Professional Documents
Culture Documents
التعليق على قرار قضائي
التعليق على قرار قضائي
التعليق على قرار قضائي
من اعداد أحمد قنوز ،طالب السنة أولى ماستر – دولة و مؤسسات –
بكلية الحقوق #و العلوم السياسية ،جامعة طاهري محمد ،بشار
موضوع :انهاء عالقة العمل بسبب محاولة االعتداء الجسدي على المسؤول المباشر.
يتعل ق موض وع الق رار بتس ريح العام ل نتيج ة لمحاولت ه االعت داء الجس دي على مس ؤوليه
السلميين ،فتتمحور وقائع القضية في وجود عالقة عمل تربط كل من الهيئة المستخدمة " ذا اني
الجيري ا برودكس يون بي في " و العام ل " م.ع " أثن اء قي ام عالق ة العم ل ق ام العام ل " م .ع "
بارتكابه أعمال عنف تتمثل في محاولة االعتداء الجسدي على مسؤوليه السلميين حيث اعتبرت
الهيئة المستخدمة هذا الفعل خطأ جسيما استدعى تسريح العامل من منصبه.
رفع العامل " م.ع " دعوى قضائية ضد الهيئة المستخدمة أمام محكمة بئر مراد رايس ،و بتاريخ
2019-02-03قض ت المحكم ة ب ئر م راد رايس ب الزام الهيئ ة المس تخدمة – الم دعى عليه ا –
بإعادة ادماج المدعى "م.ع" مع رفض ما زاد عن ذلك من طلبات.
و بتاريخ 2019-04-11طعنت الهيئة المستخدمة أمام المحكمة العليا التي نقضت و أبطلت حكم
قاضي الموضوع بموجب القرار الصادر بتاريخ .2020-03-05
في القضية الحالية تدعي الهيئة المستخدمة " ذا اني الجيريا برودكسيون بي في " بان العامل " م.ع
" ارتكب خط أ جس يما مم ا أدى الى فص له حيث أن محاول ة االعت داء الجس دي على المس ؤلين
السلميين تعد من أعمال العنف ،ألنها تؤدي الى إرهاب الشخص الذي وقعت عليه و بالتالي ف ان
ّ
حكم الموضوع بإعادة المعني الى منصبه غير صائب من وجهة نظر الهيئة المستخدمة.
نظرا لما سبق فان القرار يطرح اإلشكالية التالية :هل محاولة االعتداء من طرف عامل على مسؤوليه
السلمي ين دون وقوع اضرار مادية يعتبر خطأ جسيما يستدعي التسريح بمفهوم الم##ادة 73من الق##انون
ّ
11-90؟
لم ي ورد المش رع تعري ف الخط اء الجس يم ،و إنم ا ح دد ص وره في فق رات تع د أك ثر ش يوعا من
الناحي ة العملي ة ،و ل ذا س نتعرض إلى بعض التعريف ات ال تي أورده ا بعض الفقه اء و األس اتذة ،فعرف ه
ال دكتور أحمي ة س ليمان بأن ه " ذل ك التص رف ال ذي يق وم ب ه العام ل فيلح ق أض رار بمص الح أو ممتلك ات
1
بحث
التعليق على قرار قضائي.
صاحب العمل ،أو يخالف به إحدى التزاماته المهنية ،أو يلحق به خسائر و أضرار إما لصاحب العمل
أو العم ال اآلخ رين ،مم ا يجع ل اس تمرار العام ل في العم ل أم ر غ ير مقب ول إم ا لخطورت ه و إم ا بس بب
المحافظة على النظام و االستقرار في مكان العمل( ،)1كما عرف الخطاء الجسيم بأنه " ذلك االنحراف
الشديد للعامل في سلوك الرجل العادي و الحريص ،متعمدا ،مخلفا أضرار جسيمة بالمؤسسة و وسائلها".
