴﺰها‬
‫هذا اﻟﻘﺎﻧﻮن‪ ،‬وﻻ ﺗﻌﺪ اﻟﻌ�ﻀﻮﻳﺔ ﻲﻓ اﻟﻠﺠﺎن اﺤﻟﻜﻮﻣﻴﺔ اﻟﻌﻠﻤﻴﺔ �أو اﻤﻟ�ﺆﻗﺘﺔ‬
‫�أو اﻟﻘﻴﺎم ﻤﺑﻬﺎم ذات �ﺻﻔﺔ ﻋﺮﻳ�ﻀﺔ ﻻ ﺗ�ﺴﺘﻐﺮق �أكرث ﻣﻦ �ﺳﺘﺔ �ﺷﻬﻮر �أو‬
‫اﻟﻨﺪب ﻟﺘﺪرﻳ �ﺲ اﻟﻘﺎﻧﻮن ﻲﻓ اﺠﻟﺎﻣﻌﺎت واملعاهد اﻟﻌﻠﻴﺎ وﻇﻴﻔﺔ ﻳﺤﻈﺮ‬
‫ﻣﻌﻬﺎ اﺠﻟﻤﻊ ﺑﻴﻨﻬﺎ وﺑﻦﻴ اﻤﻟﺤﺎﻣﺎة‪.‬‬
‫‪.4‬اال�ﺷﺘﻐﺎل ﺑﺎﻟﺘﺠﺎرة‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫((( �أﻧﻈﺮ اﻤﻟﻮ�ﺳﻮﻋﺔ اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ اﻤﻟ�ﺼﺮﻳﺔ اﻟ�ﺸﺎﻣﻠﺔ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮﻗﻊ الإﻟﻜﺮﺘوﻲﻧ‪.www.damasgate.com ،‬‬

‫‪248‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪�.5‬ﺷﻐﻞ ﻣﺮكز رﺋﻴ�ﺲ ﺠﻣﻠ�ﺲ ا�ﻹ دارة �أو اﻟﻌ�ﻀﻮ اﻤﻟﻨﺘﺪب �أو ﻋ�ﻀﻮ ﺠﻣﻠ�ﺲ �إدارة‬
‫ﻣﺘﻔﺮع ﻲﻓ �ﺷﺮك��ات اﻤﻟ�ﺴﺎه�م��ة �أو اﻤﻟﺪﻳﺮ ﻲﻓ اﻟ�ﺸﺮك ��ات ذات اﻤﻟ�ﺴﺌﻮﻟﻴﺔ‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اﻤﻟﺤﺪودة و�ﺷﺮكات اﻟﺘ�ﻀﺎﻣﻦ واﻟﺘﻮ�ﺻﻴﺔ‪.‬‬

‫‪.6‬اﻤﻟﻨﺎ�ﺻﺐ اﻟﺪﻳﻨﻴﺔ‪.‬‬
‫ﻣﺎدة(‪" :)15‬ﻻ ﻳﺠﻮز ﻤﻟﻦ وﻰﻟ اﻟﻮزارة �أو �ﺷﻐﻞ ﻣﻨ�ﺼﺐ ﻣ�ﺴﺘ�ﺸﺎر ﺑ�ﺈﺣﺪى‬
‫اﻟﻬﻴﺌﺎت اﻟﻘ�ﻀﺎﺋﻴﺔ و�أ�ﺳﺎﺗﺬة اﻟﻘﺎﻧﻮن واﺠﻟﺎﻣﻌﺎت اﻤﻟ�ﺼﺮﻳﺔ �أن ﻤﻳﺎر���س اﻤﻟﺤﺎﻣﺎة �إﻻ‬
‫�أﻣﺎم ﺤﻣﻜﻤﺔ اﻟﻨﻘ�ﺾ وﻣﺎ ﻳﻌﺎدﻟﻬﺎ وﺤﻣﺎكم اال�ﺳﺘﺌﻨﺎف وﻣﺎ ﻳﻌﺎدﻟﻬﺎ وﺤﻣﺎكم اﺠﻟﻨﺎﻳﺎت‬
‫وﺤﻣﻜﻤﺔ اﻟﻘ�ﻀﺎء اﻻدارى‪ ،‬وﻻ ﻳ�ﺴﺮى هذا اﺤﻟﻈﺮ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﺤﺎﻣﻦﻴ اﻤﻟﻘﻴﺪﻳﻦ ﻟﺪى ﻏﺮﻴ‬
‫هذﻩ اﻤﻟﺤﺎك��م وﻗﺖ �ﺻﺪور هذا اﻟﻘﺎﻧﻮن وﻳﻘﻊ باط ًال كل ﻋﻤﻞ ﻳﺘﻢ ﺑﺎﻤﻟﺨﺎﻟﻔﺔ �ﻹﺣﻜﺎم‬
‫هذﻩ اﻤﻟﺎدة"‪.‬‬
‫و �أخري ًا �صدر قرار رئي�س جمهورية م�صر العربية بالقانون رقم ‪ 106‬ل�سنة‬
‫‪ 2013‬يف �ش�أن حظر تعار�ض م�صالح امل�س�ؤولني يف الدولة(((‪.‬‬
‫ﺟﺎء ﻲﻓ املادة ا�ﻷ وىل من هذا القانون انه يخ�ضع لأحكامه كل من‪:‬‬
‫ •رئي�س اجلمهورية‪.‬‬
‫ •رئي�س جمل�س الوزراء والوزراء‪.‬‬
‫ •املحافظني و�سكرتريي عموم املحافظات ور�ؤ�ساء الوحدات املحلية‪.‬‬
‫ • ر�ؤ�ساء الهيئات وامل�ؤ�س�سات وامل�صالح والأجهزة العامة‪.‬‬
‫ •نواب وم�ساعدي الأ�شخا�ص �شاغلي املنا�صب والوظائف امل�شار �إليهم يف‬
‫البنود ال�سابقة‪ ،‬ومن يفو�ضونهم يف بع�ض اخت�صا�صاتهم‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫اجلريدة الر�سمية – العدد ‪ 45‬مكرر (�أ) يف ‪ 13‬نوفمرب ‪ ،2013‬ال�سنة ال�ساد�سة واخلم�سون‪ ،‬جمهورية‬ ‫(( (‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫م�صر العربية‪.‬‬

‫‪249‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫وعرفت املادة الثانية من القانون امل�س�ؤول احلكومي‪ ،‬ب�أنه كل �شخ�ص ي�شغل‬
‫�أحد املنا�صب �أو الوظائف املن�صو�ص عليها باملادة الأوىل‪ ،‬وال�شخ�ص املرتبط هو كل‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�شخ�ص تربطه بامل�س�ؤول احلكومي �صلة قرابة حتى الدرجة الرابعة‪ ،‬وال�شركات التي‬
‫ي�ساهمون فيها �أو يديرونها‪ ،‬وع ّرف تعار�ض امل�صالح‪ ،‬ب�أنه كل حالة تكون للم�س�ؤول‬
‫احلكومي �أو ال�شخ�ص املرتبط به م�صلحة مادية �أو معنوية تتعار�ض تعار�ض ًا مطلق ًا‬
‫�أو ن�سبي ًا مع ما يتطلبه من�صبه �أو وظيفته من نزاهة وا�ستقالل وحفاظ على املال‬
‫العام‪� ،‬أو تكون �سبب ًا لك�سب غري م�شروع لنف�سه �أو لل�شخ�ص املرتبط‪ ،‬بينما التعار�ض‬
‫املطلق هو كل حالة يرتتب عليها �ضرر مبا�شر �أو حمقق للم�صلحة �أو الوظيفة العامة‪،‬‬
‫والتعار�ض الن�سبي هو كل حالة يحتمل فيها وقوع �ضرر للم�صلحة �أو الوظيفة العامة‪.‬‬
‫وتق�ضى املادة الثالثة ب�أنه‪" :‬يف حالة قيام �إحدى حاالت التعار�ض املطلق‬
‫يتعني على امل�س�ؤول احلكومي �إزالة هذا التعار�ض �إما بالتنازل عن امل�صلحة �أو ترك‬
‫املن�صب �أو الوظيفة العامة ف�إذا كان التعار�ض ن�سبي ًا تعني على امل�س�ؤول احلكومي‬
‫الإف�صاح عن هذا التعار�ض واتخاذ الإج��راءات الالزمة للحيلولة دون وقوع �ضرر‬
‫للم�صلحة العامة‪ ،‬وفق ًا للإجراءات وال�ضوابط املبينة يف هذا القانون"‪.‬‬
‫ويق�ضى القانون ب�إن�شاء جلنة ت�سمى «جلنة الوقاية من الف�ساد»‪ ،‬يعهد �إليها‬
‫بتطبيق �أحكام القانون‪ ،‬مبا يف ذلك تقدير ما يعد تعار�ض ًا مطلق ًا �أو تعار�ض ًا ن�سبي ًا‪،‬‬
‫وي�صدر بت�شكيلها وحتديد اخت�صا�صاتها قرار من رئي�س اجلمهورية‪.‬‬
‫وتلزم املادة اخلام�سة امل�س�ؤول احلكومي بتقدمي �صورة من �إقرار ذمته املالية‬
‫خ�لال �شهر من تعيينه وحتديثه �سنوي ًا‪� ،‬إىل جلنة الوقاية من الف�ساد‪ ،‬مع عدم‬
‫الإخالل ب�أحكام قانون الك�سب غري امل�شروع‪.‬‬
‫وتو�ضح املادة ال�ساد�سة �أن اجلمع بني عمل امل�س�ؤول احلكومي وبني ع�ضوية‬
‫جمال�س �إدارة ال�شركات �أو امل�شروعات التجارية اخلا�صة‪� ،‬أو العمل فيها‪ ،‬تعار�ض‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫مطلق‪ ،‬ويتعني عليه اال�ستقالة من تلك الع�ضوية �أو العمل فور تعيينه يف املن�صب �أو‬
‫الوظيفة العامة‪ ،‬ف�إذا لزم اتخاذ �إجراءات معينة لقبول اال�ستقالة‪ ،‬وجب عليه خالل‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪250‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫الفرتة الالزمة لذلك �أن ميتنع عن ح�ضور املجل�س �أو امل�شاركة يف �أن�شطة امل�شروع �أو‬
‫ال�شركة �أو يف اتخاذ القرارات اخلا�صة بها‪ ،‬وعن قبول �أي عائد مادي منها‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫وي�ل�ت��زم امل �� �س ��ؤول احل�ك��وم��ي ف��ور تعيينه يف من�صبه �أو وظيفته ب ��أن يتخذ‬
‫الإج��راءات الالزمة لف�صل ملكيته يف �أ�سهم �أو ح�ص�ص ال�شركات �أو امل�شروعات‬
‫التجارية عن �إدارة �أي �أ�سهم �أو ح�ص�ص يف هذه ال�شركات �أو امل�شروعات �أو يف �أي‬
‫�أ�شكال �أخرى للم�شاركة يف �أرباحها‪ ،‬خالل مدة ال جتاوز �شهرين من تعيينه‪ ،‬ووفق ًا‬
‫لل�ضوابط والإجراءات املن�صو�ص عليها يف املادة (‪ )8‬من القانون‪ ،‬و�إال تعني عليه‬
‫الت�صرف يف تلك الأ�سهم �أو احل�ص�ص خالل املدة ذاتها طبق ًا لقواعد حتديد ال�سعر‬
‫العادل املن�صو�ص عليها يف املادة (‪ )12‬من هذا القانون‪ ،‬ويكون التعار�ض مطلق ًا‬
‫�إذا كانت ملكية الأ�سهم واحل�ص�ص يف �شركات خا�ضعة لرقابة امل�س�ؤول احلكومي‪،‬‬
‫�أو تابعة له ب�شكل مبا�شر �أو غري مبا�شر‪ ،‬ويف هذه احلالة يتعني عليه الت�صرف يف‬
‫ملكيته خالل �شهرين‪� ،‬أو ترك املن�صب �أو الوظيفة العامة‪ ،‬وال تعترب ملكية العقارات‬
‫من الأن�شطة التجارية التي ت�سرى عليها �أحكام ه��ذه امل��ادة ول��و كانت م�ؤجرة �أو‬
‫مزروعة‪ ،‬ما مل يتخذ التعامل فيها �شكل االجتار على وجه االعتياد‪.‬‬
‫وتو�ضح امل��ادة الثامنة من القانون �أن ف�صل ملكية الأ�سهم واحل�ص�ص عن‬
‫�إدارتها‪ ،‬يكون عن طريق قيام امل�س�ؤول احلكومي ب�إبرام عقد لإدارة هذه الأ�صول‬
‫مع �شخ�ص طبيعي �أو اعتباري م�ستقل من غري الأ�شخا�ص املرتبطني به‪ ،‬ومن غري‬
‫�شركائه يف الن�شاط التجاري‪ ،‬وامتناعه عن التدخل يف قرارات �إدارة تلك الأ�صول‪،‬‬
‫�إال ما تعلق منها باملوافقة على الت�صرف بالبيع �أو التنازل وي�صدر قرار من جمل�س‬
‫الوزراء ب�إجراءات و�ضوابط تطبيق الفقرة ال�سابقة بنا ًء على اقرتاح جلنة الوقاية‬
‫من الف�ساد‪ ،‬وعلى امل�س�ؤول احلكومي �أن يخطر جلنة الوقاية من الف�ساد بالأ�سهم‬
‫واحل�ص�ص التي عهد ب�إدارتها �إىل الغري وفق ًا لأحكام هذه املادة‪ ،‬وببيانات من عهد‬
‫�إليه بالإدارة و�صالحياته و�أن يقدم �إليها تقرير ًا �سنوي ًا عن نتائج �أعمال تلك الإدارة‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪251‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫وت�شدد امل��ادة التا�سعة على �أنه "ال يجوز للم�س�ؤول احلكومي ط��وال فرتة‬
‫�شغله من�صبه �أو وظيفته �أن ي�شرتى ب�شكل مبا�شر �أو غري مبا�شر �أ�سهم ًا �أو ح�ص�ص ًا‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫يف �شركات �أو م�شروعات جتارية �أو زيادة ح�صته فيها �إال يف احلالتني الآتيتني"‪:‬‬
‫�أ‪.‬امل�شاركة يف زي��ادة ر�أ���س مال م�شروع ي�ساهم فيه قبل توىل املن�صب على‬
‫�أن تكون الزيادة مطروحة لكل ال�شركاء و�أن ي�شارك فيها مبا يحفظ‬
‫ن�سبته من النق�صان دون زيادتها‪.‬‬
‫ب‪ .‬االكتتاب يف �صناديق ا�ستثمار م�صرية مطروحة لالكتتاب العام‪.‬‬
‫ويف جميع الأح��وال يكون ال�شراء بال�سعر العادل على النحو املبني يف املادة‬
‫(‪ )12‬من هذا القانون‪.‬‬
‫وتلزم املادة العا�شرة امل�س�ؤول احلكومي الذي يزاول ن�شاط ًا مهني ًا مبفرده‪� ،‬أو‬
‫بامل�شاركة مع الغري قبل تعيينه يف من�صبه �أو وظيفته‪� ،‬أن يتخذ فور تعيينه الإجراءات‬
‫الالزمة لوقف �أو ت�صفية ن�شاطه‪� ،‬أو للت�صرف يف ح�صته يف الن�شاط خالل �شهرين‬
‫من تعيينه‪.‬‬
‫ويحظر على امل�س�ؤول احلكومي تقدمي اخلدمات اال�ست�شارية‪� ،‬سواء مدفوعة‬
‫الأجر �أو غري املدفوعة‪.‬‬
‫وتن�ص املادة الثانية ع�شرة على �أنه‪" :‬مع عدم الإخالل بالن�صو�ص التي‬
‫حتظر �أو تنظم تعامالت امل�س�ؤولني احلكوميني ب�ش�أن الأم��وال والأ��ص��ول اململوكة‬
‫للدولة‪ ،‬يكون كل تعامل للم�س�ؤول احلكومي مع �أ�شخا�ص القطاع اخلا�ص بالبيع �أو‬
‫ال�شراء �أو الإيجار �أو االنتفاع �أو الت�صرف على �أي نحو مقابل ال�سعر العادل‪.‬‬
‫ويكون التعامل مقابل �سعر عادل يف تطبيق �أحكام هذا القانون متى كان وفق ًا‬
‫لل�سعر وبال�شروط ال�سائدة يف ال�سوق وقت �إجراء التعامل‪ ،‬دون �أن يدخل يف تقديره‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫�صفة امل�س�ؤول احلكومي بائع ًا كان �أو م�شرتي ًا �أو ب�أي �صفة �أخ��رى‪ ،‬ودون احل�صول‬
‫على �أي مزايا خا�صة �أو �إ�ضافية �سواء بالن�سبة لل�سعر �أو مدة ال�سداد �أو �سعر العائد‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪252‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أو غري ذلك من ال�شروط‪ ،‬ف�إذا كان التعامل على �سلع �أو خدمات لي�س لها �سعر �سائد‬
‫يف ال�سوق‪ ،‬فيجب على امل�س�ؤول احلكومي �أن يطلب من جلنة الوقاية من الف�ساد‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�أن تعني خبري ًا مالي ًا م�ستق ًال لتحديد ال�سعر العادل‪ ،‬وذلك وفق ًا للإجراءات التي‬
‫يحددها جمل�س الوزراء"‪.‬‬
‫ومتنع املادة الثالثة ع�شرة امل�س�ؤول احلكومي من �أن يقرت�ض ما ًال‪� ،‬أو يح�صل‬
‫صال بالتق�سيط �إال وفق ًا ملعدالت و�شروط العائد‬
‫على ت�سهيل ائتماين‪� ،‬أو ي�شرتى �أ� ً‬
‫ال�سائدة يف ال�سوق دون احل�صول على �أي مزايا �إ�ضافية‪ ،‬وب�شرط �إخطار جلنة‬
‫الوقاية من الف�ساد‪ ،‬وي�سرى حكم هذه املادة بالن�سبة لكل ت�سوية يجريها امل�س�ؤول‬
‫احلكومي مع جهة مانحة لالئتمان‪ ،‬ف�إذا كانت اجلهة مانحة االئتمان خا�ضعة لرقابة‬
‫�أو تابعة للم�س�ؤول احلكومي‪ ،‬كان تعامله معها تعار�ض ًا مطلق ًا ويحظر القيام به ولو‬
‫كان بال�سعر العادل‪.‬‬
‫وتن�ص املادة الرابعة ع�شرة على �أنه‪" :‬مع عدم الإخالل بالن�صو�ص املنظمة‬
‫جلرمية الر�شوة والرتبح وا�ستغالل النفوذ املن�صو�ص عليها يف قانون العقوبات �أو يف‬
‫�أي قانون �آخر‪ ،‬يحظر على امل�س�ؤول احلكومي تلقى �أو قبول هدايا �أو �أي �أ�شكال �أخرى‬
‫من املجاملة من �أي جهة �سواء كانت عامة‪� ،‬أو خا�صة‪ ،‬با�ستثناء الهدايا الرمزية التي‬
‫يجرى العرف على تقدميها يف الأعياد واملنا�سبات والتي ال جتاوز قيمتها ثالثمائة‬
‫جنيه‪ ،‬والهدايا التي تقدم من زائرين �أو م�س�ؤولني م�صريني �أو �أجانب يف منا�سبات‬
‫ر�سمية وفق ًا للأعراف اجلارية واعتبارات املجاملة‪ ،‬على �أن يتم ت�سليمها �إىل جهة‬
‫العمل وت�سجيلها ب�سجالتها"‪.‬‬
‫فيما تن�ص املادة (‪ )15‬على �أنه‪" :‬يحظر على امل�س�ؤول احلكومي عند تركه‬
‫من�صبه �أو وظيفته لأي �سبب وملدة ‪� 6‬أ�شهر تالية‪� ،‬أن يتوىل من�صب ًا �أو وظيفة يف‬
‫القطاع اخلا�ص لدى �شركة �أو جهة كانت تابعة �أو مرتبطة بعمله ال�سابق �أو خا�ضعة‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫لرقابته‪� ،‬أو القيام ب�أعمال مهنية خا�صة ترتبط بها �أو التعامل مع اجلهة التي كان‬
‫ير�أ�سها‪� ،‬إال بعد موافقة جلنة الوقاية من الف�ساد‪ ،‬ويحظر عليه اال�ستثمار يف جماالت‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪253‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫كانت تابعة له ب�شكل مبا�شر �أو تقدمي اال�ست�شارات ل�شركات كانت تابعة �أو خا�ضعة‬
‫لرقابة اجلهة التي كان ير�أ�سها خالل نف�س املدة كما يحظر على امل�س�ؤول احلكومي‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫القيام ب�أي عمل مما ميكن �أن يعد ا�ستغ ً‬

