AGEN

PENDEKATAN UJIAN —Pertanyaan untuk diajukan:

 1.) Apakah ada hubungan Prinsipal-Agen/dan jenis apa?

 2.) Jika demikian, apakah masalah tersebut melibatkan

TORT atau KONTRAK?

Agensi :
 Keagenan adalah hubungan fidusia yang timbul ketika satu orang
(prinsipal) menyatakan persetujuan kepada orang lain (agen)
bahwa agen akan bertindak atas nama prinsipal dan tunduk pada
kendali prinsipal.

o Ada tiga bagian :

 1.) Pernyataan persetujuan prinsipal bahwa agen

bertindak atas nama prinsipal; DAN

 2.) tunduk pada KONTROL prinsipal ; DAN

 3.) agen memanifestasikan PERSETUJUAN

Tiga pemain dalam Pertanyaan agensi:

 1.) Kepala Sekolah

 2.) Agen
 3.) Pihak Ketiga
Masalah Keagenan yang Melibatkan Kontrak : Ketika menghadapi pola
fakta di mana kontrak terlibat, pertanyaannya adalah apakah prinsipal tidak
bertanggung jawab, tetapi apakah prinsipal terikat oleh tindakan agen.

 Aturan umum: Seorang agen memiliki kemampuan untuk

mengikat prinsipal ke suatu perjanjian, asalkan agen tersebut
memiliki beberapa bentuk otoritas.

 Jenis Kewenangan : 1.) Kewenangan aktual, 2.) Kewenangan

semu, 3.) Ratifikasi, dan 4.) Keagenan oleh estoppel.

o 1.) Otoritas Aktual (Tersurat dan Tersirat):

 Otoritas aktual ada ketika P berkomunikasi dengan A
tentang aktivitas di mana agen dapat terlibat dan
kewajiban yang dapat dilakukan oleh agen. Komunikasi
ini dapat diucapkan atau ditulis (mengungkapkan
otoritas aktual). Mungkin melalui diam atau tersirat oleh
pekerjaan (otoritas aktual tersirat).

 Otoritas Ekspres Aktual —

 Melibatkan memeriksa instruksi eksplisit kepala
sekolah.

 Otoritas Tersirat Aktual —

 Melibatkan pemeriksaan instruksi eksplisit P dan
menanyakan apa lagi yang mungkin masuk akal
dimasukkan dalam instruksi tersebut (yaitu
tersirat) untuk menyelesaikan pekerjaan.
  Kewenangan tersirat mencakup tindakan yang
diperlukan untuk menyelesaikan instruksi asli
prinsipal kepada agen; itu juga mencakup
tindakan-tindakan yang secara masuk akal
diyakini oleh agen sebagai prinsipal ingin dia
lakukan, berdasarkan pemahaman yang wajar
dari agen tentang wewenang yang diberikan oleh
prinsipal .

o 2.) Otoritas yang Jelas

 Otoritas semu tercipta ketika seseorang (prinsipal atau

prinsipal semu) melakukan atau mengatakan sesuatu
atau menciptakan kesan/manifestasi yang masuk akal
bahwa orang lain (agen semu) memiliki wewenang
untuk bertindak atas nama prinsipal semu tersebut.

 Ini adalah tentang apa yang diyakini oleh pihak ketiga

secara wajar bahwa prinsipal telah memberi wewenang
kepada agen untuk melakukannya.

o 3.) Pengesahan—“Otoritas diberikan setelah fakta ” :

 Ratifikasi adalah kewenangan yang diberikan setelah

kontrak dibuat. Ini melibatkan situasi di mana agen
mengadakan perjanjian atas nama prinsipal tanpa
otoritas apa pun (aktual atau nyata).

 Penegasan P dapat tersurat maupun tersirat (yaitu

tersirat dengan menerima manfaat dari transaksi).

 Setelah perjanjian atau transaksi disahkan, hukum

memperlakukannya seolah-olah itu awalnya dilakukan
oleh agen dengan otoritas aktual. Dengan demikian
mengikat kedua belah pihak dalam perjanjian (yaitu
prinsipal dan pihak ketiga).
  Sah, P harus mengetahui atau memiliki alasan untuk
mengetahui, pada saat dugaan pengesahan, fakta
material yang berkaitan dengan transaksi.

 P MUNGKIN TIDAK MENGAKUI SEBAGIAN SEBUAH

TRANSAKSI. P harus meratifikasi seluruh transaksi.
Semuanya atau tidak sama sekali.

 Batasan Ratifikasi:

 Jika pihak ketiga menunjukkan niat untuk

menarik diri dari transaksi, sebelum ratifikasi,
kepala sekolah tidak dapat meratifikasi perjanjian
tersebut.

 Ratifikasi akan ditolak jika diperlukan untuk

melindungi hak-hak pihak ketiga yang tidak
bersalah.
 Mantan. Annie (agen) mengadakan
perjanjian dengan Ted (pihak ketiga) untuk
menjual rumah Pat (Principal) pada hari
pertama. Pada hari kedua, rumah P
terbakar. P tidak dapat meratifikasi pada
hari ketiga dan berkata "Oke, saya
menerima perjanjian itu." (Hal.22)

 Ratifikasi juga dapat ditolak jika berlalunya waktu

mempengaruhi hak dan kewajiban pihak ketiga.

o Pertanyaan yang harus diajukan untuk menentukan

apakah ada ratifikasi yang valid:

  A.) Apakah P melalui perkataan atau perbuatan
mewujudkan persetujuannya untuk menegaskan
persetujuan?
 B.) Apakah hukum akan memberlakukan
persetujuan itu?

o 4.) Agensi oleh Estoppel : (P.23)

 Estoppel sebenarnya bukan bentuk otoritas. Estoppel

adalah doktrin yang adil yang mencegah kepala sekolah
menyangkal bahwa ada hubungan agensi.

 Estoppel umumnya muncul dalam situasi keagenan di

mana prinsipal telah melakukan sesuatu yang tidak
pantas.

 Seperti yang digunakan dalam agensi, estoppel

melibatkan:

 1.) Tindakan atau kelalaian (umumnya salah) oleh

prinsipal, baik disengaja atau lalai, yang
menimbulkan kesan otoritas pada agen yang
diakui.

 2.) Pihak ketiga secara wajar, dan dengan itikad

baik, bertindak berdasarkan penampilan otoritas.

 3.) Pihak ketiga mengubah posisinya dengan

mengandalkan penampilan otoritas tersebut.

 Perbedaan antara ESTOPPEL dan APPARENT

Authority :

 1.) Estoppel mensyaratkan bahwa pihak

ketiga mengubah posisinya dengan
mengandalkan otoritas yang diakui.
  Tidak ada persyaratan untuk otoritas yang
jelas.

 2.) Kewenangan yang nyata mensyaratkan

adanya manifestasi dari prinsipal (langsung
atau tidak langsung) kepada prinsipal.

 Tidak ada manifestasi seperti itu yang

diperlukan untuk estoppel, hanya beberapa
tindakan atau kelalaian yang salah oleh
kepala sekolah.

 Estoppel mungkin muncul ketika kepala

sekolah mengambil tindakan yang tidak
tepat. Namun, tindakan yang tidak tepat
tersebut tidak cukup untuk menjadi
manifestasi kepada pihak ketiga.

o Kekuatan agensi yang melekat:

 Ini adalah istilah yang digunakan oleh pernyataan
kembali Badan untuk menunjukkan kekuatan agen yang
tidak berasal dari otoritas, otoritas nyata atau estoppel,
tetapi semata-mata dari hubungan keagenan dan ada
untuk melindungi orang yang dirugikan oleh atau
berurusan dengan pelayan atau agen lain. (status bk,
2)

Tanggung Jawab Agen atas Kontrak

 Tanggung jawab atas-- Prinsipal yang Dirahasiakan :

(P.22/29)
 o Definisi -- Prinsipal dirahasiakan ketika prinsipal
mengizinkan agen untuk bertindak atas nama prinsipal
sehubungan dengan pihak ketiga, tetapi prinsipal
dirahasiakan dan pihak ketiga tidak mengetahui keberadaan
prinsipal.

 Agen bertindak dengan otoritas:

 Jika agen bertindak dengan otoritas aktual,
tersurat maupun tersirat, dari prinsipal, maka
prinsipal terikat.

 Tidak ada otoritas yang jelas dengan prinsipal

yang dirahasiakan , karena prinsipal yang
dirahasiakan menurut definisi tidak dapat membuat
manifestasi kepada pihak ketiga.

 Situasi ini tercakup dalam konsep tanggung jawab

prinsipal yang dirahasiakan (sebelumnya dikenal
sebagai " agen inheren ").

 Di bawah konsep ini, hukum kadang-kadang

akan meminta prinsipal yang tidak
diungkapkan bertanggung jawab atas
transaksi tertentu yang tidak sah dari
agennya ketika pihak ketiga telah membuat
perubahan posisi yang merugikan, jika
prinsipal mengetahui perilaku agen dan
bahwa hal itu dapat mendorong pihak
ketiga untuk mengubah prinsip mereka.
posisi, dan prinsipal tidak mengambil
langkah-langkah yang wajar untuk memberi
tahu pihak ketiga tentang fakta tersebut.
(Badan Penyajian Kembali Ketiga § 2.06)—
P.23

 Tanggung Jawab Sebagian Prinsipal untuk Kontrak :

 o Prinsipal yang diungkapkan sebagian ada ketika agen
memberi tahu pihak ketiga bahwa agen bertindak atas nama
prinsipal, tetapi identitas prinsipal tidak diungkapkan. (H.30)

Kewajiban Agen untuk Kontrak :

o Aturan Umum -- Agen tidak bertanggung jawab sebagai

pihak dalam kontrak yang dibuat oleh agen atas nama
prinsipal yang diungkapkan.

o Ada dua situasi ketika agen akan diperlakukan sebagai

pihak dalam kontrak:

 1.) Agen bertindak atas nama prinsipal yang

dirahasiakan ; ATAU

 2.) Agen adalah tindakan atas nama prinsipal yang

diungkapkan sebagian (yaitu prinsipal yang tidak
teridentifikasi).

o Dalam kedua kasus tersebut, agen terikat oleh

kesepakatan pada pemilihan pihak ketiga . Pihak ketiga
dapat memilih untuk menuntut agen resmi ATAU prinsipal.

 KECUALI para pihak secara khusus setuju bahwa agen

tidak akan terikat ATAU perjanjian awal menetapkan
bahwa, setelah identifikasi prinsipal, agen tidak akan
lagi terikat.

o Namun, dalam sebagian besar situasi di mana agen

dianggap bertanggung jawab berdasarkan perjanjian,
agen akan memiliki klaim ganti rugi asalkan agen
bertindak dengan otoritas P dan tidak menyebabkan
pelanggaran perjanjian. (H.30)
PENDEKATAN UJIAN (Pertanyaan untuk Ditanyakan ): (Hal. 28-29)

 1.) Apakah Prinsipal memberikan Kuasa Aktual kepada Agen (*baik

tersurat maupun tersirat)?

 2.) Apakah kepala sekolah membuat manifestasi kepada pihak

ketiga yang menciptakan Otoritas Semu?

