Professional Documents
Culture Documents
GSI Articletter 2016 Winter Article3
GSI Articletter 2016 Winter Article3
GSI Articletter 2016 Winter Article3
Material Procurement
Structures in
EPC Contracts
EPC Sözleşmelerinde
Mal Tedariki Yapılandırmaları
abstract ÖZET
Engineering, Procurement and Construction Gerek özel sektör yatırımcıları, gerek kamu ku-
EPC contracts (“EPC Contracts” or “EPC rumları tarafından büyük ölçekli ihalelerde ve
Agreements”) are mostly preferred by both inşaat işlerinde, mühendislik, tedarik ve inşaat
private sector investors as well as public in- işlerinin İngilizce karşılıklarının baş harfleriyle
stitutions conducting large-scale tenders and kısaltılarak EPC olarak adlandırılan sözleşme-
construction works. In this type of contracts, ler (“EPC Sözleşme” veya “EPC Kontrat”)
contractor is responsible for the all stages of sıklıkla kullanılmaktadır. Bu sözleşmelerde,
the project from designing to construction and yüklenici, projenin tasarımından inşa eserinin
delivery of the plant or the building and employ- yapılıp teslimine kadar bütün sorumlulukları
er is responsible for the payment of the con- üzerine almakta ve iş sahibi bunun için sabit bir
tract price. In recent years, the employment of ücret ödemektedir. Son yıllarda, sorumluluğun
EPC Contracts that collect the responsibility at tek bir noktada toplandığı EPC Sözleşmelerinin
some point become more preferable and fre- kullanımı yatırımcılar açısından tercih edilen ve
quently seen. In this article, EPC Contracts and son derece sık rastlanır bir hale gelmiştir. Ma-
especially obligation of procurement which kalemizde, EPC sözleşmesi ve spesifik olarak
constitutes the essence of EPC Contracts and EPC Sözleşmelerinin ana unsurlarından biri
procurement structures categorized pursuant olan mal tedariki yükümlülüğü (Procurement)
to source of financing or purchasing of materi- ve bu yükümlülüğün farklı ölçütler dikkate alı-
als will be examined within the context of both narak tabi tutulduğu kategoriler, gerek Türk
Turkish Law and EPC Contracts. hukuku gerekse EPC Sözleşmesi bünyesinde
ele alınarak incelenecektir.
gsi | 43
P
A
R
T
3
1. INTRODUCTION 1. Giriş
e witness a rapid change of innovations irmi birinci yüzyılın ilk yıllarından itiba-
emerge since the beginning of early ren, teknoloji alanında hızlı ve ayak uy-
21st century. These innovations are durması zor yeniliklerin ortaya çıktığını
pre-dominantly conceivable in the görmekteyiz. Bu yenilikler her sektörde
construction sector, which requires olduğu gibi yoğun makine kullanımı ve tec-
machine utilization and experience, rübe isteyen inşaat sektöründe de kendini
like in other sectors. Because of these innovations, com- göstermektedir. Söz konusu gelişmeler nedeniyle firma-
panies are able to expand abroad and take up construc- lar, ülke sınırlarını aşan uluslararası nitelikte inşaatların
tion projects outside they territory, which generate both yapımına yönelmektedir. Bu durum hem ülkemiz hem
domestic and foreign investments and corporations Due de yabancı yatırım ve ortaklık konularında gelişmeler
to the nature of construction sector disputes are una- doğurmaktadır. Böyle çok taraflı ilişkilerde ise inşaat
voidable to arise in this multilateral sector, which can be sözleşmelerinin niteliği gereği uyuşmazlıklar kaçınılmaz
avoided if parties can draw a tailor made contract which hale gelmektedir. Taraflar arasındaki uyuşmazlıkların
suits their needs. meydana gelmesini önlemenin en önemli yolu ise artık
onların ihtiyaçlarına tam anlamıyla cevap verecek özel-
Turnkey contracts fill the gap that is left open in the con- likteki sözleşmelerden geçmektedir.