‫الال للمعلومات التي كان يتيحها من�صبه �أو‬
‫وظيفته ال�سابقة"‪.‬‬
‫وتو�ضح امل��ادة (‪� )16‬أن��ه‪" :‬مع ع��دم الإخ�لال بالأحكام املنظمة للوظيفة‬
‫العامة �أو الأحكام املن�صو�ص عليها يف �أي قانون �آخر‪ ،‬تقع م�س�ؤولية جتنب تعار�ض‬
‫امل�صالح على امل�س�ؤول احلكومي فيما مل يرد ذكره من �أحكام‪ ،‬وعلى امل�س�ؤول احلكومي‬
‫�إخطار اللجنة فيما ميكن �أن يثري ال�شك �أو الت�سا�ؤل �أو الريبة ما مل يرد يف القانون‬
‫من حاالت تعار�ض امل�صالح"‪.‬‬
‫وحتدد املادة (‪ )17‬عقوبة خمالفة القانون‪ ،‬ب�أنه‪" :‬مع عدم الإخالل ب�أي‬
‫عقوبة �أ�شد من�صو�ص عليها يف قانون العقوبات �أو يف �أي قانون �آخر‪ ،‬يعاقب باحلب�س‬
‫وبالغرامة التي ال تقل عن العائد الذي حتقق وال تزيد على �ضعفه �أو ب�إحدى هاتني‬
‫العقوبتني كل من خالف �أحكام هذا القانون‪ ،‬ويف جميع الأحوال يحكم برد العائد‬
‫الذي حتقق باملخالفة لأحكام هذا القانون‪ ،‬وبالعزل من الوظيفة"‪.‬‬
‫و كلف القانون جمل�س الوزراء ب�إ�صدار اللوائح الالزمة لتنفيذ �أحكامه بعد‬
‫�أخذ ر�أي جلنة الوقاية من الف�ساد‪ .‬و�شدد على جميع اخلا�ضعني لأحكام هذا القانون‬
‫بتوفيق �أو�ضاعهم وفق ًا لأحكامه خالل (‪� )6‬أ�شهر من تاريخ العمل به‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪254‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫املطلب الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫اجلهود الدولية يف مكافحة تعار�ض امل�صالح‬

‫اجتهت اﻟﻜﺜﺮﻴ ﻣﻦ اﻟﺪول �إىل ﻣﻌﺎﺠﻟﺔ ﻇﺎهرة ﺗﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ وذﻟﻚ ﻤﻟﺎ ﻟﻬﺎ‬
‫ﻣﻦ ﺗ�ﺄﺛﺮﻴ كبري ﻋﻠﻰ �ﺷﻴﻮع اﻟﻔ�ﺴﺎد وﻟﺬﻟﻚ ﻗﺎم ﺑﻌ�ﻀﻬﻢ ﺑ�ﺴﻦ ﺗ�ﺸﺮﻳﻌﺎت ﺧﺎ�ﺻﺔ ﺗﻌﺎﻟﺞ‬
‫هذه اﻟﻈﺎهرة ﻣﻦ كاﻓﺔ اﺠﻟﻮاﻧﺐ وا�ﻷﺧﺮ �أدﺧﻞ ﺑﻌ�ﺾ اﻟﻨ�ﺼﻮ�ص اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ ﻲﻓ ﻗﻮاﻧﻴﻨﻪ‬
‫اﻟﺪاﺧﻠﻴﺔ واجتهت اﻤﻟﻨﻈﻤﺎت اﻟﺪوﻟﻴﺔ كذﻟﻚ �إىل ﻣﻌﺎﺠﻟﺔ هذه اﻟﻈﺎهﺮة وﻋﻠﻴﻪ �ﺳﻨﺘﻨﺎول‬
‫هﺬﻩ اﺠﻟﻬﻮد و ً‬
‫ﻓﻘﺎ لآتي‪:‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪255‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
256

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫اﻟﻔﺮع ا�ﻷ ول‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ا�ﻷﻢﻣ اﻤﻟﺘﺤﺪة‬

‫اتفاقية ا�ﻷﻢﻣ اﻤﻟﺘﺤﺪة ﻤﻟﻜﺎﻓﺤﺔ اﻟﻔ�ﺴﺎد ﻟ�ﺴﻨﺔ (((‪:2003‬‬

‫اﻤﻟﺎدة اﻟ�ﺴﺎﺑﻌﺔ‪/‬اﻟﻘﻄﺎع اﻟﻌﺎم اﻟﻔﻘﺮة اﻟﺮاﺑﻌﺔ‪ :‬ﺗ�ﺴﻌﻰ كل دوﻟﺔ ﻃﺮف و ً‬
‫ﻓﻘﺎ‬
‫ﻟﻠﻤﺒﺎدئ الأ�سا�سية ﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻬﺎ اﻟﺪاﺧﻠﻲ �إﻰﻟ اﻋﺘﻤﺎد وﺗﺮ�ﺳﻴﺦ وﺗﺪﻋﻴﻢ ﻧﻈﻢ ﺗﻌﺰز‬
‫اﻟ�ﺸﻔﺎﻓﻴﺔ وﻤﺗﻨﻊ ﺗ�ﻀﺎرب اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ‪.‬‬
‫اﻤﻟﺎدة اﻟﺜﺎﻣﻨﺔ‪ :‬ﻣﺪوﻧﺎت ﻗﻮاﻋﺪ اﻟ�ﺴﻠﻮك ﻟﻠﻤﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ ‪ /‬اﻟﻔﻘﺮة ‪/5‬‬
‫و�ﺿﻊ ﺗﺪاﺑﺮﻴ وﻧﻈﻢ ﺗﻠﺰم اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ ﺑ�ﺄ ن ﻳﻔ�ﺼﺤﻮا ﻟﻠ�ﺴﻠﻄﺎت اﻤﻟﻌﻨﻴﺔ ﻋﻦ‬
‫�أ�ﺷﻴﺎء ﻣﻨﻬﺎ ﻣﺎ ﻟﻬﻢ ﻣﻦ �أﻧ�ﺸﻄﺔ ﺧﺎرﺟﻴﺔ وﻋﻤﻞ وﻇﻴﻔﻲ وا�ﺳﺘﺜﻤﺎرات وﻣﻮﺟﺪات وهبات‬
‫�أو ﻣﻨﺎﻓﻊ كبرية ﻗﺪ ﺗﻔ�ﻀﻲ �إﻰﻟ ﺗ�ﻀﺎرب اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ ﻲﻓ اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ ﻣﻊ ﻣﻬﺎﻣﻬﻢ كموﻇﻔﻦﻴ‬
‫ﻋﻤﻮﻣﻴﻦﻴ‪.‬‬
‫اﻤﻟﺎدة الثانية ع�شر‪ :‬اﻟﻘﻄﺎع اﺨﻟﺎ���ص اﻟﻔﻘﺮة ‪/2‬هـ‪ :‬ﻣﻨﻊ ﺗ�ﻀﺎرب اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ‬
‫ﺑﻔﺮ�ض ﻗﻴﻮد ﺣ�ﺴﺐ االﻗﺘ�ﻀﺎء وﻟﻔﺮﺘة زﻣﻨﻴﺔ ﻣﻌﻘﻮﻟﺔ ﻋﻠﻰ ﻤﻣﺎر�ﺳﺔ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ‬
‫ﻲﻓ اﻟﻘﻄﺎع اﺨﻟﺎ�ص ﺑﻌﺪ ا�ﺳﺘﻘﺎﻟﺘﻬﻢ �أو ﺗﻘﺎﻋﺪهﻢ ﻋﻨﺪﻣﺎ ﺗﻜﻮن ﺗﻠﻚ ا�ﻷﻧ�ﺸﻄﺔ �أو ذﻟﻚ‬
‫اﻟﻌﻤﻞ �ﺻﻠﺔ ﻣﺒﺎ�ﺷﺮة ﺑﺎﻟﻮﻇﺎﺋﻒ اﻟﺘﻲ توالها �أوﻟﺌﻚ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ �أو �أ�ﺷﺮﻓﻮا‬
‫ﻋﻠﻴﻬﺎ �أﺛﻨﺎء ﻣﺪة ﺧﺪﻣﺘﻬﻢ‪.‬‬
‫اﻤﻟﺎدة الثامنة ع�شر‪ :‬اﻤﻟﺘﺎﺟﺮة ﺑﺎﻟﻨﻔﻮذ ﺠﺗﺮﻢﻳ ا�ﻷﻓﻌﺎل اﻟﺘﺎﻟﻴﺔ‪ :‬ﺤﺗﺮﻳ�ﺾ ﻣﻮﻇﻒ‬
‫ﻋﻤﻮﻣﻲ ال�ستغالل ﻧﻔﻮذﻩ ﻟﻠﺤ�ﺼﻮل ﻋﻠﻰ �إدارة �أو �ﺳﻠﻄﺔ ﻋﻤﻮﻣﻴﺔ ﻏﺮﻴ ﻣ�ﺴﺘﺤﻘﺔ وكذﻟﻚ‬
‫اﻟﺘﻤﺎ���س �أو ﻗﺒﻮل ﻣﻮﻇﻒ ﻋﻤﻮﻣﻲ �أي ﻣﺰﻳﺔ ﻏﺮﻴ ﻣ�ﺴﺘﺤﻘﺔ ﻟﻜﻲ ﻳ�ﺴﺘﻐﻞ ﻧﻔﻮذﻩ اﻟﻔﻌﻠﻲ‬
‫ﺑﻬﺪف اﺤﻟ�ﺼﻮل ﻋﻠﻰ ﻣﺰﻳﺔ ﻏﺮﻴ ﻣ�ﺴﺘﺤﻘﺔ‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫الدليل الت�شريعي لتنفيذ اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد‪ ،‬املرجع ال�سابق‪.‬‬ ‫((( ‬

