Professional Documents
Culture Documents
Ceza Muhakemesi Hukuku Final Ses Kaydi Notlaridir
Ceza Muhakemesi Hukuku Final Ses Kaydi Notlaridir
Ceza Muhakemesi Hukuku Final Ses Kaydi Notlaridir
(1) Müdafi, soruşturma evresinde dosya içeriğini inceleyebilir ve istediği belgelerin bir
örneğini harçsız olarak alabilir.
(2) Müdafiin dosya içeriğini inceleme veya belgelerden örnek alma yetkisi, soruşturmanın
amacını tehlikeye düşürebilecek ise Cumhuriyet savcısının istemi üzerine hâkim kararıyla
kısıtlanabilir. Bu karar ancak aşağıda sayılan suçlara ilişkin yürütülen soruşturmalarda
verilebilir:
6.Devletin Güvenliğine Karşı Suçlar (madde 302, 303, 304, 307, 308),
7.Anayasal Düzene ve Bu Düzenin İşleyişine Karşı Suçlar (madde 309, 310, 311, 312, 313,
314, 315, 316),
8.Devlet Sırlarına Karşı Suçlar ve Casusluk (madde 326, 327, 328, 329, 330, 331, 333, 334,
335, 336, 337).
b) 10/7/1953 tarihli ve 6136 sayılı Ateşli Silahlar ve Bıçaklar ile Diğer Aletler Hakkında
Kanunda tanımlanan silah kaçakçılığı (madde 12) suçları.
c) 19/10/2005 tarihli ve 5411 sayılı Bankacılık Kanununun 160 ıncı maddesinde tanımlanan
zimmet suçu.
(4) Müdafi, iddianamenin mahkeme tarafından kabul edildiği tarihten itibaren dosya içeriğini
ve muhafaza altına alınmış delilleri inceleyebilir; bütün tutanak ve belgelerin örneklerini
harçsız olarak alabilir.
İlk fıkra okundu. Soruşturma evresinde de dosyayı inceleme noktasında cmh herhangi bir engel
konmamıştır ve soruşturma evresinde de müdafiin dosyayı incelemesi için vekaletname ibraz etmesine
gerek yoktur. Bu konuda Yargıtay CGK’nun da kararları vardır. Gel de bunu bizim hakimlerimize
anlat ayrı bir konu.
CMK 153, açık ve net. Avukatlık Kanunu 2 ve 46ya dikkat etmek gerekir. Burada vekaletname ibraz
edilmesi için şart olan durum dosyayı inceleme değil, örnek alma noktasıdır. Yani Avukatlık
Kanunu’na göre dosyadan örnek alınabilmesi için vekaletname ibraz edilmesi şarttır. Ancak CMK ve
AV.Kanununa göre dosyayı incelemek için vekaletname ibraz etmek şart değildir. Dosyadan örnek
almaktan kasıt nedir? Örneğin fotokopi çektirirsin-tartırsın-scanner- cep telefonunda fotoğraf çekersin,
bu da örnek almadır. Ama dosyayı incelemek-bakmak-dosyaya bakıp da bazı notları kendi el yazınla
not defterine yazmak örnek almak değildir.
Örnek almak; fotokopi veya fotokopi anlamına gelebilecek basılı veya online yolla elde edilen belge
veya bilgileri almak anlamına gelir. DİY esasen uyap üzerinden de kullanılabilir. UYAP üzerinden
bunu kullanmak istediğiniz zaman sistem öncelikle dosya üzerindeki vekaletname şartını arıyor.
Sonrasında elektronik imza ile talep göndereceksiniz sonra savcı görecek sonra inceleme
yapabiliyorsunuz ancak bu uygulama çok cmkya uygun değil. Normal şartlarda kovuşturma
aşamasında uyaptan dosyayı inceleme talebi gönderiyorsunuz onlar onaylayınca dosyada
vekaletnameniz olmasa bile inceleyebiliyorsunuz. Ancak bahsettiğim gibi durum savcılıkta çok farklı.
Savcılıkta kendi dosyanızı incelemek için dahi sizden vekaletname alıyorlar, bu uygulama hatalıdır.
CMK İle bağdaşan bir uygulama değildir. Ancak prensip olarak vekaletnameniz varsa dosyadan örnek
alabilirsiniz.
Bir de ismi uzun ancak benim kısaltarak söylediğim bir yönetmelik var: Kalem Yönetmeliği.
Ceza mahkemelerinde kalem hizmetlerinin yürütülmesine dair yönetmelik gibi uzun bir ismi var.
Orada da dosyadan örnek alma ve dosyayı inceleme hakkı düzenlenmiş ancak bu biraz kanuna göre
farklı şekilde düzenlenmiştir. CMK 153/2de katolog suçlar sayılmıştır ancak yönetmelikte hiç
sayılmamıştır. Bu noktada yönetmeliğin 137.maddesinin üçüncü fıkrası ve CMK 153/2 ayrışır.
şeklinde düzenlenmiştir. Yani CMKdaki düzenleme bu şartı taşısa da buna ek olarak katoog suçların
da olması koşulnu da taşır. Artı olarak katolog suçlar olsa ve buradaki şekli şartlar olsa bile belirli
tipteki belgelerin incelenmesinin herhangi bir şekle bağlı olmamasını içerir.
3) Yakalanan kişinin veya şüphelinin ifadesini içeren tutanak ile bilirkişi raporları ve adı
geçenlerin hazır bulunmaya yetkili oldukları diğer adli işlemlere ilişkin tutanaklar hakkında,
ikinci fıkra hükmü uygulanmaz.
Ancak yönetmelik hükmü kanunun getirmiş olduğu geniş hükmü daraltmıştır. Yönetmelik kanunun
üçüncü maddesindeki güvenceleri daraltmıştır. Normlar hiyerarşisine aykırıdır ancak böyledir.
(6) İncelemenin yapıldığına veya belge örneği alındığına dair düzenlenen dosya inceleme ya da belge örneği alma tutanağı,
dosyayı inceleyen veya belge örneği alan ile nezaret eden görevli tarafından imzalandıktan sonra taranarak UYAP’a aktarılır.
Kaleme gittiniz. Savcılık için de mahkeme için de. Dosyayı inceleyen avukat veya stajyer avukat her
kimse hakkında dosya inceleme tutanağı tutulur diyor. 44 sicil nolu av.şaban Cankat dosyayı huzurda
inceledi şeklinde bir tutanağı dosyaya eklerler. Bu uygulama kanundan değil yönetmelikten
kaynaklanıyor. Ancak her dosyayı inceleyen avukat için böyle bir tutanak tutulması adliyeyi işleyemez
hale getirir. Özellikle hukuk mahkemelerinde çok uygulanan, çok anlamsız bir düzenlemedir. Zaten
dosyayı dışarıda inceleyemiyorsun, mahkemenin veya zabıt katibinin huzurunda kimliği ibraz etme
kaydı ile inceleyebilirim zaten, istesem de dışarıya götüremem dosyayı. Dolayısı ile anlamsız bir
düzenlemedir.
Dosyayı inceleyeceğimi söyleyerek avukat kimliğimi ibraz ettim. Vekaletnameniz var mı dedi?
İncelemek için gerek yok vekaletnameye dedim. Bana dediler ki, o zaman dosyayı göremezsin dediler.
Neyse dosyayı bi şekilde gördük. Bu kez dediler ki dosyayı incelediğinize dair tutanak tuttuk,
imzalayın. Ben de imzalamam dedim. En sonunda oradaki görevli bana “avukat bey not alamazsınız”
dedi. Ben de çıldırdım artık. Niye not alamıyormuşum dedim, ben örnek alamam not alamam diye bir
şey yok dedim. “Ama not almak da örnek almaktır avukat bey.” Dedii. Halbuki not almak örnek
almak demek değildir. Dedim ki ben bu tutanağı imzalamıyorum, ama sen ben bu tutanağı
imzalamıyorum diye tutanağı göstermezsen ben buraya şerh koyarım dedim. Şikayet edeceğim seni
görevi kötüye kullanmakla yargılanacaksın dedim. Yönetmelikteki düzenleme sakıncalı zaten. Buraya
trnin pekçok adliyesinden pekçok avukat geliyor, her biri için aynı uygulamayı uygulasanız adliye
işlemez hale gelir. Yönetmelik zaten açıkça kanuna aykırı. Kaldı ki Danıştay da yürütmenin
durdurulması kararı verdi. Güç bela anlaştık. Bu tarz uygulamalarla karşılaşabileceksiniz. İkinci
sakıncası ise şu:
İbrahim diyelim ki senin bir dosyada vekaletin var, meslek etiği açısından ben de bu dosyayı
inceleyebilirin. Ancak inceleme tutanağını görüyorsunuz, ya bu adam acaba neden bu dosyayı
incelemedi demez misin? Müvekkiline karşı güvensizlik oluşmaz mı? Savunmanın bağımsızlığına
aykırı bir yönetmelik düzenlemesidir.
İkinci fıkraya gelirsek: müdafiin dosya içeriğini inceleme ve belgelerden örnek alma yetkisi
soruşturmanın amacını tehlikeye düşürebilecekse, c. savcısının isteği üzerine hakim kararıyla
kısıtlanabilir. Demek ki kkoyucu kısıtlama için birkaç koşul aramış. Birincisi, soruşturmanın amacının
tehlikeye düşmesi şarttır. Ancak bu şartın çerçevesi net çizilmemiştir . Sınırları pek net çizilmemiştir.
Soruşturmanın amacının ne zaman tehlikeye düşüreceğini doğal olarak soruşturmayı yürüten savcının
keyfiyete yer vermeyecek şekilde tayin etmesi gerekir. Mesela belgeler dışarıya çıkarılacak gibi.
Ancak uygulamada savcılarımız bunu biraz keyfi olarak kullanıyor. Sadece bu da yetmiyor, inceleme
ve belgelerden örnek alma yetkisi bakımından; soruşturmanın amacı tehlikeye düşecekse savcı talep
edecek ve sulh ceza hakimliği tarafından bu konuda bir karar verilmiş olacaktır, bunlar şarttır. Dosyayı
inceleme ve veya örnek alma yönünde kısıtlama kararını ancak bu şartlar altında sulh ceza hakimleri
kısıtlayabilir. Ancak kısıtlayabilir lafzı gereği hakimin zorunluluğu yok. Kanun kısıtlamanın keyfi
olarak kullanılmaması ve savunmanın güvencesi için kanun koyucu bir sınır daha koymuştur, ancak
lafzı bunu doğrular. Bu karar ancak-ancak ifadesine dikkat- aşağıda sayılan suçlar bakımından…
(demek ki şekli suçlar gerçekleşecek ve detayları sayılmış suçlar bakımından ancak bu sınırlamalar
getirilecek) eğer katalogda sunulan suçlar bakımından kısıtlama kararı veya dosyayı görme yasağı
getiriliyorsa bu durum açık ve net olarak hukuka aykırıdır. Mesela, bir sınavımda sormuştum. Geçen
yıl sordum. Burada yağma suçunu ben görmedim ancak olayda yağma suçu vardı, yağma suçu ile ilgili
kısıtlama kararı veriyor. Ancak veremez. Soruşturmanın amacı tehlikeyi düşüyorsa bile veeremez.
Çükü kanun koyucu katolog suçlardan birisinin varlığını gerekli kılmıştır. Yönetmelikte ise böyle bir
suç tipi sınırlaması yoktur. Zaten o sebeple yönetmelik kanuna aykırı dedik. Ceza hukuku doçenti bir
hocamız sordu: hakim hiç bu kurallara uymadı, gitti ve kısıtlama kararı koydu, itiraz ediyorum
reddediliyor, ne yapmam lazım? Diye sordu. Eğer böyle bir sorun varsa yani şartları olmadığı halde
sulh ceza hakimi böyle bir karar uygulamışsa iki yol var:
-ya kanun yararına bozma isteyebilirsin (ancak bu yol çok uğraş ve vakit alır)
-ya da başsavcıya başvurabilirsin. ( Teşkilat kanunu 18 -sanırım dedi hoca- gereğince, savcılar
arasındaki aykırılıklar bakımından bu aykırılıkları gidermek veya bu konular üzerindeki kararları
düzeltme yetkisine başsavcı sahip. Başsavcıların savcılar üzerinde koordinasyon ve denetleme gibi bir
görevi de vardır. Bu elbette soruşturma sonlandırıan bir karar değildir. Ancakbaşsavcı bu kararını
revize etvs. Diyebilir.) Koşulların oluşmamasına rağmen kısıtlama kararının olduğunu söyleyebilirsin.
Hatta örneğin müvekkilin ifadesini kısıtlama kararı olmamasına rağmen görebilirsiniz. Ancak diyorlar
ki avukat bey kısıtlama kararı var göremezsiniz. Arkadaş kısıtlama kararı olsa bile görebilirim, böyle
bir şey olamaz. Ama göstermiyorlar. Hocamıza da bu yolu önerdim. Prensip olarak buradaki katolog
suçlarla ilgili kısıtlama kararı verilebilir ancak üçünücü fıkra çok önemlidir. Mesela kişi karakolda
ifade vermiş, bu ifade tutanağını her durumda -kısıtlama kararı da olsa- görebilirsin. Mesela bilirkişi
raporunu (örneğin atk raporu, fren izi tespiti, parmak izi tespiti) her durumda görebilirsin. Mesela keşif
tutanağı, yer gösterme tutanağı gibi durumlarla ilgili herhangi bir kısıtlama koyamazsın. Koyulursa ya
kanun yararına bozma -oüstü kanun yolu- ya da başsavcıya başvurulabilir. Hukuka aykırı olarak
konmuş olan kararların itiraz üzerine sulh ceza hakimliğince kaldırıldığını da gördüm. Yani aksini de
gördüm.
Kısacası buradaki koşullar önemli. CMK 234’te böyle bir kıstas konmasa da mağdur bakımından
uygulanmamasını gerektirecek bir durum değildir zaten devam eden fıkrada da -son fıkra- açıkça
söylenmiş. 153.maddeye uygun olmak şartıyla şeklinde devam eden dördüncü fıkra gereğince dosyayı
incelemeye ilişkin katalog bakımı mağdur bakımından da geçerlidir aksi halde zaten silahların eşitliği
ilkesine de aykırı davranılmış olur. Aynı kural mağdur için de geçerli yani.
Yani mağdur vekili aracılığı ile 153e uygun olmak kaydı ile kullanılabilecek.