struction sector and can briefly be described as a ready-
to-use immovable – construction – model, delivered to Anahtar teslimi inşaat sözleşmeleri, kısaca taşınmaz ni-
the employer by the contractor with a lump-sum price. teliğindeki bir inşa eserinin yüklenici tarafından götürü
However, turnkey contracts contain some essential com- bir bedelle kullanıma hazır halde iş sahibine teslim edil-
ponents which embrace the whole risky construction mesi olarak tanımlanabilir. Ancak, anahtar teslimi inşaat
procedure, form the beginning till the end. Turnkey con- sözleşmesi özelliği gereği yüksek risk ve tecrübe gerek-
tracts necessitate field engineering, so these contracts tirdiğinden, sözleşmenin hazırlanmasından inşaatın ya-
are standardized like the other construction contracts. pımına ve iş sahibine teslimine kadar bazı kilit noktaları
These standard contract documents involve some fore- içinde barındırır. Anahtar teslimi inşaat sözleşmesi bu
seeable and negotiable constant principles and help to tür teknik uzmanlık gerektiren işlerden olması nedeniy-
diverse the risk, which the construction sector faces. le, diğer inşaat sözleşmelerinde olduğu gibi bu alanda da
standart tipte sözleşmelerin oluşmasına neden olmakta-
Turkish companies commenced signing construction dır. Bu tür standart sözleşme formları, öngörülebilen ve
contracts from 1970’s onwards that are prepared by tarafların üzerinde müzakere edebilecekleri bazı sabit
“Federation Internationale Des Ingenieurs Conseils” prensipler getirmekte ve risklerin dağılımına yardımcı
(“FIDIC”) according to the standard contract rules with olmaktadır.
international tenders. Six different contract books are
prepared by FIDIC, in accordance with purposes of con- Türk şirketleri, 1970’li yılların başından itibaren, yurt
struction contracts. In our article, methods of procure- dışında uluslararası ihalelere katılarak, aldıkları işlerde;
ment will be examined in the context of Conditions of “Federation Internationale Des Ingenieurs Conseils”
Contract for EPC/ Turnkey – Silver Book prepared for (“FIDIC”) tarafından standart şekilde hazırlanmış şart-
the turnkey contract by FIDIC. name hükümleri baz alınarak düzenlenen inşaat sözleş-
meleri imzalamaya başlamışlardır. Hali hazırda FIDIC
In this context, the general structure about turnkey tarafından İnşaat İşleri Sözleşmelerinin amaçlarına
The contractor has a key role in designing and mak- Bu kapsamda makalemizde EPC standartlarında hazır-
ing the project in EPC1 contracts, prepared for turnkey lanan anahtar teslimi inşaat sözleşmesi hakkında genel
projects. In turnkey projects, liabilities of designing and yapı, anahtar teslim inşaat sözleşmelerinin tedarik aya-
making the project belong to the highest level contractor ğının TBK ve EPC İnşaat Sözleşmesi Şartlarındaki yeri
in return of an amount paid by the employer. After com- ve mal tedarikinde kullanılan yöntemler hukuki çerçeve-
pleting and delivering the construction, the intention de açıklanacaktır.
is that the plant can be activated by the employer with
just ‘turning the key’. Since all liability will be beard by 2. Genel Anlamda EPC Sözleşmesi
the contractor, it is not necessary to examine whether
or not a fault in these kinds of contracts belongs to the Anahtar teslim projeleri için hazırlanan EPC1 sözleş-
contractor. The bottom line in these contracts that the melerinde projenin tasarlanması ve yapımında özellikle
contractor is liable in case of faults, defects and deficien- yüklenici ön plandadır. Anahtar teslimi projelerde, inşa-
cies within the realm of the project which makes the con- at projesinin tasarlanmasında ve yapımındaki sorumlu-
struction projects appealing for employers. luklar, iş sahibi tarafından ödenecek bir ücret karşılığın-
gsi | 45
P
A
R
T
3
EPC contracts have certain steps. The first steps include da en üst düzeyde yükleniciye yüklenmektedir. Öyle ki,
the preparation of the plans and projects of the construc- inşaatın tamamlanması ve tesliminden sonra iş sahibi-
tion, supplying and buying the materials, and completing nin yalnızca anahtarı çevirerek tesisi çalıştırmaya baş-
and delivering the construction. However, liabilities on laması hedeflenmektedir. Bu sözleşme türlerinde, pro-
the side of the contractor does not finish upon the deliv- jenin bütünü için sorumluluğun müteahhide yüklenmiş
ery has been made, but the liability continue after con- olması nedeniyle, herhangi bir hata meydana geldiğinde
struction and covers also trial tests delivering the plant, kusurun projeden mi yoksa inşaatın yapımından mı kay-
staff procurement and educating these staff amongst naklandığına dair bir araştırmaya ihtiyaç duyulmaz. Ge-
others. Additionally if the contractor promises to deliver nel kural olarak yüklenici, işin kapsamı ve alanına giren
the products, a delivery contract is needed, and the con- herhangi bir kusur, eksiklik ve hatadan sorumludur. İşte
tractor can receive the payment only after this process yüklenicinin bu geniş çaptaki sorumluluğu, anahtar tes-
has been completed. limi inşaat sözleşmesini iş sahipleri için cazip hale getir-
mektedir.