‫‪257‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫اﻤﻟﺎدة التا�سعة ع�شر‪� :‬إ�ساءة ا�ستغالل اﻟﻮﻇﺎﺋﻒ‪ :‬ﺠﺗﺮﻢﻳ ﺗﻌﻤﺪ ﻣﻮﻇﻒ ﻋﻤﻮﻣﻲ‬
‫�إ�ساءة ا�ستغالل وﻇﺎﺋﻔﻪ �أو ﻣﻮﻗﻌﻪ‪� ،‬أي ﻗﻴﺎﻣﻪ �أو ﻋﺪم ﻗﻴﺎﻣﻪ ﺑﻔﻌﻞ ﻣﺎ ﻟﺪى اال�ضطالع‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ﺑﻮﻇﺎﺋﻔﻪ ﺑﻐﺮ�ض اﺤﻟ�ﺼﻮل ﻋﻠﻰ ﻣﺰﻳﺔ ﻏﺮﻴ ﻣ�ﺴﺘﺤﻘﻪ ﻟ�ﺼﺎﺤﻟﻪ هو �أو ﻟ�ﺼﺎﻟﺢ �ﺷﺨ�ﺺ �أو‬
‫كيان �أﺧﺮ ﻤﻣﺎ ﻳ�ﺸﻜﻞ انتهاك ًا ﻟﻠﻘﺎﻧﻮن‪.‬‬
‫اﻤﻟﺎدة ع�شرون‪ :‬الإثراء ﻏﺮﻴ اﻤﻟ�ﺸﺮوع‪ :‬ﺠﺗﺮﻢﻳ ﺗﻌﻤﺪ ﻣﻮﻇﻒ ﻋﻤﻮﻣﻲ �إﺛﺮا ًء ﻏﺮﻴ‬
‫ﻣ�ﺸﺮوع‪� ،‬أي زﻳﺎدة موجداته زﻳﺎدة كبرية ﻻ ﻳ�ﺴﺘﻄﻴﻊ ﺗﻌﻠﻴﻠﻬﺎ ﺑ�ﺼﻮرة ﻣﻌﻘﻮﻟﺔ ﻗﻴﺎ�س ًا‬
‫�إﻰﻟ دﺧﻠﻪ اﻤﻟ�ﺸﺮوع‪.‬‬
‫كل هذﻩ اﻤﻟﻮاد اﻟﺘﻲ �ﺷﻤﻠﺘﻬﺎ االﺗﻔﺎﻗﻴﺔ ﺗ�ﺆ كد ﻋﻠﻰ وﺟﻮب �إ�ﺻﺪار ﻗﺎﻧﻮن ﺗﻌﺎر�ض‬
‫اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ ﺗﻨﻔﻴﺬ ًا الﺗﻔﺎﻗﻴﺔ �ﺻﺎرت �أﻏﻠﺐ دول اﻟﻌﺎﻢﻟ ﻣﻠﺘﺰﻣﺔ ﺑﻬﺎ‪ ،‬كما �أن هناك �ﺳﺒﺐ‬
‫�أﺧﺮ لإ�صدار ﻗﺎﻧﻮن ﺗﻌﺎر�ض اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ وهو �أن اﻤﻟﻮاد اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ والالئحية اﻟﺘﻲ ﺤﺗﻈﺮ‬
‫ﺑﻌ�ﺾ ا�ﻷﻓﻌﺎل ﻋﻠﻰ اﻟ�ﺴﻠﻄﺔ اﻟﺘﻨﻔﻴﺬﻳﺔ واﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ ﻲﻓ كثري ﻣﻦ ﻗﻮاﻧﻦﻴ اﻟﺪوﻟﺔ‬
‫اﻟﻮاﺣﺪ ة و�أﻧﻬﺎ ﻣﺘﻨﺎﺛﺮة ﻲﻓ �أكرث ﻣﻦ ﻗﺎﻧﻮن‪.‬‬
‫(((‬
‫اﻤﻟﺪوﻧﺔ اﻟﺪوﻟﻴﺔ ﻟﻘﻮاﻋﺪ �ﺳﻠﻮك اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ‬
‫و ﻗﺪ ﺟﺎءت هذﻩ اﻤﻟﺪوﻧﺔ كمرﻓﻖ ﻟﻘﺮار اﺠﻟﻤﻌﻴﺔ اﻟﻌﺎﻣﺔ ﻟ�ﻸﻢﻣ اﻤﻟﺘﺤﺪة اﻤﻟﺘﻌﻠﻖ‬
‫ﺑ�إﺟﺮاءات ﻣﻜﺎﻓﺤﺔ اﻟﻔ�ﺴﺎد ﺑﺘﺎرﻳﺦ ‪ 12‬دي�سمرب ‪ 1996‬وﻗﺪ ﺗﻮزﻋﺖ ﺑﻨﻮد هذﻩ‬
‫اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﻋﻠﻰ ‪� 6‬أﻗ�ﺴﺎم‪:‬‬
‫‪1 .1‬ﻣﺒﺎدئ ﻋﺎﻣﺔ‪.‬‬
‫‪2 .2‬ﺗ�ﻀﺎرب اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ وﻓﻘﺪان الأهلية‪.‬‬
‫‪3 .3‬ا�ﻹﻓ�ﺼﺎح ﻋﻦ الأ�صول‪.‬‬
‫‪4 .4‬ﻗﺒﻮل اﻟﻬﺪاﻳﺎ وﻏﺮﻴها ﻣﻦ املجامالت‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫اﻤﻟﺪوﻧﺔ اﻟﺪوﻟﻴﺔ ﻟﻘﻮاﻋﺪ �ﺳﻠﻮك اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ‪ ،‬واردة ﻲﻓ ﻣﺮﻓﻖ ﻗﺮار اﺠﻟﻤﻌﻴﺔ اﻟﻌﺎﻣﺔ ‪ 59/51‬يف ‪12‬‬ ‫((( ‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫دي�سمرب ‪.www.pfcmc.com ،1996‬‬

‫‪258‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪5 .5‬اﻤﻟﻌﻠﻮﻣﺎت اﻟ�ﺴﺮﻳﺔ‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪6 .6‬اﻟﻨ�ﺸﺎط اﻟ�ﺴﻴﺎ�ﺳﻲ‪.‬‬

‫ﻓﻘﺪ ﺗﻨﺎوﻟﺖ اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﻲﻓ ﻗ�ﺴﻢ اﻤﻟﺒﺎدئ اﻟﻌﺎﻣﺔ ﺗﻌﺮﻳﻒ اﻟﻮﻇﻴﻔﺔ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﺔ ﺑ�ﺄﻧﻬﺎ‬
‫ﻣﻨ�ﺼﺐ ﻳﻘﻮم ﻋﻠﻰ اﻟﺜﻘﺔ وﻳﻨﻄﻮي ﻋﻠﻰ واﺟﺐ اﻟﻌﻤﻞ ﻟﻠﻤ�ﺼﻠﺤﺔ اﻟﻌﺎﻣﺔ‪ ،‬كما �أﻟﺰﻣﺖ‬
‫اﻤﻟﺪوﻧﺔ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ �أن ﻳﺤﺮ�ﺻﻮا ﻋﻠﻰ �أداء واﺟﺒﺎﺗﻬﻢ وﻣﻬﺎﻣﻬﻢ ﺑﻔﻌﺎﻟﻴﺔ‬
‫وكفاءة وﻧﺰاه��ة‪ ،‬و�ﺿﺮورة �أن ﻳﺘﻮﺧﻰ اﻤﻟﻮﻇﻒ اﻟﻴﻘﻈﺔ وا�ﻹﻧ�ﺼﺎف واﺤﻟﻴﺪة ﻲﻓ �أداء‬
‫ﻣﻬﺎﻣﻬﻢ‪ ،‬وذﻟﻚ ﻤﺑﻮﺟﺐ اﻟﺒﻨﻮد (‪ 1‬و‪ 2‬و‪ )3‬ﻣﻦ اﻟﻘ�ﺴﻢ ا�ﻷ ول ﻣﻦ اﻤﻟﺪوﻧﺔ‪.‬‬
‫�أﻣﺎ اﻟﻘ�ﺴﻢ اﻟﺜﺎﻲﻧ ﻣﻦ اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﻓﻘﺪ �أﻟﺰم اﻤﻟﻮﻇﻔﻮن اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻮن ﺑﻌﺪم ا�ستغالل‬
‫�ﺳﻠﻄﺘﻬﻢ اﻟﺮ�ﺳﻤﻴﺔ ﺨﻟﺪﻣﺔ ﻣ�ﺼﺎﺤﻟﻬﻢ اﺨﻟﺎ�ﺻﺔ �أو ﻣ�ﺼﺎﻟﺢ �أ�ﺳﺮه��م اﻟ�ﺸﺨ�ﺼﻴﺔ �أو‬
‫اﻤﻟﺎﻟﻴﺔ ﻋﻠﻰ ﻧﺤﻮ ﻏﺮﻴ �ﺳﻠﻴﻢ و�أوجب ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ �أن ﻳﻔ�ﺼﺤﻮا ﻋﻦ �أﻋﻤﺎﻟﻬﻢ اﺨﻟﺎ�ﺻﺔ‬
‫وﻣ�ﺼﺎﺤﻟﻬﻢ اﻟﺘﺠﺎرﻳﺔ واﻤﻟﺎﻟﻴﺔ ﻗﺪ ﻳﻨ�ﺸ�ﺄ ﻋﻨﻪ ﺗ�ﻀﺎرب ﻲﻓ اﻤﻟ�ﺼﺎﻟﺢ‪ ،‬وﺣﻈﺮت اﻤﻟﺪوﻧﺔ‬
‫ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ ا�ﺳﺘﺨﺪام اﻤﻟﺎل اﻟﻌﺎم اﻟﺬي ﻳﺤ�ﺼﻠﻮن ﻋﻠﻴﻪ �أﺛﻨﺎء ﺗ�ﺄ دﻳﺘﻬﻢ‬
‫ﻟﻮاﺟﺒﺎﺗﻬﻢ اﻟﺮ�ﺳﻤﻴﺔ �أو ﺑ�ﺴﺒﺒﻬﺎ ﻋﻠﻰ ﻧﺤﻮ ﻏﺮﻴ ﻣ�ﺸﺮوع ﻟﻠﻘﻴﺎم ﺑ�ﺄﻧ�ﺸﻄﺔ ﻻ ﺗﺘ�ﺼﻞ ﺑﻌﻤﻠﻬﻢ‬
‫اﻟﺮ�ﺳﻤﻲ‪ ،‬وﻣﻨﻌﺖ اﻤﻟﺪوﻧﺔ �أن ﻳﻘﻮم اﻤﻟﻮﻇﻒ اﻟﻌﺎم ﺑﻌﺪ ﺗﺮكه ﻣﻨ�ﺼﺒﻪ اﻟﺮ�ﺳﻤﻲ با�ستغالل‬
‫هذا اﻤﻟﻨ�ﺼﺐ ﻋﻠﻰ وﺟﻪ ﻏﺮﻴ �ﺳﻠﻴﻢ‪ ،‬وذﻟﻚ وﻓﻖ اﻟﺒﻨﻮد ﻣﻦ (‪ )7 - 4‬ﻣﻦ اﻤﻟﺪوﻧﺔ‪.‬‬
‫�أﻣﺎ اﻟﻘ�ﺴﻢ اﻟﺜﺎﻟﺚ ﻓﻘﺪ ﺗﻨﺎول �إﻟﺰام اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ وﻤﺑﺎ ﻳﺘﻮاﻓﻖ ﻣﻊ‬
‫اﻟﻘﺎﻧﻮن واﻟ�ﺴﻴﺎ�ﺳﺎت ا�ﻹ دارﻳﺔ بالإعالن وا�ﻹﻓ�ﺼﺎح ﻋﻤﺎ ﻳﺤﻮزوﻧﻪ ﻣﻦ الأ�ﺻﻮل وكذﻟﻚ‬
‫ﻋﻨﺪ ا�ﻹﻣﻜﺎن ﻣﺎ ﺤﺗﻮزﻩ زوﺟﺎﺗﻬﻢ �أو ﻣﻦ ﻳﻌﻴﻠﻮن وذﻟﻚ ﻲﻓ اﻟﺒﻨﺪ (‪ )8‬ﻣﻦ اﻤﻟﺪوﻧﺔ‪.‬‬
‫�أﻣﺎ اﻟﺒﻨﺪ اﻟﺘﺎ�ﺳﻊ ﻓﻘﺪ ﺟﺮم اﻟﺮ�ﺷﻮة ﺣﻴﺚ ﻣﻨﻊ اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ �أن ﻳﻄﻠﺒﻮا‬
‫�أو ﻳﻘﺒﻠﻮا �ﺳﻮاء ﺑ�ﺸﻜﻞ ﻣﺒﺎ�ﺷﺮ �أو ﻏﺮﻴ ﻣﺒﺎ�ﺷﺮ �أي هداﻳﺎ �أو ﻏﺮﻴها ﻣﻦ املجامالت ﻗﺪ‬
‫ﺗ�ﺆﺛﺮ ﻋﻠﻰ ﻣﻬﺎﻣﻬﻢ �أو �أداء واﺟﺒﻬﻢ �أو ﻣﺎ ﻳ�ﺼﺪروﻧﻪ ﻣﻦ ﻗﺮارات‪.‬‬
‫كما �أﻟﺰﻣﺖ اﻤﻟﺪوﻧﺔ اﻤﻟﻮﻇﻒ اﻟﻌﺎم �أن ﻳﺤﺎﻓﻆ ﻋﻠﻰ �ﺳﺮﻳﺔ ﻣﺎ ﻲﻓ ﺣﻮزﺗﻪ ﻣﻦ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ﻣﻌﻠﻮﻣﺎت �ﺳﺮﻳﺔ ﺗﺨ�ﺺ وﻇﻴﻔﺘﻪ ﺣﺘﻰ ﺑﻌﺪ ﺗﺮكه اﺨﻟﺪﻣﺔ وذﻟﻚ ﻤﺑﻮﺟﺐ اﻟﺒﻨﺪ (‪)10‬‬
‫ﻣﻦ اﻤﻟﺪوﻧﺔ‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪259‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫) اﻤﻟﻮﻇﻒ اﻟﻌﺎم اﻟﻘﻴﺎم ﺑ�ﺄ ي ﻧ�ﺸﺎط �ﺳﻴﺎ�ﺳﻲ‬11( ‫وﻣﻨﻌﺖ اﻤﻟﺪوﻧﺔ ﺑﺤﻜﻢ ﺑﻨﺪها‬
.‫ﻣﻦ �ﺷ�ﺄﻧﻪ زﻋﺰﻋﺔ ﺛﻘﺔ اﺠﻟﻤﻬﻮر ﺑﺤﻴﺎدﻳﺔ اﻤﻟﻮﻇﻒ ﻋﻨﺪ �أداﺋﻪ ﻤﻟﻬﺎم ﻋﻤﻠﻪ‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

‫وه��ذا هو ﻣﺎ ﻳﺘﻌﻠﻖ ﺑﺎﻤﻟﺪوﻧﺔ اﻟﺘﻲ ﺣﺪدت ﻗﻮاﻋﺪ �ﺳﻠﻮك اﻤﻟﻮﻇﻔﻦﻴ اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﻦﻴ‬

.‫وﺣﺪدت واﺟﺒﺎت اﻤﻟﻮﻇﻒ اﻟﻌﺎم ﺠﺗﺎﻩ وﻇﻴﻔﺘﻪ وﺠﺗﺎﻩ الآﺧﺮﻳﻦ‬
applicable copyright law.
Copyright © 2016.