 3.) Apakah Prinsipal dirahasiakan, menimbulkan tanggung jawab

prinsipal yang dirahasiakan (sebelumnya Inherent Agency Power
(IAP))?

 4.) Apakah Prinsipal meratifikasi kontrak?

 5.) Apakah Estoppel menjadi masalah?

o Apakah P melakukan kesalahan atau gagal melakukan

sesuatu, yang menimbulkan kesan pada pihak ketiga?

o Apakah pihak ketiga mengandalkan dan mengubah posisinya

untuk merugikannya?

Masalah Keagenan yang Melibatkan Tort :

 1.) Pertama-tama tentukan apakah ada hubungan

karyawan/majikan .

o Menilai apakah prinsipal memiliki hak untuk melakukan

kontrol atas cara dan cara agen melakukan tugasnya.

 Bukan hanya pelaksanaan kontrol yang sebenarnya

yang sangat penting. Ini juga hak untuk melakukan
kontrol yang dievaluasi.
 Faktor-faktor yang terlibat dalam menilai hak P untuk
melakukan kontrol atas A:
 1.) Tingkat kendali yang telah disetujui oleh agen
dan prinsipal yang dapat dilakukan oleh prinsipal
atas rincian pekerjaan.
 2.) Apakah A terlibat dalam pekerjaan atau bisnis
tertentu
 3.) Apakah jenis pekerjaan yang dilakukan oleh
agen biasanya dilakukan di bawah arahan P atau
tanpa pengawasan P.
 4.) Keterampilan yang dibutuhkan dalam
pekerjaan A
 5.) Siapa yang menyediakan alat atau
perlengkapan yang diperlukan untuk pekerjaan
dan tempat untuk melakukan pekerjaan?
 6.) Lamanya waktu A bertunangan dengan P
 7.) Apakah A dibayar berdasarkan pekerjaan atau
waktu bekerja
 8.) Apakah P dan A percaya bahwa mereka
menciptakan hubungan kerja; DAN
 9.) Apakah prinsipal sedang atau tidak dalam
bisnis.

 Karyawan vs. Kontraktor Independen :

Di bawah doktrin Respondeat Superior, P
bertanggung jawab atas perbuatan melawan
hukum yang dilakukan oleh karyawannya dalam
lingkup dan lingkup pekerjaan karyawan tersebut.
Umumnya, P tidak bertanggung jawab atas tort
kontraktor independen mereka.

 Agen Non-Karyawan dan kontraktor independen :

Dimungkinkan untuk memiliki hubungan keagenan di
mana agen tersebut bukan karyawan.
 Pernyataan Ulang Ketiga mengacu pada beberapa
individu sebagai agen non-karyawan. Sumber lain
masih menggunakan istilah kontraktor
independen

 Aturan:
 Ketika pola fakta melibatkan kontraktor
independen ATAU agen non-karyawan , jika
gugatan terjadi di wilayah yang
dikendalikan oleh prinsipal, prinsipal
mungkin masih bertanggung jawab . (LIHAT
contoh Fiona di hal. 15)

 PENGECUALIAN terhadap aturan kontraktor

independen : Ada situasi tertentu di mana
prinsipal masih bertanggung jawab atas
kesalahan agen yang bukan karyawan dan yang
tidak dikendalikan oleh prinsipal. Situasi tersebut
adalah:

 1.) Kegiatan yang berbahaya —setiap

kegiatan yang mungkin menyebabkan
kerugian atau kerusakan kecuali beberapa
tindakan pencegahan dilakukan.

 2.) Tugas yang tidak dapat

didelegasikan — tugas yang tidak dapat
dihindari seseorang hanya dengan
mendelegasikan tugas tersebut kepada
orang lain. Mempekerjakan agen untuk
melakukan tugas tidak akan melepaskan
atau mengalihkan tanggung jawab atau
kewajiban prinsipal.
  3.) Perekrutan yang lalai — ini bukan
tentang tanggung jawab pengganti.
Sebaliknya, itu adalah kelalaian langsung.
Tanggung jawab didasarkan pada kelalaian
prinsipal dalam mempekerjakan kontraktor
independen, bukan pada tanggung jawab
atas tindakan berbelit-belit yang
dibebankan kepada kontraktor independen
atau prinsipal yang tidak bersalah.

 2.) Apakah Agen/karyawan bertindak dalam Lingkup

pekerjaan? :

o Tort yang Disengaja:

 Prinsipal/pemberi kerja tidak bertanggung jawab atas
perbuatan melawan hukum yang disengaja dari
agen/karyawan mereka.

 Pengecualian:
 Namun, jika pekerjaan majikan sedemikian
rupa sehingga beberapa bagian dari
perbuatan melawan hukum yang disengaja
dapat dicirikan sebagai dilakukan dengan
maksud untuk melayani majikan P akan
bertanggung jawab.
o Mantan. Penjaga klub yang
mengeluarkan pelindung dari klub.

o Bermain-main & Memutar:

 1.) Bermain-main —ketika seorang agen

meninggalkan pekerjaan untuk melakukan sesuatu
karena alasan pribadi.
  2.) Jalan memutar —Jika seorang karyawan masih
terlibat dalam pekerjaan tetapi hanya menyimpang
sedikit dari penugasan langsung, itu dikenal sebagai
“jalan memutar” belaka.

 Mantan. Seorang agen yang mengemudi ke bank

untuk menyetor uang ke toko yang
mempekerjakannya dan mengambil rute yang
lebih panjang sehingga dia dapat berkendara
melewati patung baru di taman sedang memutar.
 Jika dia mengalami kecelakaan saat
mengemudi di dekat patung, majikan tetap
akan bertanggung jawab.

 3.) Agensi Yang Jelas : (P.16-19)

o Keagenan yang jelas muncul dalam situasi di mana orang
yang melakukan perbuatan melawan hukum bukanlah
seorang karyawan, atau bahkan mungkin bukan agen, dari
kepala sekolah.

 Di bawah analisis agensi tradisional, P tidak akan

bertanggung jawab atas kesalahan agen yang
dituduhkan. Namun, jika ada keadaan yang
menyebabkan pihak ketiga yang dirugikan untuk
percaya secara wajar bahwa ada hubungan kerja atau
keagenan antara P dan dugaan A dan keadaan itu ada
karena beberapa tindakan atau kelambanan di pihak P,
maka P mungkin masih ada. bertanggung jawab di
bawah teori agen jelas.

 Banyak pengadilan (namun tidak semua)

membutuhkan bukti bahwa jika agen yang diduga
berada di bawah kendali P, maka P akan atau
dapat melakukan kendali untuk menghindari
kerugian yang terjadi.
  INGAT :
o Agen selalu bertanggung jawab atas kelalaiannya sendiri.

o Juga, kepala sekolah selalu bertanggung jawab atas

kelalaiannya sendiri (dalam situasi seperti itu, doktrin
respondeat superior tidak mampu).

PENDEKATAN UJIAN—TORT (Pertanyaan untuk ditanyakan):

 1.) Apakah ada hubungan Karyawan-Majikan?

 2.) Jika agen adalah seorang karyawan, apakah perbuatan melawan

hukum terjadi dalam ruang lingkup pekerjaan atau jelas-jelas
berada di luar ruang lingkup (bermain-main atau jalan memutar)?

 3.) Meskipun TIDAK ADA hubungan Karyawan/Pemberi Kerja—

apakah ada kontrol yang cukup untuk membuat "agen non-
karyawan", dan jika demikian, apakah kesalahan tersebut terjadi
dalam lingkup kontrol tersebut?

 4.) Bahkan jika tidak ada kontrol yang dilakukan atas agen, apakah
peristiwa tersebut masuk ke dalam pengecualian seperti: i.)
aktivitas yang berbahaya, ii.) tugas yang tidak dapat didelegasikan,
ATAU iii.) perekrutan yang lalai?

 5.) Jika tidak ada tanggung jawab Prinsipal dalam analisis kontrol,
apakah ada klaim atas Keagenan Semu karena pihak ketiga secara
wajar mengandalkan penampilan keagenan dan dirugikan akibat
ketergantungan tersebut?

Hak dan Kewajiban : (P.32-33)

 Agen— Agen memiliki tugas dan kewajiban tertentu kepada P.
Pengetahuan agen dikaitkan dengan P.

o 1.) Tugas perawatan, kompetensi, dan ketekunan

o 2.) Tugas kesetiaan
o 3.) Kewajiban untuk tidak memperoleh keuntungan material
yang timbul dari keagenan
o 4.) Kewajiban untuk tidak bertindak sebagai (atau atas nama)
pihak lawan
o 5.) Tugas untuk tidak Bersaing
o 6.) Kewajiban untuk tidak menggunakan barang milik
prinsipal
o 7.) Kewajiban untuk tidak menggunakan informasi rahasia
o 8.) Kewajiban berperilaku baik
o 9.) Kewajiban memberikan informasi

 CATATAN :
o Sementara beberapa dari kewajiban ini dapat dikesampingkan
oleh prinsipal, pengesampingan tersebut mensyaratkan
bahwa prinsipal tidak sepenuhnya mendapat informasi dan
bahwa agen tetap bertindak dengan itikad baik dan tetap
berurusan secara adil dengan prinsipal. (H.33)

 Prinsipal— Prinsipal memiliki tugas dan kewajiban tertentu kepada

agen. (H.34)

o 1.) Kewajiban untuk mengganti kerugian

o 2.) Kewajiban itikad baik dan transaksi yang adil
Kemitraan

Latar belakang:
 Kemitraan umumnya diatur oleh undang-undang negara bagian.
Sebagian besar negara bagian telah mengadopsi beberapa versi
dari Uniform Partnership Act (1997) (RUPA—yang berarti “Revisi
Uniform Partnership Act”). Versi RUPA yang dikodifikasi dikenal
sebagai aturan baku, karena berlaku jika kemitraan tidak diatur
oleh perjanjian atau jika perjanjian kemitraan tidak mencakup
wilayah tertentu. Meskipun sebagian besar ketentuan RUPA dapat
diubah dengan kesepakatan, ada juga yang tidak. (Lihat P. 41)

 CATATAN — Tidak diperlukan perjanjian kemitraan formal, tetapi

dianjurkan.

Jenis Kemitraan

 1.) Kemitraan Umum (Garis Besar Berdasarkan Kemitraan

Umum)

 2.) Kemitraan Perseroan Terbatas

 3.) Perseroan Terbatas

Kemitraan

 Kemitraan adalah:

o 1.) Sebuah asosiasi dari dua orang atau lebih

o 2.) Untuk melanjutkan sebagai co-pemilik bisnis
o 3.) Untuk keuntungan.

Atribut yang Terkait dengan Kemitraan:

  1.) Setiap sekutu bertanggung jawab secara tanggung renteng atas
hutang persekutuan

 2.) Setiap sekutu memiliki kemampuan untuk ikut serta dalam

pengendalian dan pengelolaan persekutuan.
o Di bawah Uniform Partnership Act (1997) (RUPA)—Setiap
mitra berhak atas setidaknya satu suara terlepas dari berapa
banyak modal yang disumbangkannya.

 3.) Dalam kemitraan keuntungan dibagi rata. Jadi, ketika

persekutuan dibubarkan, uangnya dibagi di antara para sekutu.

