Professional Documents
Culture Documents
Szerződésmódosítási Útmutató - ELLENŐRÖK RÉSZÉRE
Szerződésmódosítási Útmutató - ELLENŐRÖK RÉSZÉRE
SZERZŐDÉSMÓDOSÍTÁSI
ÚTMUTATÓ
Tartalomjegyzék................................................................................................................................ 2
I. BEVEZETÉS ....................................................................................................................................... 3
1. Előszó ........................................................................................................................................... 3
2. Fontosabb jogszabályok .............................................................................................................. 3
3. Jelmagyarázat .............................................................................................................................. 4
II. AZ ELLENŐRZÉS FOLYAMATA .......................................................................................................... 5
1. Mi a szerződésmódosítás? .......................................................................................................... 5
2. Mit tekintünk szerződésmódosításnak? ...................................................................................... 5
3. Milyen közbeszerzési szerződés módosítható ............................................................................ 7
4. Az irányadó jogszabály meghatározása ....................................................................................... 7
5. Vizsgálandó iratok ....................................................................................................................... 8
6. Az ellenőrzés menete .................................................................................................................. 9
III. SZERZŐDÉSMÓDOSÍTÁSOK A KBT. ALAPJÁN ............................................................................. 11
1. Jogszabályi feltételek vizsgálata ................................................................................................ 11
2. A de minimis szabály ................................................................................................................. 12
3. Kbt. 141. § (3) bekezdés alkalmazása ........................................................................................ 17
4. Előre jelzett változások .............................................................................................................. 18
5. Gazdasági vagy műszaki szükségszerűség ................................................................................. 19
6. Előre nem látható körülmények ................................................................................................ 21
7. Nem lényeges módosítás .......................................................................................................... 22
8. A szerződésmódosítás semmissége .......................................................................................... 25
9. Lehetetlen szolgáltatás .............................................................................................................. 26
IV. Tipikus esetek a Kbt. alapján ..................................................................................................... 26
1. Szerződések teljesítési határidejének meghosszabbítása ......................................................... 26
2. Változás a szerződés teljesítésében részt vevők személyében ................................................. 29
3. Speciális szabályok építési beruházások esetén........................................................................ 34
4. Műszaki megoldás változtatása................................................................................................. 35
5. Tartalékkeret, többletmunka, pótmunka .................................................................................. 36
2
I. BEVEZETÉS
1. Előszó
Jelen Összefoglaló a hatályos jogszabályi környezet, illetve az eddig lefolytatott ellenőrzések audit
vizsgálatainak megállapításai alapján került elkészítésre.
Az útmutató tartalma kapcsán felhívjuk a figyelmét arra, hogy a közbeszerzésekről szóló 2015. évi
CXLIII. törvény (továbbiakban Kbt.) 197. § (1) bekezdése értelmében az új közbeszerzési törvény
139. §, 141. §, 142. § szakaszait kell alkalmazni a 2015. évi törvény hatálybalépését megelőzően
megkezdett beszerzések vagy közbeszerzési eljárások eredményeként kötött szerződések új
közbeszerzési eljárás lefolytatása nélkül történő módosításának lehetőségére, valamint a módosítás
és teljesítés ellenőrzésére is. Ennek megfelelően tehát nem releváns, hogy a szerződés melyik
közbeszerzési törvény szabályai szerint köttetett, a közbeszerzés útján kötött szerződések
módosítását egy szabályrendszer szerint kell vizsgálni, függetlenül a szerződés megkötését megelőző
közbeszerzési eljárásra irányadó jogszabály időállapotától.
A fentieket összefoglalva jelen útmutató a Kbt. 141. §-a alapján rögzített jogalapokat, valamint az
azoknak való megfelelőség ellenőrzését ismerteti, amelyek lehetőséget adnak a szerződés új
közbeszerzési eljárás nélküli módosítására Ajánlatkérők számára.
2. Fontosabb jogszabályok
3
3. Jelmagyarázat
Példatár
4
II. AZ ELLENŐRZÉS FOLYAMATA
1. Mi a szerződésmódosítás?
A Kbt. 131. § (1) bekezdése rögzíti, hogy eredményes közbeszerzési eljárás alapján a szerződést a
nyertes szervezettel (személlyel) kell írásban megkötni az ajánlati felhívás, a dokumentáció, a
dokumentáció részeként kiadott szerződéstervezet, valamint az ajánlat tartalmának megfelelően.
Azaz a hivatkozott előírás nem csak azt mondja ki, hogy eredményes közbeszerzési eljárás alapján
a szerződést a nyertes ajánlattevővel kell megkötni, hanem egyértelművé teszi azt is, hogy a
szerződés nem térhet el az ajánlati felhívásban, az ajánlatban és a dokumentációban - ideértve a
szerződéstervezetet is – foglaltaktól. Másként fogalmazva a szerződést kötő felek nem
változtathatják meg a megkötésre kerülő szerződés tartalmi elemeit a felhívás és a dokumentáció,
illetőleg az ajánlat tartalmához képest. Azonban a fentiektől eltérően előfordulhat, hogy valamely
körülmény az összegezés megküldését követően olyan módon változik, hogy a felek eleve módosult
tartalommal kívánnák a szerződést megkötni. Erre azonban Ajánlatkérőnek és a nyertes
ajánlattevőnek nincs lehetősége, viszont amennyiben a szerződésmódosítás feltételei egyébként
adottak a Kbt. 141. § alapján a szerződés megkötését követően, a megkötött szerződés módosítása
jelenthet megfelelő megoldást a helyzetre.
Fenti szabály alól egyetlen egy kivétel létezik, nevezetesen ajánlatkérő a nyertes ajánlattevővel
szemben mentesül a szerződés megkötésének kötelezettsége alól, ha az ajánlatok elbírálásáról szóló
írásbeli összegezés megküldését követően beállott, és ellenőrzési körén kívül eső, általa előre nem
látható körülmény miatt a szerződés megkötésére vagy teljesítésére nem lenne képes, vagy ilyen
körülmény miatt a szerződéstől való elállásnak vagy felmondásnak lenne helye. 1
A közbeszerzési szerződés, a felek által aláírt szerződéses okiraton túl magában foglalja a
közbeszerzési eljárás során keletkezett, a beszerzés tárgyára és feltételeire vonatkozó valamennyi
dokumentumot, különösen az eljárást megindító felhívást, a közbeszerzési dokumentációt, ezek
módosításait, kiegészítő tájékoztatásokat, tárgyalási jegyzőkönyveket, valamint a nyertes
ajánlattevő ajánlatát, valamint az ajánlat részeként benyújtott fizetési ütemtervet.
1
Kbt. 131. § (9) bek.
5
Szerződésmódosítás alatt így nemcsak a felek által aláírt szerződéses okirat
módosítását értjük, hanem a fenti iratok bármilyen módosítását.
Módosítás az is, ha nem az adott fél jogosult a szerződés módosítására, hanem maga a szerződés
minden ajánlattevő számára előre megismerhető módon, egyértelműen rögzíti a szerződés
meghatározott tartalmi elemei későbbi változásának (ideértve az opció gyakorlásának) pontos
feltételeit és tartalmát.2 Az ellenőrzés második lépése ebben az esetben arra irányul, hogy a
szerződésben előírt feltételek maradéktalanul megvalósulnak-e, továbbá, hogy a módosítás nem
ütközik-e jogszabályba, illetve a Kbt. 141. § (4) bekezdés a) pont második fordulatába (nem
rendelkezik olyan módosításról, amely megváltoztatná a szerződés általános jellegét). Példa lehet
erre a beépített KSH fogyasztó árindex szerinti áremelés beállta, vagy egy már tudott megrendelői
telephelyváltozás, mint szállítási cím megváltozása. Ugyan polgári jogi értelemben ez nem tekinthető
szerződésmódosításnak, az uniós jogi szabályozás miatt, ez az esetkör szerződésmódosítási
jogcímként került szabályozásra a Kbt.-ben.