260

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 ‫الفرع الثاين‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫دولة كندا الفيدرالية‬

‫تعد دول��ة كندا الفيدرالية منوذج ًا رائ��د ًا يف مواجهة "تعار�ض امل�صالح"‪،‬‬

‫حيث تعترب �أول دولة يف العامل التي �أن�ش�أت قانون ًا خا�ص ًا وحمايدا بتعار�ض امل�صالح‪،‬‬
‫يف عام �ألفني و�ستة ‪� 2006‬صدر قانون خا�ص ًا بتعار�ض امل�صالح(((‪ ،‬يحدد الإطار‬
‫القانوين والتنظيمي للموظف ب�صفة عامة‪ ،‬بحيث �أ�صبح ب�إمكان هذا الأخري التمييز‬
‫بني احلاالت التي ميكن �أن ميار�س فيها مهامه الأ�صلية ب�صفة عادية واحلاالت التي‬
‫ميكن �أن يتواجد فيها يف و�ضعية تعار�ض امل�صالح‪.‬‬
‫فجاء ن�ص هذا القانون وا�ضح ًا ومميز ًا حيث ع� َّرف امل�صطلحات املتعلقة‬
‫بتعار�ض امل�صالح قبل �أن يعرف تعريفا وا�ضحا لهذه احلالة فجاء يف النقطة الثانية من‬
‫(((‬
‫الف�صل التا�سع ‪ 9‬من املادة الثانية ‪ 2‬حتت عنوان التعريفات " ‪."Définitions‬‬
‫ •الهدية �أو �أي مزية �أخرى "‪."cadeaux ou avantages‬‬
‫�أ‪�.‬أي مبلغ �إذ مل يكن تعوي�ضه �إجباريا؛‬
‫ب‪�.‬أي خدمة �أو �أي ملكية �أو ا�ستعمال لأية ملكية‪� ،‬إذا كان تقدميها دون مقابل‬
‫�أو ب�سعر منخف�ض عن القيمة احلقيقية‪.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪L.C. 2006, ch. 9, art 2, en vigueur le 09 juillet 2007, Edicté par l’article‬‬
‫‪2 du chapitre 9 des lois du Canada (2006), en vigueur le 09 juillet 2007,‬‬
‫‪voir TR/ 2007 - 75. La version officielle est publiée par le ministre de la‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪justice à l’adresse suivante : http://lois - laws.justice.gc.ca.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫نف�س املرجع‪� ،‬ص ‪.1‬‬ ‫((( ‬

‫‪261‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ •الرفيق الفعلي‪."conjoint de fait ":‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ال�شخ�ص الذي يعي�ش مع �شاغل املهام العمومية وله عالقة حميمية معه منذ‬
‫�سنة على الأقل‪.‬‬
‫ •الطفل املكفول " ‪:"Enfant à charge‬‬
‫ولد �صاحب مهام عمومية �أو زوجه �أو الرفيق الفعلي‪ ،‬والذي مل يبلغ ‪� 18‬سنة‪.‬‬
‫ •الزوج‪:"Epoux" :‬‬
‫ال يعترب زوجا ل�صاحب املهام العمومية �إذا كان الفراق م�سبوقا باتفاق يق�سم‬
‫االلتزامات الغذائية‪� ،‬أو الإرث العائلي �أو الأمالك العائلية التي تكون حمل اتفاق‬
‫(((‬
‫الفراق �أو مبوجب �أمر ق�ضائي‪.‬‬
‫و هذه بع�ض امل�صطلحات التي مت تعريفها من قبل امل�شرع الكندي من �أجل‬
‫رفع اللب�س �أو ال�شبهة على �أي موظف حامل ملهام عمومية‪.‬‬
‫و يهدف امل�شرع الكندي خالل هذا القانون �إىل إ�ع��داد جملة من ال�ضوابط‬
‫والأحكام لفائدة �أ�صحاب املهام العمومية املعنيني بتعار�ض امل�صالح والكيفية التي‬
‫متكنهم من عدم الوقوع يف هذه احلالة‪ ،‬ومن �أهم هذه احلاالت‪:‬‬
‫�أ‪� .‬إع��داد النتباه �أ�صحاب املهام العمومية قواعد �سلوك وا�ضحة بخ�صو�ص‬
‫م��و� �ض��وع "تعار�ض امل�صالح" وك ��ذا م��ا ب �ع��د ال �ع �ه��دة " ‪après -‬‬
‫‪."mandat‬‬

‫ب‪.‬تقلي�ص �إىل حد �أدنى احتمال التعار�ض بني امل�صالح ال�شخ�صية لأ�صحاب‬

‫املهام العمومية ووظائفهم الر�سمية‪ ،‬وتوقع الو�سائل لت�سوية مثل هذا‬
‫التعار�ض‪ ،‬وعند االقت�ضاء من �أجل امل�صلحة العامة‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪L.C. 2006, ch.9,art.2,Op.cit., p 2.‬‬

‫‪262‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ج‪.‬لتقدمي للمفو�ض املكلف بتعار�ض امل�صالح والأخالق‪ ،‬االحتياطات الالزمة‬
‫التي يجب اتخاذها من �أج��ل جتنب "تعار�ض امل�صالح" وتقرير هل‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫هناك خمالفة لهذا القانون‪.‬‬

‫د‪.‬ت�شجيع امل�ستخدمني ذوي الكفاءات والتجربة‪ ،‬من �أجل حثهم على قبول‬
‫هذه املهام العمومية‪.‬‬
‫هـ‪.‬لت�سهيل التبادل بني القطاعني العام واخلا�ص‪.‬‬
‫ون�ص هذا القانون يف اجلزء الأول منه واملتعلق بالقواعد التي ت�سري "تعار�ض‬
‫امل�صالح" و�ألزمته مبا يلي‪:‬‬

‫‪1 .1‬املكلف باملهام العمومية ملزم بت�سيري م�صاحله ال�شخ�صية بطريقة‬

‫جتنبه الوقوع يف و�ضعية "تعار�ض امل�صالح"‪.‬‬
‫‪2 .2‬مي �ن��ع ع �ل��ى ك��ل م �ك �ل��ف ب��امل �ه��ام ال �ع �م��وم �ي��ة ب���ص�ف�ت��ه ع �� �ض��و يف جمل�س‬
‫الأم � ��ة "‪� "Sénat‬أو غ��رف��ة ال �ب �ل��دي��ات "‪Chambre des‬‬
‫‪ "communes‬من اتخاذ قرار �أو امل�شاركة يف مناق�شة �أو انتخاب‬
‫حول �س�ؤال ميكن �أن يجد نف�سه يف و�ضعية تعار�ض امل�صالح‪.‬‬
‫‪3 .3‬مينع على كل مكلف مبهام عمومية‪� ،‬أثناء ت�أدية وظيفته الر�سمية �أن‬
‫يوافق على ت�سوية و�ضعية لفائدة �شخ�ص �أو هيئة مكلف بتمثيل �أحدهما‪.‬‬
‫‪4 .4‬مينع على كل مكلف مبهام عمومية ا�ستعمال معلومات التي بحوزته ب�صفته‬
‫مكلف مبهام عمومية وهذه املعلومات غري متاحة للجمهور‪ ،‬من �أجل تف�ضيل‬
‫�أو البحث عن تف�ضيل م�صلحته ال�شخ�صية �أو لقريب �أو �صديق �أو تف�ضيل �أو‬
‫البحث عن تف�ضيل بطريقة غري قانونية لأي �شخ�ص �آخر‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪5 .5‬مينع على كل مكلف مبهام عمومية‪� ،‬أن ي�ستفيد من وراء وظيفته الر�سمية‬
‫حماولة الت�أثري على قرار �شخ�ص �آخر بهدف تف�ضيل م�صلحته ال�شخ�صية‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪263‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫�أو م�صلحة قريب �أو �صديق �أو تف�ضيل بطريقة غري قانونية م�صلحة �أي‬
‫�شخ�ص �آخر‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪6 .6‬مينع على كل مكلف مبهام عمومية‪� ،‬أثناء ت�أدية وظيفته الر�سمية �أن يت�أثر‬
‫مب�شاريع �أو عرو�ض عمل من اخلارج‪.‬‬
‫‪7 .7‬مينع على كل مكلف مبهام عمومية‪ ،‬وعلى كل ع�ضو من عائلته قبول هدية‬
‫�أو �أي امتياز‪ ،‬مبا فيها القادمة من جهة موثوقة‪ ،‬التي توحي ب�أنها ُقدِّ مت‬
‫من �أجل الت�أثري على املكلف باملهام العمومية �أثناء ت�أدية مهامه الر�سمية‬
‫ومن جهة �أخرى حددت للمكلف باملهام العمومية �أو لأحد �أع�ضاء عائلته‬
‫(((‬
‫يف �أي حال ب�إمكانه قبول ما يلي‪:‬‬
‫�أ‪.‬هدية �أو �أي امتياز امل�سموح يف �إطار قانون االنتخابات الكندي؛‬
‫ب‪.‬هدية �أو �أي امتياز �آخر‪ ،‬امل�سلم من طرف قريب �أو �صديق؛‬
‫ج‪.‬هدية �أو �أي امتياز �آخر‪ ،‬ذو نوعية عادية �أو م�ألوفة يف �إطار املجاملة �أو‬
‫�سلوك عادي �أو م�ألوف �إهدا�ؤه يف �إطار م�صالح املعني‪.‬‬
‫�إن مل يكن ر�أي خمالف للمفو�ض‪ ،‬يف حالة قبول م��ن ط��رف املكلف مبهام‬
‫عمومية �أو �أحد �أع�ضاء عائلته‪ ،‬لهدية �أو �أي امتياز �آخر املن�صو�ص‬
‫عليه يف الفقرة (‪ )2‬ج)‪ ،‬وكانت قيمته ت�ساوي �أو تفوق ‪،$ 1000‬‬
‫يف ه��ذه احلالة تكون الهدية �أو امتياز �آخ��ر ت�سحب وت��ودع ل�صاحب‬
‫ال�سعادة حاكم كندا‪.‬‬
‫‪ .8‬مينع على كل وزير �أو وزير دولة �أو كاتب برملاين �أو �أي ع�ضو من عائلتهم‪،‬‬
‫وامل�ست�شار ال��وزاري �أو �أي م�ستخدم وزاري‪ ،‬ال�سفر يف طائرات غري جتارية‬
‫م�ست�أجرة �أو خا�صة لأي �سبب كان‪� ،‬إال �إذا كانت مهامه تفر�ض ذلك �أو �إال �إذا‬
‫كانت هناك حاالت ا�ستثنائية �أو مع املوافقة امل�سبقة للمفو�ض‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪L.C. 2006, ch.9,art.2, Op.cit., p 6.‬‬

‫‪264‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪.9‬مينع على كل وزير �أو وزير دولة �أو كاتب برملاين �أو �أي ع�ضو من عائلتهم‪،‬‬
‫�أن يتعاقد مع �أي كان من القطاع العام ‪ -‬با�ستثناء عقد الريع ‪ -‬الذي يكون‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ي�ستفيد منه من امتياز‪.‬‬

‫‪.10‬ينع على كل وزي��ر �أو وزي��ر دول��ة �أو كاتب برملاين �أو �أي ع�ضو من‬
‫عائلتهم‪ ،‬احل�صول على فائدة من طرف �شركة �أ�شخا�ص �أو يف �شركة خا�صة‪،‬‬
‫التي تكون متعاقدة مع كيان من القطاع العام والتي حت�صل على امتياز من‬
‫وراء هذا التعاقد‪.‬‬
‫الفقرتان (‪ )1‬و(‪ ،)2‬ال تطبق �إذا قدر املفو�ض ب�أن العقد �أو الفائدة ال ت�ؤثر‬
‫(((‬
‫ب�صفة فعلية على مهام الوزير‪ ،‬وزير الدولة �أو كاتب برملاين لوظائفهم الر�سمية‬
‫هذا وهناك موانع �أخرى متنع �صاحب املهام العمومية من عدة ممار�سات‪ ،‬بحيث‬
‫ميكنه جتنب كل هذه املوانع ب�صفة عادية والتي من خاللها ميكنه تفادي الوقوع يف‬
‫تعار�ض م�صالح‪.‬‬
‫�أما يف جمال العقوبات فخ�ص�ص امل�شرع الكندي جملة من العقوبات حيث‬
‫(((‬
‫ن�ص يف النقطة ‪:52‬‬
‫املكلف باملهام العمومية الذي يخالف �إح��دى الأحكام الآتية لهذا القانون‪،‬‬
‫يتعر�ض �إىل عقوبة �أكرث من ‪.$ 500‬‬
‫وميكن للمفو�ض‪� ،‬إذا امتلك دالئ��ل مو�ضوعية يعتقد من خاللها �أن هناك‬
‫خمالفة وقعت‪� ،‬أن يوجه حم�ضرا مم�ضيا �إىل الفاعل املحتمل‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪L.C. 2006, ch.9,art.2, Op. Cit., p 7.‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ )‪(2‬‬ ‫‪Même ouvrage, p 28.‬‬

‫‪265‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و يحتوي هذا املح�ضر على ما يلي‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫�أ‪.‬ا�سم الفاعل املحتمل‪.‬‬