Tekrar konumuza dönecek olursak: üçüncü fıkra genel anlamda istisnayı oluşturur. yANİ
ÜÇÜNCÜ fıkrada sayılan durumlarda örneğin sadece karakol ifadesi gibi düşünmeyin,
savcılık ifadesi de dahildir buna- bunlarla alakalı olarak kısıtlama kararı
uygulanamayacak.
CMK 153/3: 3) Yakalanan kişinin veya şüphelinin ifadesini içeren tutanak ile
bilirkişi raporları ve adı geçenlerin hazır bulunmaya yetkili oldukları diğer adli
işlemlere ilişkin tutanaklar hakkında, ikinci fıkra hükmü uygulanmaz.
Dosya inceleme tutanağının tutulması ayrı bir konudur, dosya incelemek ayrı bir konudur.
Dosya inceleme tutanağı yönetmelik gereği tutulabilir ancak bunun altını imzalamak
zorunda değilsiniz zira kanunda böyle bir zorunluluk yok. Dördüncü fıkranın son cümlesi
bakımından; ayrıca bir harç ödemenize gerek yok -vekalet harcı, suret harcı vs.-
Vekaletinizin olması şartı avukatlık kanunun şartıdır ve vekaletnameniz varsa örnek
alabilirsiniz. Uygulamada ise savcı bizzat veya katipleri aracılığı ile dosya inceleme
talebinize karşı vekaletnameniz var mı diye soruyorlar, ancak siz 153e bakın. Buna ilişkin
kısıtlama olursa bunun tek yolu sulh ceza hakimliğine itiraz etmektir. Kovuşturma
aşamasında 153/4e göre hiçbir şekilde kısıtlama kararı konamaz ancak “ben bu dosyadan
örnek almak istiyorum” derseniz, avukatlık kanunu 2 ve 46 gereğince vekaletname
isteyecekler. Bu hem soruşturma hem de kovuşturma aşamasında istenecektir.
Kısıtlama kararı usule aykırı olarak verildi ise, sulh chne itiraz edilebilir. Fakat sch
itirazınızı reddetti. Yapacağınız üç şey var: başsavcıya başvurabilirsiniz (en kestirme yol)
kovuşturma aşamasında kısıtlama kararı verildi ise mahkemeye başvurulabilir veya kanun
yararına bozma yoluna gidebilirsiniz ancak bu oldukça zahmetli bir seçim olur.
Mahkemeler bazen üçüncü fıkradaki istisnaları dahi engelleyebiliyorlar. Kısıtlama
kararının daha doğrusu gizlilik kararının gizliliği olmaz. O gizlilik kararını göreceksiniz ki
itiraz edecek misiniz vs. bilesiniz. Uygulamada ancak gizlilik kararını görme konusundaki
talep reddedilebiliyor, bu yanlıştır.
(2) Eğer yeni müdafi savunmasını hazırlamak için yeterli zaman olmadığını açıklarsa
oturum ertelenir.
(3) (Ek:25/5/2005 - 5353/22 md.) 149 uncu maddeye göre seçilen veya 150 nci
maddeye göre görevlendirilen ve Türk Ceza Kanununun 220 ve 314 üncü
maddesinde sayılan suçlar ile terör suçlarından şüpheli, sanık veya hükümlü
olanların müdafilik veya vekillik görevini üstlenen avukat, hakkında bu fıkrada sayılan
suçlar nedeniyle (…) (5) kovuşturma bulunması halinde müdafilik veya vekillik
görevini üstlenmekten yasaklanabilir.
(5) (Ek:25/5/2005 - 5353/22 md.) Görevden yasaklama kararı, şüpheli, sanık veya
hükümlü ile yeni bir müdafi görevlendirilmesi için derhal ilgili baro başkanlığına
bildirilir.
(6) (Ek:25/5/2005 - 5353/22 md.) Müdafi veya vekil görevden yasaklanmış bulunduğu
sürece başka davalarla ilgili olsa bile müdafiliğini veya vekilliğini üstlendiği kişiyi ceza
infaz kurumunda veya tutukevinde ziyaret edemez
Müdafi görevini yerine getirmediğinde ne yapılır ve görevden yasaklanma nasıl olur
konusunu konuşacağız. AYM’nin Rıdvan Yavaşcan bireysel başvuru kararı vardır bunla
alaklı. Rıdvan Yavaşcan bir avukattır ve kendisi ile ilgili verilen görevden yasaklanma
kararı usule aykırı verilmiştir ve aym daha yenilerde 151deki koşullar oluşmadığından
burada hukuka aykrılık oluştuğunu söylemiştir.
Birinci fıkra okundu. Burada atanan müdafiin görevin sonuna kadar yürütmesi esası
vardır. O görev kesinleşene kadar müdafiin görevini yerine getirmesi zorunluluğu vardır.
Örneğin kovuşturma evresinde iddianame kabul edildikten sonra karar kesin ise yapacak
bir şey yok ancak aksi halde müdafii istinaf temyize başvurulmalıdır karar kesinleşirse
yine müdafilik görevi sona erer ancak bunların haricinde prensip olarak 150 usulune göre
görevlendirilen seçilmiş müdafii veya zorunlu müdafilik hali varsa -iki üçüncü fkradaki
haller- müdafiinin görevlerini doğru şekilde yapması gerekir başlıca duruşmada hazır
bulunması şarttır. Özellikle cmkdan atanan müdafiiler duruşmada hazır bulunmuyorlar bu
yanlıştır görevi ihmal suçunu ve avukatlık kanunundaki disiplin suçunu oluşturur.
Beğenmeme gerekçesi ile görevden çekinme makul değildir. Görevi yerine getirmekten
kaçınmak da aynı şekildedir. Müdafi A’nın yerine müdafi B’nin atanması için ilgili merci
150 veya 156ya göre gerekli yazışmaları yapar. Bu durumda mahkeme oturuma ara
verebilir veya oturumu erteleyebilir. Oturumun ertelenmesi ile farklı bir güne ertelenmesi
söz konusudur, ara vermede saat farkı vardır. Mahkeme barodan yeni bir müdafi isteyecek
ve oturuma duruma göre ara verebileceği gibi erteleyedebilir. Burada da belirli bir süre
bulunmamaktadır. Bu düzenleme kıyasen uygulanır. 176.maddenin başlığı iddianamenin
tebliğ edilmesi ve sanığın çağrılması, burada en az bir hafta süre tanınır. İşte 176/4’teki bu
süre erteleme durumunda da kıyasen uygulanır. Yasada açıkça yazmasa da cmhda kıyas
prensip olarak serbesttir. Savunma hakkının gerektiği gibi kullanılması için önemlidir. Bu
husus yerine getirilmez ve tutanağa geçirilirse, CMK 289 mahkeme kararıyla savunma
hakkının kısıtlanması hususunu düzenleyen e bendi gereğince bozma sebebidir, yeterli
süre verilmemiştir. Fakat avukat duruşmayı prensip olarak terk etmemelidir, edemez,
müdafi de terk edemez ancak müdafinin duruşmayı terk etmesinin zorunlu olan bazı haller
olabilir. Örneğin hakim veya savcı açıkça fiilen bir saldırıda bulunmuşsa. Mesleğin
onuruna aykırı bir tavırla karşılaşmışsa avukatlık meslek kuralları çekilebilir diyor ancak
baroya derhal bilgi vermelidir. Böyle bir şey olmadığı sürece görevini sürdürmelidir.
CMK 151/2’deki süre verilmezse 289 e gereğince bozma sebebi sayılabilir. Makul süre,
176/4’ün kıyasen uygulanmasıdır, tabii daha fazla süre de verilebilir ancak ilgili fıkradaki
bir haftalık süre makuldür. Yasa müdafiye yetki vermiş 151/2 yani. Talep bence edilmeli.
Üçüncü fıkra çok önemli bir düzenlemedir. Keza dördüncü fıkra da. Müdafinin
yasaklanması. Dosya incelemesinin kısıtlanması -153- farklı bir konu iken, müdafinin
yasaklanması -151- farklı bir konudur. 151 müdafinin görevden yasaklanmasını düzenler.
(2) Eğer yeni müdafi savunmasını hazırlamak için yeterli zaman olmadığını açıklarsa oturum ertelenir.
(3) (Ek:25/5/2005 - 5353/22 md.) 149 uncu maddeye göre seçilen veya 150 nci maddeye göre
görevlendirilen ve Türk Ceza Kanununun 220 ve 314 üncü maddesinde sayılan suçlar ile terör
suçlarından şüpheli, sanık veya hükümlü olanların müdafilik veya vekillik görevini üstlenen avukat,
hakkında bu fıkrada sayılan suçlar nedeniyle (…) (5) kovuşturma bulunması halinde müdafilik veya
vekillik görevini üstlenmekten yasaklanabilir.
(4) (Ek:25/5/2005 - 5353/22 md.) Cumhuriyet savcısının yasaklamaya ilişkin talebi hakkında, hâkim
veya mahkeme tarafından gecikmeksizin karar verilir. Bu kararlara karşı itiraz edilebilir. İtiraz
sonucunda yasaklama kararının kaldırılması halinde avukat görevini devam ettirir. Müdafilik
görevinden yasaklama kararı, (…) (4) kovuşturma konusu suçla sınırlı olmak üzere, bir yıl süre ile
verilebilir. Ancak, (…)(4) kovuşturmanın niteliği itibariyle bu süreler altı aydan fazla olmamak üzere
en fazla iki defa uzatılabilir. Soruşturma sonunda kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verilmesi
veya kovuşturma sonunda mahkûmiyet dışında bir karar verilmesi halinde, kesinleşmesi
beklenmeksizin yasaklama kararı kendiliğinden kalkar.
(5) (Ek:25/5/2005 - 5353/22 md.) Görevden yasaklama kararı, şüpheli, sanık veya hükümlü ile yeni bir
müdafi görevlendirilmesi için derhal ilgili baro başkanlığına bildirilir.
(6) (Ek:25/5/2005 - 5353/22 md.) Müdafi veya vekil görevden yasaklanmış bulunduğu sürece başka
davalarla ilgili olsa bile müdafiliğini veya vekilliğini üstlendiği kişiyi ceza infaz kurumunda veya
tutukevinde ziyaret edemez.
Müdafiin seçilmiş veya atanmış olması önemli değil. Üçüncü fıkradaki koşullar okundu. Buradaki
suçlar okundu. Savunmayı düşündüğü kişi diyelim ki İbrahim şabanın müdafisi olacak. Şabanın da
TCK 220-TCK 314 veya terör suçlarından şüpheli/sanık/hükümlü konumunda olması şarttır. Şaban
diyelim TCK 220’den şüpheli, İbrahim de müdafilik görevini üstleniyor; ibrahimle alakalı olarak da
yine bu fıkrada sayılan suçlar nedeniyle kovuşturma başlatılmış olması şarttır. Yani şabanın-
şüphelinin-sanığın-hükümlünün TCK 220-TCK314 veya terör suçları ile alakalı şüpheli sanık veya
hükümlü olması gerekirken ibrahimle alakalı olarak da, şaban ile olan aynı suçla alakalı olarak
“kovuşturma” başlatılmış olması gerekiyor. Önceden burada soruşturma veya şeklinde bir ifade vardı
ancak aym bunu iptal etti. İbrahimle alakalı bunla ilgili bir soruşturma olması benim müdafiliğimi
üstlenmesine engel olmaz, kovuşturma olması şarttır. Bir örnek daha:
Yusuf sen benim avukatım olacaksın. Ben şüpheli sanık veya hükümlüyüm. Ancak senin benim
müdafilik görevimden kısıtlanabilmen için bazı koşullar var. Birinci ve en önemli koşul: benim TCK
220, TCK 314 veya terörle mücadele kanunu kapsamında sayılan terör suçları bakımından şüpheli
sanık veya hükümlmü olmam gerekiyor. Katologda birlik ilkesi var burada. Yusufun ise benimle
alakalı olan suçlar bakımından “kovuşturma” başlatılmış olması gerekiyor. Aynı örgütte olmasına
gerek yok. Sadece suç tipi önemli. Bireysel başvuru kararları sadece somut olayı bağlar, iptal kararları
gibi genel bir bağlayıcılığı yoktur. Bu sebeple Rıdvan Yavaşcan kararı önemli olsa da somut olayı
bağlar.
Tekraren: avukat hakkında soruşturma açılmış olması yeterli değil. İlgili suç tiplerinden soruşturma
açılmış olabilir ancak yetmez, kovuşturma açılmış olması gerekir, sanık konumunda olmam gerekir ki
müdafilik görevinden yasaklanmanın ilk koşulu gerçekleşsin. DİKKAT: BAŞKA BİR SUÇTAN
DOLAYI OLSA DA BU YASAKLILIĞI MEYDANA GETİRMEZ.
“yasaklanabilir” diyor yani hakimin bir zorunluluğu yok, AYM RY kararında da hakimin zorunluluğu
olmadığına işaret etmiş. Ben 314’ten yargılanıyor olabilirim, İbrahim 314’ten sanık-hükümlü-şüpheli
olabilirim ancak hakim doğrudan doğruya müdafilik görevinden yasaklılığa karar vermek zorunda
değil diyor aym, kanun da öyle diyor.
Mahkeme gecikmeksizin, bir an önce karar vermelidir. Bu karara karşı itiraz edilebilir. Bu karara karşı
savcılık da itiraz edebilir, “benim talebim reddedildi” şeklinde bir itirazda bulunabilir. Hakkında
sınırlama-kısıtlama kararı konmak istenen müdafi veya vekil de itiraz edebilir. CMK 260 ve 267.vd.
kuralları itiraz bakımından uygulanır. Ancak önemli bir düzenleme var: itiraz edildi, itiraz mercii -
genelde acm- itiraz mercii eğer yasaklama kararını kaldırırsa avukat görevini devam ettirir yani avukat
hakkındaki kovuşturmanın sonuçlanmasının beklenmesine gerek yok. Yani benim itirazım kabul oldu
diyelim artık ben xin müdafilik görevi bakımından hakkındaki kovuşturmanın sonuçlanmasını
beklemeden devam ettirebilirim. Yasaklama kararı kovuşturma konusu suçla sınırlı olmak üzere bir
yıllık süre ile verebilim. Örneğin sadece 220 ile sınırlı olarak verebilirsin, başka bir suçla ilgili
veremezsin ve süresi en çok bir yıldır. Kovuşturmanın niteliğine göre bu süreler altı aydan fazla
olmamak kaydı ile en çok iki kez uzatılabilir. Çok kapsamlı ve geniş bir dosyadır diyelim işte bu halde
altı aydan fazla olmamak üzere en fazla iki defa yani altı ay artı altı ay uzatılabilir. Öğretide altı artı
altıdır ancak bana göre toplamda altı ay olmalıdır.
