○ 약혼

1. 의의

• 장차 혼인을 체결하려는 당사자 사이의 합의

2. 성립

• 약혼의 자유: 성년(만19세)은 본인들의 의사만으로 자유로이 약혼가능

• 약혼연령: 만18세가 된 사람은 부모(또는 미성년후견인)의 동의를 요함
• 피성년후견인의 약혼: 부모나 성년후견인의 동의를 받아함
• 약혼에는 특별한 방식이 없음

3. 효과

• 혼인체결의무 부담(위반시: 손해배상청구 가능, 강제이행청구는 안됨)

→ 손해배상: 재산상손해 + 정신상손해 + 육체적손해(×)
• 친족관계는 발생하지 않음
• 성행위를 요구할 권리와 이에 응할 의무는 없음
• 약혼중 출생한 자녀 → 사생아(단, 혼인하면 준정(準正)이라는 제도에 의하여
혼인중 에 태어난 자녀와 같은 법률적인 지위를 획득)

4. 약혼해제 사유 (민법 제804조)

※ “그 밖에 중대한 사유가 있는 경우(제8호)”의 법적의미

→ 사기 및 강박, 약혼자의 불성실, 부모동의 거부, 불구자가 된
경우, 학력 및 직장경력을 허위로 한 경우 등

• 해제의 통지는 통보만으로 가능하며, 따로 절차를요하지

않음
○ 사실혼

Ⅰ. 동거 및 사실혼과 법률혼의 개념구별

• 동거: 공동의 생활은 영위하고 있으나, 혼인의 의사가 없는 것

• 사실혼: 동거 + 혼인의 의사가 합치(=사실상의 혼인 관계)+ 미풍양속에 반하지
않을 것
• 법률혼: 사실혼 + 혼인신고

2. 사실혼의 효력

• 친족관계, 상속의 문제는 발생하지 않음.

• 유족연금상속권(공무원, 군인, 교원, 선원, 국민연금 등)은 발생
• 불법행위에 기한 손해배상청구, 재산분할청구권 및 양육비 청구 가능
• 동거․부양․협조의 의무가 있음. 부정행위시 위자료청구권 있음
• 일상적인 가사대리권 적용
- §827(부부간의 가사대리권)
① 부부는 일상의 가사에 관하여 서로 대리권이 있다.
②전항의 대리권에 가한 제한은 선의의 제삼자에게 대항하지 못한다.

Q) 갑 男 과 을 女 는 결혼식을 올리고 동거생활을 하고 있으나, 혼인신고는 하

지 않고 있다. 이 경우 아래의 각 문제에 대한 법적해결은 어떠한가?

① 을이 일용품을 외상으로 구입하였을 때, 갑은 그 채무에 대하여 책임이 있는가?

② 공장에서 일하고 있던 갑이 폭발사고로 사망하였다. 을과 병( 子 )은 갑의
사용자인 A에 대하여 어떤 청구를 할 수 있는가?

A) 사실혼의 법률문제

① 민법(제832조)상 사실혼도 일상가사대리권이 유추적용됨 ⇒ 갑은 연대채무를

부담

②(사실혼인 경우)을과 병은 산업재해보상보험법에 의해 유족급여를 받을 수 있음.

을은 갑에 대한 상속권은 없음. 그러나 을․병은 민법 제752조(생명침해로 인한 위
자료) 에 따라 사용자에게 위자료청구, 부양료 일실로 인한 손해배상청구권
을 행사가능.
○ 혼인

Ⅰ. 혼인의 성립
: 각 당사자의 자유로운 의사가 전제

• 형식적 요건: 가족관계등록법에 의한 혼인신고(성년자인 증인 2인의 연서한

서면)
• 실질적 요건: 만 18세이상의 사람, 일정한 근친자가 아닐 것, 중혼이 아닐 것
등

Ⅱ. 혼인의 무효와 취소

1. 혼인의 무효 사유(민법 제815조)

• 당사자간에 혼인의 합의가 없는 때

• 8촌 이내의 혈족(친양자의 입양 전의 혈족을 포함) 사이의 혼인일 때
(=§809①위반)
• 당사자간에 직계인척관계가 있거나 있었던 때
• 당사자간에 양부모계의 직계혈족관계가 있었던 때

2. 혼인의 취소 사유: 소급효가 없음(민법 제816조)