When we examine the contractor’s obligations within
the scope of EPC contracts, the contractor, being liable EPC Sözleşmelerinin belli aşamaları vardır. Bu sözleş-
for the construction from the start of the process on- me tipinde gerçekleştirilmek istenen inşa eserine ilişkin
wards is obliged to provide the plans and projects of con- plan ve projelerin hazırlanması, malzemenin sağlanması
struction. The contractor can procure this by his/herself; ve alımı ile inşaatın yapılıp teslim edilmesi, sözleşmenin
or he or she can also procure via an architect. On the oth- ilk aşamasını oluşturmaktadır. Ancak inşaatın iş sahibine
er hand there are examples where plans and projects are teslimi ile yüklenicinin sorumluluğu son bulmamakta-
procured by the employer himself. dır. Yüklenicinin, tesisin çalışır halde teslim edilmesi için
gerekli deneme testlerinin yapılması ile tesiste çalıştırı-
After completing plans and projects of the construction, lacak personelin temini ve bu kişilere gerekli eğitimlerin
the main obligation of the contractor is to complete the verilmesi gibi başka sorumlulukları da söz konusudur.
construction, meaning that he can start building. In this Hatta yüklenicinin tesisten ürün elde edilmesini de taah-
step, the contractor should plan the building site, con- hüt ettiği durumlarda, ürün teslim sözleşmesinin varlığı
struct the machines and the other tools, and produce ac- söz konusudur ve yüklenici ancak bu aşamalardan sonra
cording to the construction type. According to this pro- ücrete hak kazanabilmektedir.
cedure, the contractor should determine the necessary
machines and construction products, the staff, which EPC sözleşmeleri açısından yüklenicinin borçlarına ge-
are needed for the construction and all engineering and nel olarak baktığımızda öncelikle tasarımdan inşa ese-
management services required for both establishing rinin teslimine kadar sorumlu olan yüklenicinin eserin
buying relations and buying.2 plan ve projelerini sağlama borcu ortaya çıkmaktadır.
Yüklenici bunu kendi tedarik edebileceği gibi, bir mimar
Before delivering the construction, the contractor, who is aracılığıyla da gerçekleştirebilir. Ancak söz konusu plan
obliged to comply with the requirements of the contract, ve projelerin iş sahibi tarafından tedarik edildiği uygula-
should assure that the employer can operate the plant malar da mevcuttur.
without any problem. In other words, the contractor has
to make everything required to operate the plant. These İnşa eserinin plan ve projelerinin tamamlanmasının ar-
FOOtNOTE
1 EPC contracts, the contractor is liable from the to the Code of Obligations, Unpublished Post 5 Huse, Joseph A. 2002. Understanding and
design of the construction, operation of Works and Graduate Thesis. Ankara. Negotiating Turnkey and EPC Contracts. Sweet and
making the construction. That’s why, in FIDIC Grey 3 Ergin , D. A. 2203. The Turnkey Contract According Maxwell, London.