Diyelim ki İbrahim şüpheli olsun, ben ise müdafin olayım İbrahim. Senle alakalı kyok kararı verilsin
veya benimle veya seninle alakalı olarak mahkumiyet dışında bir karar verilmişse -burada
223.maddeye gidiyoruz, beraat ceza verilmesine yer olmadığı mahkumiyet, düşme ve red kararı
hükümdür vs.- eğer böyle bir karar verilmişse kesinleşmesi beklenmeksizin yani istinaf yargıtya
beklenmeksizin yasaklama kararı kendiliğinden kalkar. Avukatla alakalı- müdafi ile alakalı bir beraat
kararı çıktı veya zamanaşımından dolayı düşme kararı çıktı veya ne bis in idem ilkesi gereğince
davanın reddi kararı çıktı vb. böyle bir durum varsa istinaf-yargıtay kararı beklenmeksizin yasaklama
derhal kendiliğinden kalkar. Veya soruşturma safhası bakımından düşünelim: KYOK kararı verildi
diyelim, avukat ile alakalı soruşturma aşamasındaki soruşturma şartı aym tarafından kalktığına göre,
bunu şöyle yorumlamak alzım sen şphelisin o dosyayla alakalı seninle alakalı kyok kararı veriliyor
ancak sınırlandırma o suçla alakalıydı. Seninle alakalı kyok kararı verildiğine göre itirazın sonucunu
beklemeden buradaki sınırlandırma kararının kendiliğinden kalkmış olması gerekir yaskalama kararı
kendiliğinden kalkar. Kanunun söylediği budur.
Özellikle suçlarda paralellik ilkesi ve müdafi bakımından kovuşturma başlatılmış olması şartı,
savunmasını üstlendiği kişi bakımından soruşturma-kovuşturma veya o suçtan hüküm giymiş olması
şartı ve sadece ilgili suç bakımından kısıtlama kararı konabilmesi önemlidir. AYM müdafi ile alakalı
soruşturma şartını iptal etmiştir.
SORU: Hocam biri 220 biri 314’ten yargılanıyor ise koşullar oluşmuş sayılır mı yoksa ikisi de aynı
suçtan mı yargılanmalı?
CEVAP: Şartları varsa olabilir, o 220 ben 314’ten yargılanıyor olabilirim fark etmez. Aynı suçtan
yargılanıyor olmaya gerek yok. Ancak şu şart var: ben 314’ten yargılanıyorsam benimle alakalı
314’ten yasak koyabilirsin fakat bu yasağı 220’den yasağı koyamazsın, oraya müdafi olarak
girebilirsin, kanunda bir açıklık yok benim yorumum böyle.
Müdafi görevden yasaklandı. Ben yasaklandım, sana yeni bir müdafi atanması için derhal bursa
barosuna bildirimde bulunulmalıdır, beşinci fıkra bunu söyler.
Altnıcı fıkra önemlidir. Dikkat edin ki süreyle sınırlı tutmuş, en çok bir yıldı, iki kez altışar ay
uzatılabilirdi. Altıncı fıkra okundu. Mesela; ibrahimle alakalı bir müdafilik görevi için bana kısıtlama
konmuş olsun anacak ibrahimin burada sayıland avalar dışında bir hakaret dosyası olmuş olsun ve
İbrahim başka bir suçtan yani hakaretten değil de başka suçtan cezaevinde hükümlü veya ttutuklu
olsun, ben cezaevine gidip ibrahimle hakaret dosyası bakımından görüşmek istiyorum dersem ceza
infaz kurumu bunu ortadan kaldırmış oluyor.
Bir şeyi hatırlatmak istiyorum. Bazı durumlarda müdafinin görevini yapamayacağı haller olabilir.
Müdafinin görevini yapamayacağı haller müdafinin yasaklanmasından ayrıdır. Müdafilik görevinin
yapılamayacağı, kanunla getirilmiş olan bir sınırlamadır ve avukatlık kanunu 13.maddesi ile meslek
kurallarından kaynaklanır. Daha önceden bu davada hakim olmulum veya bilirkişi olmuşum müdafi
olmam gerekiyor, benim buunu reddetmem gerekir. Daha önce bir dosyada bilirkişi olarak rapor
vermişim ve dosya bana müdafi olarak geldi ben de reddettim. Bu hüküm gerekçe gösterilerek alamam
derim.
Tanıklıkla müdafilik birleşebilir mi? Aynı işte tanıklık yaptı ise müdafilik yapmasında sakınca yoktur
ancak unutlmamalıdır ki, bir olayla ilgili tanığın yerine koncak başka bir tanık koyamazsınız ancak
müdafi yerine başka bir müdafi koyabilirsiniz. Olayın tek tanığı da olabilir dolayısı ile müdafilik
yerine tanıklığı tercih etmek daha doğrudur.
152.madde de bir kıstastır ancak bunlar 151/3 ve 151/4’Le alakalı kısıtlamalar değildir bunlar
av.kanunundan kaynaklanan ve müdafilik görevinin üstlenilmemesi gerektiği hususlardır.
Müdafinin ücretini eğer müvekkille anlaşırsa müvekkil öder. Müvekkil ile anlaşmadı ise
Adalet Bakanlığı öder, CMK ücret tarifesi üzerinden ücret ödenir. Çok adil bir tarife değil
tabii ki.
Şüpheli ile sanığın ilişkisinin sona ermesi halleri. Yasaklama kararı verilmişse oradaki
koşullarla ve süreyle sınırlı olmak kaydı ile müdafilik görevinin sona erdiğini
söyleyebiliriz. Yine 156/4 gereğince şüpheli veya sanık kendisine müdafi seçerse CMK
müdafisinin görevi sona erer.
(3) Şüpheli veya sanığın kendisinin sonradan müdafi seçmesi halinde, baro
tarafından görevlendirilen avukatın görevi sona erer.
Zorunlu müdafi olmasa dahi şüpheli sonradan müdafi Hasan ile anlaştı ise ilişki sona erer.
Kararın kesinleşmesinden sonra da müdafilik ilişkisi sona erer. Müdafilik görevi karar
kesinleşinceye kadar sürer.
Azil ile de -özellikle vekaletname varsa- bir karşı işlem ile noter aracılığıyla o da ilişkiyi
sonlandırır ancak müdafi göervini yapmıyorsa yerine başka bir müdafi atanması istenebilir
bu da müdafilik görevini sonlandırır.
Mağdur-szg ve katılan muhakemenin tarafları arasında kabul edilir. Katılan aslında 237 ve
239da var ancak tanımlar kısmında yok.
Suçtan Zarar Gören: Kanunda açıkça tanımlanmamıştır. Suçun konusundan mağdur gibi
doğrudan doğruya etkilenmemiş olmakla birlikte, suçun sonuçlarından doğrudan veya
dolaylı olarak etkilenen kişidir, zarardan dolaylı da olsa etkilenen kişidir. Prensip olarak
szg davaya konu edilen eylemden dolaylı zarar gören kişi iken mağdur ise suçun zararlı
etkisi üzerinde doğrudan doğan kişi mağdurdur. Birkaç örnek verelim.
Örnek: bir kişinin bankadaki parasının internet üzerinden hırsızlık yoluyla boşaltıldığını
düşünelim. bURADA HESABI BOŞALTILAN KİŞİ MAĞDURDUR, BENİM 100 BİN
LİRAM İNTERNET HESABI ÜZERİNDEN BAŞKASI HESABINA AKTARILIRSA
BEN MAĞDURUM. Ancak banka da dolaylı olarak etkileniyor zira bankanın da
malvarlığından bir kısım eksiliyor veya itibarı zedeleniyor. Banka suçtan zarar görendir.
Suçtan zarar gören ve mağdur farklı kişiler olabilir, aynı kişi olabilir. Başka bir örnek:
Kasten ö ldürme suçunda maktul mağdur iken, çünkü suçun sonucu maktulün üzerinde
doğruca doğarken öldürülenin yakınları ise suçtan zarar görendir, mesela eşi ve çocukları
suçtan zaraar gören olarak davaya katılırlar. Maktulün yakınları bu nedenle uygulamada
davaya katılma hakkına sahiptirler. Banka örneğin szg olarak davaya katılma hakkına
sahiptir. Örneğin çocuğun cinsel istismarı suçunda Aile Bakanlığı suçtan zarar gören
sıfatındadır ve yargıtaya göre ona da bir tebliğ çıkarılmalıdır.
Tüzel kişiler ise gerçek kişi statüsünde olmadıkları için mağdur olamazlar ancak suçtan
zarar gören olabilirler, mesela banka tüzel kişiliktir ve suçtan zarar gören olarak davada
yer alabilir. Cinsel istismar suçunda çocuk mağdur ise ab tüzel kişiliği szg olarak davada
yer alabilir. Özetle suçtan doğruca zarar gören ve korunan hukuki değeri doğrudan ihlal
edilen kişi mağdurdur. Doğrudan zarar görmemekle birlikte haklı çıkarları doğrudan da
olmasa ihlal edilen kişiye suçtan zarar gören adı verilir.
Tüzel kişi temsilcisi aracılığıyla davaya katılabilir bu hususta CMK 249’a bakılır.
(2) Bu durumda, tüzel kişinin organ veya temsilcisi bu Kanunun katılana veya sanığa
sağladığı haklardan yararlanır.
(3) Birinci fıkra hükmü, sanığın aynı zamanda tüzel kişinin organ veya temsilcisi
sıfatını taşıması hâlinde uygulanmaz.
Şikayetçi resen soruşturulan suçlarda da dahil olmak üzere mağduru veaya szg olduğu bir
suçu, devletin soruşturma makamına duyuran kişidir. Yani bir suç -resen veya şikayete tabi
suç da olsa- ben o suçtan mağdur olmuşsam veya o suçtan zarar görmüşsem ve bunu yetkili
makamlara bildiriyorsam şikaeytçiyimdir. Ancak esasen resen işlenen suçta üçüncü kişiinin
yaptığı bildirime ihbar denir. Ancak yine de benim fikrime göre resen soruşturulan suçları
yetkili makama bildiren kişilere de ihbar eden demek lazımdır. Normalde çünkü şikayet
hakkımı kullanmıyorum orada, bana karşı bir suç işleniyor ve kamu davası şeklinde
yürüyecek, bana da ihbar eden denebilir.
Suçun konusu ve szg farklı bir kavramdır. Suçun konusu ve szg farklı kişiler olabilir. Mesela
TCK 234’te alıkoyma suçu var. Alıkonan çocuk suçun konusudur. Szg ise çocuğun üzerinde
velayet hakkı bulunan kişi -annesi veya babası-dır.
Genel formasyon: her mağdur aynı zamanda szg sıfatını taşır ancak her szzg mağdur
olmayabilir. Her suçtan zarar görenin mağdur olması gibi bir şart yoktur. Yani mağdurluk
konusu szg’ni de içine alan bir kavramdır bu sebeple de szg kavramının çok geniş
yorumlanmaması ve ihtiyaçlara göre sz görüp görmediği tespit edilmelidir.
Katılan, müdahil diye bir kavram da var. CMK 237 vd. katılan düzenlenir. Katılma
kovuşturma evresi ile sınırlı bir kavramdır. Koovuşturma evresinde haklarını aramak üzere
davaya kural olarak savcının yanında dahil olan kişiye katılan adı verilir. Katılan ancak
davaya katılmak suretiyle haklarını kullanabilir, eğer davaya katılma şeklinde bir talepte
bulunmamışsa kanun yoluna başvurma veya ititazlarını ileri sürme gibi haklarını
kullanabilmesi mümkün değildir.
Katılanın dar yorumlanması gerektiği hususunda hem Yargıtay’da hem BAM’de hem de
hakimler arasında görüş birliği vardır. Katılan kavramı olabildiğince dar yorumlanmalıdır.
Mesela dünkü davamda müvekkilime hakim sordu şikayetçi misin diye ve katılma talebide
bulunuyor musun dedi müvekkilim de katılmak istiyorum dedi. CS sadece katılma talebimi
suçtan zarar görme ihtimalime binaen kabul etti. Bir tek bu talebimi kabul etti zaten 😊 Ben
de katılan vekili sıfatını aldım, yani katılma talebi yazılı veya sözlü olmalıdır. Şikayetçi olmak
farklı katılmak farklı bir kavramdır. Şikayete abi bir suç olarak üdşünün, müvekkilim dese idi
ki, ben şikayetçiyim ancak davaya katılmak istemiyorum. Bu halde bu hüküm bize tebliğ
edilmezdi, edilse idi biz kanun yoluna başvuramazdık. Katıldığımız zaman haklarımızı ileri
sürebilecektik.
d) Vekil: Katılan, suçtan zarar gören veya malen sorumlu kişiyi ceza muhakemesinde
temsil eden avukatı,
a) Soruşturma evresinde;
1. Delillerin toplanmasını isteme,
2. Soruşturmanın gizlilik ve amacını bozmamak koşuluyla Cumhuriyet
savcısından belge örneği isteme,
3. (Değişik: 24/7/2008-5793/40 md.) Vekili bulunmaması halinde, cinsel saldırı,
çocukların cinsel istismarı veya ısrarlı takip suçları ile kadına karşı işlenen
kasten yaralama, işkence veya eziyet suçlarında ve alt sınırı beş yıldan fazla
hapis cezasını gerektiren suçlarda, baro tarafından kendisine avukat
görevlendirilmesini isteme,
4. 153 üncü maddeye uygun olmak koşuluyla vekili aracılığı ile soruşturma
belgelerini ve elkonulan ve muhafazaya alınan eşyayı inceletme,
5. Cumhuriyet savcısının, kovuşturmaya yer olmadığı yönündeki kararına
kanunda yazılı usule göre itiraz hakkını kullanma.
b) Kovuşturma evresinde;
(2) Mağdur, onsekiz yaşını doldurmamış, sağır veya dilsiz ya da meramını ifade
edemeyecek derecede malûl olur ve bir vekili de bulunmazsa, istemi aranmaksızın
bir vekil görevlendirilir.