Az ellenőrző szervezetnek minden esetben vizsgálnia kell azt is, hogy az érintett szervezet nem
tévesen kezdeményezte-e a „szerződésmódosítás” ellenőrzését, tehát tévesen nem a szerződés
felmondását, vagy a szerződéstől való elállást, azaz a szerződés megszüntetését küldte be
ellenőrzésre.
2
Kbt. 141. § (4) bek. a) pont
3
322/2015. (X. 30.) Korm. rendelet 20. § (3)-(4) bek.
6
3. Milyen közbeszerzési szerződés módosítható
A fentieken túlmenően szükséges figyelembe venni a Ptk. 6:107. § (1) bekezdését is, amely szerint
a lehetetlen szolgáltatásra irányuló szerződés semmis. Azaz, ha már a közbeszerzési eljárás alatt
eltelt a szerződés teljesítési határideje, úgy a szerződés nyilvánvalóan lehetetlen szolgáltatásra
irányul, így megkötése esetén semmis lenne. Előbbiekre tekintettel ez esetben jogszerűen
szerződésmódosításra sem kerülhet sor.
A fentiek alapján – melyet a bevezetés is rögzít - tehát a szerződés módosítására akkor is a 2015.
évi Kbt. alkalmazandó, ha a szerződés alapját képező közbeszerzési eljárás még a 2003. vagy a
2011. évi Kbt. alapján került lefolytatásra, azaz már nem releváns, hogy a szerződés melyik
közbeszerzési törvény szabályai szerint köttetett, a közbeszerzés útján kötött szerződések
módosítását egy szabályrendszer szerint kell vizsgálni4.
4
A Kbt. 197. § (1) bekezdésének hatályba lépését követően aláírt szerződésmódosítások esetében.
7
5. Vizsgálandó iratok
a szerződésmódosítás tervezete,
Meg kell jegyezni, hogy abban az esetben, ha a közreműködő szervezet/irányító hatóság hozzájárul
a szerződésmódosításhoz még nem jelenti azt, hogy a szerződésmódosítás a Kbt. rendelkezéseivel
is összhangban van és a módosítás mindenképpen jogszerű lesz. A közreműködő szervezet/irányító
hatóság kizárólag támogathatósági és elszámolhatósági, illetőleg műszaki szempontú vizsgálatot
végez, a közbeszerzési-jogi vizsgálatot a Közbeszerzési Felügyeleti Főosztály (továbbiakban KFF)
látja el. Amennyiben azonban nem támogató tartalmú nyilatkozat kerül kiállításra a
közreműködő szervezet/irányító hatóság által, úgy a KFF véleményezése sem állapíthat
meg jogszerűséget.
A közbeszerzési eljárás iratainak beszerzése arra is szolgál példának okáért, hogy az alkalmassági
vagy értékelési szempontként vizsgált szakember esetleges változása esetén az új szakembernek
milyen követelményrendszernek szükséges megfelelnie.
A fent felsorolt iratok főszabályként az ellenőrző szervezet rendelkezésére állnak, ezért külön
bekérésükre nincs szükség.
8
Szükség lehet alvállalkozó változása esetén a nyertes ajánlattevőként szerződő fél ajánlatkérőnek
tett bejelentésére a teljesítésben résztvevő alvállalkozókról, amely kiindulási alapként szolgálhat a
módosítások nyomon követéséhez. Részletesebben lásd „Változás az alvállalkozó személyében”
alcím alatt.
Ugyanígy vizsgálat tárgyát kell, hogy képezze adott esetben az elektronikus építési napló, az abban
tett bejegyzések fontosságára tekintettel (pl. akadályközlés, annak elfogadása), mert például a
szerződés teljesítési határidejének, az akadályoztatás mértékének megfelelő csúszása ezen
dokumentumok nélkül nehezen állapítható meg.
6. Az ellenőrzés menete
Ezenfelül hiánypótlást küld ki a KFF, ha a szerződésmódosításra okot adó körülmények, illetve azok
közbeszerzési jog előírásainak történő alátámasztottsága nem állapítható meg, valamint ha nem
állnak rendelkezésre teljeskörűen a szükséges dokumentumok.
9
Főszabály szerint legfeljebb két alkalommal küldhet a KFF hiánypótlási felhívást. Kivételes esetben,
ha a második hiánypótlás során merülnek fel újabb körülmények, úgy lehetséges további felhívás
kiírása annak felderítésére. Amennyiben ajánlatkérő a második felhívás teljesítése során sem
tudja igazolni, hogy a szerződésmódosítás megfelel a vonatkozó előírásoknak, illetőleg
továbbra sem csatolja be a szükséges alátámasztó dokumentumokat, úgy a rendelkezésre
álló információk alapján a szerződésmódosítás jogszerűsége nem állapítható meg és ezzel
a tartalommal fog nem jogszerű szerződésmódosításról szóló vélemény kiállításra kerülni.
Amennyiben részben jogszerű vagy nem jogszerű előzetes véleményezés kerül első körben
kiállításra, Ajánlatkérőnek lehetősége van ellenvéleményt benyújtani mellyel, ha él, a KFF az általa
előterjesztett észrevételekre reflektálva további észrevételezést bocsát ki. A további észrevételezés
keretében felülbírálhatja a KFF a korábban kiadott véleményezés minősítését, amennyiben
Ajánlatkérő által előterjesztett észrevételezés, új körülmények erre lehetőséget biztosítanak. A
további észrevétel tartalma ennek megfelelően lehet jogszerű, avagy maradhat továbbra is nem
jogszerű, avagy részben jogszerű. További észrevétel kibocsátása esetén nincs lehetőség további
dokumentumok kiállítására, amennyiben Ajánlatkérő továbbra sem ért egyet a KFF álláspontjával,
abban az esetben új verziószámon szükséges kezdeményeznie az ellenőrzést.
Amennyiben utólagos az ellenőrzés, abban az esetben nem bocsát ki a KFF további észrevételezést,
kizárólag utólagos jelentést. Ha az ajánlatkérő nem jogszerű minősítést kap, abban az esetben
kizárólag az ellenőrzés újrakezdésére van lehetősége
A szerződésmódosítás véleményezése keretében egy belső hosszabb tartalmú és egy külső rövidebb
tartalmú dokumentum készül el. A rövidebb dokumentum kerül megküldésre Ajánlatkérő részére.
Jogszerűnek minősített véleményezés esetén a kimenő dokumentum a kísérőlevélen túl kizárólag a
módosuló és módosított szövegrészt tartalmazza, valamint a módosítás minősítését megalapozó
jogszabályi hivatkozást. Ebben az esetben a bővebb kifejtést a hosszú, belső használatra elkészült
dokumentum tartalmazza. (miért jogszerű, mi a jogalapja, mely dokumentumok/információk
szolgálnak ennek alátámasztására).
10
Amennyiben a véleményezés nem jogszerű, avagy részben jogszerű minősítést kapott, abban az
esetben a nem jogszerű minősítés jogi indokolását is tartalmaznia kell a kimenő dokumentumnak is.
Ennek magyarázata, hogy Ajánlatkérő konkrétan megismerhesse az elutasító tartalmú vélemény
indokait.
11
műszaki tartalom változással és díjmódosítással járt, amennyiben ennek mértéke
a Kbt. 141. § (2) bekezdésében rögzített keretek között marad, minden további
körülmény vizsgálata nélkül jogszerűnek minősíthető, azaz nem szükséges
vizsgálni, hogy milyen okok vezettek a műszaki tartalom és a díj módosításának
szükségességéhez. Ugyanakkor ugyanez a módosítás példánkban a Kbt. 141. § (4)
bekezdés c) pontja alapján is jogszerű lehet, amennyiben előre nem látható
körülmények idézték azokat elő. A 142. § (3) bekezdését azonban minden esetben
figyelembe kell venni, tehát amennyiben annak sérelmét idézi elő az adott
módosítás, annak jogszerűsége nem állapítható meg. Jelen jogszabályhely olyan
eseteket kíván szankcionálni, ha például Ajánlattevő a teljesítési határidőt felróható
magatartása következtében és nem kimenthető okból nem tartja be, avagy olyan
többletmunkák merülnek fel, amelyek nem előre nem látható okból a gondos
előkészítés hiánya miatt szükségesek.