 4.) PAJAK—Kemitraan tidak dikenai pajak atas penghasilan mereka.

 5.) Mitra berutang satu sama lain berutang tingkat kewajiban

fidusia tertinggi.

Kemitraan oleh Estoppel

 Ada beberapa contoh, bahkan jika seseorang bukan mitra dalam

kemitraan, di mana dia mungkin masih bertanggung jawab atas
hutang kemitraan.

o Mantan.
 Dalam kemitraan dengan estoppel, jika A, B, dan C
adalah mitra, dan X Bukan mitra, X masih dapat
dimintai pertanggungjawaban sebagai mitra JIKA X
mengizinkan mitra untuk bertindak dengan cara yang
secara wajar diyakini oleh pihak ketiga sebagai X.
rekan. (H.41)
  Untuk bertanggung jawab berdasarkan teori ini, X
harus membuat beberapa manifestasi yang
menimbulkan kesan, memungkinkan orang lain di
luar kemitraan untuk percaya secara wajar bahwa
X adalah mitra; DAN pihak ketiga yang
mengklaim kemitraan dengan estoppel harus
mengandalkan kesan tersebut untuk
merugikannya. (H.42)

 Kemitraan oleh Estoppel mensyaratkan: (P.42)

o 1.) Ketergantungan yang sebenarnya—


o 2.) Ketergantungan harus masuk akal—

o 3.) Beberapa manifestasi (oleh pasangan yang diduga)

—

 Perbedaan antara Kemitraan oleh Estoppel dan Otoritas

Jelas:
o

Kewajiban Fidusia Mitra – (“Pungtilio kehormatan yang paling sensitif”):

 1.) Tugas Kesetiaan Kemitraan:
 2.)
o
PERUSAHAAN

PERUSAHAAN
Latar belakang:
Korporasi adalah metode melakukan bisnis. Hal ini memungkinkan promotor
untuk melakukan bisnis melalui mereka. Korporasi adalah yang melakukan
bisnis. Hukum memperlakukan korporasi sebagai badan hukum sebagai
lawan dari orang perseorangan.

Ada artikel korporasi yang diajukan ke sekretaris negara (tanggal

mereka diajukan yang merupakan tanggal lahir korps)

Anggaran Rumah Tangga: Ada seperangkat aturan untuk menjalankan

corp.

Ketika korporasi ingin melakukan bisnis, orang perseorangan yang

bertanggung jawab atas urusannya orang perseorangan harus
melakukan pertemuan.

Catatan pertemuan itu disebut MENIT.

Kesepakatan (keputusan) yang dibuat dalam rapat disebut RESOLUSI.

Sebuah Corp dapat memiliki saham di corp lain.

Pemegang saham —adalah pemilik korporasi. Mereka menyediakan modal

untuk corp. dan menerima korps. Sisa keuntungan bersih (setelah kreditur
dibayar).

Saham tersebut dibuktikan dengan sertifikat saham. Anda menyimpan

salinan resmi di buku catatan perusahaan dan aslinya di brankas.

Pemegang saham diharuskan untuk bertemu setahun sekali. Dalam

pertemuan itu salah satu fungsi utama mereka adalah memilih dewan direksi
dan menyetujui setiap perubahan terhadap masalah mendasar organisasi
apa pun (yaitu perubahan anggaran dasar)
Dewan direksi (tingkat tugas fidusia tertinggi untuk perusahaan)—adalah
posisi kekuasaan yang tinggi di perusahaan. Mereka memiliki kekuatan
eksklusif untuk mengelola bisnis perusahaan. Mereka menentukan apakah
dan kapan dividen dibayarkan.
Mereka tidak diharuskan untuk memberikan kontribusi uang untuk corp.
atau berbagi kerugian. Mereka adalah penjaga korporasi.
Mereka tidak mendapat bagian dalam keuntungan panen. sebagai anggota
direksi. Namun, mereka dapat dikompensasi atau tidak sebagai bagian dari
dewan direksi.
Catatan: Pemegang saham juga bisa menjadi dewan direksi.

Dewan direksi memilih pejabat korporasi. Para petugas bekerja sehari-hari

di perusahaan. Itu tugas mereka. Mereka bertanggung jawab untuk
menjalankan bisnis sehari-hari (9 hingga 5 pekerjaan)
Contoh:
Presiden, Wakil Presiden, Sekretaris, CEO, CFO,
Mereka adalah fidusia dari korporasi

Dejure corportaion —Perusahaan langsung. dibentuk dengan mengajukan

artikel incorp. Dengan sekretaris negara.

Corp oleh Estoppel

Pihak ketiga berusaha menghindari kontrak.

Elemen:
1.) Pengadilan memperlakukan firma yang tidak berbadan hukum seolah-
olah
2.) jika orang ketiga menganggap mereka seperti itu
3.) dan orang ketiga akan mendapatkan rejeki nomplok jika pengadilan
mereka sekarang gagal mengakui perusahaan tersebut sebagai perusahaan.

Manfaat:
Memungkinkan individu untuk mengambil risiko melindungi mereka dari
tanggung jawab pribadi (atau tanggung jawab terbatas). Ini adalah ciri khas
melakukan bisnis sebagai korporasi. Memungkinkan individu untuk
mengambil risiko dalam perdagangan. Memungkinkan lebih banyak orang
untuk mengambil risiko dan mengembangkan bisnis.

Defacto Corp
Elemen:
1.) Promotor mencoba untuk bergabung dengan itikad baik
2.) memiliki hak hukum untuk melakukannya
3.) DAN bertindak sebagai korporasi.

Southern-Gulf Marine Co. No. 9, Inc. v. Camcraft, Inc.

Perusahaan oleh Estoppel

Fakta:
Penggugat, Southern-Gulf Marine Co. No. 9, Inc., mengontrak Tergugat,
Camcraft, Inc., untuk membeli kapal pasokan dari Tergugat. Tergugat
menolak untuk mematuhi perjanjian tersebut, dengan alasan bahwa kontrak
tersebut tidak sah karena Penggugat tidak berbadan hukum di Texas seperti
yang disebutkan dalam perjanjian awal.

Kewajiban Perusahaan
melibatkan sekelompok perusahaan yang berbeda. Penggugat ingin
memasukkan semua aset dari masing-masing korporasi terpisah yang
beroperasi dalam satu perusahaan. Penggugat ingin menggabungkan aset
korporasi untuk membayar kerugian yang diderita.

Walkovszky v. Carlton

Menembus Kerudung Perusahaan

Sea-Land Services, Inc. v. Sumber Lada

Menembus Kerudung Perusahaan:

 Aturan Umum :
o Umumnya, pemilik korporasi, serta direktur dan pejabat tidak
dapat dimintai pertanggungjawaban secara pribadi atas
kewajiban korporasi.

 Pengecualian :
o Namun, dalam beberapa keadaan, meskipun korporasi telah
dibentuk secara sah, pengadilan akan meminta
pertanggungjawaban pemegang saham, pejabat, atau
direktur secara pribadi atas kewajiban korporasi untuk
menghindari penipuan atau keadilan.

 Tes Van Dorn—UJI 2 PROG (untuk Menembus Tirai

Perusahaan) (Hal. 213-14)

o Entitas korporat akan diabaikan dan tabir tanggung jawab

terbatas tertembus ketika dua persyaratan dipenuhi:

 PRONG (1.) harus ada kesatuan kepentingan dan

kepemilikan sehingga tidak ada lagi kepribadian
terpisah dari korporasi dan individu [atau korporasi
lain];

 Empat Faktor — untuk menentukan apakah

suatu korporasi dikendalikan oleh yang lain untuk
membenarkan pengabaian identitas mereka yang
terpisah:
  Saya. kegagalan untuk memelihara catatan
perusahaan yang memadai atau untuk
mematuhi formalitas perusahaan;

 ii. Datangnya dana atau aset;

 Aku aku aku. Kapitalisasi rendah; DAN

 IV. Satu perusahaan memperlakukan aset

perusahaan lain sebagai miliknya.

 PROG ( 2.) keadaan harus sedemikian rupa sehingga

kepatuhan terhadap fiksi keberadaan perusahaan yang
terpisah akan mendukung penipuan atau
mempromosikan ketidakadilan.

Direksi (Kontrol) :

 Dewan Direksi bertugas mengelola korporasi.

 Dewan Direksi memegang jabatan sampai rapat tahunan berikutnya
kecuali Anggaran Dasar menyatakan lain.
 Mereka dapat mendelegasikan tugas yang berkaitan dengan
manajemen kepada Pejabat yang merupakan karyawan korporasi.
 Pengurus bertanggung jawab atas perbuatan pengurusnya.
 Direksi memilih karyawan/pejabat dan menentukan berapa gaji
yang akan mereka dapatkan.
 Jika pemegang saham bukan karyawan, maka pemegang saham
hanya akan menerima uang melalui dividen.
 Direksi menentukan berapa, jika ada dividen yang akan dibayarkan.
 Di sana keputusan dibatasi oleh kewajiban fidusia, tetapi keputusan
mereka juga dilindungi oleh aturan penilaian bisnis.
Kontrol Pemegang Saham-- Hak Suara : (Acing 141-143)

 Pemegang saham mengendalikan korporasi secara tidak langsung

sampai batas tertentu dengan hak suara mereka.

 Hak untuk memilih dipegang oleh pemegang saham yang tercatat

pada buku transfer saham pada hari buku ditutup pada hari
pencatatan. (Flem.10)

o Pemegang saham memiliki hak untuk memilih:

 1.) untuk pemilihan dan pemberhentian direktur
(dengan atau tanpa alasan kapan saja)
 2.) untuk mengadopsi, mengubah atau mengajukan
banding hukum
 3.) pemegang saham harus menyetujui "perubahan
mendasar perusahaan." (Flem.10/Barbri 20)

 Pemegang saham dapat memberikan suara untuk kepentingan

pribadi mereka sendiri sedangkan direktur terikat oleh tugas fidusia
mereka dan harus bertindak berdasarkan tekad itikad baik mereka
tentang apa yang terbaik untuk korporasi dan semua pemegang
saham.

 Kepercayaan Pemungutan Suara

o Sebuah perangkat dimana dua atau lebih pemegang saham

menempatkan saham mereka dalam kepercayaan. Perwalian
memiliki wali amanat yang bertanggung jawab untuk memilih
saham.

o Kepercayaan biasanya diatur oleh perjanjian kepercayaan,

yang menentukan berapa lama kepercayaan akan bertahan
dan berapa banyak saham yang akan dipilih.
  Biasanya kepercayaan pemungutan suara dibatasi
hingga 10 tahun di sebagian besar negara bagian.

o Manfaat:

 Ada sedikit pertanyaan tentang penegakan, karena wali

amanat memegang dan memberikan suara pada
saham.

 Mereka menghindari masalah kebuntuan di antara para

pemegang saham.

o Kekurangan:

 Pemegang saham mungkin merasa tidak nyaman

dengan menyerahkan kepemilikan saham mereka
kepada wali amanat dan hilangnya kendali yang
menyertai pelepasan kepemilikan.