Üçüncü öncül okundu. Bu zorunlu müdafilik hali değildir. Burada eğer talep ederse cinsel
saldırı suçu -güncelleme yapıldı ve ısrarlı takip de buraya eklendi- sayılan suç tipleri
bakımından zorunlu vekillik olmasa dahi avukat görevlendirilmesini isteyebilir.
Dördüncü öncül okudu. CMK 153’te “szg’nin vekili de aranır.” Şeklinde bir düzenleme vardı,
burası ile paralel.
Önemli bir kısım daha: KYOK kararına karşı kanunda yazılan usule göre itiraz edebilir.
KYOK kararına itiraz sanırım 172’deydi. Özellikle 173’te düzenlenmiş.
Yani KYOK kararı verildiğinde mağdura veya varsa vekiline tebliğ edilir, on beş gün
içerisinde sizin o dosyanın bağlı bulunduğu sulh ceza hakimliğine itiraz etme hakkınız var.
Mağdur bu haklarını CS’dan bağımsız olarak kullabailir. Savcılar aslında sanığın hem lehine
hem de aleyhine delillleri toplamakla yükümlüdürler ancak savcılar genellikle mağdurun-
szg’nin yanında yer alırlar. Mağdurlar bu haklarını kovuşturma aşamasında bu haklarını
kullanabilmek için bir dilekçeyle veya sözlü olarak katılma talebinde bulunmalı ve bu talep
kabul edilmiş olmalıdır.
30.11.2022
Mağdurun Hakları
Mağdurun hakları kanunda iki aşamada düzenlenmiştir. Öncelikle “soruşturma aşamasındaki
haklar” sonrasında “kovuşturma aşamasındaki haklar” şeklinde.
Kanunda mağdurların, şüpheli veya sanıklarla aynı haklara sahip olduğuna dair düzenlemeler
vardır (örnek: dosyadan örnek alma, dosyayı inceleme hakkı vs.). Bu hakları önceki
aşamalarda anlatmıştık. Anlattığımız için de konu içerisinde o haklara ilişkin hükümlere
sadece gönderme yapacağız.
Soruşturma aşamasındaki haklar, CMK sisteminde 233 ila 243.maddeler arasında
belirtilmiştir. Biz öncelikli olarak 234.maddeden başlayacağız:
a) Soruşturma evresinde;
2. Soruşturmanın gizlilik ve amacını bozmamak koşuluyla Cumhuriyet savcısından belge örneği isteme,
3. (Değişik: 24/7/2008-5793/40 md.) Vekili bulunmaması halinde, cinsel saldırı, çocukların cinsel istismarı veya ısrarlı
takip suçları ile kadına karşı işlenen kasten yaralama, işkence veya eziyet suçlarında ve alt sınırı beş yıldan fazla hapis
cezasını gerektiren suçlarda, baro tarafından kendisine avukat görevlendirilmesini isteme, [75]
4. 153 üncü maddeye uygun olmak koşuluyla vekili aracılığı ile soruşturma belgelerini ve elkonulan ve muhafazaya
alınan eşyayı inceletme,
5. Cumhuriyet savcısının, kovuşturmaya yer olmadığı yönündeki kararına kanunda yazılı usule göre itiraz hakkını
(1) Cezayı kaldıran şahsî sebep olarak etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmasını gerektiren
koşulların ya da şahsî cezasızlık sebebinin varlığı halinde, Cumhuriyet savcısı kovuşturmaya yer
olmadığı kararı verebilir.
…
Kovuşturmaya yer olmadığına dair
karar
171.maddedeki KYOK kararı kesindir. Bunun kesin olduğunu Madde 172 – (1) Cumhuriyet savcısı,
nereden çıkartıyoruz? Hemen 173.maddeyi açıyoruz: soruşturma evresi sonunda, kamu davasının
açılması için yeterli şüphe oluşturacak delil
Cumhuriyet savcısının kararına itiraz elde edilememesi veya kovuşturma
olanağının bulunmaması hâllerinde
Madde 173 – kovuşturmaya yer olmadığına karar verir.
Bu karar, suçtan zarar gören ile önceden
(1) Suçtan zarar gören, kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın kendisine ifadesi alınmış veya sorguya çekilmiş
tebliğ edildiği tarihten itibaren onbeş gün içinde, bu kararı veren Cumhuriyet şüpheliye bildirilir. Kararda itiraz hakkı,
savcısının yargı çevresinde görev yaptığı ağır ceza mahkemesinin bulunduğu süresi ve mercii gösterilir.
yerdeki sulh ceza hâkimliğine itiraz edebilir.(61) (2) (Değişik: 2/1/2017-KHK-680/10 md.;
Aynen kabul: 1/2/2018-7072/9
(2) İtiraz dilekçesinde, kamu davasının açılmasını gerektirebilecek olaylar ve md.) Kovuşturmaya yer olmadığına dair
deliller belirtilir. karar verildikten sonra kamu davasının
açılması için yeterli şüphe oluşturacak yeni
(3) (Değişik: 18/6/2014-6545/71 md.) Sulh ceza hâkimliği, kararını vermek delil elde edilmedikçe ve bu hususta sulh
için soruşturmanın genişletilmesine gerek görür ise bu hususu açıkça belirtmek ceza hâkimliğince bir karar verilmedikçe,
suretiyle, o yer Cumhuriyet başsavcılığından talepte bulunabilir; kamu aynı fiilden dolayı kamu davası açılamaz.
davasının açılması için yeterli nedenler bulunmazsa, istemi gerekçeli olarak
reddeder; itiraz edeni giderlere mahkûm eder ve dosyayı Cumhuriyet savcısına
gönderir. Cumhuriyet savcısı, kararı itiraz edene ve şüpheliye bildirir.
(2) (Değişik:17/10/2019-7188/19 md.) Uzlaştırma ve önödeme kapsamındaki suçlar hariç olmak üzere, Cumhuriyet savcısı, üst sınırı üç yıl veya
daha az süreli hapis cezasını gerektiren suçlardan dolayı, yeterli şüphenin varlığına rağmen, kamu davasının açılmasının beş yıl süre ile
ertelenmesine karar verebilir. Suçtan zarar gören veya şüpheli, bu karara 173 üncü madde hükümlerine göre itiraz edebilir.
a) Şüphelinin daha önce kasıtlı bir suçtan dolayı hapis cezası ile mahkûm olmamış bulunması,
b) Yapılan soruşturmanın, kamu davası açılmasının ertelenmesi halinde şüphelinin suç işlemekten çekineceği kanaatini vermesi,
c) Kamu davası açılmasının ertelenmesinin, şüpheli ve toplum açısından kamu davası açılmasından daha yararlı olması,
d) Suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı ve Cumhuriyet savcısı tarafından tespit edilen zararın, aynen iade, suçtan önceki hale
getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi,
Not:
Burada bir soru soralım; Şüpheli KYOK kararına karşı itiraz edebilir mi? “KYOK verilmemeliydi, SYOK
verilmeliydi” diyebilir mi?
Beraat kararı 2 şekilde verilir 223.md ye göre, ya delil yetersizliğinden verilir ya da suçun sanık tarafından
işlenmediğinin sabit olmadığı gerekçesiyle verilebilir. Birinde esastan beraat, diğerinde “şüpheden sanık
yararlanır” ilkesi çerçevesinde beraat vardır. Şüpheden sanık yararlanırdaki beraatte istinaf mahkemeleri ve
Yargıtay sanığın “suçu ben işlememiştim esastan beraat verilmelidir” talebini hukuka uygun kabul ediyorlar.
Şimdi bunun benzerini düşünün, “SYOK kararı verilmeliydi ama KYOK kararı verildi, niye SYOK kararı
verilmedi?” diye şüphelinin itiraz edebilmesi -kanunda açıkça bir düzenleme yok ama- bize göre mümkün
olmalıdır tabi. Niye? Çünkü SYOK kararı verdiği zaman hatırlıyorsanız 158/6 da şüpheli sıfatı dahi
verilmiyor, hiç işin esasına dahi girilmiyor. Ama KYOK kararı verildiği zaman bu kişi şüpheli oluyor. Bu
husus özellikle FETÖ dosyalarında sanıkların esastan beraat istemelerinde görülüyor. Çünkü bunlar aynı
zaman da göreve iade için idare mahkemesinde de dava açıyorlar ve bu idare mahkemeleri, ceza
mahkemelerinin delil yetersizliğinden verdiği beraat kapsamında hala sanığa “sen bu suçu işlemiş olabilirsin”
şüphesiyle göreve almadıkları için esastan verilen karar -SYOK ta olduğu gibi- sanıklar için önem teşkil
ediyor.
Madde 237 – (1) Mağdur, suçtan zarar gören gerçek ve tüzel kişiler ile malen sorumlu olanlar, ilk derece
mahkemesindeki kovuşturma evresinin her aşamasında hüküm verilinceye kadar şikâyetçi olduklarını
bildirerek kamu davasına katılabilirler.
(2) Kanun yolu muhakemesinde davaya katılma isteğinde bulunulamaz. Ancak, ilk derece mahkemesinde
ileri sürülüp reddolunan veya karara bağlanmayan katılma istekleri, kanun yolu başvurusunda açıkça
belirtilmişse incelenip karara bağlanır.
Katılmanın olabilmesi için kovuşturma aşamasına geçilmiş olması gerekir. Soruşturma
aşamasında katılma durumu söz konusu değildir. Aynı zaman da kanun yolu aşamasında da
(2) Tarihi belirlenmiş olan duruşma ve yargılama usulüne ilişkin diğer işlemler vaktin darlığından dolayı
katılan kimse çağrılamayacak veya kendisine haber verilemeyecek olsa bile belirli gününde yapılır.
Madde 241 – (1) Katılmadan önce verilmiş olan kararlar katılana tebliğ edilmez.
(2) Bu kararlara karşı kanun yoluna başvurabilmesi için Cumhuriyet savcısı için öngörülen sürenin
geçmesiyle katılan da başvuru hakkını kaybeder.
Madde 242 – (1) Katılan, Cumhuriyet savcısına bağlı olmaksızın kanun yollarına başvurabilir.
(2) Karar, katılanın başvurusu üzerine bozulursa, Cumhuriyet savcısı işi yeniden takip eder.
Madde 243 – (1) Katılan, vazgeçerse veya ölürse katılma hükümsüz kalır. Mirasçılar, katılanın haklarını
takip etmek üzere davaya katılabilirler.
kanun koyucu “katılma” yı kabul etmemiştir. Ancak kanun yolu aşamasında katılma kabul
edilmemekle birlikte ilk derece mahkemesinde usulüne göre yapılan katılma talebinin reddine
ilişkin itiraz kanun yollarında dile getirilebilir.
Katılma talebi 2 şekilde olabilir: ya mahkemeye dilekçe verirsiniz ya da duruşma esnasında
sözlülük ilkesi çerçevesinde katılma talebinizi sözlü olarak bildirebilirsiniz. Hâkim talebinizi
öncelikle cumhuriyet savcısına sorar. Savcı, katılma talebinin kabulüne veya reddine yönünde
karar verir. Daha sonra hakim sanık veya müdafiiye ilgili talebi sorar. Daha sonra hakim
küçük bir karar açarak ilgili talebin kabulüne veya reddine yönünde karar verir. 238.md
uyarınca usul böyledir.
Burada şikayetçi olmak ile davaya katılmak arasında farklılık olduğunu belirtmek gerekir.
Şikayet dava şartıdır. Şikayete tabii suçlarda şikayet gerçekleşmezse cumhuriyet savcısı
KYOK kararı verebilir, mahkeme düşer. Suç şikayete tabii olmakla beraber katılma talebinde
bulunmayabilirsiniz. Davaya katılınmadığı takdirde mahkeme şikayeti işleme alır ama dava
sonucu çıkan kararı şikayetçi olan tarafa -davaya katılmadığı için- bildirmek zorunda değildir.
Veya mahkeme, davaya katılma olmadığı takdirde ilgili tarafın bilirkişiye başvurma talebini
dikkate almaz.
Katılan, cumhuriyet savcısına bağlı olmadan kanun yoluna başvurma hakkına sahiptir. Hatta
katılan kanun yoluna başvurduğu zaman ilgili karar, katılan yararına bozulabilir. Kanun
yollarında -ileride göreceğiz- “aleyhe bozma yasağı” denilen bir düzenleme vardır. Katılan
veya cumhuriyet savcısı sanığın aleyhine kanun yoluna başvurmamış ise, sadece sanık
başvurmuş ise, üst derece mahkemesi tarafından verilecek hükmün yerel mahkeme
hükmünden daha ağır olmaması gerektiğine işaret eden bir düzenlemedir bu.
Katılanın ölmesi durumunda katılma hükümsüz kalır. Ancak 243.md uyarınca -özellikle
hakaret veya ölünün hatırasına hakaret suçları bakımından- ölenin mirasçıları katılma sıfatını
elde edebilirler.
İstisnai olarak katılma talebi olmadan davaya katılmak mümkündür. Örnek: 6284 sayılı kanun
gereğince Aile Bakanlığı bazı davalara talep olmadan da katılabilir. Defterdarların ihbarı
üzerine Vergi usul kanununa muhalefet etme suçlarında da vergi dairesi talep olmadan da
davaya katılabilir.
Katılmanın geniş yorumlanmaması gerekir. Katılma talebi, ilgili olayla fiili ve hukuki
bağlantının olup olmaması gerektiğine dair incelemeye tabi tutularak değerlendirilmelidir.
Yargıtay, ancak doğrudan doğruya zarar görme ölçütüne göre olayları değerlendiriyor.
Örneğin ölen nişanlısından bebek bekleyen kişinin suçtan zarar gören olarak kabul edilerek
katılan olduğuna karar verilmesi gerektiğine işaret etmiştir bazı kararlarında.
Kural olarak suçtan zarar gören davaya katılmamış ise, vekilin davaya katılma talebinde
bulunmuş olsa dahi esas olan suçtan zarar görenin beyanıdır. Çünkü mağdurun vekilliği ile
şüpheli/sanığın müdafiliği arasında fark vardır. Mağdurun vekili daha ziyade hukuk
yargılamasındaki temsilci gibi düşünülür. Ama müdafi böyle değildir, müdafi temsilcilikten
daha öte bir vasfa sahiptir. Ama yukarda 234/2.maddede bahsettiğimiz zorunlu vekillik hali
gerektiren halde katılma yönünde bir çelişki çıkması halinde yani çocuk mağdurun katılmak
istememesine rağmen vekilin katılması halinde yasal temsilcinin iradesi ön plana çıkmaktadır.