Fontos kiemelni, hogy az előre nem látható okból bekövetkező módosítások kivételével a többi
nevesített szerződésmódosítási esethez (Kbt. 141. § (2) bekezdés, (4) bekezdés b) pont) a Kbt.
kumulált értékbeli korlátokat rendel, ezért a többszöri szerződésmódosítás lehetőségére
tekintettel kiemelt jelentősége van a jogalap megállapításának.
2. A de minimis szabály
A Kbt. 141. § (2) bekezdés alapján - figyelemmel a (3) bekezdésre - akkor jogszerű a szerződés
módosítása, ha - amellett, hogy az uniós értékhatárt elérő értékű eredeti szerződés esetén a
módosítás eredményeként az ellenérték növekedése nem éri el az uniós értékhatárt - az ellenérték
változása nem éri el szolgáltatás, árubeszerzés és építési vagy szolgáltatási koncesszió esetén az
eredeti szerződés értékének 10%-át, építési beruházás esetén az eredeti szerződéses érték 15%-át.
12
Amennyiben az ellenérték a módosítással összefüggésben nem változik, vagy a szerződés olyan
eleme is változik, amely az ellenérték változásával nincs közvetlen ok-okozati összefüggésben, úgy
ezekre az esetekre a Kbt. 141. § (2) bekezdése nem alkalmazható. Ilyenkor a 141. § (6), illetve (4)
bekezdései alapján történhet a vizsgálódás.
A Kbt. 141. § (2) bekezdése esetében figyelembe kell venni a (3) bekezdésben foglaltakat is, aminek
alapján a 141. § (2) bekezdésében rögzített % korlátok figyelembevételével díjcsökkenésre is
alkalmazható. Tehát a 10%-os, illetve 15%-os szabály ellenérték növekedésre és csökkenésre
egyaránt alkalmazandó.
Ez azt jelenti, hogy amennyiben csökken a szerződés ellenértéke, abban az esetben, szolgáltatás,
árubeszerzés és építési vagy szolgáltatási koncesszió esetében az eredeti szerződéses ellenérték
10%-ával, míg építési beruházás esetén az eredeti szerződéses ellenérték 15%-ával
csökkenhet úgy, hogy minden egyéb feltétel vizsgálata nélkül módosítható a szerződés.
A Kbt. 141. § (2) bekezdés és a (4) bekezdés b) és c) pontja alkalmazásában az eredeti szerződés
értékét az indexált szerződéses díj alapján kell megállapítani, ha a szerződés a (4) bekezdés a)
pontjának megfelelően a nyertes ajánlattevőként szerződő félnek fizetendő valamely díjelem
indexálására vonatkozó rendelkezést tartalmaz. Építési és szolgáltatási koncesszió esetében, ha a
szerződés nem tartalmaz indexálási rendelkezést, a (2) bekezdés és a (4) bekezdés b) és c) pontja
alkalmazásakor az indexáláson alapuló értéket a Központi Statisztikai Hivatal által közzétett inflációs
érték éves átlagának figyelembevételével lehet kiszámolni.
13
A Kbt. 2021. február 1. napjától hatályos 141. § (5) bekezdése az indexált érték esetén az
ellenszolgáltatás helyett szerződéses díjra utal. Ez különösen a keretmegállapodások
vonatkozásában releváns (a Kbt. 141. § szerinti ellenszolgáltatásnak keretmegállapodás esetén a
vonatkozó hatósági útmutató szerint nem a keretösszeg minősül, mivel a keretösszeg és a
ténylegesen teljesítendő ajánlatkérői ellenszolgáltatás összege nem feltétlenül egyezik meg,
ellenszolgáltatás az, amit az ajánlatkérő kifizetett, vagy biztosan ki fog fizetni), mivel ilyen esetben
ezentúl az indexált összeg már nem csak a lehívási kötelezettséggel (ha volt ilyen meghatározva),
vagy a már kifizetett összegre, hanem a teljes keretösszegre vonatkozhat majd.
14
Az érték változásával összefüggő változásnak tekinthető, például a mennyiségi növekedésből fakadó
értéknövekedés, a szerződés időbeli hatályának kiterjesztése a folyamatos teljesítésű szolgáltatás
esetén, ahol az időtartam egyúttal a tárgy kiterjesztését jelenti és az ellenérték növelésével jár.
Fontos kitérni azon Kbt. 141. § (2) bekezdés szerinti módosításokra, amely
értékben ugyan eleget tesznek a fentieknek, de általa a szerződés már "átkerül"
egy magasabb eljárási rezsimbe, eljárásrendbe.
A de minimis módosítás nem alkalmazható akkor, ha a szerződéskötést megelőző
közbeszerzési eljárást ajánlatkérő olyan szabályok szerint indította meg, amelyek
nem lettek volna jogszerűen alkalmazhatóak, ha ajánlatkérő az eljárás becsült
értékét a szerződésmódosítást követő értékét figyelembe véve határozta volna
meg (Lásd Kbt. 141. § (3) bekezdésében részletezettek alatt)
Az értékmódosítás kapcsán fontos kitérni arra az esetre, ha ajánlatkérő az eljárását
még korábbi értékhatár szerinti besorolás alapján folytatta le. Ebben az esetben az
idézett bekezdés alkalmazásakor ajánlatkérőnek az alap szerződés megkötését
megelőzően az, eljárás megindításának időpontjában hatályos értékhatárokat
szükséges figyelembe vennie.
15
pontjának ugyan megfelelne, mivel az ellenszolgáltatás növekedésének a mértéke
nem éri el az eredeti szerződés értékének 15%-át, azonban a Kbt. 2017. január
1.-től hatályos 141. § (3) bekezdés második mondata szerint a Kbt. 141. § (2)
bekezdése mégsem alkalmazható, mivel a megnövekedett ellenszolgáltatás
következtében – amennyiben az ajánlatkérő eredetileg is a módosított szerződéses
értéket vette volna alapul – az eredeti eljárási szabályokat (a Kbt. 115. § szerinti
hirdetmény nélkül induló eljárás) nem alkalmazhatta volna.5
Ajánlatkérő tehát a Kbt. 141. § (3) bekezdésére tekintettel megsérti a Kbt. 2. § (1)
bekezdésében rögzített alapelvet miszerint „A közbeszerzési eljárásban az
ajánlatkérő köteles biztosítani, a gazdasági szereplő pedig tiszteletben tartani a
verseny tisztaságát, átláthatóságát és nyilvánosságát.” ha a módosítással,
- eljárásrendi változás (nemzeti eljárás helyett uniós) következne be.
- eljárás típus (Kbt. 115. § helyett egyéb eljárás lefolytatása lett volna
szükséges) változás következne be.
A fenti Kbt. 115. § szerinti példánál maradva adott esetben ajánlatkérő öt
gazdasági szereplőre szűkítette a versenyt, míg, ha a de minimis érték szerint
megnövelt eljárásrendet alkalmazta volna, ötnél több gazdasági szereplő is
érdekelt lehetett volna a tárgyi eljárásban.
A fenti Közbeszerzési Hatóság által alkalmazott példa kizárólag egy típusú eljárást
hoz mintának, nem taxatív felsorolást tartalmaz. A fenti példából kiindulva ugyan
úgy igaz ez egy Kbt. 114-114/A. § vagy egy Kbt. 117. § szerinti árubeszerzésre,
szolgáltatás megrendelésre vagy építési beruházásra is, amelyet a de minimis
módosítással adott esetben már Kbt. 81. § szerinti nyílt eljárásban kellett volna
lefolytatnia ajánlatkérőnek.
5
Közbeszerzések Tanácsának útmutatója 2017/81.
6
Dezső Attila (szerk.): Kommentár a közbeszerzési törvényhez, 2015. Wolters Kluwer, 549. old.
16
módosítására (tehát nem ugyanaz a tényállás a (2) bekezdés és a (4) bekezdés c) pontja
szerinti módosítás esetében).