أم ا محكم ة النقض الفرنس ية فعرفت ه بأنه( " :)2خرق العامل األجير إللتزامات ه الواردة في عقد
العمل ،أو في النصوص القانونية أو التنظيمية أو المهنية ،و التي تجعل استمرارية العالقة بين العامل و
الهيئ ة المس تخدمة مس تحيلة ،و لق د ذهب المش رع الفرنس ي إلى الق ول ب أن التس ريح الت أديبي الن اتج عن
الخطأ الجسيم ال بد من أن يكون مقيدا بشرطين أساسين هما :وجود السبب الحقيقي ،و السبب الجدي ،و
التسريح الخالي من هذين السببين يعد تسريحا تعسفيا ،فما المقصود بهذين الشرطين؟
أوال :مفهوم السبب الحقيقي( :)3لقد عرفه القضاء الفرنسي بأنه ذلك السبب الذي يعد في نفس
الوقت موجودا و صحيحا و موضوعيا.
الشرط األول :أن يكون السبب موضوعيا :يقصد بالسبب الموضوعي السبب الذي ال يكون صادرا عن
أهواء صاحب العمل ،كأن يدعي بأن العامل ذو سلوك سيء ،دون ان يقدم الدليل على التصرفات السيئة
المنس وبة إلى العام ل ،و دون أن يق وم بتحدي د الم راد بالس لوك الس يء ،و بالمقاب ل يعت بر تس ريح العام ل
موض وعيا ،إذا ك انت تص رفات ه ذا األخ ير م ع غ يره من العم ال غ ير الئق ة .و في ه ذه الحال ة يح ق
لصاحب العمل تسريح العامل حفاظا على السير العادي و الحسن للمؤسسة.
الشرط الثاني :أن يكون السبب موجودا :إذا كان التسريح يخلو من أي سبب يكون تعسفيا ،فإذا إدعى
مثال ص احب العم ل ع دم كف اءة العام ل المهني ة ب دون أن يق دم مفهوم ا دقيق ا لع دم الكف اءة ،أو ق دم مفهوم ا
ناقص ا بحيث لم يقتن ع ب ه قاض ي الموض وع اعت بر تس ريح العام ل تعس فيا ،و إذا فص ل ب ائع من منص ب
عمل ه ألن ه لم يكن موفق ا في عمل ه ،أو إذا فص لت ممرض ة ألنه ا لم تكن له ا الق درة علي مس ايرة عمله ا،
فيجب على قضاة الموضوع أن يبحثوا و يتحققوا ،هل فعال أن النتائج التي توصل إليها البائع كانت غير
مرضية؟ و هل أن الممرضة لم تكن فعال قادرة على ممارسة عملها؟ فإذا توصل القضاة إلى أن النتائج
التي حققها البائع كانت معتبرة ،و أن الممرضة لم تكن مقصرة في تأدية عملها ،كان التسريح تعسفيا لعد
وجود السبب الحقيقي.
الشرط الثالث :أن يكون السبب صحيحا :يكون السبب صحيحا إذا كان خاليا من أي نية سيئة ،و هو ما
ذهب إليه اإلجتهاد الفرنسي ،في قضية تسريح عاملة بفندق ألخذها ما بقي في صحن الزبائن ،غير أن
قضاة الموضوع اعتبروا أن مثل هذا التصرف ال يشكل سوى سرقة تافهة بسيطة ،و بالتالي ال يعد سببا
استند إليه صاحب العمل لتسريح هذه العاملة بينما السبب الحقيقي لهذا التسريح يرجع إلى الشهادة التي
2
بحث
التعليق على قرار قضائي.
أبدتها العاملة المسرحة ضد صاحب العمل في قضية طالقه لزوجته ،و لذلك اعتبر قضاة الموضوع أن
تسريح هذه العاملة يعتبر تعسفيا يستوجب التعويض(.)1
ثانيا :مفهوم السبب الجدي( : )2لقد عرف وزير العمل الفرنسي السبب الجدي أثناء المناقشة
البرلمانية ،و قبل التصويت على قانون العمل المؤرخ في 13جويلية 1973بأنه " السبب الذي يكتسي
نوع ا من الخط ورة مم ا ي ؤدي إلى اإلخالل بعالق ة العم ل و من تم اس تحالة اس تمرارها ،نظ را للض رر
الملحق بالمؤسسة".