Burada hocamıza göre zorunlu vekili iradesine üstünlük tanımak gerekir.
Madde 177 – (1) Sanık, tanık veya bilirkişinin davetini veya savunma delillerinin toplanmasını istediğinde,
bunların ilişkin olduğu olayları göstermek suretiyle bu husustaki dilekçesini duruşma gününden en az beş
gün önce mahkeme başkanına veya hâkime verir.
Madde 178 – (1) Mahkeme başkanı veya hâkim, sanığın veya katılanın gösterdiği tanık veya uzman kişinin
çağrılması hakkındaki dilekçeyi reddettiğinde, sanık veya katılan o kişileri mahkemeye getirebilir. Bu kişiler
duruşmada dinlenir. (Ek cümle: 3/10/2016-KHK-676/4 md.; Aynen kabul: 1/2/2018-7070/4 md.) Ancak,
davayı uzatmak amacıyla yapılan talepler reddedilir.
Madde 35 – (1) İlgili tarafın yüzüne karşı verilen karar kendisine açıklanır ve isterse kararın bir örneği de
verilir.
(2) Koruma tedbirlerine ilişkin olanlar hariç, aleyhine kanun yoluna başvurulabilecek hâkim veya mahkeme
kararları, (…)hazır bulunamayan ilgilisine tebliğ olunur.
(3) İlgili taraf serbest olmayan bir kişi veya tutuklu ise tebliğ edilen karar, kendisine okunup anlatılır.
Bildirim CMK hükümlerine göre mi yoksa tebligat kanunu hükümlerine göre mi yapılır? Bu
sorunun cevabı 37.maddede düzenlenmiştir.
Tebligat usulleri
Madde 37 – (1) Tebligat, bu Kanunda belirtilen özel hükümler saklı kalmak koşuluyla, ilgili kanunda
belirtilen hükümlere göre yapılır.
(2) Uluslararası andlaşmalar, yazılı belgelerin doğrudan doğruya postayla veya diğer iletişim araçlarıyla
gönderilmesini kabul ettiğinde; yurt dışına yapılan tebligat, iadeli taahhütlü posta veya diğer iletişim araçları
ile gerçekleştirilir.
CMK da özel bir düzenleme yok ise, ilgili tebligat kanununa göre tebliğ işlemi yapılır.
Bildirim asile mi, yoksa müdafisine mi yapılır? Şimdi burada tebligat kanununu esas
aldığımız zaman, vekille takip edilen işlerde bildirimin vekile yapılması gerektiği zorunluluğu
vardır. Fakat Yargıtay, CMK nezdinde bu konuda bir tartışmaya girmiştir. Özellikle müdafilik
bakımından 2 yönlü bir ayrıma gidilmiştir. Müdafinin zorunlu mu yoksa isteğe bağlı mı
olduğu ayrımı yapılıyor burada. Eğer müdafi isteğe bağlı müdafiyse -uygulamadaki adıyla
vekaletli müdafiyse- bu durumda müdafiye yapılacak tebligatın esas alınması gerekir diyor
Yargıtay, burada sanık veya şüpheli zaten müdafiyi kendisi seçtiği için işlemlerden
haberdardır diyor.
Eğer müdafi zorunlu müdafi ise bu durumda sanığa zorunlu müdafi atanacağının bildirilip
bildirilmemesine bakılır. Eğer şüpheli veya sanığa zorunlu müdafi atanacağı bildirilmişse ve
bu durumda şüpheli veya sanığın itirazı yoksa bildirim gene müdafilere yapılır. Ama zorunlu
müdafilik durumu şüpheli veya sanığa bildirilmemişse, bildirimin asile yapılması gerekir
şeklinde Yargıtay ayrıma gitmiştir.
Yalnız -geçenlerde okumuştum- Yargıtay Ceza Genel Kurulu’nda bu hususla alakalı özel bir
düzenleme vardı. İlgili kararda şöyle diyordu:
Hükümlü cezaevinde, hiç tebligattan haberi bile olmamış. Müdafisi var, bu avukata tebliğ
edilmiş (şimdi buradan eski hale getirme bahsine değireceğim). Bu avukat ise kanun yoluna
geç başvurmuş. Müdafi geç başvurduğu için de karar hükümlü aleyhine kesinleşmiş. Burada
Ceza Genel Kurulu, müdafi olmasına rağmen görevi ihmal durumu söz konusu olduğu için bu
özel durumdan dolayı hükmün bizzat asile de -cezaevi müdürlüğü vasıtası ile- tebliğ edilmesi
ve asilin ilgili hükmü öğrenmesinin sağlanması gerekir diyor. Bu karar gerçekten büyük bir
karardır ama uygulamada bütün olaylarda çok kullanılmıyor. Bu karar da hak arama hürriyeti
bakımından önemli bir karardır.
Sürelerin hesaplanması
Madde 39 – (1) Gün ile belirlenen süreler, tebligatın yapıldığının ertesi günü işlemeye başlar.
(2) Süre, hafta olarak belirlenmiş ise, tebligatın yapıldığı günün, son haftada isim itibarıyla karşılığı olan
günün mesai saati bitiminde sona erer.
(3) Süre, ay olarak belirlenmiş ise tebligatın yapıldığı günün, son ayda sayı itibarıyla karşılığı olan günün
mesai saati bitiminde sona erer. Son bulduğu ayda sayı itibarıyla karşılığı olan gün yoksa; süre, ayın son
günü mesai saati bitiminde sona erer.
(4) Son gün bir tatile rastlarsa süre, tatilin ertesi günü biter.
Diyelim ki temyiz süresi 15 gün olarak belirlenmiş. Tebligat size yapıldı, tebligatı aldığınızın
ertesi gününden itibaren takvim hesabı yapıyorsunuz. 15.günün sonuna kadar sizin temyiz
süresini kullanma hakkınız var. Takvim hesabı yapmaya dikkat edin. 2 hafta farklı, 15 gün
farklı.
Adli tatile denk gelen süreler bakımından CMK 331/4.md uyarınca işlemeyecektir. Bu süreler
tatilin bittiği günden itibaren 3 gün uzatılmış sayılır.
Madde 40 – (1) Kusuru olmaksızın bir süreyi geçirmiş olan kişi, eski hale getirme isteminde bulunabilir.
(2) Kanun yoluna başvuru hakkı kendisine bildirilmemesi halinde de, kişi kusursuz sayılır.
Madde 41 – (1) Eski hâle getirme dilekçesi, engelin kalkmasından itibaren yedi gün içinde, süreye
uyulduğunda usule ilişkin işlemleri yapacak olan mahkemeye verilir.
(2) Dilekçe sahibi, sürenin geçmesinde kusuru olmadığına ilişkin olguları, varsa belgelerini de ekleyerek
açıklar. Dilekçe verildiği anda usule ilişkin yapılamayan işlemler de yerine getirilir.
Madde 42 – (1) Süresi içinde usul işlemi yapılsaydı, esasa hangi mahkeme hükmedecek idiyse, eski hâle
getirme dilekçesi hakkında da o mahkeme karar verir.
(2) Eski hâle getirme isteminin kabulüne ilişkin karar kesindir; reddine ilişkin karara karşı itiraz yoluna
gidilebilir.
(3) Eski hâle getirme dilekçesi, kararın yerine getirilmesini durdurmaz; ancak, mahkeme yerine getirmeyi
erteleyebilir.
Basit şüphenin altında makul şüphe var. CMK 116, arama yönetmeliği, 27 vs. İhbar veya şikayet
gerçekleşti. Biz ihbar veya şikayeti doğruluğu kanaatine vardık. Yaptık araştırmamızı, savcı
araştırmasını yaptı, dedi ki bu ihbar veya şikayet doğru. Böyle bir olay gerçekleşmiş. Delil veya faile
ulaşmak için bir araştırma yapmam gerek. Olay doğru mu? Dolayısıyla fail de doğru mu diye
soruyorum. Çünkü belirsizlik var. Ama araştırıyorum, olayın doğruluğunu teyit ediyorum. Olay
doğru. Olayın doğruluğunu teyit ettim. Olay doğru. Böyle bir olay gerçekleşmiş. Ama bu olayı
gerçekleştiren faillere benim ulaşmam lazım veya bu olayın delillerine ulaşmam lazım. Faili
araştırıyorum, failin delilini araştırıyorum. Bunun için de makul şüphe gerekir. Bunu da biz nasıl
sağlarız? 116 arama. En basit arama. Makul şüphe. Makul şüphe bize şeyi de verir, bazı eserlerde
bunun kuvvetli şüpheye yakın bir şüphe olması gerektiğini söylüyor ama bana göre makul şüphenin
biraz üzerindeki bir şüphe bize bence şüpheyi verebilir. Bazı hallerde bize yakalama yetkisini
verebilir. Yakalama, herkesin yapabileceği yakalama ve kolluk görevlilerinin yapabileceği yakalama
şeklinde ikiye ayrılıyor. Ama önce şu şablonu kafanıza oturtun, sonra vereceğim örnek üzerinden
konuşacağız.
Yeterli şüphe bize 170 inci maddenin 2. fıkrası gereğince ve 172 inci madde gereğince savcıya kamu
davasını açma veya KYOK kararı verme yönündeki şüphe. Şöyle anlatayım. Koruma tedbirlerini
makul şüphede uygularsak hangi koruma tedbirini uygularız, aramayı uyguluyoruz. Veya bazı
durumlarda bana göre yakalamayı da uygulayabiliriz. Yeterli şüphe değilse direkt koruma tedbiri
uygulamayız. Yeterli şüphede olay doğru, olayın doğruluğu kesinleşti. Olay doğru. Fail de doğru.
Şimdi savcının elinde deliller var, olay doğru diyor. Olay gerçekleşmiş, araştırdım. Fail de doğru ama
failin doğruluğunu konusunda çok da emin değilim diyor. Gene elimde deliller var. Bu kişi fail
olabilir, çok emin değilim diyor ama delillerime göre bu davayı açarsam, bu adamın mahkûmiyet
ihtimali yüksek. Mahkum etme ihtimali yüksek. Onun için iddianame hazırlama yetkisi veriyor. Şimdi
şurada şeye hiç bilmiyorum. Makul şüphede daha hiç faili bilmiyorum. Ama yeterli şüpheye geçtiğim
zaman faili de tespit ediyorum. Elimde bir fail var, bir A var. A dediğim bir adam var. Bu adam bu
suçu işlemiş olabilir, işlememiş olabilir ama en azından faile ulaştım. Fakat elimdekileri delillere
bakıyorum savcı, yapılacak olan olası bir yargılamada benim bu davayı açarsam, Anın mahkum olma
ihtimali beraat etme ihtimaline göre biraz daha yüksek diyor. Yani aslında ulaşmışım, bakmışım
yeterli şüphe, suçun işlendiğine dair kafamda bir şey yok. Faili bilmiyor olabilirim ama faili meçhul
bir davadır ama yine elimdeki delillere göre bakıyorum. O kişinin yakalandığı zaman bu şeyi
mahkumiyet ihtimali daha yüksektir gibi düşünebilirim. Burada iddianame hazırlanıp veya kyok kararı
verilir. Fakat yeterli şüphe ile doğrudan doğruya bir koruma tedbiri uygulayamayız. Koruma tedbiri
uygulatmaz bize. Ama yeterli şüphe bir şeye yarar. Yeter şüphe savcının Tutuklama veya adli kontrol
isteyip istemeyeceği yönünde bir ön kanaat.
Kuvvetli şüphe, tutuklama (100.madde), adli kontrol (105.madde) iletişimin tespiti (135.madde)
139.madde gizli soruşturmacı, 140.madde teknik araçlarla izleme için aranan kuvvetli şüphe.
Kuvvetli şüphede mesele şu, sadece şurada delilleri topladı. A diye faile ulaştı. Savcı a diye bir faile
ulaştı. Delilleri topladı, şüpheliye ulaştı. Suç isnadında bulunulacak ama elinde deliller öyle güçlü
deliller ki savcı şunu düşünüyor, biraz öncekine göre daha güçlenmiş, elinde öyle deliller var ki diyor,
ben bu a’yı yargılatırsam a'nın mahkum olma ihtimali çok yüksek bir ihtimal kanaatine varıyor. Haklı
olarak ihtimali yüksek. Mesela burada diyelim %60’a %40’sa mesela diyelim, burada ihtimal
mahkumiyet ihtimali %85- 90 çıkıyor mesela. Kuvvetli şüphede. O derece güçlü deliller var. Bu şüphe
kuvvetli şüphedir. Yani kuvvetli şüphe varsa sadece şüphelinin tutuklanmasını isteyebilir. Adli kontrol
altına alınmasını isteyebilir. İletişimin denetlenmesini isteyebilir. Bunu isteyebilir.
Bir de kuvvetli şüphe sebepleri ise kuvvetli şüphe kadar güçlü olmamakla beraber savcının elindeki
delillerin mahkumiyete oldukça yeterli olduğunu ifade eden şey, bir şüphe derecesi. En çok 134’de
ortaya çıkar.
CMK Madde 134 – (1) Bir suç dolayısıyla yapılan soruşturmada, somut delillere dayanan
kuvvetli şüphe sebeplerinin varlığı ve başka surette delil elde etme imkânının bulunmaması
halinde,.. bilgisayarlar aranır.
Bilgisayarlarını araması için kanun koyucu kuvvetli şüphe sebebi koymamış. Çünkü o zaman demiş
ki, eğer kuvvetli şüphe olmuş olsa ben bilgisayarla hiç arayamam. Elimdeki deliller o kadar güçlü
deliller olmalı ki öyle ben bu işi yapabilirim. Ama kuvvetli şüphe sebepleri diye bir ifade kullanmış. O
zaman demiş ki, makul şüphenin biraz üzerinde bunda koruma tedbirleri uygulanmadığı için makul
şüphenin biraz üzerinde ama kuvvetli şüphenin biraz altında bir şüphe derecesi olacak elimde demiş.
O zaman.
Kanun koyucu 135’i kuvvetli şüphedeydi, kuvvetli şüphe sebeplerine almış.