• 혼인연령이 남녀 18세에 미달하는 혼인

• 부모(또는 미성년후견인, 성년후견인)의 동의 없는 혼인
• 배우자 있는 자의 이중(중혼)혼인
예) 전쟁터에서 남편 전사 통보 후 재혼을 하였는데 생환한 경우, 국내에서 혼
인한 사람이 외국에서 그 외국 방식으로 또 혼인을 한 경우 등
• 6촌이내의 혈족의 배우자, 배우자의 6촌이내의 혈족, 배우자의 4촌이내의 혈족의
배우자인 인척이거나 이러한 인척이었던 자(§809②), 6촌이내의 양부모계의
혈족이었던 자와 4촌이내의 양부모계의 인척이었던 자 사이의 혼인(§809③)
⇒ 단, 당사자간에 혼인중 포태(胞胎)한 때에는 그 취소불가(§820)
예) 형수, 제수, 백모, 숙모, 시동생, 시숙, 시삼촌, 형부, 제부, 고숙, 처제,
처형, 처남댁, 시누이의 남편 등
Ⅲ. 혼인의 권리․의무

1. 법률상 가족관계가 발생, 가족관계등록부의 기록

2. 부부의 성을 가짐
3. 부부는 동거․협조․부양․정조의 의무, 생활비용은 부부가 공동부담, 동거장소는 부
부협의
4. 미성년자가 혼인하면 성년으로 간주(= 성년의제(제826조의2))
5. 부부사이의 불명재산은 부부 공유로 추정
6. 부부(사실혼 포함)간 일상적인 가사대리권이 있음, 상호연대책임을 부담하지만 무
책을 미리 제3자에게 명시하면 연대책임 없음(단, 선의의 제3자 대항불가)
7. 혼인 중 자식이 있을 경우, 혼인이 무효 되거나, 혼인이 취소되었을 경우:
⇒ 혼인무효는 혼인 외의 출생자로, 혼인취소는 혼인중의 출생자로 됨

(참고)일상가사 : 부부와 그 자녀의 공동생활을 위하여 가정에서 필요로 하는 통

상의 거래나 일들을 말함.
예) 가족의 의료비, 오락 및 교제비, 자녀의 양육․교육비, 식료품의 구입 등

※ 부부재산

1. 부부재산계약(원칙): 부부가 혼인전에 가지고 있었던 재산에 관해 합의를 하는

경우
- 혼인신고 전에 체결 및 등기 要, 조건부․기한부 불가. 단, 혼인후 법원허가시
변경가능

2. 법정재산제: 부부재산계약이 없는 경우에 보충(夫婦別産制)

1) 부부별산제의 원칙: 부부가 각자 자신의 특유재산(고유재산도 포함)

을 소유, 관리, 처분하도록 하는 제도

ⅰ) 고유재산: 혼인전부터 소유한 재산을 말함(특유재산 취급됨)

ⅱ) 특유재산: 혼인중 부부일방이 제3자로부터 상속 또는 증여받은 재산, 혼인 중 자기
의 명의로 취득한 재산 그리고 각각의 장신구나 의복

ⅲ) 공유재산(불명재산일 경우)으로 추정
- 가재도구: 대내외적으로 공유재산

2) 혼인생활비용: 특별한 약정이 없으면 부부공동부담

3) 일상가사대리권과 일상가사채무의 연대책임
 【 이혼 】

Ⅰ. 이혼의 의의

• 이혼의 의사: 부부로서의 정신적․육체적 결합을 영구적으로 해소할 의사

• 이혼의 종류: 협의 이혼과 재판상 이혼

- 협의 이혼의 경우, 이혼숙려기간 ⇒ 자녀 有: 3개월, 자녀 無: 1개월
다만, 폭력 등 당사자 일방에게 참을 수 없는 고통이 예상되고 이혼을 하 여야
할 급박한 사정이 있는 경우에는 숙려기간을 단축 또는 면제 가능.

Ⅱ. 이혼의 원인

◇ 협의상 이혼

1. 가정법원의 확인(실질적 심사)요함. 그리고 판사의 확인 후 3개월 이내에 이혼 신고

를 해야 함 → 만약 신고하지 않으면 확인효력은 상실(무효)됨
• 이혼신고: 부부중 1인이 하면 됨. 본적지 또는 주소지의 관할 구청

1. 절차: 이혼합의 → 법원접수 → 이혼숙려기간 → 판사확인 → 3개월 내 신고

◇ 재판상 이혼(=강제이혼)