‫ب‪ .‬املبالغ املحددة‬
‫ج‪ .‬العقوبة التي يريد �أن يوقعها املفو�ض‬
‫د‪.‬ع �ل��ى ال�ف��اع��ل املحتمل �إم��ا ت�سديد مبلغ ال�ع�ق��وب��ة‪� ،‬أو ت�ق��دمي مالحظات‬
‫بخ�صو�ص املخالفة �أو العقوبة‪ ،‬وذلك يف الثالثني (‪ )30‬يوما التي تلي تاريخ �إم�ضاء‬
‫املح�ضر‪�....‬أو يف الآجال املطلوبة التي ميكن �أن يحددها املفو�ض‪.‬‬
‫هـ‪.‬حتديد امل�س�ؤولية التي ت�سمح للمفو�ض بت�سليط العقوبة على املخالف‪.‬‬
‫و حتدد العقوبة يف �أي حال �إىل املعايري الآتية‪:‬‬
‫‪�.1‬إىل خا�صيتها الالعقابية‪ ،‬موجهة لت�شجيع احرتام هذا القانون‪.‬‬
‫‪�.2‬سوابق املخالف ‪ -‬خروقات حتت نظام هذا القانون ‪ -‬خالل اخلم�س (‪)5‬‬
‫�سنوات التي تلي املخالفة‪.‬‬
‫‪�.3‬أي عن�صر �آخر ذو �صلة‬
‫�أما ت�سديد مبلغ العقوبة مطابقة مع املح�ضر ي�ؤدي �إىل انتفاء الإج��راءات‪،‬‬
‫�إم��ا بخ�صو�ص حت�صيل مبالغ العقوبات‪ ،‬فيجب �أن يدفع وفقا للنظام ال�ساري به‬
‫العمل حتت �إطار هذا القانون لفائدة حاكم كندا وميكن �أن حت�صل من قبل اجلهات‬
‫الق�ضائية الفيدرالية ( ‪� )cour fédérale‬أو �أي حمكمة م�ؤهلة‪.‬‬
‫ويجب على املفو�ض املبادرة يف �إ�شهار �صيغة املخالفة وك��ذا �إ�سم املخالف‬
‫ومبلغ العقوبة املفرو�ضة‪.‬‬
‫�أم��ا بخ�صو�ص الأح �ك��ام العامة فيحيل ه��ذا ال�ق��ان��ون بخ�صو�ص املتابعات‬
‫اجلزائية �إىل قانون العقوبات الكندي ال �سيما املادة ‪ 126‬منه(((‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪L.C. 2006, ch.9,art.2, Op. cit., p 30.‬‬

‫‪266‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫خامتة‬

‫م��ن خ�لال ال��درا��س��ة امل�ق��دم��ة مل��و��ض��وع "جرمية ت�ع��ار���ض امل�صالح يف جمال‬

‫ال�صفقات العمومية" اعتبارها جرمية من جرائم الف�ساد التي تربز بكرثة يف جمال‬
‫ال�صفقات العمومية‪ ،‬على غرار جرائم منح امتيازات غري مربرة وجرمية ا�ستغالل‬
‫النفوذ وتلقي الهدايا‪.‬‬
‫فمن حيث امل�صلحة املحمية من خالل جترمي الف�ساد يف ال�صفقات العمومية‪،‬‬
‫تتفق ه��ذه اجل��رمي��ة م��ع �سائر ج��رائ��م الف�ساد الأخ��رى يف بع�ض امل�صالح وتنفرد‬
‫مب�صلحة واح��دة‪ .‬فهي تظهر بالدرجة الأوىل كجرمية الغر�ض منها احلر�ص على‬
‫تهذيب احلياة العمومية‪ ،‬فهي جرائم ترمي �إىل احلفاظ على نزاهة وهيبة وحياد‬
‫الوظيفة العمومية‪ ،‬فكلها ج��رائ��م �ضد الوظيفة العمومية ال ميكن لغري املوظف‬
‫العام ارتكابها‪ ،‬بل ال تعدو �أن تكون �صورة خا�صة من �صور هذه اجلرائم‪ .‬ذلك �أن‬
‫ال�صفقات العمومية عقود عمومية ال تربمها الأ�شخا�ص اخلا�صة بل هذه الأخرية‬
‫ترت�شح للفوز بها ولإبرامها مع ال�شخ�ص العام‪ ،‬فاملوظف العمومي قد يت�أثر مب�ؤثرات‬
‫خارجية تنعك�س �سلبا على مو�ضوعية وا�ستقاللية القرارات التي يتخذها �أثناء �أو‬
‫مبنا�سبة ت�أدية مهامه الر�سمية ويتم من خاللها تف�ضيل م�صلحته ال�شخ�صية على‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫امل�صلحة العامة وهذا الو�ضع يوقعه يف و�ضعية تعار�ض م�صالح‪ .‬فالهدف الرئي�سي‬
‫الذي ي�صبو �إليه امل�شرع اجلنائي هو حماية الوظيفة العمومية من التحيز وخدمة‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪267‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫امل�صالح اخلا�صة من �أج��ل حتقيق امل�صلحة العامة‪ ،‬فالغر�ض من وج��ود العقود‬
‫العامة هو �إن�شاء وت�سيري املرفق العام وت�أدية اخلدمة العامة ولي�س تف�ضيل امل�صلحة‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ال�شخ�صية وتوفري الربح للم�ؤ�س�سات اخلا�صة‪.‬‬

‫وملعاجلة هذه الو�ضعية الحظنا �أن امل�شرع اجلزائري مل يخ�صها بن�ص خا�ص‬
‫على غرار امل�شرع الكندي وال�شرع امل�صري‪ ،‬بل اكتفى بتنظيمها يف مادة واحدة يف‬
‫قانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته ال�صادر مبوجب القانون ‪ 01 - 06‬امل�ؤرخ يف‬
‫‪ 20‬فرباير ‪ 2006‬مكتفيا بت�سليط العقوبة من خالل املادة ‪ 34‬على كل موظف‬
‫تعار�ضت م�صاحله ال�شخ�صية مع امل�صلحة العامة ومل يخرب ال�سلطة الرئا�سية‪ ،‬دون‬
‫�أن يعرف هذه احلالة والإطار الذي يبني للموظف متى تتعار�ض م�صاحله ال�شخ�صية‬
‫مع امل�صلحة العامة‪.‬‬
‫وتعترب جرمية تعار�ض امل�صالح يف جم��ال ال�صفقات العمومية �أي�ضا من‬
‫اجلرائم التي تقع على املال العام باعتبار ثمنها يدفع من اخلزينة العمومية‪� ،‬ش�أنها‬
‫يف ذلك �ش�أن جرائم اختال�س الأموال العمومية‪ ،‬فقد ي�ستويل املوظف العمومي لنف�سه‬
‫�أو لفائدة كيان �آخر على حمل ال�صفقة العمومية فيحول اخلدمات �أو الإجنازات �أو‬
‫التجهيزات مل�صلحته اخلا�صة‪.‬‬
‫و قد تطرق امل�شرع اجلزائري �إىل هذه الو�ضعية يف قانون ال�صفقات العمومية‬
‫يف الق�سم ال�ساد�س املعنون بـ "مكافحة الف�ساد" بحيث ن�صت املادة ‪ 61‬مكرر على‬
‫�أنه‪" :‬عندما تتعار�ض امل�صالح اخلا�صة ملوظف عمومي‪ ،‬ي�شارك يف �أبرام �أو تنفيذ‬
‫�أو مراقبة �صفقة عمومية مع امل�صلحة املتعاقدة‪ ،‬ويكون من �ش�أن ذلك الت�أثري على‬
‫ممار�سته ملهامه ب�شكل عاد‪ ،‬ف�إنه يتعني عليه �أن يخرب �سلطته ال�سلمية بذلك و�أن‬
‫يتنحى عن هذه املهمة"‪.‬‬
‫فمن خالل ما تقدم جند فقط هذين الن�صني املتفرقني الذي يت�صدى فيهما‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫امل�شرع اجلزائري جلرمية تعار�ض امل�صالح ومل يخ�صها بن�ص يحدد فيه نظاما‬
‫قانونيا موحدا لتعار�ض امل�صالح مثل العديد من الدول التي بادرت يف �إعداد وت�شريع‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪268‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫قوانني خا�صة تعالج تعار�ض امل�صالح مثل جمهورية م�صر العربية مبوجب القانون ‪106‬‬
‫امل ��ؤرخ يف ‪ 13‬نوفمرب ‪ 2013‬واملتعلق بحظر تعار�ض م�صالح امل�س�ؤولني يف ال��دول��ة‪،‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫وال�شرع الكندي(((‪ ،‬و�سلطنة عمان ب�إ�صدارها ملر�سوم �سلطاين رقم ‪،((( 2011 /112‬‬
‫مت�ضمن قانون حماية املال العام وجتنب ت�ضارب امل�صالح وغريها من ال��دول‪ ،...‬وعلى‬
‫الرغم من �أن الكثري من الدول العربية �أو غري العربية و�إن مل ت�صدر قانون خا�ص‬
‫بتعار�ض امل�صالح �إال انه جند �أن ن�صو�ص قوانني هذه ال��دول ال تخلو من الإ�شارة‬
‫�إىل احلاالت التي يكون فيها املوظف العمومي يف حالة تعار�ض امل�صالح وبع�ضها قد‬
‫و�ضعت العقوبة على ذلك‪ .‬لكن تنفرد جرمية تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات‬
‫العمومية ب�أنها ترمي �إىل حماية قواعد ال�شراء العمومي املن�صو�ص عليها يف املادة‬
‫‪ 9‬من القانون ‪ 01 - 06‬والتي �أ�صبحت تقوم على �أ�سا�س املناف�سة‪ .‬ف�أوجبت املادة‬
‫‪ 9‬ال�سالفة الذكر �أن ت�ؤ�س�س الإجراءات املعمول بها يف جمال ال�صفقات العمومية‬
‫على قواعد ال�شفافية واملناف�سة ال�شريفة والنزاهة وعلى معايري مو�ضوعية وهذا‬
‫�أي�ضا ما حثت عليه املادة ‪ 9‬من اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد‪ ،‬التي �أكدت‬
‫على �ضرورة �إن�شاء نظم �إبرام مناق�صات تقوم على ال�شفافية وذكرت باخل�صو�ص‬
‫�ضرورة توزيع املعلومات املتعلقة ب�إجراءات وعقود الإ�شرتاء‪ ،‬مبا يف ذلك املعلومات‬
‫املتعلقة بالدعوات �إىل امل�شاركة يف املناق�صات واملعلومات ذات ال�صلة �أو الوثيقة‬
‫ال�صلة ب�إر�ساء العقود‪ ،‬توزيعا عاما مما يتيح ملقدمي العرو�ض املحتملني وقتا كافيا‬
‫لإعداد عرو�ضهم وتقدميها‪.‬‬

‫ )‪(1‬‬ ‫‪L.C. 2006, ch. 9, art 2, en vigueur le 09 juillet 2007, Edicté par l’article‬‬
‫‪2 du chapitre 9 des lois du Canada (2006), en vigueur le 09 juillet 2007,‬‬
‫‪voir TR/ 2007 - 75, p 5. La version officielle est publiée par le ministre‬‬
‫‪de la justice à l’adresse suivante : http://lois - laws.justice.gc.ca‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫مر�سوم �سلطاين رقم ‪ 2011/112‬م�ؤرخ يف ‪ ،2011 /10/24‬املت�ضمن قانون حماية املال العام وجتنب‬ ‫(( (‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ت�ضارب امل�صالح‪ ،‬ج ر العدد ‪� ،949‬سنة ‪� ،2011‬سلطنة عمان‪� ،‬ص ‪.1‬‬

‫‪269‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫و قد خل�صنا يف نهاية هذه الدرا�سة �إىل بع�ض النتائج �إليكم �أهمها‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪1 .1‬تخ�ضع جرمية تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية لتق�سيم‬

‫العام للجرمية من حيث �أركانها‪ ،‬ولكنها تتميز بنموذج قانوين فريد‬
‫ي�شتمل عدة �صور متباينة يف طبيعة الركن امل��ادي ون�شاط الفاعل وقد‬
‫تنوع بني ا�ستغالل الوظيفة وتف�ضيل امل�صلحة ال�شخ�صية خمالف ًا بذلك‬
‫الأحكام املتعلقة باملال العام‪ ،‬و�إما ممار�سة املوظف العمومي للأعمال‬
‫التجارية بطريقة غري مبا�شرة على م�ستوى امل�ؤ�س�سة العمومية‪.‬‬
‫‪2 .2‬تتميز جرمية تعار�ض امل�صالح عن غريها من اجلرائم‪ ،‬وت�ستقل مبزايا‬
‫خا�صة و�صور متعددة‪ ،‬ولكنها تبقى من اجلرائم الواقعة على امل�ؤ�س�سة‬
‫العمومية واملخلة بواجبات الوظيفة بح�سب ت�صنيفها يف قانون الوقاية‬
‫من الف�ساد ومكافحته اجلزائري‪ ،‬بحيث هي جرمية من اجلرائم التي‬
‫تقع على املوظف العمومي دون �سواه‪.‬‬
‫‪3 .3‬مل جت��رم �أغ�ل��ب الت�شريعات املقارنة التي تطرقنا لها يف بحثنا‪ ،‬هذه‬
‫الو�ضعية بقدر ما تطرقت �إىل الإط��ار القانون والتنظيمي لت�سيري هذه‬
‫احلالة وخ�صو�صا يف فرن�سا بحيث �أ�صبحت بع�ض الأ�صوات ترتفع من اجل‬
‫جترمي تعار�ض امل�صالح كما جاء على ل�سان "‪ "Didier Rebut‬يف‬
‫مقال له �أن تعار�ض امل�صالح غري موجود يف قانون العقوبات الفرن�سي(((‪.‬‬
‫‪�4 .4‬صعوبة �إثبات جرمية تعار�ض امل�صالح ملا مييزها عن اجلرائم الأخرى‬
‫من خ�صو�صية فعبء الإثبات يقع على النيابة العام مما يجعل القا�ضي‬
‫اجل��زائ��ي يلج�أ �إىل القواعد العامة يف امل��واد اجلنائية‪� ،‬أي يقوم على‬
‫ )‪(1‬‬ ‫‪«Le conflit d’intérêts n’existe pas dans le code pénal.» c’est le constat‬‬
‫‪fait par une éminente personnalité qui a consacré un ouvrage en‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪question. V, DIDIER REBUT, les conflits d’intérêts et le droit pénal,‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪pouvoirs 147 - 2013, p 123.‬‬

‫‪270‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫اقتناع القا�ضي مبا يعر�ض عليه من وقائع‪ ،‬ذلك �أن الق�صد اجلنائي‬
‫ووق��ت قيامه م�س�ألة داخلية تتعلق بالنف�س وي�ستدل عليها من مظاهر‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫خارجية‪ ،‬فال يقوم عليها دليل مبا�شر �إال يف �صور نادرة كحالة االعرتاف‬
‫مثال (((‪.‬‬
‫ومن خالل درا�ستنا وجدنا �أن هناك حاجة ملحة ملراجعة الإط��ار القانوين‬
‫لهذه اجلرمية مبا ي�ضمن توافقها مع �أحكام اتفاقية الأمم املتحدة وو�ضع �آلية وطنية‬
‫موحدة من �أج��ل تكري�س النزاهة وحت�سني �سلوك املوظف العمومي على م�ستوى‬
‫امل�ؤ�س�سة العمومية‪ ،‬ومن �أهم التو�صيات التي ميكن تقدميها‪:‬‬
‫‪�.1‬سن قانون خا�ص بحاالت تعار�ض امل�صالح يحدد مبادئ ومعايري الت�صدي‬
‫لهذه الو�ضعية‪ ،‬وكيفية التعامل معها حتت م�سمى "قانون منع تعار�ض‬
‫امل�صالح"‪ ،‬ويجب �أن ي�شمل على جمموعة من احلكام التي تبني الإطار‬
‫القانوين والتنظيمي حلاالت تعار�ض امل�صالح‪ ،‬وكذلك جمموعة من‬
‫العقوبات تتدرج لتتنا�سب مع حجم خمافة القانون‪.‬‬
‫‪�.2‬إن�شاء مفو�ضية عليا خا�صة مبنع تعار�ض امل�صالح وحتديد جمال �أخالقيات‬
‫املوظف العمومي‪ ،‬وتكون تابعة للديوان الوطني ملكافحة الف�ساد‪.‬‬
‫وتهدف هذه املفو�ضية �إىل حتقيق جملة من املبادئ �أهمها‪:‬‬
‫�أ‪.‬حتقيق الأهداف التي ُ�سنَّ من اجلها القانون‪.‬‬
‫ب‪.‬ت�سطري دورات وم�ؤمترات ت�ساعد على �شرح وتف�سري قانون منع تعار�ض‬
‫امل�صالح من �أجل ن�شر الوعي وترقية �سلوك املوظف العمومي‪.‬‬
‫ت‪.‬توجيه الن�صائح وامل�ساعدات للقائمني على الهيئات العمومية‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫ح�سن �صادق املر�صفاوي‪ ،‬املرجع ال�سابق‪� ،‬ص ‪.117‬‬ ‫((( ‬