A fentiekben rögzített, de minimis szabály tehát lehetőséget biztosít annak az életszerű helyzetnek
a kezelésére is, ha a teljesítés során az eredeti szerződéshez szervesen illeszkedő új feladatok
merülnek fel Ajánlatkérő részéről.
A Kbt. 141. § (3) bekezdése rögzíti, hogy a (2) bekezdést csak arra a szerződésmódosításra lehet
alkalmazni, amely a szerződés értékének változásával jár, a szerződéses jogviszony több elemét
érintő módosítás esetén pedig a módosítás azon elemeire, amelyek az érték változásával
összefüggenek. A jogalkotó tehát kifejezetten az ellenérték változására határozott meg egy de
minimis küszöböt, ha a módosítás nem az ellenértéket érinti, hanem például csak a teljesítési
határidőt, akkor azt a Kbt. 141. § egy másik bekezdése alapján szükséges igazolni. A jogalkotó
ugyanis az időtartamra nem adott meg olyan, de minimis értéket, amelyet a törvény erejénél fogva
elfogadható mértékű módosításnak tekint.
17
4. Előre jelzett változások
A Kbt. 141. § (4) bekezdés a) pontja a szerződésmódosítást lehetővé tevő sajátos körülmények közül
az első, amely megegyezik a 2011. évi Kbt. 125. § (10) bekezdésében foglalt esettel.
Bármelyik kérdésre nemleges a válasz, úgy a módosítást a Kbt. 141. § egyéb rendelkezései alapján
lehet csak jogszerűnek nyilvánítani.
Általános, garanciális jellegű korlátként érvényesül az előre rögzített változások esetében is, hogy
azok nem rendelkezhetnek olyan módosításokról, amelyek megváltoztatnák a szerződés általános
jellegét. Előre sem foglalható például a szerződésbe olyan rendelkezés, amely meghatározott
feltételek bekövetkezése esetén alapvetően megváltoztatná a beszerzés tárgyát, vagy például
koncessziós szerződéses feltételrendszer helyett egyszerű közbeszerzési szerződésre változtatná a
szerződést.
A Kbt. 141. § (4) bekezdés a) pontjában foglalt esetkör elméletileg nem veti fel az
értékváltozás vizsgálatának problematikáját, tekintettel arra, hogy a részletes feltételek
már a közbeszerzési eljárás során megismerhetők voltak, és az értékváltozást a becsült
érték kalkuláció és a biztosított fedezet már eleve tartalmazta.
A Kbt. ezen pontjával összefüggésben arra hívjuk fel a figyelmet, hogy az előre
történő rendelkezésnek kellően részletezettnek kell lennie, az nem mozoghat az
általánosság szintjén. Olyan pontosan megfogalmazottnak kell lennie, hogy
gyakorlatilag kiegészítés nélkül, önállóan alkalmazható legyen.
Megfelel a szerződéses feltétel a Kbt. 141. § (4) bekezdés a) pontjának, ha ajánlatkérő már az
eljárást megindító felhívásban utalt szerződésmódosítás feltételeire (előre megismerhetőség), oly
módon, hogy felhívta az érdeklődő gazdasági szereplők figyelmét, hogy a szerződésmódosításra előre
18
rögzített feltételek alapján kerülhet sor, amelyek részletes feltételeit a felhívásban és/vagy a
szerződéstervezetben/ szerződéses feltételek között ismerheti meg (egyértelműség). Akár célszerű
lehet utalni az eljárást megindító felhívásban arra is, hogy a Kbt. 141. § (4) bekezdés a) pontjának
alkalmazhatósága az elérni kívánt, célzott joghatás. Az előírást akként kell megfogalmazni, hogy az
– megfelelve az átláthatóság elvének – meghatározza, hogy mely tényállási elemek bekövetkezése
esetén módosítja az adott szerződéses feltételt (ez a pontos feltétel és tartalom meghatározás
elvárása).
A Kbt. 141. § (4) bekezdés b) pontjában szabályozott szerződésmódosításra főszabály szerint, olyan
esetekben kerülhet sor, amikor a kiegészítő beszerzési igényt gazdasági vagy műszaki okokból nem
tudja a nyertes Ajánlattevőn kívül más gazdasági szereplő teljesíteni, és ezen szükségszerűség
mellett az új szerződő fél bevonása még jelentős hátrányt vagy a költségek megsokszorozódását is
eredményezné.
A jogalap azonban nem kizárólag műszaki okra visszavezethetően alkalmazandó, nem áll fenn a
„kizárólagosság” szükségessége, elegendő vagylagosan vizsgálni a gazdasági vagy műszaki okok
fennállását. Tehát amennyiben fennáll a gazdasági vagy műszaki szükségszerűség arra vonatkozóan,
hogy ugyanaz a vállalkozó folytassa a már megkezdett munkát, a jogalap alkalmazható.
Itt jegyezzük meg, hogy a Kbt. ezen pontjával összefüggésben az előreláthatóság nem
vizsgálandó, nem feltétele az e jogcím alapján történő szerződésmódosításnak.
19
számításokat, piackutatásokat végezni stb., annak érdekében, hogy valóban megalapozott legyen a
pénzügyi hátrány feltételének fennállása.7 A pénzügyi hátrány megítélésével összefüggésben nem
fogadható el indokként az új eljárás lefolytatásának idő- és költségigénye, amely nem minősül olyan
jelentős hátránynak, ami önmagában megalapozná a Kbt. 141. § (4) bekezdés b) pontjának
alkalmazhatóságát.
7
D.25/7/2017.
20
6. Előre nem látható körülmények
A Kbt. 141. § (4) bekezdés c) pontja alapján sor kerülhet a szerződés módosítására akkor, ha azt
olyan körülmények tették szükségessé, amelyeket az ajánlatkérő kellő gondossággal eljárva nem
láthatott előre, a módosítás nem változtatja meg a szerződés általános jellegét és az ellenérték
növekedése nem haladja meg az eredeti szerződés értékének 50%-át.
A Kbt. 141. § (4) bekezdés c) pontjában előírt három feltétel konjunktív, azaz a módosítás
jogszerűségéhez mindhárom feltétel együttes teljesülése szükséges.
A Kbt. 141. § (4) bekezdés c) pontja szerinti jogalap esetén szintén csak az ennek
megfelelő módosítások értéke vizsgálandó, főszabály szerint nem kell összeadni a más
jogalapon történő módosítás értékével, azonban minden esetben esetileg meg kell
vizsgálni, hogy az adott szerződés tekintetében került(t)-e sor a (2) bekezdés alapján
történő módosításra, amennyiben igen akkor a kettő jogalap egymást követő és/vagy
egyidejű alkalmazása nem a közbeszerzési eljárás megkerülésére irányul-e.
A Kbt. ezen pontja alkalmazható mind ellenértéknövekedés, mind -csökkenés esetén, illetve abban
az esetben is, ha a módosítás nem jár az ellenérték változásával.
A c) pont alkalmazásában fontos vizsgálni az előre nem láthatóság kérdését. Itt nem az a
vizsgálódás tárgya, hogy ajánlatkérő ténylegesen látta-e előre, volt-e tudomása a szóban forgó
körülményről, hanem hogy kellő gondossággal történő eljárás mellett láthatta-e volna előre a
szükséges módosítást. Ugyanakkor nem feltétel, hogy ezen körülmény a szerződéskötés után
következzen be.
21
Az előre nem látható ok bekövetkezésének feltételével kapcsolatban nem tekinthetők előre nem
látható körülménynek, amelyek az ajánlatkérő mulasztásából, a közbeszerzési eljárás nem elég
gondos előkészítéséből erednek.