Bay A şüpheli olsun. Bay A Taksim'de, Taksim'in bir ucunda öbür ucuna elinde bir kadın çantasını
almış koşuyor. Kan ter içinde koşuyor. Canhıraş bir şekilde koşuyor. Gördüğünüz bay A’yı,
Taksim’de gördün Bay A’yı, bir bayan çantası var elinde koşuyor. Ne düşünürsün? hızlı bir şekilde
genç bir adam. Hırsızlık yapmış ya da yağma yapmış, makul şüphe yani sizin kafanıza uyan şöyle
ihbarı alan kolluk görevlisine bildiriniz. Senin şüphen basit şüphedir. Sen bildirdin. Ya da en başta
suç işlenmiş yönünde kafanda bir kanaat olabilir var ya bu ihbar senin yaptığın eylem ihbardır. Bu
basit şüphedir. Çünkü polis bunun doğru olup olmadığını bilemez. 112’yi aradım ya yalansa ya da
yanlışsa bir araştırma yapması lazım değil mi? Fakat polis 112’deki ihbarı değerlendir. Gerçekten
benzeri şekilde başka arkadaşlardan da ihbar gittiğini benzeri yerde benzeri bir olayla benzer eşkâldeki
kişinin tespit edildiğini fark etti. Kamera kayıtlarına baktık şuna bak, buna baktı. Ne oldu? şüphe biraz
daha makul hale geldi. Ya da mesela şöyle anlatalım. Kolluk görevlisi direkt gördü olayı makul şüphe
veya senin aklına ilk gelen şey nedir? İlk gördüm makul şüphe, sokaktaki Ayşe Teyze şüphesi
diyorum ben ona. Ayşe Teyze şüphesi, akla geldi.
Ayşe Teyze’nin aklına geldi, ne düşünür orada, aa suç işlenmiş. Makul şüphe. Ama bak sen
görmüşsün onu, sen ihbar etmişsin. Polis daha o şüphenin makul olup da polisin kafasındaki makul
şüphe değildir o. Daha basit şüphedir polisin kafasındaki şüphe, senin kafandaki ise makuldur.
Görmüşsün orada. Ya da kolluk direkt görmüş o makul şüphedir. Ama seninki ihbarcı olarak şimdi
112 aradın ya telefonu kaldırdı. Polis o anda makul şüphe içinde olamaz. Bu polisin o kafasındaki
basit şüphe olarak kabul etmemiz lazım veya savcınınkini eğer sen görmüşsün, direkt görmüşsün, ilk
gördüğün senin gördüğün şüphe makul şüphedir. Demek ki 112’yi aradın İbrahim, sen görmüşsün,
burada bir suç işlenmiş. İlk bakışta genellikle son olaylar karşılığında duyulan şüpheye ortalama bir
insanın duyduğu şüpheye makul şüphe adını veriyoruz. Yönetmelikte tanımını böyle yapıyor. O
yüzden Ayşe Teyze şüphesi dedim. Ayşe Teyze baktığı zaman ne anlar? Bir yağma olayı
gerçekleşmiş, kesin çalıyor. Ama polise giden bu ihbar doğru mu ya da savcılığa giden bu ihbar doğru
mu ? Sen 112’yi açıyorsun, ben polisin telefonu kaldırıyorum ihbar geliyor doğru mu değil mi?
Benim açımdan basit şüphe, senin açından makul şüphe. Niye? Benim onu araştırmam lazım.
Doğruluğunu teyit etmem lazım. Makul şüphe sen doğrudan gördün. Yakalama yetkisi verir sana, suç
işlenirken görüyorsun. Suç işlendiğini iddia ediyorsun, görüyorsun, sen zannediyorsun ki belki
işlenmiş mi işlenmemiş mi belki işlendi. Peşinden koştun yakaladın. Sana yakalama yetkisi verir o.
Herkesi yakalama yetkisi. Ama bana o anda yakalama yetkisi vermez. Bana olay yerine intikal yetkisi
veriyor. Olay yerine intikal etmişim. Doğru mu değil mi? Teyidini aldıktan sonra yakalama yetkisi
verir. Basit şüphe de yakalama yetkisini kullanamıyorum. Ama makul şüphede yakalama yetkisini
kullanabiliyorsun. Şüphe güçlenir, makul şüphe aynı zamanda arama yetkisi verir. Polis yaptı
araştırmasını. Gerçekten de orada öyle bir olay olduğu kanaatine vardı. O anda elinde bir kadın
çantasıyla koşarak giden a’nın araştırmasını yaptı, doğruladı, hatta devamında a’nın yolun kenarında
kendisini beklemekte olan otomobiline bindiğini ve olay yerinden hızla uzaklaştığını tespit etti. Böyle
bir olay yaşandı. Faili de tespit etti. Şimdi faile ulaşmak için veya delile ulaşmak için şüphe biraz daha
güçlendi, basit şüphenin ötesine geçti.
Arama yapma yetkisi veriyor artık makul şüphe oluştu. Araba da arama yapabilirim artık. Çünkü bir
suç işlenmiş olabileceği yönünde birkaç yerden teyit aldığım kamera kayıtlarına baktım, ona baktım
baktım ama gerçekten suçun işlenip işlenmediği hâlâ tam olarak bilmiyorum, ama eylemden eminim,
failden eminim, arama yapma yetkisini bana veriyor. A’nın aracında arama yapıldı. Çalındığı iddia
edilen bayanın çantasına ulaşıldı. Savcılığa bildirmek zorunda tüm olayları savcılığa bildirmek
zorunda. Savcılığa bildiriyor. Savcı a’nın ifadesini alıyor. O diyor ki kolluk aşamasında mesela susma
hakkını kullandığı varsayılır veyahutta hiç ifade almadığını düşünelim savcı direkt ben alıcam demiş
olsun. A şöyle bir ifade veriyor, o çanta benim annemin çantasıydı. Annem de resmi dairede iett’de
bekliyordu. Orada bekliyordu. Mesai kapanmak üzere. Anneme ben yaşlı kartı çıkartmak
durumundayım. Ama çantasını unutmuş. Ben koştura koştura oraya doğru gidiyordum. Ben bir suç
işlemedim ki diyor savcıya. Acil bir iş için anneme çantayı yetiştiriyordum diyor. Sonra bakıyorlar.
İsterseniz diyor ki annemin telefon numarasını alın. Gerçi telefonunu unutmuş ama yine de annemi
çağırın sorun, araştırın, olayın teyidini alın diyor. Ben kendimden eminim diyor. Burada ne oldu?
Şüphe biraz zayıflamış oldu fakat savcı gene ikna olmayabilir. Savcı faili yakaladı. Ama ben gene de
ikna olmadım. Senin mahkumiyet ihtimalin var. Sen bir yargılan bakalım diyebilir. Bir ihtimal. Yeterli
şüphe. Elimde deliller var, bak çantayı ele geçirmişim falan filan beyanım var ama benim kamera
kaydımda var şunu da bunu da var diyerek davayı açabilir veyahut kyok ‘da verebilir. Yeterli şüphe
oluşup oluşmadığı tavra göre fakat yeterli şüphe oluşmamış ise özellikle yeterli şüphe oluşmamış ise
savcının a’nın tutuklama yönünde bulunabilmesi mümkün değil. A ifadesinde şöyle vermiş olsun, yine
aynı şekilde ifade vermiş olsun, savcılıktaki ifadesinde suçu işlediğini ikrar etmiş olsun. İkrar her ne
kadar CMK’da direkt bir delil değil ise de araştırma yapılmış olsun, gerçekten annesinin öyle olmadığı
onun başka kişiye ait olduğu soyadlarının tutmadığı gibi başka delillere ulaşmış olsun savcı. Ya da bu
arada yurtdışına bilet aldığını tespit etmiş olsun failin, delilleri karartma şüphesi olduğu kanaatine
varmış olsun yaptığı araştırmada. Suç şüphesi ne yaptı kuvvetlendi. Savcının elinde ne var, yeterli
şüphe var yine, dava açarım, dava açarsam elimdeki diğer delillerle beraber bu kişinin mahkûm olma
ihtimali çok yüksek bir ihtimal dedi artık yüzde 60’ların üzerine çıktı. Mesela %90’lara doğru gidiyor
ama bir şey daha diyor savcı, sen bana yalan söyledin diyor. Deliller senin aleyhine. Kaçabilirsin, bilet
almışsın diyor. Hesaplarını kapatmışsın diyor. Sen kaçacaksın veya mağdur üzerinde baskı
kuracaksın. Ben seninle ilgili tutuklama da talep edebilirim diyor. O zaman kuvvetli şüpheye gelmiş
oluyoruz ve savcının elindeki deliller güçlendiği için savcının tutuklama talep etme yetkisinin
söyleyebiliriz.
Soru üzerine: Şüphelinin ikrar etmesi her ne kadar doğrudan doğruya bir delil olmasa da savcı başka
hususları araştırıyor dedim. İkrara rağmen bakıyor, örneğin çıkan kimlik ile mağdur bir mağdur olsun
olayda mağdurun da bir şikâyeti olsun, olaya mağdur ekleniyor. Çıkan kimlik ile mağdurun kimliğini
karşılaştırıyor. Bakıyor. Diyor ki bu gerçekten mağdurun kimliği. Mağdura soruyor, şüpheliyi tanıyor
musun, ben A’yı tanımıyorum diyor, A kim diyor, benim başıma böyle böyle bir olay gelmiştir, şurada
başıma gelmiştir diyor. Savcı diyor ki sen olayı ikrar ettin ama bunun haricinde mağdurun beyanı da
var, ayrıca mağdur seni tanımıyormuş, gören başka kişiler var, sen bakıyorsun araştırılmasında sen bir
de yurtdışına bilet almışsın, demek ki kaçacaksın ya da kaçma ihtimalimiz var. Başka ek delillerle
birlikte bu dosyayı değerlendirir. Bakıyor diyor ki ben burada bu kişinin tutuklanmasını talep
etmezsem bu kişi kaçacak ama aynı zamanda bunlar benim elimde yeterli şüphe oluşturan ve
iddianame açmaya kaynak oluşturan delillerdir. Ve ben bu delillerle bu davayı açarsam sen yüzde 80
90 mahkûm olma ihtimali çok yüksek, ben bu davayı açıyorum ama senin de tutuklanmanı istiyorum.
Ama aynı örnekte biraz önce neydi? Ben annemin çantasıydı diyor. Çağırıyorum gerçekten. İhbar yok,
şikâyet yok. Mağdurun bir şeyi yok, bir dayanağı yok. Annesini çağırıyorlar. Teyze diyor sen bu
adamı tanıyor musun, tanıyorum. Savcı burada kyok’da verir. Yeterli şüphenin gerçekleşmediği
kafasında uyanabilir ama savcı buna rağmen tutuklama talep etmemesi lazım. Çünkü çok yüksek bir
delil değil. Dava açsa bile beraat etme ihtimali de var. Olayın gelişimine göre. Elindeki delillere göre.
Eğer mahkûm olma ihtimali çok güçlü bir ihtimal ise o zaman yeterli şüphenin oluştuğu buna ek
olarak da kuvvetli şüphenin oluştuğu gündeme geldiğini de düşünün mesela A hakkında tutuklama
talep edebilir.
Soru üzerine: İkrar etse yaptığı suçu o zaman kuvvetli şüphe var normalde diyemeyiz. Çünkü ceza
muhakemesi hukukunda ikrar doğrudan doğruya bir delil olmaz, hukuk yargılaması gibi değildir.
Hukuk yargılamasında ikrar ettim, davayı bitirir, ceza yargılamasını öyle değildir ama uygulamada
ikrarı görünce savcılar hemen sen suçu işlemişsindir. Mahkemeler hemen sen bu eylemi
gerçekleştirmişsindir diye birisi iddianame hazırlar öbürü de cezayı verir. Ama olması gereken
açısından ikrar diğer delillerle desteklenecek ve o ikrar güçlenecek. Öyle bir hale gelecek ki bu kişiyi
ben elindeki deliller artı ikrarla beraber ikrar olmasa dahi diyelim susma hakkını dahi kullanmış olsa
verdiğim örneği düşünün. Mağduru çağırıyor. Ben bu adamı tanımıyorum diyor. Bilet almış dışarıya
kaçacak, mağdurun cep telefonu o’su bu’su bilmem nesi o çantada çıkıyor. Başka deliller var.
Güçlenmiş oluyor. Yani savcı diyor ki, benim yeterli şüphem var, yeterli şüphemin ötesinde ben bu
delillerle bu davayı açarım. Ama bir de senin tutuklanman için başka delillerde var diyor. Yani onun
için ikrar olup olmaması, ikrarı var ise başka delillerle desteklenmesi lazım. İkrar yok ise diğer
delillerle beraber mahkûm olma ihtimalim çok yüksekse o zaman bize koruma tedbiri uygulama
hakkını veriyor. Fakat yeterli şüphe tek başına koruma tedbiri uygulama hakkı vermiyor. Yeterli
şüphenin desteklenmesi lazım. Az önce verdiğim örnekten yola çıkarak.
Yeterli şüphe tek başına tutuklama kararı veya herhangi bir koruma tedbiri uygulamaya yeterli bir
şüphe değildir. Yeterli şüphe dava açmaya yeter. Yeterli şüphenin biraz daha güçlenmesi lazım.
Yeterli benim biraz daha delillerle desteklenmesi lazım. Ne gibi mesela mağdur üzerinde baskı kurma
girişiminde bulunduğunu görecek diyelim savcı örnekte, tanıklar üzerinde baskı kurma girişimi
olduğunu görecek, yurt dışına kaçtığını görecek gibi ya da başka ihbarlar var başka deliller. Benzeri
şekilde diyelim, başka suçlara karıştığını görecek. Şimdi elinde yeterli şüphe zaten var savcının o
cepte ama savcı düşünecek ki bu yeterli şüphenin böyle benim elimde başka deliller de var, ben
bunların üzerine bunu da koyarsan bu adam tutuklatabilir ve çok güçlü bir ihtimalle bu kişi ceza
yiyecek gibi bir kanaate ulaşacak, yeterli şüphe kuvvetlenmiş olacak. Koruma tedbiri için özellikle.