재판상 이혼청구 前 : 가정법원에 조정신청을 해야 함. 조정실패시 당사자는 서면

으로 제소신청

1. 이혼사유§840

• 배우자의 부정행위(안 날로부터 6개월, 사유가 있었던 날로부터 2년이내 에

행사, 다만 용서 및 사전 동의시 청구는 불가)
• 배우자가 악의로 다른 일방을 유기(=동거, 부양, 협조의 의무를 이행하지 않는
행위)
• 배우자 또는 직계존속으로부터 심히 부당한 대우를 받았을 때자기의 직계존
속이 배우자로부터 심히 부당한 대우를 받았을 때(정신적, 신체적 포함)
• 배우자의 생사가 3년이상 불명
• 기타 혼인을 계속하기 어려운 중대한 사유가 있을 때
(= 혼인의 본질인 원만한 부부공동생활 관계가 회복할 수 없을 정도로 파 탄되어
그 혼인생활의 계속을 강제하는 것이 일방 배우자에게 참을 수 없는 고통이 되
는 것)

1. 재판상 이혼이 확정되면 1개월이내에 이혼신고를 해야 함. → 만약 기간이 경

과되더라도 효력상실에는 문제없음.
Ⅲ. 이혼의 효과

·부부관계가 소멸, 인척 관계가 소멸.

·자녀에 대한 권리ᆞ의무는 그대로 존속.
·子에 대한 효과: 당사자의 협의 → 가정법원의 판단.
·면접교섭권(자녀의 친권자와 양육자가 아닌 당사자는 자녀와 직접 면접이나 서신
교환 또는 전화, 접촉할 수 있는 권리)의 인정. 단, 제한가능(교육상, 양육상 필
요시)함.
·재산분할청구권: 이혼한날로부터 2년이내에 청구

·손해배상청구권
상대방 또는 제3자에게 청구가능.
청구기간은 안날로부터 3년, 행위가 있었던 날로부터 10년 이내에 청구.

·간통고소: 간통죄 위헌. 민사상손해배상의 경우에는 특정인만 청구가능.

·양육비청구
1. 양육비는 부부공동책임이므로 자녀를 양육하지 않는 상대방도 양육비를 부담.
→양육비에 관해서는 이혼할 때 부부가 합의해서 정하고, 합의가 이루어지지 않
으면 가정법원에서 정함.
1. 장래 및 과거에 대하여 양육비청구가 가능(성년자가 되기 전까지).
→ 양육비는 부모의 재산 상황이나 그 밖의 사정을 고려해서 정함.

재판상 이혼

1. 파탄주의
이혼 사유를 발생시킨 주체가 누구인지에 상관없이, 혼인을 지속하기 어려운 중대한
사유가 있다고 인정되는 부분에 대해 양측 배우자 모두 이혼 청구를 할 수 있다.

2. 유책주의
혼인 파탄의 명백한 사유를 발생시킨 쪽을 유책배우자라 칭하며, 유책배우자에게는
혼인 파탄의 책임이 있으므로 이혼청구를 허용하지 않고 오로지 반대 측에게만 이혼
청구가 가능하다. 우리나라는 아직까지 유책주의 쪽에 가깝다고 볼 수 있다.
즉, 이혼에 책임이 있는 자는 이혼소송을 청구할 수 없도록 하는 것. 이러한 제도는
가정을 무너트린 책임이 누구에게 있는지를 파악하고 피해를 당한 당사자만이 이혼
을 청구할 수 있게 하는 것으로 죄 없는 당사자 일방과 자녀를 보호하기 위해 인정
되고 있는 제도이다.
책임 있는 배우자가 이혼을 청구하지 못하도록 유책주의를 취하는 것은 도덕적으로
바르지 못한 행실을 한 사람이 이혼청구를 하는 것은 신의 성실의 원칙에 반하기 때
문이다

하지만, 예외적으로 아래의 경우에는 유책배우자의 이혼청구가 허용될 수도 있다.

1. 상대방 배우자도 혼인을 계속할 의사가 없는 경우

2. 다른 원인에 의해 가정이 이미 파탄이 된 경우
3. 부부 서로에게 같은 정도의 파탄 책임이 있는 경우
4. 이혼을 청구하는 책임 있는 배우자의 유책성을 상쇄할
정도로 상대방 배우자나 자녀에 대한 보호와 배려가 있었을
경우
5. 세월의 경과로 유책배우자의 유책성과 상대방 배우자가 받은
정신적 고통이 점차 약화돼서 쌍방의 책임 경중을 따지는 것이
무의미해졌을 경우