 Perjanjian Pengumpulan Suara

o Perjanjian antara atau di antara dua pemegang saham atau
lebih yang menyatakan bahwa saham para pihak akan dipilih
dengan cara tertentu, berdasarkan beberapa kriteria.

 Perjanjian pengumpulan suara sangat

fleksibel.Mereka dapat digunakan dalam berbagai
situasi, misalnya:

 Ini dapat mencakup semua suara pemegang

saham atau hanya suara tertentu seperti
pemilihan direktur;

 Mungkin untuk jangka waktu yang tidak terbatas

atau jangka waktu yang ditentukan;
  Ini mungkin mencakup sebagian saham
pemegang saham atau seluruh saham mereka
(misalnya John akan memberikan suara 60% dari
sahamnya sesuai dengan Perjanjian Penyatuan
Suara dengan Sally, tetapi dia dapat memilih 40%
lainnya sesuai pilihannya); Dan

 Ini dapat mendelegasikan kontrol kepada individu

yang memiliki persentase kepemilikan yang relatif
kecil.

 Tidak ada persyaratan bahwa orang yang

mengendalikan saham di bawah Perjanjian
Pengumpulan Suara dan persentase
kepemilikan relatif orang tersebut di
korporasi berkorelasi.

 Perjanjian Pemegang Saham

o Perjanjian Pemegang Saham berurusan dengan berbagai
macam hal. (Lihat Asing 143)

 Pembatasan Perjanjian Pemungutan Suara Pemegang

Saham :

o Peraturan umum

 Pemegang saham dapat menyetujui bagaimana

mereka akan bertindak sebagai pemegang saham
(yaitu mereka dapat setuju bahwa mereka akan
memilih satu sama lain dalam dewan Direksi),

 Tapi mereka TIDAK MUNGKIN :

 setuju tentang bagaimana direktur yang

mereka pilih akan bertindak (karena direktur
memiliki kewajiban fidusia); ATAU
  setuju bahwa setelah mereka berada di
Dewan Direksi mereka akan memilih satu
sama lain sebagai pejabat. (Acing 145)

o Pengecualian :

 Pemegang saham dapat menyepakati bagaimana

mereka akan memberikan suara sebagai direktur
JIKA:

 1.) perjanjian ditandatangani oleh SEMUA

pemegang saham ( pengecualian kebulatan
suara pemegang saham )

ATAU

 2.) Di beberapa negara bagian, meskipun

semua pemegang saham bukan pihak dalam
perjanjian , perjanjian tersebut tetap dapat
dilaksanakan dengan ketentuan bahwa:

 a.) saham korporasi dipegang erat;

 b.) pemegang saham minoritas (yaitu

mereka bukan pihak dalam perjanjian)
tidak keberatan (atau tidak dapat
menolak); DAN

 c. perjanjian itu wajar.

Proxy : (Acing Biz Org--P.126--138)

  Seorang pemegang saham dapat memilih sahamnya baik secara
langsung ATAU dengan kuasa yang ditandatangani secara tertulis
oleh pemegang saham ATAU kuasanya secara nyata.

o Proksi hanya berlaku selama 11 bulan KECUALI jika

dinyatakan sebaliknya. (Barbri, 22)

 Proxy tunduk pada kontrol federal di bawah Securities Exchange Act

of 1934. (Barbri, 22)

A. Proksi
 Seringkali pemegang saham tidak dapat menghadiri rapat tetapi
masih ingin memberikan suara pada suatu masalah. Dalam hal ini,
pemegang saham dapat memberikan kuasa kepada orang lain
untuk memilih saham pemegang saham tersebut.

o Proksi adalah dokumen tertulis (atau elektronik) yang

diberikan kepada orang lain, yang memungkinkan mereka
memberikan suara atas nama seseorang. (Acing, 126)

 Adalah surat kuasa yang diberikan oleh pemegang

saham kepada orang lain untuk menggunakan hak
suara yang melekat pada sahamnya. (Flem.11)

o Proksi dapat memberikan keleluasaan atau tidak ada

keleluasaan kepada pemegangnya karena mereka dapat
memberikan instruksi khusus tentang bagaimana saham akan
dipilih, atau mereka dapat menyerahkan keleluasaan tentang
cara memberikan suara kepada pemegang kuasa.

 Pentingnya Proxy :
o Proksi seringkali penting karena untuk mengadakan rapat
pemegang saham korporasi diperlukan kuorum.
  Kuorum adalah jumlah minimum orang, pemilih, atau
suara (dalam hal ini pemegang saham), yang harus
hadir dalam rapat agar rapat tersebut sah. Tanpa
menggunakan proksi, pemegang saham perusahaan
tidak akan dapat memberikan suara karena persyaratan
kuorum tidak akan terpenuhi.

 [persyaratan kuorum biasanya ditetapkan oleh

undang-undang, tetapi dapat diubah dengan
tunduk pada batasan undang-undang).]

 Persyaratan kuorum umum untuk suara pemegang

saham adalah 50% suara, ditambah satu. Karena
pemegang saham memberikan suara berdasarkan
persentase, jumlah sahamlah yang relevan dan bukan
jumlah pemegang saham.

 Mantan.
 Jika sebuah perusahaan memiliki $5.000
saham yang diterbitkan dan beredar, 2.502
saham harus diwakili dalam rapat agar
kuorum tercapai.

 Pencabutan Proxy : (Barbri, 23)

o Penunjukan proxy umumnya DAPAT DICABUT oleh

pemegang saham dan dapat dicabut dalam beberapa cara.

 Mantan.
 Secara tertulis
 Oleh pemegang saham yang muncul untuk
memilih dirinya sendiri, ATAU
 Dengan penunjukan nanti dari proxy lain.

o Proxy tidak dapat dibatalkan hanya jika:

  formulir penunjukan SECARA SANGAT menyatakan
bahwa itu tidak dapat dibatalkan; DAN

 penunjukan tersebut disertai dengan kepentingan

 Mantan.
 Seorang penerima gadai;

 Seseorang yang membeli ATAU setuju

untuk membeli saham;

 Seorang kreditur korporasi yang

memberikan kredit kepada corp. di bawah
persyaratan yang membutuhkan
penunjukan;

 Seorang karyawan corp. yang kontrak

kerjanya mensyaratkan penunjukan; ATAU

 Pihak dalam persetujuan pemungutan

suara.

o Proksi mungkin "tidak dapat dibatalkan" selama bunga masih

ada. (Acing 144)

o Kematian atau Ketidakmampuan Pemegang Saham —

menunjuk seorang kuasa tidak mempengaruhi hak korporasi
untuk menerima wewenang dari pemegang kuasa

 KECUALI :
  pejabat korporat yang diberi wewenang untuk
mentabulasikan suara menerima pemberitahuan
tertulis tentang kematian atau ketidakmampuan
sebelum pemegang kuasa menjalankan
wewenangnya berdasarkan penunjukan tersebut.
(Barbri, 23)

B. Pemegang Kuasa
 Orang yang diberi kuasa disebut pemegang kuasa dan dia menjadi
agen pemegang saham untuk memilih saham yang bersangkutan.
(Flem.11)

C. Permohonan Kuasa

 Beberapa aturan dalam Regulasi 14A, yang diadopsi di bawah UU

SEC tahun 1934 mengatur seluruh proses proxy, yang mengatur
cara dan cara proxy dapat diperoleh atau diminta.

 Sebelum seseorang membuat "permintaan", orang yang diminta

harus terlebih dahulu menerima atau/telah menerima "Pernyataan
Kuasa". (Aturan SEC 14a-3).

o Permohonan meliputi : (Acing 127)

 Setiap permintaan untuk proxy

 Setiap permintaan untuk mengeksekusi ATAU tidak

mengeksekusi, ATAU mencabut proxy; Dan

 Penyerahan formulir atau surat kuasa atau komunikasi

lainnya, yang diperhitungkan secara wajar untuk
menghasilkan pengadaan, pemotongan, atau
pencabutan surat kuasa (Lihat. Long Island Lighting Co.
v. Barbash )

 Permohonan tidak termasuk : (Acing 128)

  pernyataan publik atau pidato atau iklan yang
menyatakan bagaimana pemegang saham berniat
untuk memberikan suara DAN alasan di balik
pemungutan suara tersebut;

 Permohonan oleh seseorang (selain afiliasi

korporasi ATAU pihak yang berkepentingan) yang
tidak bermaksud untuk bertindak atas nama
orang lain;

 Setiap ajakan yang dilakukan kepada 10 orang

atau kurang, asalkan tidak dilakukan oleh
korporasi; DAN

 Nasihat kepada siapa pun yang memiliki

hubungan bisnis dengan orang yang memberikan
nasihat tersebut.

D. Perkelahian Proksi

 Pertarungan proksi—adalah pertarungan untuk mendapatkan

kendali atas korporasi melalui pemungutan suara pemegang
saham.

o Kelompok pemberontak — kelompok yang ingin menguasai

dan menggulingkan manajemen yang ada.

 Mereka mencoba untuk mendapatkan kendali dengan

meminta perwakilan dari sejumlah besar pemegang
saham untuk memilih perwakilannya sendiri ke Dewan
Direksi.
  Akses ke pemegang saham -- Aturan 14a-7 (SEC
Act 1934) menetapkan bahwa ketika kelompok
pemberontak ingin menghubungi pemegang saham dan
memberikan materi yang berkaitan dengan suara yang
diperebutkan, BAIKNYA:

 1.) manajemen dapat mengirimkan materi

kelompok pemberontak kepada pemegang saham
secara langsung dan membebankan biaya kepada
kelompok;

ATAU

 2.) manajemen dapat memberikan kelompok

pemberontak salinan daftar pemegang saham dan
membiarkan kelompok pemberontak
mendistribusikan materinya sendiri (opsi ini
umumnya tidak disukai oleh manajemen. (Acing
129)

o Grup incumbent —manajemen yang ada

E. Penggantian Biaya Terkait Perolehan Kuasa :

 Setelah pertempuran proxy selesai dan satu pihak menang dan

pihak lainnya kalah, para pihak sering beralih ke masalah
penggantian.

 Direktur/manajemen petahana dapat menggunakan dana

perusahaan untuk membela kebijakan perusahaan (yaitu
dengan melakukan kampanye proksi) selama biayanya tidak
berlebihan atau ilegal DAN pemegang saham mendapat
informasi lengkap.

o Aturan pengembalian adalah sebagai berikut:

  1.) Korporasi TIDAK BOLEH mengembalikan uang
kepada salah satu pihak, KECUALI jika sengketa
melibatkan pertanyaan tentang kebijakan
perusahaan.

 Perselisihan tidak boleh bersifat pribadi —

yaitu argumen bahwa satu kelompok lebih baik
dari yang lain.

 CATATAN—karena aturan ini, sebagian

besar pertarungan proksi ditampilkan
sebagai masalah yang melibatkan “sengketa
kebijakan”.

 2.) Korporasi HANYA dapat mengganti biaya yang

wajar dan layak.

 3.) Korporasi dapat mengganti pemegang jabatan

apakah; DAN

 4.) Korporasi dapat mengganti biaya pemberontak

hanya jika mereka menang DAN pemegang saham
korporasi meratifikasi penggantian, setelah
pengungkapan penuh.