‫‪271‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ث‪.‬تلقي املعلومات التي تت�ضمن قيام املوظف العمومي بالإف�صاح عن حاالت‬
‫تعار�ض امل�صالح‪.‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ج‪.‬و�ضع معايري وا�ضحة تتبعها امل�ؤ�س�سات العمومية من �أجل الت�صدي �إىل‬

‫حاالت تعار�ض امل�صالح‪.‬‬
‫ح‪.‬و�ضع �آليات ومعايري وا�ضحة للتعيني يف الوظائف العليا واملنا�صب العليا‪،‬‬
‫خ�صو�صا بامل�ؤ�س�سات العمومية التي ت�سهر على برامج تنموية �ضخمة‪.‬‬
‫‪�.3‬إن�شاء م�صالح �أو �أق�سام على م�ستوى املفت�شيات العامة بالوزارات خمت�صة‬
‫يف متابعة املوظف العمومي املعني بحاالت تعار�ض امل�صالح‪ ،‬وهذا من‬
‫�أجل تكري�س ثقافة قانونية ت�سمح للموظف �أن ي�صبح ح�سن ال�سرية‬
‫وال�سلوك‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪272‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫قائمة املراجع‬

‫�أوال‪ :‬القر�آن الكرمي‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬الن�صو�ص القانونية‬
‫�أ‪ .‬الد�ستور‬
‫ •الد�ستور اجلزائري املعدل �سنة ‪ ،1996‬اجلريدة الر�سمية‪ ،‬العدد ‪76‬‬
‫ل�سنة ‪ ،1996‬ال�صادر مبوجب مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 483 - 96‬م�ؤرخ‬
‫يف ‪ 07‬فيفري ‪ 1996‬يتعلق بن�شر ن�ص تعديل الد�ستور املوافق عليه‬
‫با�ستفتاء ‪ 28‬نوفمرب جريدة ر�سمية عدد ‪ 09‬م�ؤرخة يف ‪ 08‬دي�سمرب‬
‫‪ 1996‬معدل ومتتم‪.‬‬
‫ب‪ .‬االتفاقيات الدولية‬
‫ •اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد امل�ؤرخة يف ‪،2003/10/31‬‬
‫امل���ص��ادق عليها‪ ،‬باملر�سوم رئا�سي رق��م‪ 128 - 04 ،‬م ��ؤرخ يف ‪19‬‬
‫�أب��ري��ل ‪ 2004‬املت�ضمن امل���ص��ادق��ة ع�ل��ى ات�ف��اق�ي��ة الأمم امل�ت�ح��دة يف‬
‫‪ 2003/10/31‬وبتحفظ (ج‪.‬ر‪ 26‬م�ؤرخة يف ‪� 25‬أبريل ‪.)2004‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪273‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ت‪ .‬القوانني‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ القوانني اجلزائرية‪:‬‬
‫‪1 .1‬قانون رق��م ‪ 01 - 88‬م ��ؤرخ يف ‪ 12‬يناير ‪ 1988‬املت�ضمن القانون‬
‫التوجيهي للم�ؤ�س�سات العمومية االقت�صادية‪ ،‬ج ر عدد ‪� 02‬سنة ‪.1988‬‬
‫‪2 .2‬ق��ان��ون رق��م ‪ 11 - 98‬امل ��ؤرخ يف ‪� 22‬أوت ‪ 1998‬املت�ضمن القانون‬
‫التوجيهي والربنامج اخلما�سي حول البحث العلمي والتطوير التكنولوجي‪،‬‬
‫ج ر عدد ‪� 62‬سنة ‪.1998‬‬
‫‪3 .3‬قانون رقم ‪ 01 - 06‬م�ؤرخ يف ‪ 20‬فرباير ‪ 2006‬املتعلق بالوقاية من‬
‫الف�ساد ومكافحته املعدل واملتمم‪ ،‬ج ر عدد ‪� 14‬سنة ‪.2006‬‬
‫‪4 .4‬قانون رق��م ‪ 09 - 08‬م ��ؤرخ يف ‪ 25‬فرباير ‪ ،2008‬املت�ضمن قانون‬
‫الإجراءات املدنية والإدارية ج ر عدد ‪� ،21‬سنة ‪.2008‬‬
‫‪5 .5‬قانون رقم ‪ 10 - 11‬م�ؤرخ يف ‪ 22‬يونيو ‪ ،2011‬املتعلق بالبلدية‪ ،‬ج ر‬
‫عدد ‪� ،37‬سنة ‪.2011‬‬
‫‪6 .6‬قانون رقم ‪ 07 - 12‬م�ؤرخ يف ‪ 21‬فرباير ‪ ،2012‬املتعلق بالوالية‪ ،‬ج‬
‫ر عدد ‪� ،12‬سنة ‪.2012‬‬
‫‪7 .7‬ق��ان��ون رق��م ‪ 22 - 06‬امل� ��ؤرخ يف ‪ ،2006/12/20‬ي �ع��دل ويتمم‬
‫القانون ‪ 155 - 66‬امل���ؤرخ يف ‪ ،1966/06/08‬املت�ضمن قانون‬
‫الإجراءات اجلزائية‪ ،‬ج ر ‪� ،84‬سنة ‪.2006‬‬
‫ القوانني العربية‪:‬‬
‫‪1 .1‬قانون رقم ‪ 2013 - 106‬امل�ؤرخ يف ‪ 13‬نوفمرب �سنة ‪ ،2013‬املتعلق‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫بحظر تعار�ض م�صالح امل�س�ؤولني يف الدولة‪ ،‬ج ر عدد ‪ 45‬مكرر (�أ)‪،‬‬

‫�سنة ‪ ،2013‬جمهورية م�صر العربية‪.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪274‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ث‪ .‬الأوامر‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪1 .1‬الأم��ر ‪ 133 - 66‬امل� ��ؤرخ يف ‪ ،1966/06/02‬املت�ضمن القانون‬

‫الأ�سا�سي العم للوظيفة العمومية ج ر عدد ‪� ،46‬سنة ‪.1966‬‬
‫‪�2 .2‬أم��ر رق��م ‪ 03 - 03‬م ��ؤرخ يف ‪ 19‬يوليو ‪ 2003‬املتعلق باملناف�سة‪،‬‬
‫املعدل واملتمم‪ ،‬ج ر عدد ‪� 43‬سنة ‪.2003‬‬
‫‪3 .3‬الأمر رقم ‪ 155 - 66‬امل�ؤرخ يف ‪ 8‬يونيو �سنة ‪ ،1966‬املت�ضمن فانون‬
‫الإجراءات اجلزائية‪ ،‬املعدل واملتمم‪ ،‬ج ر عدد ‪� 48‬سنة ‪.1966‬‬
‫‪4 .4‬الأمر رقم ‪ 156 - 66‬امل�ؤرخ يف ‪ 8‬يونيو �سنة ‪ ،1966‬املت�ضمن فانون‬
‫العقوبات‪ ،‬املعدل واملتمم ج ر عدد ‪� 49‬سنة ‪.1966‬‬
‫‪5 .5‬الأمر رقم ‪ 58 - 75‬امل�ؤرخ يف ‪� 26‬سبتمرب ‪ ،1975‬املت�ضمن الفانون‬
‫املدين‪ ،‬املعدل واملتمم ج ر عدد ‪� 75‬سنة ‪.1975‬‬
‫‪6 .6‬الأمر رقم ‪ 03 - 01‬امل�ؤرخ يف ‪� 20‬أوت �سنة ‪ ،2001‬املتعلق بتطوير‬
‫اال�ستثمار‪،‬املعدل واملتمم ج ر عدد ‪� 47‬سنة ‪.2001‬‬
‫‪7 .7‬الأم��ر رقم ‪ 03 - 06‬امل ��ؤرخ يف ‪ 15‬يوليو ‪ ،2006‬املت�ضمن القانون‬
‫الأ�سا�سي العام للوظيفة العمومية‪ ،‬ج ر عدد ‪� 46‬سنة ‪.2006‬‬
‫‪8 .8‬الأم��ر رق��م ‪ 01 - 07‬امل ��ؤرخ يف ‪ 01‬مار�س ‪ ،2001‬املتعلق بحاالت‬
‫التنايف وااللتزامات اخلا�صة ببع�ض املنا�صب والوظائف‪،‬ج ر عدد ‪16‬‬
‫�سنة ‪.2001‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪275‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ج‪ .‬املرا�سيم‪:‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ املرا�سيم اجلزائرية‪:‬‬
‫‪1 .1‬مر�سوم رقم ‪ 59 - 85‬م�ؤرخ يف ‪ 23‬مار�س ‪ ،1985‬املت�ضمن القانون‬
‫الأ�سا�سي النموذجي لعمال امل�ؤ�س�سات والإدارات العمومية‪ ،‬ج ر عدد‬
‫‪� 13‬سنة ‪.1985‬‬
‫‪2 .2‬مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 233 - 96‬م�ؤرخ يف ‪ 02‬جويلية ‪ ،1996‬املت�ضمن‬
‫�إن�شاء املر�صد الوطني ملراقبة الر�شوة والوقاية منها‪ ،‬ج ر عدد ‪� ،41‬سنة‬
‫‪.1996‬‬
‫‪3 .3‬مر�سوم رئا�سي رق��م ‪ 128 - 04‬م ��ؤرخ يف ‪� 19‬أب��ري��ل �سنة ‪،2004‬‬
‫املت�ضمن ال�ت���ص��دي��ق‪ ،‬بتحفظ‪ ،‬ع�ل��ى ات�ف��اق�ي��ة الأمم امل�ت�ح��دة ملكافحة‬
‫الف�ساد‪ ،‬املعتمدة من قبل اجلمعية العامة للأمم املتحدة بنيويورك يوم‬
‫‪� 31‬أكتوبر ‪ ،2003‬ج ر عدد ‪� 26‬سنة ‪.2004‬‬
‫‪4 .4‬مر�سوم رئا�سي رق��م ‪ 137 - 06‬م ��ؤرخ يف ‪� 10‬أب��ري��ل �سنة ‪،2006‬‬
‫املت�ضمن الت�صديق‪ ،‬على اتفاقية االحتاد الإفريقي ملنع الف�ساد ومكافحته‪،‬‬
‫املعتمدة مبابوتو ‪ 11‬يوليو ‪ ،2003‬ج ر عدد ‪� 24‬سنة ‪.2006‬‬
‫‪5 .5‬مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 413 - 06‬م��ؤرخ يف ‪ 22‬نوفمرب �سنة ‪،2006‬‬
‫يحدد ت�شكيلة الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته وتنظيمها‬
‫وكيفية �سريها‪ ،‬املعدل واملتمم‪ ،‬ج ر عدد ‪� 26‬سنة ‪.2004‬‬
‫‪6 .6‬مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 414 - 06‬م��ؤرخ يف ‪ ،2006/11/22‬يحدد‬
‫منوذج الت�صريح باملمتلكات‪ ،‬ج ر عدد ‪� ،74‬سنة ‪.2006‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪7 .7‬مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 415 - 06‬م��ؤرخ يف ‪ 22‬نوفمرب �سنة ‪،2006‬‬

‫يحدد كيفيات الت�صريح‪ ،‬ج ر عدد ‪� 74‬سنة ‪.2006‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪276‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪8 .8‬مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 308 - 07‬م�ؤرخ يف ‪� 29‬سبتمرب ‪ ،2007‬يحدد‬
‫كيفيات توظيف الأع��وان املتعاقدين وحقوقهم وواجباتهم والعنا�صر‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫امل�شكلة لرواتبهم والقواعد املتعلقة بت�سيريهم وك��ذا النظام الت�أديبي‬

‫املطبق عليهم‪ ،‬ج ر عدد ‪� 61‬سنة ‪.2007‬‬
‫‪9 .9‬مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 236 - 10‬م��ؤرخ يف ‪� 07‬أكتوبر �سنة ‪،2010‬‬
‫املت�ضمن تنظيم ال�صفقات العمومية‪ ،‬ج ر عدد ‪� 58‬سنة ‪.2010‬‬
‫‪ .10‬مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 426 - 11‬م��ؤرخ يف ‪ 08‬دي�سمرب �سنة‬
‫‪ ،2011‬يحدد ت�شكيلة الديوان املركزي لقمع الف�ساد وتنظيمه وكيفية‬
‫�سريه‪ ،‬ج ر عدد ‪� 68‬سنة ‪.2011‬‬
‫‪ .11‬م��ر��س��وم رئ��ا��س��ي رق��م ‪ 23 - 12‬م� ��ؤرخ يف ‪ 18‬ي�ن��اي��ر �سنة‬
‫‪ ،2012‬املعدل واملتمم للمر�سوم الرئا�سي ‪ 236 - 10‬املت�ضمن‬
‫تنظيم ال�صفقات العمومية‪ ،‬ج ر عدد ‪� 4‬سنة ‪.2012‬‬
‫‪ .12‬مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 64 - 12‬امل��ؤرخ يف ‪،2012/02/07‬‬
‫املعدل واملتمم للمر�سوم الرئا�سي رقم ‪ ،413 - 06‬ج ر عدد ‪� 8‬سنة‬
‫‪.2012‬‬
‫‪ .13‬مر�سوم رئا�سي رقم ‪ 209 - 14‬امل�ؤرخ يف ‪ 23‬جويلية ‪،2014‬‬
‫املعدل للمر�سوم الرئا�سي رقم‪ 426 - 11‬امل�ؤرخ يف ‪،2011/12/8‬‬
‫ج ر عدد ‪� ،68‬سنة ‪ ،2011‬املعدل ج ر عدد ‪� 46‬سنة ‪.2014‬‬
‫‪ .14‬مر�سوم تنفيذي رق��م ‪ 99 - 90‬م���ؤرخ يف ‪1990/3/27‬‬
‫املتعلق ب�سلطة التعيني والت�سيري الإداري بالن�سبة للموظفني و�أع��وان‬
‫الإدارة املركزية والواليات والبلديات وامل�ؤ�س�سات العمومية ذات الطابع‬
‫الإداري‪ ،‬ج ر عدد ‪� 13‬سنة ‪.1990‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫م��ر��س��وم ت�ن�ف�ي��ذي رق��م ‪ 465 - 97‬م� ��ؤرخ يف ‪ 02‬دي�سمرب‬ ‫‪ .15‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪277‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪ ،1997‬يحدد قواعد �إن�شاء امل�ؤ�س�سات اال�ست�شفائية املتخ�ص�صة‬
‫وتنظيمها و�سريها‪ ،‬ج ر عدد ‪� 81‬سنة ‪.1997‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪ .16‬مر�سوم تنفيذي رقم ‪ 227 - 98‬م�ؤرخ يف ‪ 13‬جويلية �سنة ‪،1998‬‬

