FACULTAD DE DERECHO

DERECHO ADMINISTRATIVO

¿EL COMUNICADO Nº 011-2020 ES UN ACTO ADMINISTRATIVO O UN

REGLAMENTO?

INTEGRANTES:
RUIZ ROMÁN, MARIA ALESSANDRA U19308416
OBLITAS ILIZARBE, DIEGO TADEO U20227481
REVILLA NEGREIROS, DIEGO FRANCI U19221033
QUIROZ QUILLCA, KEVIN BRISNIN U18309899
BERMUDEZ AGUIRRE, KEVIN U20247003

DOCENTE:
ROJAS VASQUEZ, PIERO AMADEUS

AÑO:
2021
 INTRODUCCIÓN

En ocasiones, van a existir casos tan controversiales que van a necesitar ayuda del Pleno
Jurisdiccional para determinar una solución ante ello, en otras palabras, se va a llevar a
cabo una reunión entre todos los jueces para llegar a un único criterio en torno a las
resoluciones de un caso a efectos de generar seguridad jurídica.
Hay temas que ameritan que se genere una uniformidad en torno a la respuesta y
precisamente uno de esos temas ha sido definir cuándo estamos ante un reglamento o
cuando estamos ante un acto jurídico.
Esta controversia se inicia cuando en una ocasión, los jueces se juntaron debido a que
llegó, en materia jurisdiccional, una pequeña controversia; se presentó una acción popular
contra un comunicado de una entidad pública y es por eso que aquí se plantea ¿Los
comunicados de una entidad pública pueden ser objeto de control de acción popular y por
qué pasa esto? ¿Cómo diferencio un acto administrativo de un reglamento?. Acordémonos
que la acción popular es una garantía constitucional que va contra los reglamentos, a
diferencia de la acción de inconstitucionalidad que va contra las leyes. Entonces se
presentó una acción popular contra un comunicado de la entidad y es por eso que se
analizó si es que el comunicado era un reglamento o no. Ante todo, ello, el pleno
jurisdiccional plantea 3 criterios que se tienen que tomar en cuenta para diferenciar un
reglamento de un acto jurídico.
En el presente trabajo (académico), haremos un análisis, al contenido del comunicado N°
011-2020 emitido por el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado), el análisis
será bajo tres criterios principales:
- Pertenencia del ordenamiento
- Consunción
- En menor medida, generalidad
Los cuales se desarrollarán en el transcurso del trabajo.
 DESARROLLO

- Pertenencia del ordenamiento

Por reglamento se entiende a aquella norma escrita, secundaria, infra legal y

complementaria a una Ley, que es emitida por una Administración Pública, en ejercicio de
una potestad normativa o reglamentaria asignada expresamente por una norma con rango
de Ley. Por lo que emite alguna autoridad política, social o administrativa, en el que se hace
explícita para el público objetivo una serie de normas jurídicas, sociales, políticas o de otra
naturaleza según corresponda. Además, el reglamento sólo opera en los ámbitos en que la
Ley los habilita, siendo su sumisión total a la norma legal. Cabe mencionar que la potestad
reglamentaria es el poder en virtud del cual la Administración Pública dicta reglamentos,
siendo hoy en día su uso de tal magnitud, que el número de reglamentos emitidos por la
Administración es superior al número de leyes vigentes emitidas por el Parlamento.
Con respecto a la pertenencia, necesariamente es una característica del aparato
jurisdiccional, en otras palabras, ayuda determinar la validez de una norma, Ley,
reglamento, etc. Bajo las pautas de principio de legalidad, finalidad reguladora y que haya
emanado de la autoridad competente. En ese sentido, el reglamento N.º 344-2018-EF
(aprobado mediante Decreto Supremo), no existe duda alguna sobre su pertenencia, está
regido sobre la Ley N°30225 (Ley de Contrataciones del Estado), está motivado en base a
pasos a seguir para lograr contratar con el Estado y fue emitido mediante Decreto Supremo,
quiere decir emana del presidente.

- Consunción

En cuanto al criterio de consunción concierne tenemos que empezar por hacer la definición
del término de “Consunción” el cual es fácilmente definible por la “Rae” como 1. f. Acción y
efecto de consumir o consumirse. Lo cual es un concepto que podemos aplicar al ámbito
jurídico gracias al “PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIAS
CONSTITUCIONAL Y CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO” pues en él se nos explica que:

Por este criterio debe observarse si el reglamento (norma administrativa, decreto o

resolución de carácter general) impugnado se consume o no “con su cumplimiento
por sus destinatarios –como el acto [administrativo]- sino que es susceptible de una
infinidad de cumplimiento por calificar como un precepto con vocación de
permanencia en el sistema” (Corte Suprema de Justicia de la República, 2015,p.25)
Lo cual nos da a interpretar que en el caso de que la ley que analicemos tenga este carácter
de permanencia en el tiempo y en el ámbito jurídico será un reglamento, empero, si esta
simplemente queda consumida después de su cumplimiento y no genera ningún tipo de
trascendencia en el ámbito jurídico, esta será definida como un acto jurídico.

Ahora bien, habiendo definido exitosamente el concepto de consunción podemos empezar a

hacer el análisis de la modificación, a través de un comunicado, del decreto supremo N.º
344-2018-EF el cual delimita, a través de un reglamento, las características de la
contratación por parte del estado. Sin embargo, el comunicado hace una modificación al
decreto supremo la cual es:

“1.En las contrataciones directas en situación de emergencia, preferentemente, el

proveedor seleccionado durante la indagación de mercado debería
contar con inscripción vigente en el Registro Nacional de Proveedores (RNP); no
obstante, en caso el proveedor seleccionado durante la indagación de mercado no
cuente con RNP, esto no podría ser óbice para contratar debido a que la prioridad
se encuentra orientada a la atención inmediata de la necesidad por emergencia.

