Professional Documents
Culture Documents
נושא 1- רובי סיבל -מאפייני המשפט הבינלאומי
נושא 1- רובי סיבל -מאפייני המשפט הבינלאומי
יש המייחסים אישיות משפטית בינלאומית לכס הקדוש ,בנוסף לאישיות המשפטית של מדינת הוותיקן, 1
וכן לוועד הבינלאומי של הצלב האדום ) (International Committee of the Red Crossלמרות שפורמלית
מדובר בגוף פרטי שוויצרי.
43
משפט בינלאומי רוֹבּי ֵסיבּל
) .JOHN AUSTIN, THE PROVINCE OF JURISPRUDENCE DETERMINED (HLA Hart ed., 1954ספק רב אם 2
הגדרתו של אוסטין מתאימה גם לרוב שיטות המשפט הלאומיות.
HANS J. MORGENTHAU, POLITICS AMONG NATIONS: THE STRUGGLE FOR POWER AND PEACE 29 3
).(5th ed., 1978
בג"ץ ,Ô¯Ó¢ ‰„Â‰È ¯ÂÊȇ „˜ÙÓ ' ‰ËÈÚ Â·‡ 69/81פ"ד לז)) 241 ,197 (2הנשיא שמגר( ):(1983 4
"בהיעדרו של הסדר הסכמי או מנהגי חופשית המדינה לנהוג לפי מיטב הבנתה ועקרונותיה ,ובעשותה
כן היא מיישמת את המשפט הבינלאומי הקיים ,כי גם המסקנה בדבר היעדרו של מנהג מחייב ,כאמור,
היא חלק מן המשפט הבינלאומי" .ראו גם The Legality of the Threat or use of Nuclear Weapons
.(Advisory Opinion), 1996 I.C.J. 94
,MORGENTHAUלעיל ה"ש ,3בעמ' “International politics, like all politics, is a struggle for :281 5
”.power
44
פרק :1מהות המשפט הבינלאומי משפט בינלאומי
תמריץ נוסף לציות הוא עקרון ההדדיות .אם מדינה מעוניינת שמדינות אחרות יקיימו את
מצדה צריכה לקיים את התחייבויותיה שלה .הפרת המשפט התחייבויותיהן כלפיה ,גם היא ִ
הבינלאומי תביא מדינה שנפגעה מההפרה לנקוט באמצעי תגובה ,לרבות הטלת סנקציה נגד
המדינה המפרה.
ישנה גם אפשרות להטלת סנקציות בינלאומיות נגד מדינה המפרה את המשפט הבינלאומי.
המנגנון הבינלאומי הממוסד העיקרי להטלת סנקציות על מדינה סורחת הוא מועצת הביטחון
של האו"ם אשר מוסמכת להטיל סנקציות נגד מדינה תוקפנית או נגד מדינה המסכנת את השלום
והביטחון הבינלאומיים 6.הסנקציות יכולות להיות חרם כלכלי חלקי או שלם ואף היתר לשימוש
בכוח מזוין נגד המדינה הסורחת .מועצת הביטחון הפעילה סנקציות נגד מספר מדינות ,ביניהן
דרום אפריקה בתקופת משטר האפרטהייד ,לוב ,סרביה ,עיראק ואירן .בנוסף למועצת הביטחון
קיימים גם מנגנונים בינלאומיים אחרים להטלת סנקציות .לדוגמה ,בשנת 1978אימצו צרפת,
ארצות הברית ,קנדה ,מערב גרמניה ,איטליה ויפן את "הצהרת בון" ,לפיה יפסיקו כל קשרי
תעופה עם מדינה שלא תעמיד לדין או תסגיר אדם שחטף מטוס ,וזאת במטרה להרתיע מדינות
מלתת סיוע או מחסה לחוטפי מטוסים .במסגרת ההסכמים הבינלאומיים לפירוק נשק ובקרת
נשק ישנם מנגנוני סנקציות נגד מדינות המפרות את הוראות האמנות .האמנה לאיסור ייצור נשק
כימי אף מטילה סנקציות של איסור הספקת חומרים כימיים מסוימים למדינות שנמנעות
מלהצטרף לאמנה 7.מועצת הנגידים של הסוכנות הבינלאומית לאנרגיה אטומית רשאית ,לפי
חוקתה ,להשעות סיוע למדינה המפרה התחייבויות בתחום הגרעין 8.ישנן מדינות ובראשן
ארצות הברית ,אשר מטילות סנקציות חד-צדדיות על מדינות שלדעתן תומכות בטרור.