Nem Kellő körültekintéssel számolni lehet azzal, hogy a kültérben végzendő munkák
tekinthető
az időjárásnak kitettek, így a téli időszakban esetlegesen nem végezhetők,
előre nem
látható továbbá azzal is hogy a fakivágási engedély megkapásához ügyintézési határidő
körülménynek
is társul, melyek miatt is eshetnek ki napok a kivitelezésből. Ezek figyelmen kívül
a kapcsolódó
közbeszerzési hagyása nem kellő körültekintésnek minősül és nem lehet jogszerűen
eljárás
szerződésmódosítást alapozni rájuk, mint előre nem látható okokra.9
lefolytatásának
időigénye,
ideértve az
egyéb
esetleges
eljárások, így
különösen a
vitarendezés
és a
jogorvoslat
időigényét is.8
Felhívjuk a figyelmet, hogy a c) pont is ajánlatkérő számára fenntartott lehetőség arra, hogy a
szerződés módosítását kezdeményezze. A módosítás szükségességét előidéző körülmény nem
eredhet az ajánlattevőként szerződő fél hibájából (sem), ez ugyanis a hibás vagy késedelmes
teljesítéssel kapcsolatos igényérvényesítés mellőzését vetné fel ajánlatkérő részéről (Kbt. 142. § (2)
és (3) bekezdése). Előre nem látható körülménynek tekinthető, ha például az adott termék gyártója
megszűnik, így ajánlattevőnek nincs lehetősége a szerződésben szereplő termék leszállítására,
melynek következtében egyenértékű termék szállításáról szükséges gondoskodnia. Ugyanezen
esetkörbe tartozik, amikor a gyártó megszűnteti a közbeszerzési eljárás során megajánlott termék
típus gyártását.
A Kbt. által alkalmazott feltételrendszer alapján minden módosítás megengedett, ha nem lényeges.
Lényeges pedig akkor, ha az eredeti szerződéses feltételektől lényegesen eltérő érdemi feltételeket
határoz meg.
8
D.498/2016.
9
D.385/24/2018
22
kapcsolatban állnak, tehát a szerződésmódosítás csak akkor jogszerű, ha egyik
feltétel sem teljesül és egyéb szempontból sem minősül lényegesnek.
Visszautalunk továbbá a Kbt. 142. § (2) bekezdés b) pontjára, amely értelmében lényeges
szerződésmódosítás esetén a felek adott esetben nem csak a Kbt. 141. § (6) bekezdését sérthetik
meg, hanem a közpénzekkel való felelős gazdálkodás elvének érvényesítése elmaradása folytán
kimeríthetik a Kbt. 2. § (1)-(4) bekezdésének alapelvi sérelmét is.
A fenti korlátokat mindig az adott eset összes körülményét mérlegelve kell megítélni.
10
Az Európai Bíróság kimondta, hogy az euró bevezetése, mint a felek ellenőrzésén kívül eső körülmény, valamint
a jogszabályi változások folytán előálló árfolyamváltozások következtében szükségessé vált módosítások nem
minősülnek lényegesnek. Általánosítani (azaz, hogy minden külső körülmény okozta változás nem lényeges)
azonban nem lehetséges!
11
Az ítélet alapjául szolgáló esetben a Bizottság különböző feldolgozott mezőgazdasági termékek beszerzésére
irányuló eljárást indított. A beszerzés tárgyának ellenértéke pénz helyett az ajánlati dokumentációban
meghatározott fajtájú és mennyiségű feldolgozatlan termékben került meghatározásra. A szerződés odaítélését
követően azonban a Bizottság megváltoztatta a nyertes ajánlattevőnek járó termékek fajtáját és mennyiségét,
azaz lényegében a fizetési feltételeket.
23
elfogadó nyilatkozatával, nyertes Ajánlattevő és az új szakember között, a
szerződés teljesítésére létrejött szerződésének bemutatásával igazolta,
hogy az új szakember bevonása és a korábbi szakember cseréje megfelel
a Kbt. 138. § (4) bekezdés utolsó mondatában foglaltaknak.
Az új szakember önéletrajza, illetve végzettségét igazoló dokumentuma
megfelelően alátámasztja, hogy a korábbival legalább egyenértékű
szakember bevonására kerül sor. Az eredeti szerződésben megjelölt V.A.
szakember vonatkozásában, a nyertes ajánlattevő megajánlása alapján 60
hónap szakmai többlettapasztalat került megjelölésre, mely tapasztalattal
az új szakember, N.Z. a benyújtott dokumentumok alapján rendelkezik. A
tárgyi szerződéses feltétel tekintetében megállapítható, hogy annak
módosítása a Kbt. 138. § (4) bekezdésének megfelelően a Kbt. 141. § (6)
bekezdése alapján jogszerűnek minősül.
Példa: Tárgyi szerződésmódosítás szükségessége Ajánlatkérő indokolása
alapján abból fakad, hogy a korábban szállítói finanszírozású projekt
részben utófinanszírozásúvá vált, az erről szóló támogatási szerződés
módosítás 2017. december 15. napján hatályba is lépett és a kivitelezési
feladatok vonatkozásában egy szállítói, valamint egy utófinanszírozásos
költségsor keletkezett, amelyre figyelemmel a szerződés finanszírozási
szabályozásának aktualizálása vált szükségessé. A tárgyi szerződéses
feltételek tekintetében megállapítható, hogy azok módosítása a Kbt. 141.
§ (6) bekezdése alapján jogszerűnek minősül.
Példa: Ajánlatkérő az 1. rész vonatkozásában az összegezés tervezet
V.2.2) és V.2.6) pontjában és ennek okán a szerződéstervezetben nem a
számítási hiba javítását követően meghatározott ajánlati árat tüntette fel.
Ajánlatkérő a fentiekre tekintettel a Kbt. 141. § (6) bekezdésére hivatkozva
módosította a szerződéses árat, tekintettel arra, hogy jelen esetben a
szerződéses ár módosítása adminisztratív hiba okán történt.
Az ellenérték változására vonatkozó szerződésmódosítás megfelel a Kbt.
141. § (6) bekezdésében foglaltaknak, tekintettel a fentiekben rögzített
adminisztratív hibára, mely alátámasztja, hogy a tárgyi
szerződésmódosítás nem minősül lényeges módosításnak.
12
D.356/11/2018 és D.362/8/2018
13
D.357/8/2018
24
8. A szerződésmódosítás semmissége
A Kbt. 142. § (2) bekezdése kimondja, hogy a verseny tisztaságának, az esélyegyenlőség és egyenlő
bánásmód, valamint a közpénzekkel való felelős gazdálkodás elvének megsértését jelenti, ha a
szerződésszegésből eredő igények érvényesítése (ide nem értve adott esetben a felmondást vagy
elállást, amelyet a törvény nem követel meg) elmarad olyan esetben, amikor az érintett ajánlattevői
kötelezettség a közbeszerzési eljárásban értékelésre került, vagy ha a szerződésszegés
eredményeként beállt tényleges állapot a szerződés tartalmától olyan mértékben tér el, amely -
amennyiben a felek szerződésüket így módosították volna - szerződésmódosításként a Kbt. 141. §
(6) bekezdés szerint lényeges módosításnak minősülne.
Az első esetkör alapján nincs lehetőség például a szerződés teljesítési határidejének módosítására
akkor, ha a teljesítés olyan ok miatt szenvedett késedelmet, amelyért a nyertes ajánlattevő felelős,
vagy nem kerülhet sor a pótmunkák elszámolására akkor, ha azok elvégzése a nyertes ajánlattevő
hibájából vált szükségessé.
25
érvényesítése polgári jogi kérdés, arra nem a Közbeszerzési Döntőbizottság rendelkezik hatáskörrel.
Ilyen esetekben, ha a Közbeszerzési Hatóságnak a Kbt. 187. § (2) bekezdés j) pontja szerinti
hatósági ellenőrzése során történik az előbbi megállapítása, akkor a Közbeszerzési Hatóság pert indít
a módosítás érvénytelensége és az érvénytelenség jogkövetkezményei alkalmazása iránt.
A közbeszerzési jogi ellenőrzés során tehát minden esetben vizsgálni kell, hogy a
szerződés módosítása nem valósítja-e meg a Kbt. 142. § (3) bekezdésében foglalt esetek
valamelyikét, ugyanis ebben az esetben a módosítás nem jogszerű még akkor sem, ha
formálisan megfelel a Kbt. 141. § valamely rendelkezésének.