‫املتعلق بنفقات الدولة للتجهيز املعدل واملتمم‪ ،‬ج ر عدد ‪.51‬‬
‫‪ .17‬مر�سوم تنفيذي رقم ‪ 279 - 03‬م�ؤرخ يف ‪� 23‬أوت ‪ ،2003‬يحدد‬
‫مهام اجلامعة والقواعد اخلا�صة بتنظيمها و�سريها‪ ،‬ج ر عدد ‪� 51‬سنة‬
‫‪.2003‬‬
‫‪ .18‬مر�سوم تنفيذي رقم ‪ 455 - 03‬م�ؤرخ يف ‪ 01‬دي�سمرب ‪،2003‬‬
‫املت�ضمن �إن�شاء مركز للبحث يف االقت�صاد املطبق من �أجل التنمية‪ ،‬املعدل‬
‫واملتمم للمر�سوم رقم ‪ 307 - 85‬امل��ؤرخ يف ‪ 17‬دي�سمرب ‪ ،1985‬ج‬
‫ر عدد ‪� 75‬سنة ‪.2003‬‬
‫‪ .19‬مر�سوم تنفيذي رقم ‪ 140 - 07‬م�ؤرخ يف ‪ 02‬دي�سمرب ‪،2007‬‬
‫يت�ضمن �إن�شاء امل�ؤ�س�سات العمومية اال�ست�شفائية وامل�ؤ�س�سات العمومية‬
‫لل�صحة اجلوارية وتنظيمها و�سريها‪ ،‬ج ر عدد ‪� 33‬سنة ‪.2007‬‬
‫‪ .20‬مر�سوم تنفيذي رقم ‪ 04 - 08‬م�ؤرخ يف ‪ ،2008/01/19‬املت�ضمن‬
‫القانون الأ�سا�سي اخلا�ص باملوظفني املنتمني للأ�سالك امل�شرتكة يف‬
‫امل�ؤ�س�سات والإدارات العمومية‪ ،‬ج ر عدد ‪� 03‬سنة ‪.2008‬‬
‫‪ .21‬مر�سوم تنفيذي رقم ‪ 75 - 11‬م�ؤرخ يف ‪ 16‬فرباير ‪ ،2011‬يحدد‬
‫�صالحيات امل�صالح اخل��ارج�ي��ة للمديرية ال�ع��ام��ة للوظيفة العمومية‬
‫للميزانية وتنظيمها و�سريها‪ ،‬ج ر عدد ‪� 11‬سنة ‪.2011‬‬
‫‪ .22‬مر�سوم تنفيذي رقم ‪ 140 - 14‬م�ؤرخ يف ‪� 20‬أبريل ‪ ،2014‬يحدد‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫القانون الأ�سا�سي النموذجي ملراكز التكوين املهني والتمهني‪ ،‬ج ر عدد‬

‫‪� 26‬سنة ‪.2014‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪278‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ املرا�سيم العربية‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫ •مر�سوم �سلطاين رق��م ‪ 2011/112‬م ��ؤرخ يف ‪،2011 /10/24‬‬

‫املت�ضمن قانون حماية املال العام وجتنب ت�ضارب امل�صالح‪ ،‬ج ر العدد‬
‫‪� ،949‬سنة ‪� ،2011‬سلطنة عمان‪.‬‬
‫ثالثا‪ :‬الكتب باللغة العربية‬
‫‪�1 .1‬أح�سن بو�سقيعة‪ ،‬الوجيز يف القانون اجلزائي اخلا�ص‪ ،‬اجلزء الثاين‪ ،‬ط‬
‫‪ ،2‬دار هومة اجلزائر‪.2012،‬‬
‫‪�2 .2‬أمين حممد �أبو علم‪ ،‬جرمية الرتبح يف الت�شريع امل�صري واملقارن‪ ،‬دار‬
‫النه�ضة العربية‪ ،‬القاهرة ‪.2008‬‬
‫‪3 .3‬بالل �أمني زين الدين‪ ،‬ظاهرة الف�ساد الإداري يف الدول العربية والت�شريع‬
‫املقارن مقارنة بال�شريعة الإ�سالمية‬
‫‪4 .4‬اجلامعي‪ ،‬دار الفكر اجلامعي‪ ،‬الإ�سكندرية‪.2009 ،‬‬
‫‪5 .5‬ح�سن �صادق املر�صفاوي‪ ،‬املر�صفاوي يف قانون الك�سب غري امل�شروع‪،‬‬
‫من�ش�أة املعارف الإ�سكندرية‪ ،‬د �س ن‪.‬‬
‫‪6 .6‬عمار بو�ضياف‪� ،‬شرح تنظيم ال�صفقات العمومية‪ ،‬ج�سور لن�شر والتوزيع‪،‬‬
‫ط ‪� - 3 -‬سنة ‪.2011‬‬
‫‪7 .7‬عمر الفاروق احل�سيني‪� ،‬شرح قانون العقوبات‪ ،‬الق�سم اخلا�ص يف جرائم‬
‫االعتداء على امل�صلحة العامة‪.‬‬
‫‪8 .8‬حممد �إبراهيم الد�سوقي علي‪ ،‬حماية املوظف العام جنائيا‪ ،‬دار النه�ضة‬
‫العربية‪،‬القاهرة‪.2006،‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪279‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪9 .9‬حممد �أح�م��د اجل �ن��زوري‪ ،‬جرمية ال�ترب��ح يف �ضوء �آراء الفقه و�أح�ك��ام‬
‫الق�ضاء‪ ،‬دار الكتب والوثائق‪ ،‬القاهرة ‪.2011‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪ .10‬حممد �صغري بعلي‪ ،‬الوجيز يف الإج��راءات الق�ضائية الإداري��ة‪ ،‬دار‬

‫العلوم للن�شر والتوزيع‪� ،‬سنة ‪.2010‬‬
‫‪ .11‬حممد كامل �إبراهيم نوفل‪� ،‬شرح قانون الك�سب غري امل�شروع – من‬
‫�أين لك هذا ‪ -‬درا�سة تطبيقية مقارنة‪ ،‬املطبعة الفنية احلديثة‪ ،‬ط‪،1‬‬
‫‪.1969‬‬
‫‪ .12‬حممود جنيب ح�سني‪� ،‬شرح قانون العقوبات‪ ،‬الق�سم اخلا�ص‪ ،‬طبعة‬
‫نادي الق�ضاة �سنة ‪.1987‬‬
‫‪ .13‬حميي ال��دي��ن القي�سي‪ ،‬م�ب��ادئ القانون الإداري ال�ع��ام‪ ،‬من�شورات‬
‫احللبي احلقوقية‪ ،‬بريوت ‪.2003‬‬
‫‪ .14‬خملد �إبراهيم الزعبي‪ ،‬جرمية ا�ستثمار الوظيفة درا�سة مقارنة‪ ،‬دار‬
‫الثقافة للن�شر والتوزيع‪� ،‬سنة ‪.2011‬‬
‫‪ .15‬م�صطفى عبد املق�صود �سليم‪ ،‬معيار العقد الإداري و�أث��ره على‬
‫اخت�صا�ص جمل�س الدولة‪ ،‬دار النه�ضة العربية‪ ،‬القاهرة‪ ،‬عام ‪.1955‬‬
‫‪ .16‬نبيل حممود ح�سن‪ ،‬جرمية الك�سب غري امل�شروع واجلرائم امللحقة‪،‬‬
‫دار‪ ،‬القاهرة ‪.2008‬‬
‫‪ .17‬هنان مليكة‪ ،‬جرائم الف�ساد‪ ،‬الر�شوة واالختال�س وتك�سب املوظف‬
‫ال�ع��ام م��ن وراء وظيفته يف الفقه الإ��س�لام��ي وق��ان��ون مكافحة الف�ساد‬
‫اجلزائري مقارن ًا ببع�ض الت�شريعات العربية‪ ،‬دار اجلامعة اجلديدة‪،‬‬
‫القاهرة‪� ،‬سنة ‪.2010‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪280‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫‪ .18‬ح�سني عبد احلميد �أحمد ر�شوان‪ ،‬القوة وال�سلطة والنفوذ‪ ،‬مركز‬
‫الإ�سكندرية للكتاب‪� 21،‬ش د‪ .‬م�صطفى م�شرفة ‪ -‬الأزاريطة ‪ -‬م�صر‪،‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪.2007 - 2006‬‬
‫رابعا‪ :‬املقاالت‬
‫‪1 .1‬بودايل حممد‪ ،‬نظم الرقابة الربملانية‪ ،‬املالية والإدارية على ال�صفقات‬
‫ال�ع�م��وم�ي��ة‪ ،‬امل�ل�ت�ق��ى ال ��دويل ح��ول ال��وق��اي��ة م��ن ال�ف���س��اد وم�ك��اف�ح�ت��ه يف‬
‫ال�صفقات العمومية ليومي ‪� 25 - 24‬أبريل ‪ ،2013‬كلية احلقوق‪،‬‬
‫جامعة اجلياليل الياب�س �سيدي بلعبا�س‪.‬‬
‫‪2 .2‬عبد الرحيم طه‪ ،‬ت�ضارب امل�صالح يف ال�سلطة الوطنية الفل�سطينية‪،‬‬
‫االئتالف من �أجل النزاهة وامل�ساءلة‪�( ،‬أمان)‪� ،‬سنة ‪.2007‬‬
‫‪3 .3‬جرائم الف�ساد يف ال�صفقات العمومية على �ضوء القانون اللبناين‪ ،‬امللتقى‬
‫الدويل حول الوقاية من الف�ساد ومكافحته يف ال�صفقات العمومية ليومي‬
‫‪� 25 - 24‬أبريل ‪ ،2013‬كلية احلقوق جامعة اجلياليل الياب�س �سيدي‬
‫بلعبا�س‪.‬‬
‫‪4 .4‬علة كرمية‪ ،‬الركن امل��ادي جلرمية املحاباة يف مرحلة إ�ب��رام ال�صفقات‬
‫ال�ع�م��وم�ي��ة‪ ،‬امل�ل�ت�ق��ى ال ��دويل ح��ول ال��وق��اي��ة م��ن ال�ف���س��اد وم�ك��اف�ح�ت��ه يف‬
‫ال�صفقات العمومية ليومي ‪� 25 - 24‬أبريل ‪ ،2013‬كلية احلقوق‪،‬‬
‫جامعة اجلياليل الياب�س �سيدي بلعبا�س‪.‬‬
‫‪5 .5‬ر�شید زوامییة‪" ،‬الهیئة الوطنیة ملكافحة الف�ساد"‪ ،‬امللتقى الوطني الأول‬
‫حول اجلرائم املالیة جامعة قاملة‪.2007 ،‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪281‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫خام�سا‪ :‬الر�سائل اجلامعية‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪1 .1‬عثماين فاطمة‪ ،‬الت�صريح باملمتلكات ك�آلية ملكافحة الف�ساد الإداري يف‬
‫الوظائف العمومية للدولة‪ ،‬مذكرة لنيل �شهادة املاج�ستري يف القانون‬
‫العام‪ ،‬فرع حتوالت الدولة‪ ،‬كلية احلقوق جامعة مولود معمري تيزي وزو‪،‬‬
‫�سنة ‪.2011 - 2010‬‬
‫‪2 .2‬علة كرمية‪ ،‬جرائم الف�ساد يف جمال ال�صفقات العمومية‪ ،‬ر�سالة لنيل‬
‫درجة دكتوراه يف القانون العام‪ ،‬فرع القانون اجلنائي والعلوم اجلنائية‪،‬‬
‫كلية احلقوق‪ ،‬جامعة اجلزائر ‪� ، - 1 -‬سنة ‪.2013 - 2012‬‬
‫‪3 .3‬علي قري�شي‪ ،‬احلرية ال�سيا�سية يف النظام الد�ستوري املعا�صر والفقه‬
‫الإ��س�لام��ي ''درا� �س��ة م�ق��ارن�ة ' يف الأ� �ص��ول النظرية و�آل �ي��ات املمار�سة مع‬
‫التطبيق على الو�ضع يف اجلزائر‪ ،‬ر�سالة مقدمة لنيل �شهادة دكتوراه‬
‫ال��دول��ة يف ال�ق��ان��ون‪ ،‬جامعة الإخ��وة منتوري ق�سنطينة‪ ،‬كلية احلقوق‪،‬‬
‫‪.2005 - 2004‬‬
‫‪4 .4‬بوعبداهلل ر�ضوان‪ ،‬الرقابة الإداري��ة‪ ،‬املالية‪ ،‬التقنية والق�ضائية على‬
‫ال�صفقات العمومية مذكرة لنيل �إجازة املدر�سة العليا للق�ضاء‪ ،‬الدفعة‬
‫ال�سابعة ع�شر‪� ،‬سنة ‪.2009 - 2006‬‬
‫‪5 .5‬حممد �إبراهيم �أب��و العي�ش‪ ،‬تعار�ض م�صالح املر�ضى‪ ،‬درا��س��ة فقهية‬
‫مقارنة‪ ،‬ر�سالة ماج�ستري يف الفقه املقارن من كلية ال�شريعة والقانون يف‬
‫اجلامعة الإ�سالمية‪ ،‬غزة‪� ،‬سنة ‪.2011‬‬
‫‪�6 .6‬صالح ح�سن كاظم‪ ،‬م�ست�شار قانوين‪ ،‬تعار�ض امل�صالح‪ ،‬دائرة ال�ش�ؤون‬
‫القانونية‪.‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪7 .7‬زوزو زوليخة‪ ،‬ج��رائ��م ال�صفقات العمومية و�آل�ي��ات مكافحتها يف ظل‬