הפרת המשפט הבינלאומי מביאה לביקורת בינלאומית .גם אם הביקורת אינה מלווה
בסנקציה ,אף מדינה אינה ששה להיות נושא לביקורת בינלאומית .לכל מדינה יש אינטרס לזכות
באהדת הקהל העולמי אשר היא נכס בניהול מדיניות חוץ .מדינה המפרה את המשפט הבינלאומי
צפויה לאבד את אהדת הקהל הבינלאומי .בנוסף לדעת הקהל הבינלאומי ,ישנו משקל גם לדעת
הקהל בתוך המדינה ,במיוחד בחברות דמוקרטיות .גם כאן פעולה בניגוד לכללי המשפט
הבינלאומי תמנע בדרך כלל השגת תמיכה ציבורית .בחברות שומרות חוק יש השפעה למערכת
המשפטית ולדעת המשפטנים ,אשר עשויים להשתמש בהשפעתם כדי לשכנע את ממשלתם
לפעול בהתאם לכללי המשפט הבינלאומי.
ברוב המדינות כללים מסוימים של המשפט הבינלאומי מהווים חלק מהמשפט המקומי9,
והמערכת המשפטית במדינה אוכפת באופן ישיר חלקים מהמשפט הבינלאומי .בישראל המשפט
הבינלאומי המנהגי הוא חלק מהמשפט ישראלי .כך ,למשל ,קבע בג"ץ שצעדים מסוימים של
הממשלה היו הפרות של המשפט הבינלאומי המנהגי והורה לממשלה לבטל אותם10.
ס' 42–39למגילת האומות המאוחדות ,כ"א ) 203 ,1בתוקף לגבי ישראל מ ,(1949-ראו להלן פרק .6 6
Convention on the Prohibition of the Development, Production, Stockpiling and Use of Chemical 7
Weapons and on their Destruction (entered into force 29 April 1997) (1993) 32 INT’L LEGAL
.MATERIALS 800
ס' 7.7לתקנון הסוכנות הבין-לאומית לאנרגיה אטומית ,כ"א ) 1 ,11נפתח לחתימה ב.(1956- 8
לגבי ישראל ראו רשימת פסקי דין המצוטטים בע"א Her Majesty the Queen in Right of 7092/94 9
,ÔÂÒÏ„‡ ' Canadaפ"ד נא).(1995) 640 ,626 (1
ראו ,למשל ,בג"ץ ,χ¯˘È ˙Ï˘ÓÓ ' ˙‡˜È„ 390/79פ"ד לד) .(1979) 1 (1ראו להלן פרק .3 10
45
משפט בינלאומי רוֹבּי ֵסיבּל
עם זאת ,בישראל כאשר יש סתירה בין הוראה מנהגית וחקיקה מפורשת של הכנסת ,בתי
משפט יישמו את החקיקה ולא את המנהג.
