法三C 08141326 蘇郁婷

【第一題促參案】
一、甲公司參與A市政府依「促進民間參與公共建設法」公告辦理之污水
道系統建設計畫招商程序，並依規定於申請時繳交申請保障金，經徵
審委員會評定為最優申請人。A市政府與甲公司議約完成後，A市政府
卻遲不簽約。試問：
（一）甲公司如何提起救濟？（20分）
一、甲公司應依行政訴訟法第8條第1項規定，向A市政府提起一般給付訴
訟，以下分述之:
1.甲公司所請求之程序標的為A市政府應依照促進民間參與公共建設法第4
5條所公告辦理之污水道系統建設計畫招商程序，向甲公司共同合議簽訂
此行政契約之意思表示，此項意思表示非行政處分，應為行政處分外之行
政行為，因其非行政程序法第92條第1項及訴願法第3條第1項所謂之行政
主管機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力措施而對外直接發生
法律上效果的單方行政行為，行政契約為雙方基於共同意思表示合致所訂
定之契約。查本案，甲公司所請求之訴之目的為行政訴訟法第8條第1項所
謂之人民與地方機關間，因公法上原因發生請求作成行政處分以外之其他
非財產上之給付。
2.又，甲公司因A市政府對於簽訂行政契約之不作為，將導致其繳交之保
證金及其為符合促進民間參與公共建設法第45條所公告辦理之污水道系統
建設計畫招商程序之最優申請人所投入之成本，付之一炬，而有因地方機
關不作為之行政行為，致始甲公司受有財產上之侵害，而甲公司具有提起
一般給付訴訟之訴訟權能。
3.查本案，甲公司該當行政訴訟法第8條第1項之法定要件，而得向A市政
府依照上開規定，提起一般給付訴訟，尋求救濟。
（二）甲公司如何請求返換保證金？（20分）
一、甲公司可依循民事訴訟向A市政府請求返還保證金及其所施之損害賠
償，因依照行政程序法第149條規定，行政契約，本法未規定者，準用民
法相關規定，又民法第245之1條第1項規定，契約未成立時，當事人為準
備或商議訂立契約而有同條第3款之其他顯然違反誠實及信用方法者，對
於非因過失而信契約能成立致受損害之他方當事人，負賠償責任。查本案，
甲得以依照上開條例請求A市政府返還保證金，並賠償其因信契約能成立，
後卻未成立所受到之損失。
二、若A市政府為與甲公司締約完成，其後經促進民間參與公共建設法第5
3條規定，令甲公司停止興建或營運之一部或全部且強制接管該公共建設
之營運，則甲公司得先對A市政府之上級機關提起訴願，申明請求A市政府
撤銷該行政處分，嗣該訴願遭駁回或未經回覆，則甲公司得因以A市政府
未完成締約，而甲公司無履行該契約之義務為由，卻須負擔上述之不利益，
而依照刑事訴訟法第4條第1項提起撤銷訴訟，撤銷該違法之行政處分，一
併請求返還保證金，而該撤銷訴訟判決確定撤銷廢止系爭處分後，若A市
政府仍未於一定期間內履行該給付處分，則甲公司得提起一般給付訴訟，
請求A市政府返還保證金。

〈參考法條〉
促進民間參與公共建設法第45條規定：
「（第1項）經評定為最優申請案件申請人，應自接獲主辦機關通知之日
起，按評定規定時間籌辦，並與主辦機關完成投資契約之簽約手續，依法
興建、營運。（第2項）經評定為最優申請案件申請人，如未於前項規定
時間籌辦，並與主辦機關完成投資契約簽約手續者，主辦機關得訂定期限，
通知補正之。該申請人如於期限內無法補正者，主辦機關得決定由合格之
次優申請案件申請人遞補簽約或重新依第42條規定公告接受申請。」
促進民間參與公共建設法第52條第1項規定：
「民間機構於興建或營運期間，如有施工進度嚴重落後、工程品質重大違
失、經營不善或其他重大情事發生，主辦機關依投資契約應為下列處理，
並以書面通知民間機構：……（略）」
促進民間參與公共建設法第53條規定：
「（第1項）公共建設之興建、營運如有施工進度嚴重落後、工程品質重
大違失、經營不善或其他重大情事發生，於情況緊急，遲延即有損害重大
公共利益或造成緊急危難之虞時，中央目的事業主管機關得令民間機構停
止興建或營運之一部或全部，並通知政府有關機關。（第2項）依前條第
一項中止及前項停止其營運一部、全部或終止投資契約時，主辦機關得採
取適當措施，繼續維持該公共建設之營運。必要時，並得予以強制接管營
運；其接管營運方式、範圍、執行、終止及其相關事項之辦法，由中央目
的事業主管機關定之。」

行政程序法第139條規定：「行政契約之締結，應以書面為之。」
行政程序法第149條規定：「行政契約，本法未規定者，準用民法相關規
定。」