Proposal Pemegang Saham —(Hak Pemegang Saham untuk memasukkan

proposal mereka dalam pernyataan Proxy)— (Aturan SEC 14a-8):

 Masalah —Pertanyaan terbesar yang muncul di bidang ini adalah

o Apa yang perlu dipenuhi agar proposal pemegang saham

"memenuhi syarat" untuk dimasukkan dalam pernyataan
proksi? (Acing 130)
 Proposal harus berhubungan dengan bidang-bidang tertentu
di mana pemegang saham memiliki kendali.

o Untuk memenuhi persyaratan bahwa proposal berada dalam

area yang merupakan subjek tindakan yang tepat oleh
pemegang saham, sebagian besar proposal ditulis sebagai
rekomendasi, bukan mandat dan sifatnya tidak mengikat.

 Proposal pemegang saham memiliki persyaratan prosedural dan

substantif yang harus mereka penuhi.

o Persyaratan prosedural (agar memenuhi syarat untuk

mengajukan proposal):

 Seorang pemegang saham harus memegang $2.000

dalam nilai pasar saham perusahaan, dan telah
memegangnya terus menerus, selama 12 bulan
sebelum proposal;

 Seorang pemegang saham tidak boleh mengajukan

lebih dari satu proposal untuk setiap rapat pemegang
saham;

 Proposal tidak boleh melebihi 500 kata

 Sebagian besar proposal harus diserahkan kepada

perusahaan setidaknya 120 hari sebelum pernyataan
proksi perusahaan dirilis; DAN

 Baik pemegang saham atau "perwakilan yang

memenuhi syarat" pemegang saham harus menghadiri
rapat di mana proposal akan dipertimbangkan.

o Persyaratan Substantif (jika persyaratan ini tidak

terpenuhi, proposal akan DIKELUARKAN ):
 Topik harus menjadi subjek yang tepat untuk tindakan
oleh pemegang saham berdasarkan undang-undang
negara bagian;

 Proposal tidak boleh menyebabkan perusahaan

melanggar hukum apa pun;

 Proposal tidak boleh membahas keluhan pribadi atau

kepentingan khusus yang tidak berlaku untuk
pemegang saham lain;

 Jika proposal terkait dengan operasi perusahaan,

operasi tersebut harus melibatkan setidaknya 5% dari
aset perusahaan, laba bersih atau penjualan kotor ATAU
operasi tersebut harus terkait secara signifikan dengan
bisnis perusahaan;

 Kuasa tidak boleh melanggar aturan kuasa dengan

mencantumkan pernyataan material yang
menyesatkan;

 Proposal tersebut tidak boleh berada di luar

kemampuan perusahaan untuk melaksanakannya;

 Proposal mungkin tidak membahas fungsi manajemen

seperti operasi bisnis biasa perusahaan;

 Proposal mungkin tidak terkait dengan jumlah tertentu

dari dividen tunai atau saham; Dan

 Proposal tidak boleh secara langsung bertentangan

dengan salah satu proposal perusahaan sendiri, yang
diajukan pada rapat yang sama.
  Selain itu, proposal dapat dikecualikan oleh perusahaan
jika diajukan sebelumnya dalam 5 tahun terakhir dan
tidak menerima persentase suara yang diperlukan.
(Acing, 132)

Hak Pemeriksaan Pemegang Saham

 Hak atas daftar pemegang saham :

o Pemegang saham memiliki hak wajar tanpa pengecualian

untuk mendapatkan daftar pemegang saham lain dan alamat
mereka.

 Hak untuk memeriksa catatan perusahaan :

o Pemegang Saham memiliki hak untuk memeriksa pembukuan

dan catatan perusahaan JIKA Pemegang Saham memiliki
tujuan bisnis yang tepat (atau sah) .

 Contoh—Tujuan yang tepat:

 Pemegang saham ingin meminta dukungan

(konsisten dengan aturan proksi) untuk usulan
pemegang saham.

 Upaya untuk menguasai korporasi upaya untuk

mendapatkan daftar pemegang saham untuk
orang lain yang mencoba menguasai korporasi

 Upaya untuk menyelidiki dugaan salah urus

perusahaan atau penyimpangan

 Upaya mengumpulkan informasi untuk menilai

nilai saham seseorang; Dan
  Upaya untuk berkomunikasi dengan pemegang
saham lain sehubungan dengan pertarungan
proxy atau proposal pemegang saham. (Acing
P.133-1334)

 Tujuan yang tidak benar:

 Menemukan pelanggan potensial untuk usaha
bisnis pribadi;

 Membujuk korporasi untuk mengadopsi

kepedulian sosial atau politik seseorang, (terlepas
dari manfaat ekonomi apa pun bagi pemegang
saham korporasi)—Lihat State Ex Rel. Pillsbury v.
Honeywell, inc.

 Untuk melembagakan gugatan tanpa dasar

substantif

 Mencari informasi kepemilikan (yaitu rahasia

dagang atau kekayaan intelektual lainnya); Dan

 Mencari informasi untuk membantu pesaing

korporasi.

Korporasi & Perusahaan Publik yang Dipegang Erat

 Perusahaan Umum

o Di perusahaan publik, saham sering kali dimiliki oleh

ribuan pemegang saham , yang sebagian besar tidak saling
mengenal.
 o Saham korporasi (atau setidaknya satu kelas saham ) telah
terdaftar di SEC dan dapat dibeli atau dijual di salah
satu bursa publik (yaitu New York Stock Exchange atau
NASDQ).

o Pertarungan untuk mendapatkan kendali —Dalam perusahaan

publik, pertarungan untuk mendapatkan kendali dapat berupa
pertarungan proksi atau penawaran tender.

 Perusahaan yang dipegang erat

o Saham perusahaan yang dipegang erat biasanya dipegang

oleh sejumlah kecil pemegang saham.

o Sahamnya tidak diperdagangkan secara publik dan

penjualan saham dilakukan dalam transaksi pribadi ,
biasanya memerlukan pengecualian dari persyaratan
pendaftaran Undang-Undang 1933.

o Perusahaan yang dipegang erat sering juga disebut

“perusahaan swasta dan seringkali memiliki pemegang
saham yang juga menjabat sebagai Dewan Direksi dan
memegang posisi sebagai pejabat juga.

o Pertempuran untuk kontrol —perebutan kontrol sering

berfokus pada kemampuan pemegang saham untuk
mengontrol suara, seringkali melalui perjanjian atau struktur
bisnis.

FREEZE-OUT : (Acing 110/148-155)—

Tanya Prof tentang Delaware (Kekuasaan mayoritas) dan aturan

Massachusettes (Kekuasaan minoritas)
 Pembekuan melibatkan situasi di mana pemegang saham minoritas
diblokir dari memegang posisi berbayar dengan korporasi (yaitu
posisi sebagai pejabat atau karyawan), oleh mayoritas.

o Bukan hanya tindakan atau keadaan yang relevan dalam

mengevaluasi "pembekuan", tetapi juga maksud di balik
tindakan dan keadaan tersebut.

o Pembekuan tidak selalu dapat ditindaklanjuti—Pemegang

saham yang memiliki posisi minoritas dalam perusahaan
harus mengetahui bahwa pembekuan adalah suatu
kemungkinan—berdasarkan realitas matematis dari situasi
tersebut.

o Mantan. Dari pembekuan yang melanggar hukum:

Pemegang saham dominan membayar sendiri gaji yang

jauh melebihi gaji yang wajar sehingga tidak ada dana
untuk dibagikan kepada pemegang saham minoritas.

 Pemegang saham dominan (Acing 110-115.120)

o Umumnya, pemegang saham tidak saling berutang kewajiban

fidusia kepada pemegang saham lainnya.

o Namun, karena pemegang saham dominan memiliki pengaruh

lebih besar terhadap korporasi dan Dewan Direksi, ada
beberapa contoh ketika pemegang saham dominan terikat
oleh kewajiban fidusia tertentu. Dalam hal ini hanya
transaksi “kewajiban loyalitas” tertentu yang terlibat.

 Dalam kasus pemegang saham dominan dewan tidak

diperbolehkan untuk "membersihkan" transaksi dan
ratifikasi oleh pemegang saham yang tidak
berkepentingan hanya mengalihkan beban pembuktian
ke PL. (Acing 111).
 o Menentukan apakah pemegang saham dominan?

 Pertanyaan untuk diajukan—apakah kepemilikan

pemegang saham tertentu cukup untuk melakukan
kontrol, atas korporasi.
 Mantan. Jika salah satu pemegang saham
memiliki 25% dari corp. saham dan semua
pemegang saham lainnya masing-masing
memegang 1% (atau kurang), maka pemegang
saham dengan 25% mungkin sangat dominan.
(Acing 112)

 CATATAN—Sekelompok pemegang saham yang

bertindak bersama, juga dapat dianggap sebagai
pemegang saham dominan.

o “Pembekuan”--Analisis Seperti Kemitraan (kasus

Wilkes)—( Acing 152)
 Pemegang saham di perusahaan yang dipegang erat
saling berutang kewajiban dengan itikad baik.
 Dalam pembekuan, mayoritas, atau kelompok
pengendali harus memiliki "tujuan bisnis yang sah"
untuk tindakannya, dan,
 bahkan jika ada tujuan bisnis yang sah, pemegang
saham minoritas masih memiliki kesempatan untuk
menunjukkan bahwa “tujuan sah yang sama dapat
dicapai melalui tindakan alternatif yang tidak terlalu
merugikan kepentingan minoritas.

PERATURAN 10b-5

 Siapa yang bisa menggunakannya?

o Aturan 10b-5 dapat digunakan oleh SEC dan oleh individu
swasta dalam mengejar klaim penipuan.
 Tujuan Peraturan:

o Ini menimbulkan tanggung jawab bagi siapa saja yang

membuat pernyataan atau kelalaian yang menyesatkan yang
terkait dengan pembelian dan penjualan sekuritas.

o Aturan 10b-5 juga digunakan untuk membatasi perdagangan

orang dalam. Faktanya, dampak terbesar aturan tersebut
adalah melarang kasus perdagangan sekuritas berdasarkan
informasi orang dalam.

o Aturannya bukan tentang mengoreksi setiap kesalahan, ini

tentang pengungkapan penuh. Setelah pengungkapan penuh
dan adil dibuat, keadilan transaksi tidak menjadi masalah
menurut undang-undang federal.

 Pernyataan aturan :

o Berdasarkan aturan 10b-5, adalah melanggar hukum bagi

siapa pun, secara langsung atau tidak langsung, dengan
menggunakan sarana atau sarana apa pun dari perdagangan
antarnegara atau surat, atau fasilitas apa pun dari bursa
sekuritas nasional mana pun sehubungan dengan pembelian
sekuritas apa pun untuk :

 1.) menggunakan perangkat, skema, atau

kecerdasan apa pun untuk menipu ;

 2 .) Membuat pernyataan yang tidak benar

tentang fakta material atau menghilangkan
pernyataan fakta material yang diperlukan agar
pernyataan yang dibuat, mengingat keadaan di mana
pernyataan tersebut dibuat tidak menyesatkan; ATAU
  3.) Terlibat dalam kucing, praktik, atau kursus bisnis
apa pun yang beroperasi atau akan beroperasi
sebagai penipuan atau penipuan terhadap siapa
pun,

o sehubungan dengan pembelian sekuritas

apapun.Pelanggaran aturan dapat mengakibatkan gugatan
pribadi untuk ganti rugi, gugatan SEC untuk ganti rugi , atau
tuntutan pidana .