-هذا و نتساءل في هذا الخصوص حول إمكانية تنازل صاحب العمل عن التمسك بالخطاء الجسيم و ما
أثر ذلك؟
إن تن ازل ص احب العمل عن حقه في إنهاء العق د إذا ما ارتكب العام ل خط اء جسيما ،ف إن هذا
من شأنه أن يؤدي إلى عدم جواز حرمان العمل من مكافأة مدة خدمته و من أجره عن مهلة اإلخطار (
)3عند انقضاء العقد في الوقت الحق ،و هذا نظرا لالرتباط الذي أوجده المشرع بين حق صاحب العمل
في إنهاء العقد الرتكاب العامل خطاء جسيما ،و حقه في حرمان العامل من أجره عن مهلة اإلخطار ،و
يتأس س ه ذا الحكم على أن ع دم اس تعمال ص احب العم ل لحق ه في إنه اء العق د في ه ذه الحال ة ،يتض من
تنازال منه في التمسك بالخطاء الجسيم ذاته ،و يفقد صاحب العمل بالتالي الحقوق المترتبة على ارتكاب
العامل الخطاء الجسيم.
و يث ور التس اؤل في ه ذا الص دد ،ح ول م دى دالل ة ت أخير ص احب العم ل في انه اء العق د على
تنازله عن حقه في التمسك بالخطاء الجسيم.
إن القاع دة في ه ذا الص دد هي أن ص احب العم ل بحكم كون ه ص احب المص لحة األولى في
المؤسسة ،و هو األقدر على تقدير مدى تأثير خطاء العامل على حسن سير المؤسسة المس تخدمة ،و على
ذلك فإن تأخير صاحب العمل في إنهاء عقد العمل و تسريح العامل يتضمن اعترافا من جانبه بأن هذا
الخط اء ال يس تحق إنه اء العق د ،بن اء على ع دم ت أثيره على حس ن س ير المنش أة ،و يرف ع بالت الي ص فة
الجس امة عن الفع ل أو الس لوك الخطئ المنس وب إلى العام ل و م ا س يتتبع ذل ك من ع دم ج واز تس ريحه
تأديبيا و إال عد التسريح تعسفيا(.)4
ولكن ي ا ت رى م ا هي ط رق تحدي د طبيع ة و نوعي ة الخط اء الجس يم ،ذل ك م ا س وف نتناول ه في
الفرع األول من هذا المطلب.
الفرع األول :طرق تحديد صور الخطاء الجسيم( :)1هناك طريقتين التنظيمية و القانونية.
أوال :الطريق ة التنظيمي ة :و نع ني به ا أن ه يتم تحي د طبيع ة و ن وع األخط اء الجس يمة عن طري ق
النظ ام ال داخلي للمؤسس ة ،و علي ه س وف نتط رق بص فة وج يزة إلى تعري ف النظ ام ال داخلي و اج راءات
وضعه بصفة موجزة.
3
بحث
التعليق على قرار قضائي.
-1تعريف النظام الداخلي :إن النظام الداخلي له أهمية بما كان في المجال التأديبي ،ذلك أنه يترتب على
ع دم وج وده أو خ رق إجراءات ه اعتب ار التس ريح ح تى و ل و ك ان ق انوني تعس في ،و ه و م ا ذهبت إلي ه
المحكم ة العلي ا في قراره ا الم ؤرخ في 02/07/1996في قض ية رقم – 41656غي اب النظ ام ال داخلي
يجعل التسريح تعسفيا و يعفي القاضي من الفصل في الموضوع و النظر في القضية.
أما المشرع الجزائري فقد عرف النظام الداخلي في المادة 77بأنه ":وثيقة مكتوبة يحدد فيها المستخدمة
لزوما القواعد المتعلقة بالتنظيم التقني للعمل و الوقاية الصحية و األمن ،و االنضباط ،كما يحدد النظام
الداخلي في المجال التأديبي طبيعة األخطاء المهنية و دراجات العقوبات المطابقة و إجراءات التنفيذ(.)1
إذن من العناص ر األساس ية ال تي يجب ذكره ا في النظ ام ال داخلي هي تحدي د طبيع ة و نوعي ة األخط اء
المهني ة و درج ات العقوب ات و الج زاءات المق ررة له ا ،و تج در اإلش ارة إلى أن النظ ام ال داخلي ه و ح ق
مع ترف ب ه قانوني ا لص احب العم ل حماي ة لمص الح المؤسس ة ،و بالت الي فه و التص رف ب اإلدارة المنف ردة
لصاحب العمل عند إعداده ،غير أنه يتخذ بعد ذلك الطابع التعاقدي ،إذ ألزم المشرع المستخدم بعرضه
على لجنة المشاركة أو ممثلي العمال عند غياب هذه األخيرة إلبداء الرأي[.]1
و يعتبر الرأي االستشاري للجنة المشاركة إجراءا شكليا جوهريا ،و على مفتش العمل المختص إقليميا
التأكد من مدى احترام صاحب العمل لهذا اإلجراء قبل المصادقة عليه.