2. Considerando que contar con la inscripción en el RNP es un requisito que de

manera regular se exige antes de analizar la oferta y contratar, tratándose de una
contratación directa por situación en emergencia en la que ya se realizó la
contratación no resulta necesaria su regularización” (Decreto supremo 344-2018-E,
2020)

Por lo tanto, el comunicado agrega que, en tiempos de emergencia, las contrataciones

pueden realizarse sin la necesidad de contar con un RNP, pues debido a que se trata de
una situación de emergencia se necesita un dinamismo y velocidad para realizar ciertos
trabajos y saltarse la RNP podría agilizar algunas cosas. Debido a este comunicado nace la
pregunta al analizarlo ¿Este comunicado es un acto jurídico o un reglamento? Como con
todas las preguntas, esta tiene su propia respuesta. Partiendo del hecho de que es una
modificación de un reglamente podríamos rápidamente responder que es un reglamento, sin
embargo, ya que el objetivo de este apartado es analizar el criterio de consunción, tenemos
que preguntarnos si los efectos de lo que propone el comunicado tienen un fin o prevalecen
en el ordenamiento jurídico. Para lo cual, analizando lo propuesto en el comunicado, debido
a que no especifica fechas de caducidad, sino condiciones de aplicación podemos con toda
seguridad decir que este comunicado puede ser clasificado como reglamento, pues lo
propuesto no tiene forma de consumarse al finalizar la contratación.

- En menor medida, Generalidad

El comunicado Nº 011-2020 está dentro de los criterios de generalidad, ya que este

comunicado dispone que las entidades de la Administración Pública pueden contratar con
cualquier persona natural o jurídica sin que esta se encuentre inscrita en el RNP, esto
quiere decir que este comunicado está apto para un indeterminado conjunto de
destinatarios y no a uno en específico, que estén interesados en contratar con entidades de
la Administración Pública, cumpliendo así la característica principal de este criterio de ser
impersonal y abstracto.

Aunque no debería considerarse sólo este criterio para identificar si este comunicado es un
reglamento, pues este no puede decidir con precisión si es acto administrativo o
reglamento, ya que se pueden confundir con los actos administrativos generales al llegar a
ser muy similares. Debido a ello, es de suma importancia llevar a cabo los dos criterios
vistos antes de pertenencia del ordenamiento y consunción, para luego con el de
generalidad poder determinar si estamos presentes ante un acto administrativo o un
reglamento.

CONCLUSIÓN

Un acto administrativo sin excepción sea general o no, fenecen en el tiempo cuando cumpla
su objetivo o agote sus efectos. Los actos administrativos tienen un tiempo de vigencia, en
algunos casos determinado y en otros determinable, en caso del reglamento su tiempo de
surtir efectos es indeterminado a excepción de su derogación.
En cuanto a la pertenencia, el reglamento administrativo tiene una motivación de carácter
instructivo, por medio de ellas los administrados podrán guiar sus acciones y conductas,
además se encuentra arraigado a una norma o Ley, por la otra parte, el acto administrativo
contiene caracteres de crear, extinguir o modificar.
En un reglamento tiene implicancia sobre un indeterminado sector social, en cambio un acto
administrativo su destinatario es plenamente identificado, caso excepcional del acto
administrativo general.
Respecto al contenido del comunicado planteado concluimos que es un reglamento de la
administración pública, específicamente de contratación con el estado en situación de
emergencia nacional, dicho reglamento se encuentra debidamente contemplado en la Ley
de Contrataciones del Estado incluso desde mucho más antes que iniciase la actual
emergencia nacional, por ende, el reglamento seguirá plenamente vigente cuando concluya
la situación de emergencia y lista a volver ser activada y generar efectos en caso de otra
situación que lo amerite. Para un mayor discernimiento apliquemos una analogía con los
efectos de cualquier otra norma común, ejemplo: un reglamento que sancione la vulneración
de las medidas tomadas por la Covid-19, esta solo se activará cuando haya alguien que lo
vulnere, mientras no ocurra aquello permanecerá suspendida en el tiempo, pero vigente. Y
en cuanto respecta a la figura del comunicado como tal, es un acto administrativo generado
por la OSCE, vuelvo a remarcar que el contenido del comunicado que establece la
contratación directa con personas jurídicas sin estar en el RNP en casos de emergencia
nacional es un reglamento, entonces la facultad queda en el área competente de la entidad
que quiera contratar algún servicio o prestación para elegir a cualquiera de los proveedores
postulantes

REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

Comunicado que modifica la ley N°. 30225. 31 de Diciembre de

2018 .https://cdn.www.gob.pe/uploads/document/file/264496/DS344_2018EF.pdf

Cueva, V. (2020). Los mandatos de los Organismos Reguladores ¿son actos

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Recuperado de http://revistas.up.edu.pe/index.php/forseti/article/view/1254/1410

Furnish, D. B. (s.f.). LA JERARQUIA DEL ORDENAMIENTO JURIDICO PERUANO.

Obtenido de LA JERARQUIA DEL ORDENAMIENTO JURIDICO PERUANO:
https://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/5084611.pdf

I PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIAS CONSTITUCIONAL Y

CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. 2 y 10 de diciembre de 2015

https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/f3815c804e146377866ef648a12af05b/
I+Pleno+Supremo+constitucional+y+contencioso.pdf?MOD=AJPERES
Puyol, V. S. (2010). El Reglamento, ¿acto administrativo en el Derecho Peruano? Obtenido
de El Reglamento, ¿acto administrativo en el Derecho Peruano?:
https://revistas.udep.edu.pe/derecho/article/download/1529/1252

Real academia española https://dle.rae.es/consunci%C3%B3n