 Jika Penggugat adalah Orang Pribadi : Untuk memulihkan

kerugian berdasarkan aturan 10b-5, penggugat pribadi harus
menunjukkan: (Barbri 60-62)

o 1.) Perilaku curang:

 PL harus menunjukkan bahwa DF terlibat dalam

beberapa tindakan penipuan dengan :

 membuat salah saji material ATAU

 melakukan penghilangan materi

o 2.) Materialitas:

 Suatu pernyataan akan dianggap material jika terdapat

kemungkinan besar bahwa investor yang wajar akan
menganggapnya penting dalam membuat keputusan
investasinya.
 Tidak ada uji garis terang, tetapi penggugat tidak
perlu membuktikan bahwa informasi tersebut
signifikan atau valid secara statistik.

o 3.) Ilmuwan:
  Perilaku yang diadukan harus dilakukan dengan maksud
untuk menipu, memanipulasi, atau menipu.
 Mahkamah Agung berpendapat bahwa pernyataan
yang dibuat dengan sengaja sudah cukup, tetapi
kelalaian saja tidak cukup. Namun, beberapa
pengadilan berpendapat bahwa "kecerobohan
yang disengaja" sudah cukup.

o 4.) sehubungan dengan Pembelian atau Penjualan

Sekuritas Penggugat:

 Tindakan penipuan harus sehubungan dengan

pembelian atau penjualan sekuritas oleh penggugat.

 Istilah “sehubungan” diartikan secara luas.

 Istilah TERMASUK transaksi seperti

pertukaran aset saham, merger, kontrak
untuk menjual, dll.

 TIDAK TERMASUK pembeli potensial yang

tidak membeli (karena penipuan) dan orang
yang sudah memiliki saham dan menahan
diri untuk tidak menjual (karena penipuan).

 Aturan 10b-5 berlaku untuk sekuritas APA PUN,

baik di perusahaan publik maupun perusahaan
tertutup. (Acing 175)

 Fokusnya adalah pada penjualan atau pembelian

oleh penggugat. Terdakwa tidak perlu membeli
atau menjual sekuritas apa pun.
  Misalnya DF nonperdagangan, seperti
perusahaan yang dengan sengaja
menerbitkan siaran pers yang
menyesatkan, dapat dimintai
pertanggungjawaban kepada orang yang
membeli atau menjual sekuritas di pasar
berdasarkan siaran pers tersebut.

 CATATAN—Perbedaan antara PL swasta dan

Pemerintah:

 Penggugat pribadi tidak dapat mengajukan

gugatan berdasarkan status DF sebagai
“penolong dan kaki tangan” penipuan
tergugat lainnya.

 Namun, pemerintah dapat mendasarkan

tindakan pada membantu dan
bersekongkol.

o 5.) Perdagangan antarnegara bagian:

 Perilaku penipuan harus melibatkan beberapa cara
perdagangan antar negara bagian.
 Misalnya Penggunaan telepon ATAU surat sudah
cukup.

o 6.) Ketergantungan:
 Jika penggugat melakukan tindakan pribadi, harus ada
bukti bahwa dia benar-benar DAN dapat dibenarkan
mengandalkan kesalahan representasi tergugat.

 Kelalaian : Dalam kasus kelalaian dianggap

ketergantungan.
 Ada beberapa kasus di mana
pejabat perusahaan memiliki
berbicara tetapi tidak, dalam
kegagalan perusahaan untuk
sebagai kelalaian.
perusahaan atau
kewajiban untuk
kasus seperti itu,
berbicara dianggap

 Dasar Pemikiran :
o Mengingat kewajiban untuk
mengungkapkan, seseorang berhak
untuk mengandalkan bahwa
pengungkapan yang tepat akan
dilakukan. Akibatnya, mereka dapat
mengandalkan keheningan sebagai
pernyataan bahwa tidak ada informasi
material yang wajib diungkapkan
perusahaan , yang belum
diungkapkan. (Acing 180)

 PENIPUAN PADA TEORI MAKET : Di bawah teori

penipuan pasar, dalam tindakan misrepresentasi
atas sekuritas yang dijual di pasar yang terdefinisi
dengan baik (misalnya bursa saham nasional),
ketergantungan pada misrepresentasi publik
dapat dianggap. (Barbri, 62)

 Teori ini umumnya diterapkan dalam kasus

yang melibatkan misrepresentasi (biasanya
melibatkan sekelompok besar orang), yang
melibatkan pernyataan afirmatif (BUKAN
penghilangan), di mana penggugat tidak
dapat menunjukkan bahwa mereka masing-
masing mengandalkan pernyataan tersebut.
(Acing 180)
 o Kecurangan pada teori pasar
dikembangkan sebagai cara untuk
menunjukkan bagaimana sekelompok
besar orang dapat mengandalkan
salah saji.

 Kecurangan pada teori pasar menciptakan

anggapan yang dapat dibantah bahwa, bahkan
jika penggugat tidak mendengar salah saji, masih
ada kepercayaan . (Acing 180)

 Teori tersebut menciptakan anggapan

bahwa investor bergantung pada integritas
harga pasar sehingga investor bahkan tidak
perlu melihat atau mendengar
misrepresentasi untuk memenuhi elemen
ketergantungan.

 Jika DF ingin menghindari tanggung jawab , DF

perlu membantah teori tersebut dengan
menunjukkan bahwa pernyataan yang salah: 1.)
TIDAK mempengaruhi harga pasar; 2.) DF
mengeluarkan pernyataan korektif yang juga
dihargai pasar; 3.) PL tetap akan membeli ATAU
menjual, bahkan dengan pengungkapan penuh;
ATAU 4.) DF tidak mengandalkan integritas pasar.

 Penipuan HANYA bekerja ketika ada pasar yang

efisien, TIDAK berlaku dalam transaksi pribadi.

o 7.) Penyebab:

 Penggugat harus menunjukkan bahwa pernyataan itu

menyebabkan kerugian.
  Tidaklah cukup untuk menunjukkan bahwa
kesalahan penyajian menyebabkan terjadinya
transaksi.

 Penggugat perlu menunjukkan bahwa

pernyataan yang salah menyebabkan gadis
itu sendiri. (Acing 181)

o 8.) Kerusakan:

 Penggugat harus dapat menunjukkan

cedera/kerusakan.
 Kerusakan dalam 10b-5 dapat berupa:

 Kerusakan aktual:
o Selisih antara harga yang sebenarnya
dibayarkan/atau diterima DAN harga
yang seharusnya dibayar tanpa
pelanggaran 10b-5.

 kerusakan konsekuensial

 Kerusakan hukuman (dalam kasus

ekstrim)

 Catatan — Penggugat pribadi harus membuktikan dua

elemen tambahan (Reliance & damages)— ASK PROF!!!

 PERDAGANGAN ORANG DALAM--Aturan 10(b)(5)-1

o Perdagangan orang dalam melibatkan perdagangan yang
sangat spesifik di bawah 10b-5 di mana seseorang “menipu”
dengan kelalaian. "Kelalaian" adalah bahwa orang tersebut
memiliki informasi, yang jika diketahui, akan berdampak pada
harga sekuritas. Undang-undang sekuritas mencoba untuk
mencegah situasi ini dengan membatasi kemampuan
seseorang yang memiliki informasi tersebut untuk
menggunakannya untuk mendapatkan keuntungan dari
perdagangan.

o Seseorang melanggar aturan 10b-5 jika dengan berdagang,

dia melanggar kewajiban kepercayaan dan keyakinan kepada:
1.) penerbit; 2.) pemegang saham emiten; 3.) atau dalam
kasus penyelewengan. (Barbri 62)

o TIDAK ADA persyaratan ketergantungan atau sebab-akibat,

HANYA ilmu pengetahuan dan materialitas. (Acing 192).

o Perdagangan orang dalam terbagi dalam dua kategori

Perdagangan Orang Dalam Tradisional dan Penyalahgunaan.
(Acing 192).

o PERNYATAAN ATURAN :

 Berdasarkan 10(b)(5)-1, seseorang dilarang

memperdagangkan sekuritas berdasarkan
informasi orang dalam. Seseorang melanggar
bagian ini jika dengan berdagang, dia melanggar
kewajiban kepercayaan dan keyakinan kepada:
(1) penerbit; (2) pemegang saham emiten; (3.)
atau dalam hal penyalahgunaan.
  Dua jenis orang yang berbeda dapat bertanggung
jawab atas perdagangan orang dalam — orang
dalam yang memiliki akses ke informasi orang
dalam dan orang yang memberi dan menerima tip
berdasarkan informasi orang dalam (tippers dan
tippees).

 Tipper:
 Tippers adalah individu yang memberikan tip
informasi orang dalam kepada orang lain yang
berdagang berdasarkan informasi tersebut.

 Tips:
 Tippee adalah individu yang menerima informasi
orang dalam dari tipper.

o Orang dalam :
 Orang dalam adalah siapa saja yang berdasarkan
posisinya di perusahaan memiliki kewajiban
kepercayaan dan keyakinan kepada perusahaan mereka
dan melanggar kewajiban tersebut dengan
memperdagangkan informasi orang dalam untuk
keuntungan pribadi mereka. (Barbri 62/Acing 191)

 Mantan. Orang Dalam : direktur, pejabat, pemegang

saham pengendali, dan karyawan emiten, dll.

 Mantan. Orang dalam yang konstruktif : (juga

berutang kepercayaan dan keyakinan):
 CPA penerbit sekuritas, pengacara, akuntan,
penjamin emisi, bankir konsultan yang melakukan
layanan untuk penerbit, dll.

 Kewajiban Tipper-Tippee (Analisis Tradisional—Sebelum

kasus O'Hagan )
o PENTING --Analisis di atas melibatkan tipikal; situasi di
mana orang dalam benar-benar memperdagangkan
informasi tersebut. Namun, individu juga dapat berbagi
informasi orang dalam dengan orang lain.

o Aturan perdagangan orang dalam membatasi penyebaran

informasi material non-publik (“tipping”) oleh seseorang yang
memiliki informasi (“the tipper”) dan melarang penggunaan
informasi tersebut oleh penerima (“the tippee”). Selain itu,
pertanggungjawaban tipper/tippee juga harus didasarkan
pada pelanggaran kewajiban DAN, sehubungan dengan
tippee, pengetahuan tentang pelanggaran kewajiban
tersebut.

 Orang dalam hanya bertanggung jawab untuk memberi

tip jika dia melanggar kewajiban fidusia dengan
memberikan tip.

 Dalam analisis ini, hukum hanya tertarik pada

kewajiban kesetiaan .

o Kewajiban Tipper :
 Tipper dikatakan laible jika dia:

 1.) Mengungkapkan materi, informasi non-

publik kepada orang lain (yaitu apakah dia
memberi tip kepada seseorang?) ; DAN

 2.) pengungkapan tersebut dilakukan

dengan melanggar kewajiban fidusia
kesetiaan (ATAU dalam kasus tippee menjadi
tipper dengan pengetahuan bahwa informasi
tersebut diperoleh sebagai akibat dari
pelanggaran kewajiban fidusia kesetiaan); DAN
  Adanya pelanggaran diukur dengan apakah
pemberi informasi secara pribadi
diuntungkan, secara langsung atau tidak
langsung, dari pengungkapan tersebut .

o Manfaat pribadi didefinisikan secara

luas.