אמנם אין מערכת שיפוט חובה כללית במשפט הבינלאומי אך ייתכן ומדינה תמצא את עצמה
בכל זאת מתדיינת בפני ערכאה משפטית בינלאומית .הדבר יכול להיות כי המדינה הסכימה
לקבל על עצמה את סמכותו של בית הדין הבינלאומי בהאג ,או כי הסכימה להעביר נושא
לבוררות בינלאומית 11.במספר תחומים אף נקבעה חובה להיזקק לערכאה שיפוטית ,לדוגמה
במסגרת אמנת דיני הים 12ובמסגרת ארגון הסחר העולמי 13.ערכאות אלו מכריעות בסכסוכים
בין מדינות בהפעלתן את כללי המשפט הבינלאומי .הערכאות אף רשאיות לקבוע שמדינה מפרה
את הכללים של המשפט הבינלאומי ולחייבה להשיב את המצב לקדמותו ,לשלם פיצוי או
להעניק סעד אחר .בתחום הפרת דיני המלחמה או הפרה חמורה של זכויות אדם ,ייתכן גם כי
חיילים ומפקדים ימצאו עצמם עומדים למשפט במדינתם ,במדינות זרות או בפני בתי דין
בינלאומיים פליליים בגין אישום בביצוע פשע מלחמה חמור או פשע נגד האנושות 14.מכלול
הנימוקים האלו מביא את רוב המדינות לציית ,רוב הזמן ,לכללי המשפט הבינלאומי.
התנהגות בין מדינות והוא אף כלל את התושבים הילידים באמריקה הלטינית כזכאים ליהנות
מזכויות אלו .המלומד ההולנדי גרוטיוס ) (1645–1583) (Hugo Grotiusנחשב לאבי תורת
המשפט הבינלאומי המודרני .בספרו 16,DE JURE BELLI AC PACISהניח גרוטיוס את הבסיס הלוגי
למערכת הדינים המיוחדת ליחסים בין מדינות .גרוטיוס ביסס את עקרונות המשפט הבינלאומי
על משפט טבעי המבוסס על המבנה החברתי של האנושות ולא על בסיס דתי .גרוטיוס גם הכיר
בחלקן של מדינות ביצירת המשפט באמצעות הסכמים ומנהג ,אשר אותם כינה ,Jus voluntarium
דהיינו משפט הנובע מרצונן של המדינות .לגרוטיוס מיוחס העיקרון לפיו הים הפתוח לא שייך
למדינה כלשהי ופתוח לחופש השיִט של כל המדינות ,עיקרון ששירת כמובן את מאבקה של
הולנד בספרד.
במאות השבע-עשרה והשמונה-עשרה התפתחה מחלוקת בין מצדדי המשפט הטבעי לבין
חסידי התורה הפוזיטיביסטית ,אשר שמו את הדגש על תפקיד מדינות ביצירת המשפט
הבינלאומי .מראשי האסכולה הפוזיטיביסטית היה בינקרסהוק )(Cornelius van Bynkershoek
) (1743–1673אשר תרם לפיתוח דיני המלחמה והניטרליות .המשפטן השווייצרי ואטל ) Emer
(1767–1714) (de Vattelניסה לשלב בספרו 17DROIT DES GENSאלמנטים של המשפט הטבעי
עם אלמנטים של המשפט הפוזיטיבי.