والمالحظ هو أن المشرع اعتمد على الطريقة التنظيمية في تحديد األخطاء الجسيمة وذلك في المادة
73من قانون 90/11قبل تعديلها ،أما بعد تعديلها فقد أخذ بالطريقة القانونية.
ثاني ا :الطريق ة القانوني ة ]3[:نظ را لم ا له ذه الطريق ة من حماي ة كب يرة للط رف الض عيف في عالق ة العم ل ،ف إن
المشرع الجزائري قد تراجع عن الطريقة التنظيمية التي سبق التعرض لها مكرسا الطريقة القانونية في
تحدي د الخط اء الجس يمة ،ويظه ر ه ذا جلي ا في بع د تع ديل الم ادة 73من ق انون رقم 90/11المتض من
عالقات العمل ،أي أن المشرع هو من تكفل بتحديد صور األخطاء الجسيمة واإلجراءات الواجب اتباعها
قبل اللجوء إلى فصل العمال ،وكذا الضمانات المقررة له أثناء وبعد الفصل فنصت المادة 73المعدلة
بق انون رقم 91/29على أن ه" :يتم التسريح الت أديبي في حالة ارتك اب العام ل أخط اء جسيمة – .وعالوة
على األخط اء الجس يمة ال تي يع اقب عليه ا التش ريع الج زائي وال تي ت رتكب أثن اء العم ل تعت بر على
الخص وص أخط اء جس يمة يحتم ل أن ينج ر عنه ا التس ريح ب دون مهل ة العطل ة وب دون عالوات ،األفع ال
اآلتية:
-1إذا رفض العام ل ب دون ع ذرمقبول تنفي ذ التعليم ات المرتبط ة بالتزامات ه المهني ة ،وال تي تلح ق
أضرارا بالمؤسسة والصادرة عن السلطة السلمية التي يعينها المستخدم أثناء الممارسة العادية لسلطاته.
4
بحث
التعليق على قرار قضائي.
-2إذا أفضى معلومات مهنية تتعلق بالتقنيات التكنولوجية وطرق الصنع والتنظيم ،أو وثائق داخلية
للهيئة المستخدمة ،إال إذا أذنت له السلطة السلمية بها أو أجازها القانون.
-3إذا شارك في توقف جماعي وتشاوري عن العمل خرقا لألحكام التشريعية الجاري بها العمل في
هذا المجال.
-4إذا قام بأعمال عنف.
-5إذا تس بب عم دا في أض رار مادي ة تص يب البناي ات والمنش آت واآلالت واألدوات والم واد األولي ة
واألشياء األخرى التي لها عالقة بالعمل.
-6إذا رفض أمر التسخير الذي تم تبليغه وفقا ألحكام التشريع المعمول به.
-7إذا تناول الكحول أو المخدرات داخل أماكن العمل".
المالح ظ على ه ذه الم ادة موض وع التحلي ل أن المش رع لم يقم فيه ا بتعري ف الخط أ الجس يم،
وإ نما أعطى أمثلة عنه بواسطة فقرات تعد أكثر شيوعا من الناحية العملية ،كما يالحظ أيضا في الفقرة (
)1من المادة المشار إليها أعاله أن مصطلح الخطأ الجسيم ورد بصيغة الجمع "يتم التسريح التأديبي في
حال ة ارتك اب العام ل أخط اء جس يمة" ،مم ا يقي د ان ه ال يتم تس ريح العام ل تأديبي ا إال إذا ارتكب خط أين
جس يمين على األق ل ،غ ير أن المش رع ت دارك ه ذا الخل ل ونص في الم ادة 73/01على الخط أ الجس يم
المف رد "يجب أن ي راعي المس تخدم على الخص وص عن د تحدي د وص ف الخط أ الجس يم "...والم ادة 73/5
التي نصت على "يخول التسريح للعامل الذي لم يرتكب خطأ جسيما"...