Itu dapat mencakup

pertimbangan apa pun, seperti
keuntungan moneter, tip
sebagai imbalan tip,
peningkatan reputasi, atau
bahkan hadiah.
o Keuntungan pribadi bukanlah
keinginan untuk melakukan kebaikan
publik.

 3.) Seseorang memperdagangkan informasi

itu.

o Seorang pemberi tip bertanggung

jawab jika siapa pun di sepanjang
rantai penyebaran informasi
memperdagangkan informasi
tersebut, bukan hanya tippee
langsung pemberi tip.

 CATATAN ---Pemberi tip tidak bertanggung jawab

jika tidak ada "keuntungan pribadi" yang diterima
ATAU jika tidak ada yang memperdagangkan
informasi tersebut.

o Kewajiban Tippee :
 Tanggung jawab tippee didasarkan sepenuhnya pada
tanggung jawab pemberi tip. Jika tidak ada pelanggaran
kewajiban oleh pemberi tip, tidak ada tanggung jawab.
Jika pemberi tip tidak memiliki tanggung jawab, maka
tippee tidak dapat memiliki tanggung jawab.

 Tippee dapat “mewarisi kewajiban fidusia

tipper kepada pemegang saham korporasi untuk
tidak memperdagangkan materi non-publik,
informasi HANYA ketika :

 1.) tippee menerima informasi material

non-publik yang diungkapkan dengan
melanggar kewajiban fidusia oleh
orang dalam untuk keuntungan pribadi
orang dalam di perusahaan yang
sahamnya sedang/atau akan
diperdagangkan, DAN

 2.) tippee mengetahui ATAU

seharusnya mengetahui, bahwa tip
tersebut merupakan pelanggaran
terhadap kewajiban pemberi tip;
o Mantan. Jika orang dalam
memberikan tip dengan imbalan
uang, tippee hanya perlu tahu bahwa
orang dalam memberi tip uang, bukan
bahwa memberi tip uang merupakan
pelanggaran kewajiban fidusia.

 3.) tippee memperdagangkan informasi

tersebut;

ATAU
  Memberikan informasi kepada orang
lain (yaitu tip dan menjadi pemberi tip),
menerima keuntungan pribadi untuk tip
tersebut dan seseorang
memperdagangkan informasi tersebut.

o CATATAN—Seseorang dapat bertanggung jawab

sebagai pemberi tip dan tippee:

 Setiap tippeee yang dengan sengaja menerima

materi, informasi non-publik, yang timbul dari
pelanggaran tugas orang dalam, juga dapat
bertanggung jawab sebagai tipper jika individu
tersebut meneruskan informasi tersebut kepada
orang lain dengan imbalan keuntungan pribadi.

o Jika dengan sengaja mendengar informasi orang dalam,

orang tersebut menyadari (atau seharusnya menyadari)
bahwa dia sengaja mendengar pelanggaran kewajiban, maka
mereka tidak boleh memperdagangkan informasi tersebut.

o Tipper dapat melindungi tippee-nya dari tanggung jawab

dengan tidak memberi tahu tippee sumber informasi.

 Jika tippee tidak mengetahui sumber informasi, tippee

tidak dapat mengetahui atau memiliki alasan untuk
mengetahui pelanggaran tersebut.

 Juga, jika tippee benar-benar tidak mengetahui sumber

informasinya, informasi tersebut mungkin tidak
material.

 PENYALAHGUNAAN (Pasca— Amerika Serikat v. O'Hagan )

o Latar belakang :
 Sebelum kasus O'Hagan, untuk menemukan tanggung
jawab, seseorang perlu menunjukkan bahwa tertuduh
melanggar kewajiban (atau dalam kasus tanggung
jawab tippee, bahwa informasi tersebut muncul karena
pelanggaran kewajiban) kepada perusahaan yang
sahamnya terdakwa telah diperdagangkan.

o Teori penyelewengan memperluas tanggung jawab

untuk menjangkau mereka yang melanggar kewajiban
terhadap sumber informasi.
 Alih-alih bertanya tentang pelanggaran kewajiban
fidusia kepada perusahaan, teori penyelewengan
bertanya tentang kewajiban fidusia kepada sumber
informasi dan tentang apakah DF melanggar (atau
mengetahui tentang pelanggaran) kewajiban yang
timbul dari hubungan kepercayaan dan keyakinan
terhadap sumber informasi.

o LENGKAP –PERATURAN :

 Seseorang melakukan penipuan dalam transaksi

sekuritas ketika dia “menyalahgunakan” materi,
informasi non-publik yang melanggar kewajiban
(biasanya tugas kepercayaan dan keyakinan)
yang terhutang kepada sumber informasi, DAN
tidak mengungkapkan niatnya untuk
memperdagangkan informasi itu.

 CATATAN-
 Pelanggaran kewajiban BUKAN hanya
kewajiban fidusia kepada perusahaan yang
sahamnya diperdagangkan; melainkan
pelanggaran kewajiban berutang kepada
sumber informasi.
  Dalam perdagangan orang dalam
tradisional, jika tidak ada pelanggaran
kewajiban oleh orang dalam, tidak akan ada
pelanggaran oleh tippee, tetapi di bawah
penyelewengan, pelanggaran kewajiban
dapat muncul di titik mana pun dalam rantai
penyebaran informasi. (Acing 202)

o Dalam mengevaluasi apakah mungkin

ada tanggung jawab penyelewengan,
seseorang perlu bertanya apakah ada
orang di sepanjang rantai penyebaran
informasi yang melanggar kewajiban
fidusia atau kewajiban yang timbul
dari hubungan kepercayaan dan
keyakinan. (Acing 190)

 Karena Aturan 10b-5 mensyaratkan

beberapa penipuan atau penipuan di bawah
teori penyalahgunaan, penipuan atau
penipuan terjadi ketika penyalahgunaan
menipu sumber informasi dengan
membiarkan sumber percaya bahwa
informasi akan diperlakukan sebagai
rahasia.

 Seperti dalam perdagangan orang dalam

tradisional, tippee yang tidak berdagang,
tidak bertanggung jawab, KECUALI mereka
menjadi “tipper” dan mendapatkan
tanggung jawab tipper. (Acing 204)

o Pernyataan Aturan Ujian Singkat (untuk

Penyalahgunaan) :
  Di bawah 10(b)(5)—2, seseorang dapat dituntut
oleh pemerintah karena memperdagangkan
informasi pasar yang melanggar kewajiban
kepercayaan dan keyakinan yang diberikan
kepada sumber informasi. Di bawah teori
penyelewengan, kewajiban tidak perlu menjadi
pemegang saham.

o Daftar Keadaan berdasarkan Aturan 10(b)-5 di mana

orang akan dianggap berutang kewajiban kepercayaan
dan keyakinan dalam kasus penyelewengan: (Tidak
lengkap)

 1.) ketika seseorang setuju untuk menjaga kerahasiaan

informasi

 2.) para pihak memiliki riwayat berbagi kepercayaan

 3.) Ketika orang tersebut menerima informasi dari

pasangan, anak, orang tua atau saudara kandung
(kecuali orang tersebut dapat membuktikan bahwa
mereka tidak memiliki alasan untuk mengetahui bahwa
informasi tersebut bersifat rahasia). (Acing 201)

 ATURAN 14e—3 dan Perdagangan Orang Dalam Terkait

dengan Penawaran Tender : (Acing 205-207)

 BAGIAN 16(b)—KEUNTUNGAN PENDEK (Ini adalah peraturan

yang kaku-bisa berlaku atau tidak)
o Tujuan pasal 16(b) adalah untuk mencegah penggunaan
informasi orang dalam yang tidak adil dan manipulasi harga
secara internal. Hal ini dilakukan dengan membebankan
tanggung jawab yang ketat untuk transaksi yang tercakup
apakah ada atau tidak adanya fakta material yang
seharusnya atau dapat diungkapkan –TIDAK ADA BUKTI
PENGGUNAAN INFORMASI ORANG DALAM YANG
DIPERLUKAN. (Barbri, 64)

o Aturan ini TIDAK BERLAKU untuk perusahaan yang

dipegang erat.

o Aturan ini BERLAKU UNTUK perusahaan publik yang

sahamnya diperdagangkan di bursa nasional ATAU yang
memiliki setidaknya 500 pemegang saham di kelas terkemuka
dan aset lebih dari $10 juta.

o ATURAN :

 Bagian 16(b) dari Securities Exchange Act of 1934

menetapkan bahwa setiap laba yang
direalisasikan oleh seorang direktur, pejabat, atau
pemegang saham yang memiliki lebih dari 10%
saham perusahaan yang beredar dari setiap
pembelian dan penjualan, atau penjualan dan
pembelian, dari setiap jaminan ekuitas korporasi
dalam jangka waktu kurang dari enam bulan
harus dikembalikan kepada korporasi. (Barbri, 64)

o Elemen :

 1.) Pembelian dan Penjualan atau Penjualan dan

pembelian dalam waktu enam bulan;

 2.) Jaminan Ekuitas;

  Keamanan ekuitas, adalah keamanan selain
instrumen utang murni, termasuk opsi, waran,
saham preferen, saham biasa, dll.

 3.) Pejabat, Direktur, atau Pemegang Saham

Lebih dari Sepuluh Persen;

 Wakil Direktur:

 Seseorang dapat menunjuk orang lain untuk

bertindak sebagai wakilnya di dewan. Dalam
kasus ini, transaksi sekuritas dari kepala
sekolah akan masuk dalam pasal 16(b).

 4.) Keuntungan direalisasikan

 Mencakup tidak hanya keuntungan tradisional,
tetapi juga kerugian yang dihindari.

 SARBANES-OXLEY ACT tahun 2002 (“SOA”) —TANYAKAN

PROF BERAPA BANYAK YANG PERLU KITA TAHU!!

o Undang-undang tersebut merupakan upaya untuk

meningkatkan pengungkapan, dan pengawasan, perusahaan
publik setelah skandal Enron.

o Beberapa ketentuan UU tersebut adalah:

 1.) Presiden atau CEO perusahaan publik serta Chief

Financial Officer (alias Treasurer) harus
menandatangani laporan keuangannya, memverifikasi
bahwa masing-masing pejabat ini telah meninjau
laporan tersebut, pernyataan tersebut akurat, dan
bahwa penandatangan bertanggung jawab atas apa
yang dalam pernyataan.
  2.) Perusahaan publik tidak boleh memberikan
pinjaman pribadi kepada pejabat atau direkturnya dan
harus mengadopsi “kode etik” untuk masing-masing
CEO dan berbagai pejabat keuangan.

 3.) SOA mensyaratkan bahwa pengacara yang mewakili

perusahaan publik melaporkan bukti pelanggaran
materi undang-undang sekuritas ATAU pelanggaran
kewajiban fidusia ATAU pelanggaran serupa oleh
perusahaan atau agennya… kepada chief legal officer
atau CEO perusahaan.