Kuvvetli şüphe zaten yeterli şüphe içinde hayli hayli hayli vardır, kuvvetli şüphenin içinde zaten
yeterli şüphe var. Kuvvetli şüphe yeterli şüpheden daha güçlü bir derecesidir. Ama yeterli şüphe
elinde var diye savcı tek başına bir şüpheli hakkında koruma tedbirleri talep edemez. Davayı açabilir
ama bu kişinin özgürlüğünü kısıtlamak için benim elimde bir sebep olması gerekiyor. Mesela verdiğim
örneği ondan verdim işte ne bileyim bilet almış, tanıklar üzerinde baskı kurmuş, tehdit etmiş tanıkları
mesela, mağduru tehdit etmiş, buna ilişkin delilleri var. Savcı o zaman diyebilir. Tamam, bu adam bu
suçu işlemiş. Benim kafamda kanaat var. Yeterli şüphe oluştu ama bu adamın ben cezaevine gitmesini
isteyebilirim. Tutuklanmasını isteyebilirim. Niye? Çünkü yeterli şüphenin ötesinde başka bu kişinin
delilleri karartmaya kaçma yönünde girişimleri olduğunu gördüm diyor savcı, onun için yeterli şüphe
tek başına varsa koruma tedbiri uygulamak için bir sebep değildir. Ama kuvvetli şüphe varsa kuvvetli
şüphe varsa koruma tedbiri uygulatabilirsin, aynı zamanda dava açabilirsin.
Soru üzerine: Araba aranabilir mi? Gecikmede sakınca bulunan hallerde önleme aramaları bakımından
mülki amirin izni gerekir, o iznin sonradan hâkim onayına sunulması gerekir.
Soru üzerine: işlenmekte olan suçta ben baksam buna makul şüphe derim. İşlenmiş adam elinde bıçak
duruyor. Suçüstü hali veya delil ve emarelerin bulunması hâli falan filan diyor. Yani neyse işlendiğini
görüyorsunuz. İşlerken görüyorsun, bu bana makul şüphe hakkını verir ama makul şüphenin ötesinde
savcıya yapacağı araştırma ile bunun cinayet olduğu kanaatine varır ise kuvvetli şüphe oluşabileceği
kanaatine de ulaşabilir.
Ama ilk bakışta belki de üzerinde kanlı görüyorum. Olayı gerçekten en başta görmedim. Elinde bıçak
var, kanlı duruyor kolluk olsaydım suçun iz ve emareleri bulunduğundan bana orada yakalama
yetkisini kolluğa veriyordu, vatandaşa vermiyordu. Vatandaşa ne zaman verir? Suçu işlerken
görüyorum, çantayı kaptı, kaçtı. Görüyorum veya çantayı kaptıkaçtı mağdur arkasından koşuyor,
görmedim ama suçun işlendiği yönünde sıcak takip var. Sıcak takip içindeyim. O zaman görüyorum o
zaman yakalama yetkisini verir ama kanlı bıçaklı duruyor adamın biri, ben vatandaşım ben onu
yakalayamam, ancak ihbar ederim, polis yakalarsa polis yakalar.
Soru üzerine: Yani Tanım yok. Aslına bakarsanız açık düzenlemeler yok diye bir şey de yok. Mesela
100. maddeye açtığın zaman tutuklama ile ilgili kuvvetli suç şüphesinin varlığı diyor ve bununla
beraber olarak işte delil karartmayı suçtan saymış ya da işte failin kaçma şüphesi delileri karartma
şüphesi, baskı kurma girişimi gibi şeyler saymış. Bunları yazmış yani demiş ki, bir kişiyi
tutukluyorsan veya adli kontrol uyguluyorsun çok çok dikkat etmen lazım. Çok önemli bir şey
olmadıkça o kişinin özgürlüğünü kısıtlamamak gerekir demiş ve dikkat edin bakın özgürlüğün
kısıtlanması yönünde basit şüphede özgürlük kısıtlaması olmuyor. Makul şüphe de kısmen oluyor.
Arama kararı vs kısmen yakalama olabiliyor. Yeterli şüphede iddianame açıyorsun ama yine
genellikle şey vermiyor özgürlük kısıtlaması doğrudan olmaz. Ama kuvvetli şüpheye geldiği zaman
özgürlük kısıtlamasıyla ilgili tedbirler alabiliyorsun. Kanun koyucu onun için açıkça derecesini
koymamış ama kuvvetli şüphe diyorsa veya kuvvetli şüphe sebepleri diyorsa, mesela 134’te kuvvetli
şüphe dememiş kuvvetli şüphe sebepleri demiş ama başka surette delil elde edilebilme imkanının
bulunmaması da demiş. Bunu destekleyen emareler koymuş kanuna.
§19. Ön Alan Soruşturmaları ve Uygulanan Yöntemler
Ön alan soruşturmaları, ön alan aşaması CMK öncesindeki aşamalarıdır, burada da birtakım işlemler
yapılabilir. Mesela iletişimlerin denetlenmesi vesaire gibi ne bileyim gizli soruşturmacı gibi bazı
işlemler yapılabilir ama ön alan soruşturmaları daha ziyade adli süreçle alakalı olmadığı için önleme
amaçlı istihbarat amaçlı olduğu için orada elde edilen delillere bizce ne kadar kural olarak
kullanamıyoruz, uygulamıyoruz. Oradaki delillere dayanamıyoruz. Dayanırsak bu hukuka aykırı delil
olarak kabul ediliyor.
§20. Koruma Tedbiri Kavramı ve Özellikleri
Peki koruma tedbirlerine neden biz koruma tedbiri diyoruz? Neyi koruyoruz, kimi koruyoruz?
Bir failin kaçmasına koyuyoruz. Yani faili bir yere gitmesinin ortadan kaybolmasını kime karşı
koruyoruz ya Mağdura karşı ya da özellikle maddi gerçeğin ortaya çıkması çıkmaması riskine karşılık
koruyoruz.
İki, delilleri koruyoruz. En önemlisi olayın delillerini koruyoruz. Delillerin karartılması, ortadan
kaldırılması, koruma tedbiri denmesinin sebebi o yani ya şüphelinin kaçmasını şüphelinin kaçması
veya sanığın kaçmasını veya delillerin karartılmasını engelleriz.
O nedenle koruma tedbiri adını veriyoruz. Tabii koruma tedbirleri henüz fail hakkında kesinleşmiş bir
mahkumiyet kararı olmadan uygulanan tedbirlerdir. Onun için bazı özellikleri vardır. Bir kere
öncelikle koruma tedbirlerinin kanunla düzenlenmiş olması gerekir. Hatta bazı koruma tedbirleri
anayasada düzenlenmiştir. Mesela kişi özgürlüğünün kısıtlanmasına ilişkin kişinin özgürlüğü
20.madde 22 maddede aramaya ilişkin düzenlemeler var. Bakın bazıları anayasal düzenlemelerdir.
Onun için demek ki koruma tedbirlerini, ilk özelliğin kanunla düzenlenmiş olacak.
İki, koruma tedbirleri geçici hukuki korumalardır. Yani bir kişinin tutuklanmış olması o kişinin o suçu
işlediği anlamına gelmez, işlemiş olabileceği yönünde yeterli şüphenin ötesinde kuvvetli şüphenin
oluştuğu anlamına gelir. Ama o kişi yargılanıp beraat de edebilir. O nedenle koruma tedbiri amacı
ortadan kalktığı zaman veya diyelim ki kyok kararı verildiği zaman kaldırılmalıdır, geçicidir bunlar.
Koruma tedbirinin uygulanmış olması bir ceza anlamına gelmemeli. Yani o kişiye ceza uyguluyoruz
şeyine gelmemiş olması, bizim hukukumuzda biliyorsunuz arkadaşlar Twitter adaleti denen bir adalet
var.
Twitter adaleti olduğu için koruma tedbirlerinin bu geçicilik veya orantılılık özelliklerini anlatacağız.
Buna pek riayet edilmediğini görüyoruz. Koruma tedbirleri bir araçtır. Koruma tedbirleri
Soruşturmanın iyi yürütülmesi, kovuşturmanın daha etkin bir şekilde sonuca ulaşması için bir araç
görevi görür. Delillerin toplanmasında bir araçtır. Çünkü koruma tedbiri uygulanmazsa fail açabilir.
Delilleri karartabilir, tanık üzerinde baskı kurabilir. Onun için delillere düzgün bir şekilde doğru bir
şekilde ulaşmak için ya arama el koyma, el koymada şeyde makul şüphe ile yapılır. El koymayı da
oraya ekleyelim. Arama, el koyma gibi tedbirler, delillerin ulaşılması, delillere ulaşılması ve araç
olarak düşünülebilir. Bizde mağdurun korunması için veya şüphelinin korunması için tutuklama
olmaz. Ama uygulamada ne diyor? Bazı infial uyandıran suçlarda biz faili toplumun linç etmesinden
korumak için tutukladık. Bizde böyle bir şey yok. Yani olmaması gerek CMK’da. Koruma tedbirleri
ne için uygulanır delile veya faile ulaşmak için uygulanır.
Bütün koruma tedbirlerini uygulayabilmeniz için gecikmede bir tehlike bulunması gerekir. Verdiğim
örneği düşünün, orada o anda o kişiyi aramazsam o kişiyi yakalayamazsak belki de o kişiyi şüpheliyi
tutuklamazsan delil ortadan kaybolacak, gecikmede sakınca olması gerekir. Ve zorunluluk yani
orantılılık bulunması gerekir. O koruma tedbiriyle bir sonuca ulaşmak için. Eğer hakim eğer hakim
başka bir diyelim koruma tedbiriyle veya başka bir şekilde bir sonuca ulaşabilecek ise örneğin
tutuklama koruma tedbirine gitmemesi gerekir. Mesela adli kontrolle sonuca ulaşabilecekse tutuklama
tedbiri uygulamaması gerekir. Kademelilik veya orantılılık veya ikincilik ilkesi olarak bunu ifade
ediyoruz. Mesela 134.maddede diyor ki, başka surette delil elde etme imkânının bulunmaması halinin
halinde diyor. Kuvvetli şüphe sebeplerinin varlığı 135’te de benzeri şekilde.
Bilgisayarların araması için bakacaksın diyor doğrudan aramaya gideceksin, bakacaksın, başka şekilde
delillere ulaşabiliyor musun? Bilgisayara doğrudan el koyma başka şekilde o delile ulaşabiliyor
musun? Ulaşabiliyorsun önce onu zorla, onu zorlayıp da ulaşamıyorsan o zaman şeye git. Örneğin adli
kontrolle bir sonuca ulaşabileceksen Faili tutuklama, orantılılık veya ikincilik ilkesinden anlaşılan bu.
Koruma tedbirlerinden görünüşte haklı olması gerek. Yani koruma tedbirlerine biz bizim
başvurabilmemiz için burada anlattığımız gibi ortada kesinleşmiş kesin bir suç iddiası, daha doğrusu
kanaatin oluşmasına gerek yok, o kişinin o suçu işlemiş olabileceği yönünde görünüşte bir haklılık
olması lazım. Onun için dedim Ayşe teyze şüphesi diye makul şüphe. Arama yetkisini, el koyma
yetkisini ondan veriyor. İlk baktığımda o kişi o suçu işlemiş olabilir. Görünüşte bakıyorsun, evet, o
suç işlenmiştir, işlenmiş olabilir. Böyle görüntüde bir haklılık olması gerekiyor.
§Durdurma ve Kontrol İşlemleri (Kimlik sorma): Koruma tedbirlerine başlamadan önce bir şüpheliyi
öncelikle durdurmamız lazım, durdurmadan yakalayamayız. PVSK 4A
Durdurma ve kimlik sorma Madde 4/A-
Polis, kişileri ve araçları;
a) Bir suç veya kabahatin işlenmesini önlemek,
b) Suç işlendikten sonra kaçan faillerin yakalanmasını sağlamak, işlenen suç veya kabahatlerin
faillerinin kimliklerini tespit etmek,
c) Hakkında yakalama emri ya da zorla getirme kararı verilmiş olan kişileri tespit etmek,
ç) Kişilerin hayatı, vücut bütünlüğü veya malvarlığı bakımından ya da topluma yönelik mevcut veya
muhtemel bir tehlikeyi önlemek, amacıyla durdurabilir.
Mahalle bekçileri ile polisler açısından benzeri bir düzenleme getirilmiş. Çarşı ve mahalle bekçileri ile
polisler durdurma ve kimlik sorma yetkilerini kullanabilirler. Hangi amaçlarla durdurulabileceği
kanunda sayılmış. Suç ve kabahatin işlenmesini önlemek için durdurabilir diyor, suç işlendikten sonra
kaçan failler kimse onları tespit etmek için durdurabilir, hakkında yakalama veya zorla getirilme kararı
veren kişileri tespit etmek için durdurabilir veya kişilerin hayatı, vücut bütünlüğü veya mal varlığı
bakımından ya da topluma yönelik mevcut veya muhtemel tehlikeyi önlemek amacıyla durdurulabilir.
Mesela taksimde bomba ihbarı var gibi o zaman durdurabilir. Demek ki polisin durdurma yetkisini
kullanabilmesi için (bekçiler için de aynısı geçerli) bu koşullar gerçekleşecek ama bununla
yetinilmiyor.
Durdurma yetkisinin kullanılabilmesi için polisin tecrübesine ve içinde bulunulan durumdan
edindiği izlenime dayanan makul bir sebebin bulunması gerekir. Süreklilik arz edecek, fiilî durum
ve keyfilik oluşturacak şekilde durdurma işlemi yapılamaz.
Polis için çok önemli bir şey daha söylemiş. Bu koşullar gerçekleşmiş olabilir ama sen bu koşullar
gerçekleşmiş olsa dahi durdurma yetkisini keyfi olarak durduramazsın. Makul şüpheye atıfta
bulunuyor. Bekçilerle ilgili durdurma yetkisini kanun benzeri şekilde düzenlemiş ama bekçilerde şu
ifadeyi kullanmamış polisin tecrübesine ve içinde bulunulan durumdan edindiği izlenime dayanan
makul bir sebebin bulunması ifadesini kullanmamış. Bekçi bakımından sadece makul sebeple
durdurabilir demiş. O zaman bekçi bakımından durdurma yetkisini kanun koyucu daha geniş
düzenlemiş. Çünkü bekçi sadece bir makul sebebim var o sebeple seni şu şu sebeplerden birisi oluştu
diyerek durduruyorum derken polisin durdurma yetkisini kullanabilmesi için PVSK 4/A’da sayılan
sebeplerin yanı sıra tecrübesine ve içinde bulunulan durumda edinildiği izlenime dayanan bir makul
sebebe dayanması lazım.