‫القانون املتعلق بالوقاية من الف�ساد‪ ،‬مذكرة لنيل �شهادة املاج�ستري يف‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪282‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫احلقوق‪ ،‬تخ�ص�ص قانون جنائي‪ ،‬جامعة قا�صدي مرباح ورقلة‪� ،‬سنة‬
‫‪.2012 - 2011‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪8 .8‬رمزي بن ال�صديق‪ ،‬دور احلماية اجلنائية لنزاهة الوظيفة العمومية يف‬
‫ظل قانون الوقاية من الف�ساد ومكافحته‪ ،‬مذكرة لنيل �شهادة ماج�ستري‬
‫يف احلقوق تخ�ص�ص القانون اجلنائي جامعة قا�صدي مرباح ورقلة‪� ،‬سنة‬
‫‪.2013 - 2012‬‬
‫‪9 .9‬فار�س بن علو�ش بن ب��ادي ال�سبيعي‪ ،‬دور ال�شفافية وامل�ساءلة يف احلد‬
‫من الف�ساد الإداري يف القطاعات احلكومية‪� ،‬أطروحة مقدمة ا�ستكماال‬
‫ملتطلبات احل�صول على درج��ة دك �ت��وراه الفل�سفة يف العلوم الأمنية‪،‬‬
‫جامعة نايف العربية للعلوم الأمنية‪ ،‬كلية الدرا�سات العليا‪ ،‬ق�سم العلوم‬
‫الإدارية‪ ،‬الريا�ض‪.2010 - 1431 ،‬‬
‫‪ .10‬حاحة عبد ال�ع��ايل‪ ،‬الآل �ي��ات القانونية ملكافحة الف�ساد الإداري يف‬
‫اجلزائر‪� ،‬أطروحة مقدمة لنيل �شهادة دكتوراه علوم يف احلقوق تخ�ص�ص‬
‫قانون عام‪ ،‬جامعة ب�سكرة‪� ،‬سنة ‪.2013‬‬
‫�ساد�سا‪ :‬املراجع الإلكرتونية باللغة العربية‬
‫‪�1 .1‬إدري�س ولد القابلة‪ ،‬الف�ساد وال�شفافية‪ ،‬مقال من�شور يف املوقع‬
‫‪www.nashiri.net‬‬
‫ن�شر �إلكرتونيا يف يوليو‪/‬متوز ‪.2004‬‬
‫‪�2 .2‬صالح حممد الغزايل‪ ،‬قانون تعار�ض امل�صالح ‪� ...‬ضرورة حتمية‪� ،‬أكتوبر‬
‫‪� ،2008‬ص ‪ ،9 - 6‬بحث من�شور على املوقع االلكرتوين‬
‫‪www.transparency-Kuwait.org.‬‬
‫‪3 .3‬اﻤﻟﻮ�ﺳﻮﻋﺔ اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ اﻤﻟ�ﺼﺮﻳﺔ اﻟ�ﺸﺎﻣﻠﺔ ﻋﻠﻰ اﻤﻟﻮﻗﻊ الإﻟﻜﺮﺘوﻲﻧ‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫‪www.damasgate.com.‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪283‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ التقارير باللغة العربية‬:‫�سابعا‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

‫ ن�شرة‬،‫الدليل الت�شريعي لتنفيذ اتفاقية الأمم املتحدة ملكافحة الف�ساد‬1 .1

.210 - 2008 ‫ يناير‬،‫الأمم املتحدة‬
،‫ املركز اللبناين للدرا�سات‬،‫نظام النزاهة العربي يف مواجهة الف�ساد‬2 .2
.‫بريوت‬
‫ الن�صو�ص القانونية باللغة الفرن�سية‬:‫ثامنا‬
1. Loi sur les conflits d’intérêts, Edictée par l’article
2 du chapitre 9 des Lois du CANADA (2006), en
vigueur le 9 juillet 2007à jour au 15 décembre 2011.

2. Code des marchés publics 2011, version consolidé

au 12 décembre 2011.

3. Loi 46 - 2294 du 19 octobre 1946, JORF n°0246 du

20 octobre 1946.

4. Loi n°92 - 125 du 6 février 1992, JORF du 8 février

1992.

5. Décret no 2010 - 1072 du 10 septembre 2010

instituant une commission de réflexion pour la
prévention des conflits d’intérêts dans la vie
publique, JORF, 11 Septembre 2010.
applicable copyright law.
Copyright © 2016.

284

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 ‫ الكتب باللغة الفرن�سية‬:‫تا�سعا‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

1. Ahmed Meziani. La Réglementation des Marchés

Publics. MESRS.
2. C. LAJOYE, Droit des marchés publics, Berti
éditions, Alger, 2007.
3. George Dupmis, Marie - josé Guédon, Patrice
Chrétien, Droit administratif, 6éme édition revue,
SNEL S.A, Paris, France.
4. Gérard Cornu, Vocabulaire juridique, PUF, sixième
édition, 1996
5. Guide 2010 sur les conflits d’intérêts, Barreau de
Québec, Edition Yvon Balais, (Québec), CANADA,
2010.
6. Jean - Claude Soyer, Droit pénal et procédure
pénale, 12ème édition, Librairie générale de droit
et jurisprudence, J.A, Paris, 1955.
7. Jean - Luc Aubert, Philippe Jestaz, Florian linditch,
Le droit des marchés publics, 2e édition, Dalloz,
2002.
8. Prebissy - Schnall Catherine, La Pénalisation du
Droit des Marchés Publics. L.G.J.D. 2002.
9. Rachid Z, Marie Chr, Droit Administratif, Berti
applicable copyright law.

Edition, Alger 2009, et Edition EJA, GALINO,

Paris 2007.
Copyright © 2016.

285

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 ‫ املقاالت باللغة الفرن�سية‬:‫عا�شرا‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

1. Charles - Louis Vier, Docteur en droit, avocat au

Conseil d'Etat et à la Cour de cassation honoraire,
La notion de conflit d’intérêts, AJDA 2012 p 869.

2. Diddier Rebut, Les conflits d’intérêts et le droit

pénal, Pouvoirs 147, p 123 - 131.

3. Jean Marc Sauvé, Vice président du Conseil d’état,

président de la commission de réflexion, pour
la prévention des conflits d'intérêts dans la vie
publique, Conflits d’intérêts et déontologie dans le
secteur public, AJDA 2012 p. 861.

4. Joël Moret Bailly, Maitre de conférence en droit

prive, Université de Lyon, Définir les conflits
d’intérêts, Recueil Dalloz 2011, P, 1100.

5. Paul Cassia, Professeur à l'école de droit de la

Sorbonne, membre de l'Institut universitaire de
France, Conflit d'intérêts et passation des contrats
de la commande publique, AJDA 2012, p, 1040.

6. SEIHOUB SALIM, Université de Tiaret, Les

mécanismes internationaux de la lutte contre la
corruption dans les marches publics, séminaire
applicable copyright law.

international du 24 et 25 avril 2013, FD, Université

Djillali lyabes, Sidi BelAbbes.
Copyright © 2016.

286

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 ‫ الر�سائل باللغة الفرن�سية‬:‫حادي ع�شر‬
. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or

1. Ibrahim Réfaat Mohamed EL - BEHERRY, Théorie

des contrats administratifs et marchés publics
internationaux, THESE Pour le Doctorat en Droit,
Université de Nice Sophia - Antipolis, Institut du
Droit, de la Paix et du Développement (I.D.P.D.)
‫ التقارير باللغة الفرن�سية‬:‫ثاين ع�شر‬
1. Guide de passation des marchés, pour les projets
financier par la BEI, mise à jour de juin 2011,
Banque européenne d’investissement.
2. La recommandation n° R(2000)10 du comité
des ministres [du conseil de l’Europe] aux états
membres sur les code de conduite pour les agents
publics, adoptée par le 11 mai 2000 lors de 106e
session.
3. Le conflit d’intérêt, Extrait des rapports annuels
du service central de prévention de la corruption,
(SCPC), Rapport 2004, La séparation. Définition du
conflit d’intérêts, le conflit d’intérêt dans le service
publique.
4. Rapport de la commission de réflexion pour la
prévention des conflits d’intérêts dans la vie
applicable copyright law.

publique, remis au président de la république

française le 26 janvier 2011.
Copyright © 2016.

287

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
AN: 1217313 ; .; :
Account: s5900691
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
288

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
289
‫املالحق‬

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
290

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
291

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
292

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
293

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
294

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
295

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
296

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
297

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 Copyright © 2016. . All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or
applicable copyright law.

Account: s5900691
AN: 1217313 ; .; :
298

EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY
 ‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫فهر�س املو�ضوعات‬

‫ا ل�صفحة‬ ‫املو�ضوع‬
‫‪7‬‬ ‫كلمة �شكر وعرفان ‪....................................................‬‬
‫‪9‬‬ ‫الإهداء ‪...............................................................‬‬
‫‪11‬‬ ‫مقدمة ‪.................................................................‬‬
‫‪19‬‬ ‫املبحث التمهيدي‪ :‬ماهية تعار�ض امل�صالح‪............................‬‬
‫‪21‬‬ ‫املطلب الأول‪ :‬التعريف وحاالت تعار�ض امل�صالح‪........................‬‬
‫‪23‬‬ ‫الفرع الأول‪ :‬تعريف تعار�ض امل�صالح‪....................................‬‬
‫‪34‬‬ ‫الفرع الثاين‪ :‬حاالت تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية‪...‬‬
‫‪43‬‬ ‫الفرع الثالث‪ :‬متيز جرمية تعار�ض امل�صالح عن اجلرائم امل�شابهة لها‪.....‬‬
‫‪51‬‬ ‫املطلب الثاين‪� :‬أ�سباب ونتائج تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية‬
‫‪53‬‬ ‫الفرع الأول‪� :‬أ�سباب تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية‪...‬‬
‫‪57‬‬ ‫الفرع الثاين‪ :‬نتائج تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية‪....‬‬
‫‪65‬‬ ‫الف�صل الأول‪� :‬أركان جرمية تعار�ض امل�صالح يف جمال ال�صفقات العمومية‬
‫‪67‬‬ ‫املبحث الأول‪ :‬الركن املفرت�ض‪...........................................‬‬
‫‪69‬‬ ‫املطلب الأول‪ :‬املوظف العمومي‪..........................................‬‬
‫‪71‬‬ ‫الفرع الأول‪ :‬التعريف الإداري للموظف العمومي ‪........................‬‬
‫‪79‬‬ ‫الفرع الثاين‪ :‬التعريف اجلنائي للموظف ‪...............................‬‬
‫‪99‬‬ ‫املطلب الثاين‪� :‬ضرورة وجود تعامل بال�صفقات العمومية‪................‬‬
‫‪101‬‬ ‫الفرع الأول‪ :‬وجود �صفقة عمومية‪........................................‬‬
‫‪105‬‬ ‫الفرع الثاين‪ :‬الأعمال امللحقة بال�صفقات العمومية‪....................‬‬
‫‪109‬‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫املبحث الثاين‪ :‬الركن املادي يف جرمية تعار�ض امل�صالح‪................‬‬

‫‪113‬‬ ‫املطلب الأول‪ :‬الن�شاط الإجرامي ‪....................................‬‬
‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪299‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬
 ‫ا ل�صفحة‬ ‫املو�ضوع‬
‫‪115‬‬ ‫الفرع الأول‪ :‬وجود موظف عمومي يف و�ضعية تعار�ض امل�صالح‪..........‬‬
‫‪. All rights reserved. May not be reproduced in any form without permission from the publisher, except fair uses permitted under U.S. or‬‬

‫‪121‬‬ ‫الفرع الثاين‪ :‬عدم �إخبار ال�سلطة ال�سلمية‪............................‬‬

‫‪125‬‬ ‫املطلب الثاين‪ :‬الت�أثري على ممار�سة املهام ب�شكل عاد‪.................‬‬
‫‪127‬‬ ‫الفرع الأول‪ :‬الت�أثري على حرية الرت�شح‪................................‬‬
‫‪129‬‬ ‫الفرع الثاين‪ :‬الت�أثري على املر�شح‪......................................‬‬
‫‪131‬‬ ‫املبحث الثالث‪ :‬الركن املعنوي جلرمية تعار�ض امل�صالح‪..............‬‬
‫‪133‬‬ ‫املطلب الأول‪ :‬الق�صد اجلنائي العام جلرمية تعار�ض امل�صالح‪.........‬‬
‫‪135‬‬ ‫الفرع الأول‪ :‬علم اجلاين ب�أنه موظف عمومي و�أنه خمت�ص يف جمال‬
‫ال�صفقات العمومية ‪................................................‬‬
‫‪139‬‬ ‫ال �ف��رع ال �ث��اين‪ :‬اجت��اه الإرادة �إىل تف�ضيل امل�صالح اخل��ا��ص��ة عن‬
‫امل�صلحة العامة ‪........................................................‬‬
‫‪143‬‬ ‫املطلب الثاين‪ :‬الق�صد اجلنائي اخلا�ص جلرمية تعار�ض امل�صالح‪.....‬‬
‫‪145‬‬ ‫الفرع الأول‪ :‬اجتاه �إرادة اجلاين �إىل تف�ضيل امل�صالح اخلا�صة‪........‬‬
‫‪149‬‬ ‫الفرع الثاين‪� :‬أثر عدم اجتاه �إرادة اجلاين �إىل تف�ضيل امل�صالح اخلا�صة‬
‫‪151‬‬ ‫الف�صل الثاين‪� :‬آليات الوقاية و�إجراءات منع تعار�ض امل�صالح‪.....‬‬
‫‪153‬‬ ‫املبحث الأول‪ :‬الهيئات املتخ�ص�صة يف مكافحة الف�ساد الإداري‪........‬‬
‫‪155‬‬ ‫املطلب الأول‪ :‬الهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد ومكافحته‪............‬‬
‫‪157‬‬ ‫الفرع الأول‪ :‬النظام القانوين للهيئة الوطنية للوقاية من الف�ساد‬
‫ومكافحته ‪..............................................................‬‬
‫‪170‬‬ ‫الفرع الثاين‪ :‬اخت�صا�صات الهيئة الوطنية لوقاية من الف�ساد ومكافحته‪...‬‬
‫‪176‬‬ ‫الفرع الثالث‪ :‬تقييم دور الهيئة يف مكافحة الف�ساد الإداري‪............‬‬
‫‪181‬‬ ‫املطلب الثاين‪ :‬الديوان املركزي لقمع الف�ساد‪...........................‬‬
‫‪183‬‬ ‫الفرع الأول‪ :‬الطبيعة القانونية للديوان‪..................................‬‬
‫‪185‬‬ ‫الفرع الثاين‪ :‬ت�شكيل وتنظيم الديوان‪....................................‬‬
‫‪191‬‬ ‫الفرع الثالث‪ :‬مهام الديوان وكيفيات �سريه‪............................‬‬
‫‪201‬‬ ‫املبحث الثاين‪� :‬آليات و�إجراءات منع تعار�ض امل�صالح‪..................‬‬
‫‪203‬‬ ‫املطلب الأول‪ :‬ال�شفافية ومنع تعار�ض امل�صالح ‪..........................‬‬
‫‪207‬‬ ‫املطلب الثاين‪ :‬مدونات قواعد ال�سلوك للموظفني العموميني‪............‬‬
‫‪209‬‬ ‫الفرع الأول‪ :‬قواعد ال�سلوك اخلا�صة مبوظفي الدولة والقطاع العام‬
‫‪applicable copyright law.‬‬

‫ل�سنة ‪ 2006‬يف العراق ‪............................................‬‬

‫‪Copyright © 2016.‬‬

‫‪300‬‬

‫‪EBSCO Publishing : eBook Collection (EBSCOhost) - printed on 12/7/2018 5:54 AM via ARABIAN GULF UNIVERSITY‬‬
‫;‪AN: 1217313 ; .‬‬ ‫‪:‬‬
‫‪Account: s5900691‬‬