 Jika tindakan yang tepat tidak diambil sebagai

tanggapan atas laporan tersebut, pengacara
kemudian diminta untuk merujuk masalah
tersebut ke otoritas yang lebih tinggi di dalam
perusahaan.

 Untuk informasi lebih lanjut lihat--Acing 186/Barbri 66

 MERGER & AKUISISI

o Penggabungan:
 Merger terjadi ketika dua perusahaan bersatu untuk
membentuk satu perusahaan.
 Jika salah satu dari dua perusahaan asli bertahan maka
prosesnya disebut merger.
 Istilah ini digunakan untuk menggambarkan setiap
kombinasi perusahaan.

o Konsolidasi:
 Jika penggabungan itu menghasilkan perusahaan baru,
maka proses itu disebut konsolidasi.
o Ada tiga cara dasar perusahaan dapat menggabungkan:

 1.) Penggabungan menurut undang-undang:

 Penggabungan menurut undang-undang

melibatkan kombinasi sesuai dengan hukum
negara bagian yang berlaku.

 Dalam merger tradisional, kedua perusahaan

menegosiasikan persentase kepemilikan yang
akan dimiliki masing-masing pemegang saham
perusahaan di perusahaan baru.
 Dalam merger/konsolidasi, pertimbangan
beralih ke pemegang saham Target.

 Transaksi harus disetujui oleh pemegang saham

kedua perusahaan
 Pemegang saham yang tidak menyetujui
transaksi biasanya berhak atas hak
penilaian, KECUALI kedua perusahaan
tersebut diperdagangkan secara publik.

 2.) Penjualan Aset:

Terjadi ketika satu perusahaan membeli aset
perusahaan lain.

Dalam penjualan aset, perusahaan Pengakuisisi

memberikan saham atau uang tunai kepada
perusahaan Target (atau kombinasi uang tunai
dan saham) sebagai ganti aset perusahaan
Target.
 Setelah penjualan, perusahaan Sasaran
biasanya memiliki sedikit atau tidak ada
aset, selain pertimbangan yang dibayarkan
kepada Pengakuisisi.
 Dalam penjualan aset, Target biasanya harus
membuat krediturnya mengetahui penjualan
tersebut sehingga kreditur dapat mengajukan
klaim terhadap imbalan yang dibayarkan untuk
aset Target.

 Setelah kreditur Target telah dibayar dan Target

telah menerima saldo imbalan yang dibayarkan
oleh Acquirer, Target dapat menerbitkan dividen
likuidasi kepada para pemegang sahamnya.

 Jika target memiliki sejumlah besar aset,

penjualan aset dapat menjadi proses yang lebih
rumit daripada penggabungan menurut undang-
undang karena, di antara persyaratan lainnya,
penjualan aset akan memerlukan pengalihan
kepemilikan masing-masing aset tertentu dari
perusahaan Target. .

 Dalam penjualan aset, pemegang saham Target

corp. berhak untuk memberikan suara pada
penjualan semua atau sebagian besar semua
aset.

 Di Delaware pemegang saham Acquirer corp.

tidak berhak untuk memilih, tetapi beberapa
negara bagian lain mengizinkan pemegang saham
di Acquirer corp. untuk memberikan suara pada
transaksi yang melibatkan penjualan aset.

 Di Delaware , perbedaan pendapat pemegang

saham di Target corp. TIDAK berhak atas hak
penilaian , TETAPI beberapa negara bagian
mengizinkan pemegang saham perusahaan Target
dalam penjualan hak penilaian transaksi aset.
  Pemegang saham yang tidak setuju di Acquirer
corp. TIDAK berhak atas hak penilaian.

 Perusahaan pengakuisisi akan mendapatkan aset

perusahaan Target, TAPI BUKAN kewajibannya
(Acing 223-24)

 3.) Penjualan Saham:

 Penjualan saham melibatkan pembelian saham

satu perusahaan oleh perusahaan lain.
 Karena perusahaan Target menyediakan
saham alih-alih aset, perusahaan Target
berakhir sebagai anak perusahaan Acquirer
corp. Akibatnya, ada dua perusahaan yang
bertahan, bukan satu.

 Karena perusahaan Target bertahan,

kewajibannya juga bertahan.

o CATATAN — Secara teknis, proses pertama adalah merger

atau konsolidasi dan penjualan saham atau aset adalah
akuisisi.

o Di sebagian besar merger dasar, satu perusahaan

diidentifikasi sebagai "pengakuisisi" sementara yang lain
diidentifikasi sebagai "Target".

 Doktrin Penggabungan De Facto :

o Doktrin Penggabungan Defacto diterapkan ketika perusahaan

memanipulasi bentuk transaksi untuk menghindari hasil yang
akan diterapkan seandainya transaksi dilakukan dengan cara
yang lebih tradisional. (Acing 227)
  Rasional : Ketika pemegang saham dihadapkan pada
transaksi yang secara mendasar mengubah karakter
korporasi suatu korporasi dan kepentingan penggugat
sebagai pemegang saham di dalamnya, menolak hak
dan upaya hukum pemegang saham yang berbeda
pendapat pada kenyataannya akan memaksanya untuk
menyerah. sahamnya di satu perusahaan dan
bertentangan dengan keinginannya menerima saham di
perusahaan lain. ( Farris v. Glen Allen Corp.— kasus
ini ada di buku kasus baru )

o Di bawah doktrin merger de facto, jika transaksi tersebut

memiliki efek substantif dari merger, maka pemegang saham
perusahaan yang terlibat dalam transaksi tersebut berhak
atas perlindungan hukum yang sama yang akan mereka
terima jika terjadi merger. (Acing 227)

o Delaware dan mayoritas yurisdiksi tidak mengakui doktrin

merger de facto,

 karena pengadilan beralasan bahwa negara bagian

memiliki proses yang berbeda untuk mencapai hasil
yang sama dan, selama proses tersebut legal,
pengadilan tidak boleh mengubah transaksi yang hanya
akan meningkatkan ketidakpastian dan litigasi (Lihat
Hariton v. Arco Electronics ). (Acing 227)

 BEKUKAN PENGGABUNGAN :
o Membekukan merger (alias "cash out merger") adalah proses
di mana, di beberapa negara bagian, pemegang saham
mayoritas dapat memaksa pemegang saham minoritas untuk
menjual saham mereka dalam merger dengan (atau akuisisi
oleh) entitas yang dimiliki oleh pemegang saham mayoritas
( s), memungkinkan pemegang saham mayoritas untuk
memperoleh 100% kendali atas perusahaan.

o Transaksi ini melibatkan konflik kepentingan.

 Standar untuk meninjau transaksi yang melibatkan

pemegang saham pengendali dan konflik kepentingan
serta merger adalah “kewajaran sepenuhnya”. (Acing
228)—Cross dengan catatan kelas!!!

 Seluruh standar keadilan mensyaratkan bahwa

transaksi dilakukan dengan 1) proses yang adil
(yaitu transaksi yang adil) dan 2.) harga yang
wajar.-- INI BERBEDA DARI APA YANG ADA
DI CATATAN ANDA!!! (Lihat Minggu 12)

 Selama pemegang saham mayoritas

melakukan freeze out merger dengan harga
yang wajar dan melalui proses yang adil,
maka merger dapat dilanjutkan.

o Negara bagian yang berbeda memiliki persyaratan

yang berbeda untuk mencairkan merger:

 California & Delaware—Penggabungan Bentuk

Singkat (“Bekukan”/”cash out”) :
  California hanya akan mengizinkan pemegang
saham mayoritas untuk "mencairkan" minoritas
dalam "merger bentuk singkat" di mana
mayoritas memiliki setidaknya 90% korporasi dan
transaksi harus disetujui oleh Komisaris Korporasi
California. (Acing 229)

 Penggabungan Bentuk Singkat Wajib :

 Merger bentuk pendek sering digunakan
mengikuti penawaran tender untuk
menghilangkan pemegang saham minoritas yang
tersisa. (Acing 229)

AKUISISI HOSTILE :

 Tidak seperti "Bekukan Penggabungan" (dan penggabungan bentuk

pendek menurut undang-undang), Dewan Direksi kedua
perusahaan harus setuju agar transaksi dapat dilanjutkan, ada
situasi di mana satu perusahaan atau individu ingin mengakuisisi
yang lain, dan Dewan Direksi dari Perusahaan sasaran tidak ingin
diakuisisi atau tidak ingin diakuisisi oleh orang atau perusahaan
tersebut. (Acing 230)

o Proses mengecualikan Dewan dari upaya untuk

memperoleh kendali atas perusahaan umumnya
disebut sebagai "bermusuhan".

o Ada tiga pendekatan utama yang dapat digunakan

untuk mengelak dari Dewan Direksi Target: (Acing 230)

 Penawaran tender— adalah penawaran publik,

biasanya dilakukan kepada semua pemegang saham
perusahaan Target di mana Offeror menawarkan untuk
membeli semua saham Target dengan harga tertentu.
(Acing 230)
  CATATAN:
 Setiap orang yang memulai penawaran
tender dalam upaya untuk mengakuisisi
lebih dari 5% saham perusahaan harus
mematuhi peraturan dan regulasi ekstensif
yang diatur dalam pasal 14(d) dan 14(e)
Undang-Undang 1934. --(Acing 231)

 Pembelian Saham Langsung— melibatkan pembelian

langsung saham oleh pengakuisisi potensial di pasar
publik atau transaksi yang dinegosiasikan secara pribadi
dengan jumlah pemegang saham yang terbatas.

 Proxy Contest— adalah pertarungan untuk mengontrol

Dewan Direksi Target melalui proses pemungutan suara
pemegang saham.

 PENGAMBILAN : (Acing 230-31)

o Pengambilalihan Bermusuhan —
 Pengambilalihan yang bermusuhan melibatkan upaya
untuk memperoleh saham yang cukup untuk
mengendalikan dewan Direksi, dan kemudian
mengganti dewan Direksi dengan daftar direksi milik
Pengakuisisi sendiri.

 Proses ini sering diikuti oleh beberapa bentuk

penggabungan menurut undang-undang dari
entitas Target yang diakuisisi menjadi entitas
yang dikendalikan oleh Pengakuisisi dan mungkin
melibatkan atau tidak melibatkan pencairan
pemegang saham yang tersisa.

 Taktik Pertahanan : (Acing 232)

 o Di bawah ini adalah beberapa taktik yang digunakan
perusahaan untuk menolak pengambilalihan yang
bermusuhan:

 1.) Surat Hijau:

 Greenmail melibatkan pembayaran yang
dilakukan kepada pengakuisisi potensial untuk
memberi insentif agar mereka meninggalkan
perusahaan sendirian.

 Biasanya terjadi pada saat…..

 2.) Ksatria putih:

 3.) Pil racun:
 4.) Pembelian Kembali Saham:
 5.) Papan Terhuyung-huyung:
 6.) Pengusir hiu:
 7.) Parasut Emas:
 8.) Pertahanan Pac-man:

 Kewajiban Fidusia dalam Pertahanan Pengambilalihan :

(Acing 234)
o

 PEMBUBARAN & LIKUIDASI