9. Lehetetlen szolgáltatás
A polgári jog alapján tehát a szerződés lehetetlen szolgáltatásra irányuló voltából fakadó
érvénytelensége a felek közös akaratából, a szerződés módosításával orvosolható. Ebben az esetben
a szerződés módosítása meg kell, hogy feleljen a Kbt. 141. §-ában foglalt valamely esetnek, illetve
nem ütközhet a Kbt. 142. § (3) bekezdésébe. A Kbt.-ben foglalt szerződésmódosítási esetek közül e
vonatkozásban főszabályként a 141. § (6) bekezdése releváns, azaz a szerződés érvénytelensége
akkor orvosolható módosítás keretében, ha ez a módosítás nem minősül lényegesnek a törvényi
kritériumok alapján.
A lehetetlen szolgáltatások leggyakoribb esete az, amikor a közbeszerzési eljárás elhúzódása miatt
a teljesítési (rész)határidő ellehetetlenül. Amennyiben azonban ajánlatkérő a teljesítés határidejét
kifejezetten valamilyen pontos dátumhoz kötötte (pl. támogatási szerződés szerinti határidő), és
erről az érdeklődő gazdasági szereplőket is tájékoztatta a közbeszerzési dokumentumokban, akkor
a módosítás lényegesnek tekintendő, ezért főszabály szerint nem lehet jogszerű.
1. elsősorban azt szükséges vizsgálni, hogy a szerződés tartalmaz-e a Kbt. 141. § (4) bekezdés
a) pontja szerinti rendelkezéseket. Amennyiben igen, vizsgálandó, hogy ezek megfelelnek-e
a jogszabálynak, és a hosszabbítás megfelel-e ezeknek. Amennyiben nem, a módosítás a
következő jogszabályi rendelkezések alapján lehet jogszerű. Fontos kiemelni, hogy a
meghosszabbítás lehetősége nem minden beszerzési igénynél írható elő jogszerűen.
A gyakorlatban előfordul, hogy a szerződés a Kbt. 141. § (4) bekezdés a) pontjára utalás
mellett úgy rendelkezik, hogy amennyiben előre meghatározott feltételek mentén
módosul a szerződés, az nem minősül szerződésmódosításnak. Tekintettel arra, hogy a
korábbi automatizmust (125. § (10) bekezdés) a Kbt. a szerződésmódosítások körébe
emelte be, így az előre meghatározott feltételek alapján történő módosítások is
vizsgálandóak a Kbt. szerződésmódosítási szabályai szerint.
26
2. amennyiben a teljesítési határidő meghosszabbítására a Kbt. 141. § (2) bekezdése szerinti
díjnöveléssel összefüggésben kerül sor, úgy a módosítás a Kbt. 141. § (3) bekezdése alapján
jogszerű.
Fontos, hogy a Kbt. 141. § (3) bekezdését megszorítóan kell értelmezni, így ha az eredeti
szerződéses tartalomhoz képest pluszban felmerülő munka teljesítése érdekében
szükséges a teljesítési határidő meghosszabbítása, az csak az ezen munka által
ténylegesen indokolt mértékben módosulhat. Pl.: ha az adott pótmunka elvégzésének
időigénye 7 nap, a teljesítési határidő a Kbt. 141. § (3) bekezdése alapján nem
hosszabbítható meg ezt meghaladóan. Erre tekintettel a határidő hosszabbítás mértékét
minden esetben megfelelően (ütemtervvel, mérnök/műszaki ellenőr nyilatkozatával) alá
kell támasztani.
3. a 2011. évi Kbt. 132. § (2) bekezdéséhez hasonló esetet szabályoz a Kbt. 141. § (4) bekezdés
c) pontja, amely a kellő gondossággal eljáró ajánlatkérő által előre nem látható esetekben
teszi lehetővé a teljesítési határidő módosítását.
Ha a teljesítés során előre nem látható akadály merül fel, amelynek elhárításáig a
teljesítés nem folytatható (ebben az esetben a teljesítési határidő legfeljebb az
akadályoztatás időtartamával módosítható), vagy ha a teljesítés a szerződő feleken
kívül álló, harmadik személyektől (is) függ, akik nem tesznek eleget a szerződés
teljesítéséhez szükséges kötelezettségeiknek. Erre tekintettel az akadályoztatás
bekövetkezését és megszűnését, illetve a határidő hosszabbítást megalapozó
egyéb körülményeket megfelelő dokumentumokkal alá kell támasztani (építési
napló releváns oldalai, ütemterv).
A Kbt. 141. § (4) bekezdés ca)-cb) pontja alapján esetlegesen sor kerülhet
egy kivitelezésre kötött építési szerződés – pusztán – teljesítési
határidejének a meghosszabbítására kedvezőtlen időjárási körülmények
miatt, ha a különösen kedvezőtlen időjárási viszonyok kialakulása nem
volt előrelátható, illetőleg azzal számolni lehetett, de nem olyan
mértékben, amint az ténylegesen bekövetkezett, ilyen eset például a
tavasszal váratlanul bekövetkezett esőzések, melyek a sok éves átlagnál
jóval magasabb csapadékot hoztak, így ezen időszakban a szabadtéri
kivitelezési munkák és sok esetben az esőzés miatt az utak
járhatatlansága jogszerű indok lehet ezen jogalap alkalmazására.
Másik eset az ajánlatkérő részéről a közbeszerzési eljárás nem megfelelő
előkészítésére visszavezethető késedelem, mely nem alapozza meg a Kbt.
141. §-ának (4) bekezdés c) pontjában foglalt feltételek fennállását.
Ebben az esetben vizsgálni szükséges azt is, hogy az ajánlatkérő a
27
teljesítési határidő meghatározása során miként vette figyelembe a –
kültéri – munkálatok folytatása szempontjából kedvezőtlen időszakokat.
Ez esetben nem fogadható el, ha Ajánlatkérő a felhívásában például
februári teljesítési határidőt ír elő, nem számolva a februárban várható
kedvezőtlen időjárással és adott esetben havazással és az időjárási
körülményekre tekintettel a teljesítési határidő hosszabbítását
kezdeményezi. Ezen esetek is mindig az adott ügy kapcsán
felülvizsgálandók és mérlegelendők.
Amennyiben ajánlatkérő a teljesítés határidejét kifejezetten valamilyen pontos dátumhoz kötötte (pl.
támogatási szerződés szerinti határidő), és erről a gazdasági szereplőket is tájékoztatta a
közbeszerzési dokumentumokban, akkor a teljesítési határidő módosítása lényegesnek tekintendő,
ezért főszabály szerint nem lehet jogszerű a Kbt. 141. § (6) bekezdése alapján.
28
figyelemmel arra, hogy a közbeszerzési eljárás esetleges elhúzódása nem
megfelelő indok a közbeszerzési eljárás eredményeként megkötésre kerülő
szerződés módosítására a teljesítési határidő tekintetében
Amennyiben a szerződés hatálybalépése egy bizonytalan eseménytől függ, úgy Ajánlatkérő akkor jár
el kellő körültekintéssel az előkészítési szakaszban, ha nem határozott idejű teljesítési véghatáridőt
határoz meg. Nem tekinthető kellő körültekintésűnek az a magatartás, amely nem számol azokkal
az esetlegesen bekövetkező, késedelmet okozható eseményekkel, amelyek a közbeszerzési eljárás
bonyolítása kapcsán bekövetkezhetnek. Minderre figyelemmel célszerű napokban vagy hónapokban
meghatározni a teljesítési határidőt.14
Példa: Záradék:
A szerződés módosítás hatálybalépésének feltétele a Miniszterelnökség
Közbeszerzési Felügyeleti Főosztály (KFF) módosítást jóváhagyó
tanúsítványa. A szerződésmódosítás szövege a KFF észrevétele szerint
változhat.
Vevő – a 2014-2020 programozási időszakban az egyes európai uniós
alapokból származó támogatások felhasználásának rendjéről szóló
272/2014. (XI. 5.) Korm. rendelet 108. §-a alapján – kezdeményezte a
szerződésmódosítás folyamatba épített ellenőrzését. A Miniszterelnökség
Közbeszerzési Felügyeleti Főosztálya. …………………….-án (……………………..
iktatószámú levelében) a szerződésmódosítást jogszerűnek nyilvánította.