-هذا وقد أثارت المادة 73جدال فقهيا ونقاشا كبيرا حول ما إذا كان التعداد لألخطاء الجسيمة الوارد فيها
على س بيل الحص ر أم على س بيل المث ال ،وم ا زاد النق اش ح دة ه و تن اقض ق رارات المحكم ة العلي ا ال تي
اعت برت ت ارة أن التع داد وارد على س بيل الحص ر وال يج وز الخ روج عن ه ،وت ارة أخ رى اعتبرت ه على
سبيل المثال .فظهر بذلك رأيين أو موقفين كل له حججه وأسانيده في ذلك.
ال ##رأي :1التع داد ال وارد في الم ادة 73من ق انون 90/11المع دل والمتمم بق انون 91/29وارد على س بيل
المثال :ويرى أصحاب هذا الرأي أن األخطاء الجسيمة التي تم تعدادها في المادة 73ليست على سبيل
الحصر ،وإ نما هي أمثلة أتى بها المشرع على وجه الخصوص ،وجعل كل عامل يرتكب إحداها معرض
للتس ريح الت أديبي ،ودلي ل ذل ك أن تع ديل الم ادة 73من ق انون 90/11لم يص احبه تع ديل الم ادة 77من
نفس القانون ،والتي تجعل ضمن المجال التأديبي المخول لصاحب العمل ،طبيعة الخطأ المهني ودرجات
العقوب ات المطابقة وإ جراءات التنفيذ محددة في النظ ام ال داخلي الذي يضعه المستخدم بص فة انفرادية ،ا
ويضيف آخرون أن الدليل على أن التعداد الوارد في المادة 73هو على سبيل المثال ،هو انه جاء في
ص لب الم ادة 73مص طلح "على الخص وص" ،فإض افة ه ذا المص طلح ي وحي بأن ه هن اك أخط اء جس يمة
أخرى لم يوردها المشرع في نص هذه المادة.
5
بحث
التعليق على قرار قضائي.
-هذا وراح جانب آخر من الفقه إلى اعتبار هذا التعديل يخص المؤسسات التي تشغل أقل من 20عامال
وقامت بإعداد أنظمة داخلية لحسن سير أنشطتها ،فتدخل المشرع ليضع حدا معقوال من الخطاء الجسيمة
ينبغي وجوب ا على المستخدم إدراجه ا في النظ ام ال داخلي ،واحترام اإلج راءات التي تؤدي إلى التسريح،
مع التأكيد أنه بالنسبة للمؤسسات التي تشغل أكثر من 20عامال فإن األمر مفصول فيه بموجب المادة
75التي تفرض ضرورة وجود نظام داخلي بجميع المقاييس التي ذكرناها سابقا.
الرأي :2التعداد الوارد في المادة 73هو على سبيل الحصر :وهو ما قال به الكثير من القانونيين ،إذ ما هو
اله دف من تع ديل الم دة 73إن لم يكن لتقيي د ج زء من ص الحيات المس تخدم في تحدي د وص ف الخط أ
الجس يم ،ذل ك أن الم ادة 73قب ل تع ديلها ك انت تخ ول ص احب العم ل بم وجب النظ ام ال داخلي ص الحيات
واسعة في وصف األخطاء وتحديد العقوبات الموافقة لها ،ومنه ال يمكن التصور أن التعديل جاء ليكرس
مبدأ معروفا ،هذا وباإلضافة إلى إعطاء صاحب العمل سلطة وضع وتحديد األخطاء الجسيمة قد يظهر
نوع ا من التعس ف في اس تخدام واس تعمال األس باب ال تي ت ؤدي إلى التس ريح من ط رف المس تخدم ال
بني ة اإلض رار بق در م ا يك ون ناتج ا عن ع دم ق درة المس تخدم على وض ع نظ ام داخلي يتض من األس باب
الحقيقية والجادة التي تدعو إلى عملية التسريح.
خالصة يبين قرار المحكمة العليا محل التعليق الحالي النقاط التالية
أوال اتجاه المحكمة العليا الى حماية المصلحة االقتصادية للهيئة المستخدمة
ذلك باعتمادها على نص المادة 73و اعتبارها ان أعمال العنف هي كل ما من شأنه أن
يثير #الفوضى في المؤسسة و ليس بالضرورة من نتائجه اضرارا مادية أو جسدية و لما
قضى الحكم المطعون فيه خالف ذلك قامت المحكمة العليا بنقضه #و ابطاله.
6