Örneğin, gece 03.30’da sırtında çantayla maske takıp siyah giyinmişsin. Gece yarısı yoldan gelmişsin,
bekçi seni durduruyor. Bekçiye niye durdurdun diye sorman lazım. O da sana izahat yapacak. Bir suç
ihbarı aldım ya da sen kaçak mısın kimsin onu bilmek için her şeyden önce gece yarısı olduğundan ve
siyah giyindiğinden bekçi şunu diyebilir makul bir sebebim var sen siyah giyinmişsin şüphe
çekiyorsun diyebilir bu makul sebeptir. Ama polis durdurduğu zaman polisin şunu bir de söylemesi
lazım ben yıllardır polisim tecrübemden dayanarak ve senin içinde bulunduğun durumdan edindiğim
izlenime dayanarak suç işleyebileceğin izlenimine dayanarak böyle giyindiğin için seni durdurdum
demeli. Bekçi daha rahat durduruyor, polis daha geç durduruyor. Bekçilerin yakalama yetkisi de ayrı.
Kural olarak herkesin yakalama yapabileceği hallerde yani suçüstü halinde veya sıcak takip sırasında
gördüyse bekçi o zaman yakalayabilir. Bunun dışında bekçi şüphelendi, kimliği sordu seni durdurdu
orada kolluğu arar. Polis gelir, yakalama işlemi gerçekleştirildiyse polis gerçekleştirir. Bekçiler
uygulamada sınırlarını aşıyorlar.
Süreklilik arz edecek, fiilî durum ve keyfilik oluşturacak şekilde durdurma işlemi yapılamaz.
Polis veya bekçi sizi durdurdu, kimliğe baktı buradaki sebeplerden biri var. Durdurduğu zaman neden
durdurduğunu kişi sormadan söylemesi gerek. Şu sebeple şu nedenle durduruyorum makul sebebim şu
çıkar bakalım kimliğini diyecek ama önce kendisi kimliğini gösterecek.
Polis, durdurduğu kişiye durdurma sebebini bildirir ve durdurma sebebine ilişkin sorular sorabilir;
kimliğini veya bulundurulması gerekli diğer belgelerin ibraz edilmesini isteyebilir.
PSVK 4/A’da diyor ki durdurdu polis veya bekçi görevini yerine getirirken kendisinin polis olduğunu
belirten belgeyi gösterdikten sonra kişilere kimliğini sorabilir. Bu kişilere kimliğini ispatlama
hususunda gerekli kolaylığı gösterir. Durdurdu kimliğini gösterecek sonra kimliğini soracak. Üzerinde
üniforma olsa bile önce kimliğini gösterecek. Tespit etti GBT’ye baktı. GBT’nin hukuken yasal bir
dayanağı yok CMK’da ama GBT işlemini polisler PSVK 4/A ‘ya dayanarak yapıyor. Baktı herhangi
bir kaydı yoksa gidebilirsin diyecek. Göndermeyip seni orada tutmaya devam ediyorsa bu süreklilik
arz edecek, fiili durum yaratacak ve keyfilik oluşturacak bir eylemdir ve suçtur. Kişiyi hürriyetinden
yoksun kılma suçudur polis açısından 109. Polis durdurduğu kişiye sebeplerini bildirmeli. Buna ilişkin
sorular sorabilir. Kendi kimliğini gösterdikten sonra kimliğini veya bulundurması gerekli diğer
belgelerin ibrazını isteyebilir. Soru sorabilir ama sebebini karşıdaki sormadan söyleyecek. Kimliği
karşıdaki istemeden polis bildirmeli.
Durdurma süresi, durdurma sebebine esas teşkil eden işlemin gerçekleştirilmesi için zorunlu olan
süreden fazla olamaz.
Belgesinin bulunmaması, açıklamada bulunmaktan kaçınması veya gerçeğe aykırı beyanda
bulunması dolayısıyla ya da sair surette kimliği belirlenemeyen kişi tutularak durumdan derhal
Cumhuriyet savcısı haberdar edilir. Bu kişi, kimliği açık bir şekilde anlaşılıncaya kadar gözaltına
alınır ve gerekirse tutuklanır.
Kendisinin T.C. numarasını vermesi veya filanca kişi olduğunu ispatlaması yönünde eyleme hiç
girişmiyor. Kişilere kimliğini sorabilir, T.C. numarasını söyleyebilir. Bu kişilere kimliğini
ispatlamaları durumunda gerekli kolaylık gösterilir. Kimliğim üzerimde yoksa T.C. numaramı
veriyorsam veya hiç kimliğim yok avukat kartvizitim olabilir onu gösterme yönünde kolaylık
gösterilir. Bunu sağladığım an polis beni yakalıyorsa bu hukuka aykırıdır ama hiçbir şekilde ne kimlik
var ne de bunu doğrulayacak beyanda bulunulmazsa o zaman yakalayabilir. Ondan sonra savcıya
haber verilir. Bu kişi kimliği açık şekilde anlaşılıncaya kadar gözaltına alınır ve gerekirse tutuklanır.
Kimliği açıkça anlaşıldığı anda savunması lazım. Mesela demişse ki ben iticü hukukta okuyorum
dedim ve teyit ettiler o zaman hemen bırakılması lazım ama anlayamıyorsa kaçma şüphesi olduğunu
düşünüp tutuklama kararı verebilir ama o zaman CMK 100. maddenin hükümleri uygulanacak.
Not: Ağır cezayı gerektiren suçüstü halleri dışında avukatların üstü aranamaz. Arama kararı olmadan
aranırsa kişi hukuka aykırı olur. Konser girişleri önleme araması kapsamında özel izin alıyorlar.
Not: Havalimanı, AVM, cezaevi girişinde de olsa savcı da olsan hâkim de olsan oraların belli kuralları
var. AVM’ye silah sokamazsın onu kim olursan ol emanete bırakacaksın. Cezaevi girişinde kemeri
çıkartıyorlar, çizmeleri, gözlüğü çıkartıyorlar ötmeyene kadar gerekirse 40 defa geçeceksiniz. Buna
ilişkin infaz kanunu kural koymuş. Kim olursa olsun başsavcı da hâkim de olsa bu kurala uyacak.
Polis, durdurduğu kişi üzerinde veya aracında silah veya tehlike oluşturan diğer bir eşyanın
bulunduğu hususunda yeterli şüphenin varlığı halinde, kendisine veya başkalarına zarar
verilmesini önlemek amacına yönelik gerekli tedbirleri alabilir. Bu amaçla kişinin üzerindeki
elbisenin çıkarılması veya aracın, dışarıdan bakıldığında içerisi görünmeyen bölümlerinin açılması
istenemez.
Polis durdurup arabanın torpido gözünü aç diyemez ama görünür bir yerde silah veya zarar verici bir
şey varsa onun zarar vermemesini gerektirecek şekilde önlemler alabilir. Arama kararı olması lazım
araması için.
Kimliğinin tespiti amacıyla tutulan kişiye, kimliği tespit edildikten sonra ve talepte bulunması
halinde, bu amaçla tutulduğuna ve tutulma süresine dair bir belge verilir. Kişinin kimliğinin
belirlenmesi durumunda, bu nedenle gözaltına alınma veya tutuklanma haline derhal son verilir.
Polis beni durdurduysa ne amaçla durdurduğuna dair ve ne kadar süreyle tuttuğuna dair belge ver
dediğim zaman polis onu vermek zorundadır ama bekçilerle ilgili düzenlemede böyle bir düzenleme
yok. bekçi durdurur sen talep etsen de böyle bir belge verir diye bir düzenleme kanunda yok.
Bekçilerle alakalı üstünün yoklaması şeklinde arama yapabilir anlamına gelecek düzenlemeler
koymuş, polise bu yetkiyi vermemiş yetkiye bu yetkiyi vermiş. Demek ki durdurma işlemleri için ana
hatlarıyla bizim bileceğimiz şeyler bu. Yani durdurma, yakalamanın bir ön aşaması olarak kabul
edilebilir.
§Yakalama ve Gözaltı: Kişinin suç işlediği yönünde kafamızda makul bir sebep oldu, İbrahim’i
durdurdum. O saatte orada ne işin var, nereye gidiyorsun kimliğini tespit ettim ve düzgün çıktı veya
çıkmadı ama bana yaptığı izahat beni ikna etmedi ve suç işlediği yönünde kafamda kanaat uyandı.
Yakalama yetkisine giriyoruz kısaca bahsedelim.
Yakalama ve yakalanan kişi hakkında yapılacak işlemler
Madde 90 – (1) Aşağıda belirtilen hâllerde, herkes tarafından geçici olarak yakalama yapılabilir:
a) Kişiye suçu işlerken rastlanması.
M’nin cep telefonunu aldım ve odadan çıkıyorum hırsızlık veya yağma suçu duruma göre. İ’de beni
suç işlerken görüyor yakalayabilir. Kolluk görevlisi olmasına gerek yok. Suçu işlerken kişiye
rastlamışsa yakalayabilir. Bu birinci ihtimaldir.
b) Suçüstü bir fiilden dolayı izlenen kişinin kaçması olasılığının bulunması veya hemen kimliğini
belirleme olanağının bulunmaması.
İkinci ihtimal ise telefonu aldım İ beni görmedi ben gidiyorum. M Sıcak takibe almış, yakalayın diye
bağırıyor. Bu durumda da yakalayabilir. Doğrudan doğruya olayı görmedi ama sıcak takip var suçun
işlendiği belli.
Peki suçüstü nedir?
CMK 6: j) Suçüstü: 1. İşlenmekte olan suçu, Birinci örnek az önce verdiğimiz
2. Henüz işlenmiş olan fiil ile fiilin işlenmesinden hemen sonra kolluk, suçtan zarar gören veya
başkaları tarafından takip edilerek yakalanan kişinin işlediği suçu, bu da sıcak takiptir. Yani
suçüstünde bu iki tanıma giriyorsa herkes yakalayabilir kolluk görevlisi olmasına gerek yok.
Not: Bekçiler sadece herkesin yakalama yetkisine sahip olduğu hallerde yakalama yetkisine sahiptir.
Sadece kolluk görevlilerinin yakalama yapabileceği haller, vatandaşın yakalamayacağı hallerde
bekçinin yakalama yetkisi yoktur.
3. Fiilin pek az önce işlendiğini gösteren eşya veya delille yakalanan kimsenin işlediği suçu, elinde
kanlı bıçağıyla adamı gördün birinin başında herkese yakalama yetkisi vermiyor. Herkese yakalama
yetkisini kişiye suç işlerken rastlanması hali veriyor veya suçüstü bir fiilden dolayı izlenen kişinin
kaçması olanağı bulunması veya hemen kimliğinin belirlenme olanağının bulunmaması gibi bu iki hal
suçüstünü tanımladığımız zaman 2. Madde j bendinde 1 ve 2’si bu kapsama girer ama j’nin 3’ü bu
kapsama girmez. Vatandaş olarak burada yakalama yetkisi yok ancak ihbar edilir ve kolluk gelir
yetkisini kullanabilir.
Örnek: Taksimde kaçan birini gördün gittin adamı yakaladın. Suç işlemediği ortaya çıkarsa sana
herhangi bir şey gelmez ilgili hatadan yararlanmış oluyorsun TCK 30 suçun hukuka uygun
sebeplerinden yanılgıya düşmüş oluyorsun. Hata hükümlerinden yararlanırsın, zorunlu bir durum var
hatadan yararlandırmış oluyor. Bu senin açından hukuka uygunluk sebebi ama anlayamayacak
durumda olman gerekir.
(2) Kolluk görevlileri, tutuklama kararı veya yakalama emri düzenlenmesini gerektiren ve
gecikmesinde sakınca bulunan hâllerde; Cumhuriyet savcısına veya âmirlerine derhâl başvurma
olanağı bulunmadığı takdirde, yakalama yetkisine sahiptirler.
Kolluk görevlileri bu hallerde yakalar. Bunların detaylarına sonra gireceğiz zorla getirmeyle beraber
ama özetle şunu diyelim. Kanlı bıçaklı örnekte tutuklama kararı verilebilecek bir olay olarak
düşünülebilir. Elinde bıçakla bir adam birinin başında duruyor. Makul şüphe. Makul şüphe öncesinde
belki kuvvetli şüphe oluşmuş olabilir. O nedenle vatandaş olarak sen işin içine girme ihbar et,
yakalarsa polis yakalasın. Ya da taksimdeki adam kaçıp bir banka oturmuş, üzerinde kan lekeleri var.
olayı görmemişsin yakalama yetkin yok orada suç kuvvetlendiği için şüphe sebebi kuvvetlendiği için
vatandaş olarak sen bunu yakalayamazsın. Burada ancak kolluğun yakalama yetkisi var. bu 2.
Maddenin j bendindeki 3. hale giriyor. Fiilin pek az önce işlendiğini gösteren eşya veya delille
yakalanan kimsenin işlediği suç suçüstü halidir ama doğrudan görmediniz sıcak takip yok.
Dolayısıyla kolluk yakalayabilir. Yani kolluk herkesin yakalama yetkisini kullanabileceği hallerde de
yakalama yetkisine sahiptir. Kolluk 90/1’e göre de yakalayabilir veya 90/2’ye göre de yakalama
yetkisine sahiptir. Ama herkes sadece 90/1’e göre yakalama yetkisine sahiptir. 90/2’ye göre
yakalamayı sadece kolluk görevlileri yapabilir.
Kolluk görevlileri tutuklama kararı verilmesi gereken bir hal CMK 100’deki koşulların gerçekleşmiş
olma ihtimali var dedik ya kanlı bıçaklı örnekte veya yakalama emrini düzenlemesini gerektiren hal
varsa yakalama emri 94,98 ve devamında var. Kişi cezaevinden kaçmış, kolluk görevlilerinden
kaçmış, suç işlemiş kaydı var tekrar yakalamam gerekiyor gibi bir hal varsa kolluk görevlileri o zaman
yakalayabilir bunun detaylarına gireceğiz. Böyle bir durum olsa bile C. Savcısına ve amirlerine derhal
başvurma olanağı olup olmadığına bakacak. C. Savcısı veya hakime başvurma imkanı yok ise o zaman
yakalama yetkisine sahip ama C. Savcısına veya amirine başvuruyor gecikmesinde sakınca görülen hal
yok, amirine ulaşabilmesi mümkün bu durumda yakalama yetkisinin kural olarak kullanılmaması
gerekir.
(3) Soruşturma ve kovuşturması şikâyete bağlı olmakla birlikte, çocuklara, beden veya akıl
hastalığı, malûllük veya güçsüzlükleri nedeniyle kendilerini idareden aciz bulunanlara karşı
işlenen suçüstü hallerinde kişinin yakalanması şikâyete bağlı değildir.