Felek erre, valamint arra tekintettel kötik meg jelen szerződésmódosítást,
hogy ebben a szerződésben meghatározott teljesítési határidő lejárta előtt
(…)megállapodtak.
14
D.384/19/2019.
29
szerződés teljesítésében. Azonban a Kbt. 138-139. §-a meghatározza ennek szabályait, a
szerződéses rendelkezések csak akkor jogszerűek, ha a jogszabály előírásaival összhangban állnak.
A Kbt. a mögöttes irányelvi rendelkezések alapján az eddigieknél kis mértékben szélesebb körben
teszi lehetővé az ajánlattevőként szerződő fél pozíciójában a jogutódlást, de eseteit taxatíve
meghatározza 139. § (1) bekezdésében.
Ajánlatkérőnek vizsgálnia kell a jogutód – adott eljárásban előírt – kizáró okok hatálya alá tartozását,
alkalmassági követelményeknek való megfelelését [a Kbt. 138. § (2)-(4) bekezdés alkalmazásával
az ajánlattevőre irányadó szabályok szerint] és a jogutódlás nem célozhatja a Kbt. megkerülését. A
Kbt. nyilatkozati elvéből levezetve ilyen esetben a jogutód „nyertes ajánlattevőnek” elegendő
nyilatkoznia arról, hogy az eljárás során előírt kizáró okoknak és alkalmassági követelményeknek
megfelel, azonban emellett Ajánlatkérőnek ellenőriznie kell az ingyenes elektronikus adatbázisból
elérhető alkalmassági követelményeket és kizáró okokat.
A jogutódlás a Kbt. 139. § paragrafusban foglaltak szem előtt tartása mellett a Kbt. 141. § (6)
bekezdése alapján jogszerű lehet.
Álláspontunk szerint, ha fenti személyek változása nem érint alkalmassági követelmény igazolására
bemutatott szakembert, csak az ajánlatkérőnél bekövetkező szervezeti változások eredménye, akkor
a módosítás a Kbt. 141. § (6) bekezdése szerinti nem lényeges szerződésmódosítás jogcímén
jogszerűen módosítható.
Amennyiben a nevezett személy egyben a 321/2015. (X. 30.) Korm. rendelet 21. § (1) bekezdés b),
vagy f), továbbá a 21. § (2) bekezdés b) vagy e), illetve a 21. § (3) bekezdés b) vagy f) pontjának
megfelelő előírásra bemutatott szakember, úgy az ellenőrzést a Változás az alvállalkozó személyében
– alkalmassági követelménynek megfelelést bemutató alvállalkozó változásának további vizsgálati
szempontjai és/vagy a Változás az alvállalkozó személyében – értékeléskor meghatározó alvállalkozó
változásának további vizsgálati szempontok szerint kell elvégezni.
30
Változás Ajánlatkérő személyében
A Kbt. 139. § (3) bekezdése az ajánlatkérő személyében bekövetkező változást oly módon rendezi,
hogy előírja: az ajánlatkérőként szerződő fél személyében bekövetkező jogutódlás nem irányulhat e
törvény alkalmazásának megkerülésére.
Erre tekintettel – speciális szabályok hiányában – ilyen esetben is az általános szabályok és elvek
szerint kell eljárni, ami a következőket jelenti.
31
A nyertes ajánlattevő az alvállalkozói változásról szóló előzetes bejelentéssel együtt nyilatkozik arról
is, hogy az általa igénybe venni kívánt alvállalkozó nem áll kizáró okok hatálya alatt, nyilatkozata
tartalma pedig a Kbt. 67. § (4) bekezdésében szabályozott. A kizáró okról a nyertes ajánlattevő
nyilatkozik, de javasolt, hogy az ajánlatkérő fél a közbeszerzési eljárásban meghatározottak szerint
ellenőrizze annak valóságtartalmát.
A Kbt. 138. §-a már nem korlátozza az ajánlattevő saját teljesítésének arányát, illetőleg az általa
igénybe vehető alvállalkozók arányát. A Kbt. 197. § (6) bekezdése, mint hatálybeléptető
rendelkezése kimondja, hogy jelen módosult szabályokat Felek a már megkötött szerződéseikre is
alkalmazhatják, mely módosítás a Kbt. 141. § (6) bekezdése szerint nem tekinthető lényegesnek.
A Kbt. 65. § (10) bekezdése szerint az ajánlatkérő egyes konkrét feladatokra zárhatja ki az
alvállalkozói teljesítést. Építési beruházásra vagy szolgáltatásnyújtásra irányuló szerződés, valamint
árubeszerzésre irányuló szerződéssel kapcsolatos beállítási vagy üzembehelyezési művelet esetén
ugyanis az ajánlatkérő előírhatja, hogy bizonyos alapvető fontosságú feladatokat maga az
ajánlattevő vagy - közös ajánlattétel esetén - a közös ajánlattevők egyike végezzen el. A
szerződésmódosítás arra vonatkozó eleme, hogy a nyertes ajánlattevő (akár gazdasági vagy műszaki
szükségszerűség, akár előre nem látható körülmények miatt szükséges) munkaszervezése során a
fentiek körébe tartozó feladatot a jövőben alvállalkozó útján teljesíti, különös körültekintéssel
vizsgálandó, ugyanis adott esetben jogszabályba ütköző lehet.
32
- Rangsorolás esetén
Az eredeti szervezetekkel vagy szakemberrel egyenértékű módon történő
megfelelést szükséges igazolni.
Az ellenőrzés szempontjából ez azt jelenti, hogy a módosításhoz szükséges az
alkalmasság igazolásához megkövetelt valamennyi ajánlattevői
nyilatkozat ismételt, változásnak megfelelő tartalmú benyújtása:
- alkalmasság igazolása alkalmasságot igazoló alvállalkozó
esetében:
o referencia követelményre bemutatott kapacitás változása esetén:
Uniós rezsim, Nemzeti rezsim, Mindkét
árubeszerzés és árubeszerzés és rezsim, építési
szolgáltatás15 szolgáltatás16 beruházás17
15
321/2015. (X. 30.) Korm. rendelet 22.§
16
321/2015. (X. 30.) Korm. rendelet 23. § első fordulat
17
321/2015. (X. 30.) Korm. rendelet 22. § (3) bek. és 23. § utolsó fordulat
18
A Kbt. 6. § (1) bekezdés a)-h) pontjai alapján ajánlatkérőnek minősülő szervezetek
19
321/2015. (X. 30.) Korm. rendelet 26. §
33
A csatolt dokumentumok közbeszerzési jogi megfelelőségét az ellenőrző
szervezetnek vizsgálnia kell!
Az eljárás során az ajánlattevő által bemutatott valamely szervezet vagy szakember bevonásától
nem lehet eltekinteni olyan esetben, ha az érintett szerződés sajátos tulajdonságait figyelembe véve
az adott személy (szervezet) igénybevétele a közbeszerzési eljárásban az ajánlatok értékelésekor
meghatározó körülménynek minősült. Ilyen esetben csak a jogutódlás olyan eseteiben változhat a
bevont szervezet, ha az új szervezet az értékeléskor figyelembe vett minden releváns körülmény -
különös tekintettel a 76. § (3) bekezdés b) pontja szerinti esetben az értékelt személyi állomány -
tekintetében az eljárásban bemutatott szervezet jogutódjának tekinthető.
Egy szervezet vagy személy álláspontunk szerint az értékeléskor meghatározónak minősül akkor, ha
személye az adott esetben az eljárás eredményét befolyásolja. Az eljárás eredményét befolyásolja
az adott személy vagy szervezet, ha képzettsége, tapasztalata értékelési szempont.
Az 322/2015. (X. 30.) Korm. rendelet 28. § (1) bekezdése lehetővé teszi, hogy az ajánlatkérőként
szerződő fél és a nyertes ajánlattevőként szerződő fél a szerződés megkötését követően az árazott
költségvetés tételei tekintetében egyeztetést folytasson, amely során a beépítésre kerülő egyes
tételeket véglegesíthetik.