רוב המשפט הבינלאומי כפי שאנו מכירים אותו היום התפתח במאה התשע עשרה .כללי
הייצוג הדיפלומטי ,שבחלקם עדיין בתוקף ,מקורם בקונגרס וינה משנת ,1815קונגרס זה אף
הביא לתחילת העיסוק הבינלאומי באיסור הסחר הבינלאומי בעבדים ,אולי הפעם הראשונה
שהקהילה הבינלאומית גילתה עניין בהגנה על זכויות אדם אוניברסליות .בתקופה זו התפתחו
דיני המלחמה והניטרליות .קונגרס וינה ביסס את הניטרליות של שווייץ ותרם להכרה בדיני
הניטרליות הבינלאומיים .דיני המלחמה התחילו להתגבש בהצהרת פריס משנת 1856בדבר
לוחמה ימית 18.הצלב האדום הבינלאומי נוסד בשנת 1863והאמנה הראשונה מאמנות ג'נבה
העוסקות בהגנה בזמן מלחמה על מי שאינם מעורבים במעגל הלוחמה אומצה בשנת 19.1864
דיני המלחמה התגבשו בהצהרת סנט פטרסבורג משנת 201868ובהצהרות ותקנות האג משנת
21.1899שתי ועידות השלום שכונסו בהאג ביוזמת הצאר הרוסי בשנים 1899ו 1907-תרמו
להתפתחות דיני המלחמה ולקביעת העקרונות להקמת מנגנונים ליישוב סכסוכים בין מדינות
בדרכי שלום כדוגמת בוררות ,פיוס וועדות חקירה .במאה התשע עשרה החל גם כינונם של
ארגונים בינלאומיים טכניים כדוגמת ארגון הדואר הבינלאומי ).(UPU
במאה העשרים חלה התפתחות מהירה של דיני הארגונים הבינלאומיים .תחילתה בסוף
מלחמת העולם הראשונה עם כינון חבר הלאומים ,הארגון הבינלאומי הקבוע הפוליטי הראשון
ששאף למעמד אוניברסלי .בסוף מלחמת העולם הראשונה הוקם בית הדין הבינלאומי הקבוע
בהאג ,אשר מוסד ההמשך שלו ,בית הדין הבינלאומי ,קיים עד היום .בתי דין אלו פעלו ופועלים
ליישוב סכסוכים בין מדינות .החלטותיהם וחוות הדעת שלהם תרמו רבות לגיבוש כללי המשפט
הבינלאומי .בתקופה שבין שתי מלחמות העולם נחתמו מספר משמעותי של הסכמים ליישוב
סכסוכים בדרכי שלום בין מדינות ,ובנוסף התרבו בפועל המקרים בהם מדינות פנו לפישור,
חקירה או בוררות.
התקופה שלאחר מלחמת העולם השנייה התאפיינה בהקמת ארגון האומות המאוחדות
)האו"ם( ,ארגון בינלאומי פוליטי אשר מטרתו העיקרית היא לשמור על השלום והביטחון
העולמיים באמצעות איסור שימוש בכוח והנהגת מנגנון ביטחון קולקטיבי .המטרה המשנית
בהקמתו של האו"ם הייתה לקדם שיתוף פעולה בתחומים כלכליים וחברתיים בין המדינות
החברות בארגון .התקופה שלאחר מלחמת העולם השנייה התאפיינה גם בתנופת קודיפיקציה של
המשפט המנהגי כך שחלק ניכר ממה שהיה משפט מנהגי ,מנוסח כיום באמנות .התפתחות
נוספת של המחצית השנייה של המאה העשרים היא צמיחתן של נורמות אוניברסליות של זכויות
האדם ,שעניינן זכויותיו של הפרט מול המדינה .הונהגה סמכות שיפוט אוניברסלית לגבי פשעי
מלחמה חמורים ופשעים נגד האנושות ואף הוקמו בתי דין בינלאומיים לצורך העמדה לדין של
מבצעיהם של פשעים אלו .תקופה זו ראתה את סופה של השיטה הקולוניאלית ופירוק
האימפריות .מדינות אירופה המערבית חוללו שינוי מהפכני במשפט הבינלאומי בהעניקן
סמכויות רחבות ביותר למוסדות האיחוד האירופי.
בעשורים האחרונים של המאה העשרים ובתחילת המאה העשרים ואחת חלו התפתחויות
בתחום חדש של המשפט הבינלאומי ,תחום דיני החלל ,והרחבה משמעותית של תחומי דיני
איכות הסביבה ודיני זכויות האדם .התקופה התאפיינה בהתרחבות מסיבית במספר ההסכמים
הבינלאומיים הרב צדדיים ,כך שבתחילת המאה העשרים ואחת ,כל מדינה קשורה במאות
הסכמים החולשים על ִשגרת חייה הבינלאומיים.
48