Amennyiben a felek a (2) bekezdés szerinti helyettesítő termék beépítéséről állapodnak meg, a
szerződés módosítására a Kbt. 141. §-ának szabályait megfelelően kell alkalmazni [322/2015. (X.
30.) Korm. rendelet 28. § (3) bekezdés]. Figyelemmel arra, hogy ha az eredeti termék helyett az új
termék megajánlása esetében a teljesítésben résztvevő felelős műszaki vezető jóváhagyásával és
nyilatkozatával igazolt egyenértékűség megállapítható, úgy a módosítás a Kbt. 141. § (6) bekezdése
alapján jogszerű lehet, tekintettel arra, hogy a módosítás ez esetben nem jelentős.
34
4. Műszaki megoldás változtatása
A műszaki megoldás változása legtöbb esetben érinti a projekt költségvetését is. Ezért amennyiben
műszaki megoldás változása esetén a szerződésmódosítás az ellenérték módosításáról nem tesz
említést, akkor ajánlatkérőt minden esetben fel kell hívni nyilatkozattételre a tekintetben, hogy
változik-e a szerződésben megállapított ellenérték. Különösen igaz ez abban az esetben, ha a felek
építési beruházás esetében tartalékkeretet kötöttek ki a szerződésben.
A kiváltó körülmények ajánlatkérő kellő gondossága mellett sem voltak előre láthatóak. Például a
szelektív hulladék-feldolgozó állomás kivitelezése során a jogalkotó új hulladékgazdálkodással
kapcsolatos jogszabályt hoz és léptet hatályba, amely bizonyos kivitelezési munkálatok és/vagy
engedélyezési feltételek megváltoztatásával jár.
35
A műszaki tartalomváltozással együtt járó díjmódosítás sajátos esete, amikor a szerződéses
ellenérték – akár elmaradó tételek, akár tartalmi változás miatt – csökken. Az ilyen típusú
változásokat a Kbt. 141. § (2)-(3) vagy (4) bekezdés c) pont szerint szükséges megítélni.
A Kbt. 141. § (4) bekezdésére alapított jogalap esetén a vizsgálat aspektusait ld. az előbbi pontban
Tartalékkeret
36
Amennyiben azonban a tartalékkeret felhasználására vonatkozó szerződéses
rendelkezések nem felelnek meg az irányadó jogszabályi előírásoknak (pl.
nincsenek, vagy nem konkrétan kerültek rögzítésre a felhasználás lehetséges
esetei vagy pénzügyi feltételei), vagy a tartalékkeret felhasználása az egyébként
megfelelő szerződéses rendelkezéseknek nem felel meg, úgy az eset
szerződésmódosításnak minősül, és az irányadó jogszabály alapján ekként ítélendő
meg.
Ez esetben a módosítás díjnövelésnek minősül, amely a Kbt. 141. § (2) bekezdése,
a (4) bekezdés c) pontja lehet jogszerű.
Fontos megjegyezni, hogy amennyiben a tartalékkeret értékével az eljárás rend
vagy típus változna (lásd részletesebben, de minimis szerinti módosítás fejezetet)
abban az esetben a Kbt. 141. § (2) bekezdése szerinti jogalapra hivatkozással a
szerződés nem módosítható.
Csak akkor állapítható meg a tartalékkeret terhére történő megfelelő felhasználás, ha minimálisan
az alábbiak szabályozásra kerültek:
Amennyiben a felek tartalékkeretet kötöttek ki, a szerződéses érték nem merült ki,
és a tartalékkeret felhasználásnak feltételei kellően kimunkáltak akkor főszabály
szerint nem kell módosítaniuk a szerződést, hiszen a szerződés eleve tartalmazza
a felhasználás szabályait, ezért ez nem minősül módosításnak. De amennyiben
szerződésmódosítási igényt nyújtanak be többletmunka vagy pótmunka miatt a
szerződéses ár növelésére, akkor minden esetet egyedileg kell vizsgálni, tekintettel
arra, hogy a többletmunkával vagy pótmunkával egyéb módosítási igények (pl.
teljesítési határidő) is járhatnak együtt.
Nem releváns az az érvelés a felek részéről, hogy a tartalékkeretet a szerződéses időszak végére
„tartogatják”, amennyiben a tartalékkeret felhasználásának feltételei beállnak, a feleket nem illeti
meg választási lehetőség abban a tekintetben, hogy szerződésmódosítás keretében, vagy a
37
tartalékkeret terhére rendezzék az adott pótmunka elszámolását. Ezekben az esetekben a
hozzájárulást meg kell tagadni, hiszen a feleknek nincs valós szerződésmódosítási szándékuk.
Szerződés összege
105 28,35 133,35
(Átalányár):
A hiba általában akként jelentkezik, hogy a felhasznált tartalékkeret összeget elkezdik a felek
átcsoportosítani a vállalási árhoz, teljes felhasználás esetén pedig teljesen lenullázák a tartalékkeret
összegét az alábbiak mintájára:
Tartalékkeret: 0 0 0
Szerződés összege
105 28,35 133,35
(Átalányár):
A fenti gyakorlat nyilvánvalóan helytelen, hiszen azt a hatást kelti, mintha a közbeszerzési
eljárásban a felek nem, vagy kisebb mértékben határoztak volna meg tartalékkeretet,
továbbá úgy módosítja a felolvasólapon megjelölt ajánlattevői megajánlást, hogy nincs
mögötte valódi módosítás.
Többletmunka, pótmunka
38
vállalkozót? Ki fizeti a hibás tervek, költségvetés, stb. miatt felmerülő többlet költségeket? Az ilyen
jellegű helyzetek kezelésére szolgál/szolgálna a többletmunka-pótmunka jogcíme.
Ezzel szemben többletmunka esetén az eredetileg célul tűzött munkaeredmény nem változik meg,
hanem az csak az előzetesen becsülthöz, kalkulálthoz képest többletköltség vonzattal valósítható
meg. Többletmunka a vállalkozói díj számítása során nem, vagy nem kellő mértékben előirányzott
munkatétel. Az átalánydíjon felül - a pótmunkák ellenértékén kívül - a létesítmény rendeltetésszerű
használatához szükséges, a tervdokumentációban sem szereplő olyan műszaki szükségességből
felmerülő munkák ellenértéke számolható fel, amelyekkel a kivitelező az eset körülményeire, a
munkatétel természetére, nagyságrendjére, az átalánydíjhoz viszonyított költségvonzatára is
figyelemmel az átalánydíj meghatározásakor kellő gondosság mellett sem számolhatott, az a
felvállalt kockázata ésszerű határain kívül esik (Szegedi ítélőtábla Polgári Kollégium 1/2006. (XI.30.)
számú kollégiumi ajánlás III. pont).”20
20
15/2013. számú polgári elvi döntés
39
A pót- és többletmunkából eredő díjemelés a Kbt. szerződésmódosításra vonatkozó
szabályai közül az alábbiak szerint lehet jogszerű:
a. a de minimis szabály (Kbt. 141. § (2) bekezdés) minden egyéb körülmény vizsgálata
nélkül lehetővé teszi újonnan felmerülő munkák elszámolását a jogszabályban
meghatározott mértékig,
b. az előre nem látható többletmunka (Ptk. 6:245. § (1) bekezdés) elszámolása a Kbt.
141. § (4) bekezdés c) pontja alapján lehet jogszerű.
c. csekély összegű, illetve a szerződéses feladatokhoz képest nem jelentős műszaki
tartalomváltozás esetén a Kbt. 141. § (4) bekezdés b) alapján is jogszerűnek
minősülhet a módosítás.
Alapelvi sérelem
40
hivatkozott jogszabályhely eseteit észlelve az ellenőrzési dokumentumokban, az ellenőrző szervezet
akkor is alapelvi sérelmet kell megállapítson, ha egyébként a Kbt. 141. § szakasz valamely jogcíme
alapján a szerződésmódosítás egyébként jogszerű lenne.
41