Book, “EPC/Turnkey” words are used together; to the Code of Obligations, Unpublished Post 6 Huse, Joseph A. 2002. Understanding and
it means that “EPC/Turnkey” words have same Graduate Thesis. Ankara. Negotiating Turnkey and EPC Contracts. Sweet and
meaning and they are interchangeable. (Hosie, 4 Huse, Joseph A. 2002. Understanding and Maxwell, London.
2007: 2). Negotiating Turnkey and EPC Contracts. Sweet and
2 Ergin, D. A. 2003. The Turnkey Contract according Maxwell, London.
Other obligations like arranging works4, verification5 of İnşa eserini sözleşmeye uygun olarak inşa etmek zorunda
situations and information about the substructure of the olan yüklenici, eserin tesliminden önce iş sahibinin, tesisi
construction site or making the trial test determined in sorunsuz olarak işletmesini sağlamakla da görevlidir. Bu,
the contract belong to the contractor as well. sözleşmenin niteliğinden doğan bir borçtur. Buna göre
yüklenici, inşaatını tamamladığı tesisin işletilmesi için
When EPC Contract necessitates the constructions of gerekli olabilecek her türlü işi yapmak zorundadır. Ör-
big plants, after completing the construction, the con- neğin; teknolojik koruma haklarının lisansa bağlanması,
tractor must provide the staff in respect of the obligation know-how kullanım lisansı ve devri, yönetim hizmetleri-
of providing equipment and material.6 Not only is con- nin sağlanması veya iş sahibinin personelinin eğitilmesi
tractor obliged to provide for the operation of the plant, gibi teknik ve ticari know-how’ın sağlanması şeklindeki
he is also obliged to provide the necessary training of the yükümlülükler burada sayılabilir. Hatta zaman zaman
staff as well. These trainings can contain during the pro- bu yükümlülüklere, tesisin tesliminden sonra bakım ta-
cession of the plant or a technical trip to the other similar ahhütleri veya yedek parça tedarik sözleşmeleri ile uzun
plants.7 8 vadede sağlanan hizmetler de girebilmektedir.3
In EPC Contracts, the contractor should also provide EPC Sözleşmelerinde belirlenen başkaca borçlar ise yük-
the substructure works of the construction and also lenicinin; işlerin belli bir sıraya konulmasından4, iş sahi-
water and electricity services of the plant.9 According binde bulunsa bile, inşaat alanına ait her türlü alt-yapıya
to this procedure, technology transfer provides that the ilişkin durum bilgilerinin doğruluğunu tetkik edilmesin-
contractor fulfills his/her obligations arising from the den5 veya sözleşme ile kararlaştırılmış deneme testleri-
contract and the employer can obtain maximum benefit nin yapılmasından sorumlu olması şeklinde sıralanabilir.
from the plant.10 Also, the contractor should consider the
technology license required for completing the construc- EPC sözleşmesinin büyük tesislerin inşaatlarını ge-
tion, patent and how-know rights.11 rektirdiği durumlarda, araç gereç ve malzeme sağlama
borcunun uzantısı olarak yükleniciden inşaatın tamam-
The nature of EPC contract requires that the obligation lanmasından sonra tesisi çalıştıracak personelin de sağ-
of the contractor does not end with merely fulfilling the lanması gerekir.6 Yüklenici, iş sahibinin daha sonra tesisi
duty of payment, but includes also other duties, which işletmek için kullanacağı personeli tedarik etmekle kal-
goes along with operating the construction plant. The maz, genellikle sözleşmeye konulacak bir hüküm gere-
DİPNOT
1 Mühendislik-Satın Alma-Yapım Sözleşmelerinde Teslimi İnşaat Sözleşmesi, Yayımlanmamış Yüksek 5 Huse, Joseph A. 2002. Understanding and
(EPC) müteahhit inşaatın tasarımından, işlerin Lisans Tezi. Ankara. Negotiating Turnkey and EPC Contracts. Sweet and
yürütülmesinden ve inşaatın yapımdan sorumlu 3 Ergin, D. A. 2003. Borçlar Kanununa Göre Anahtar Maxwell, London.
olmaktadır. Dolayısıyla FIDIC Gri Kitap’ta “EPC/ Teslimi İnşaat Sözleşmesi, Yayımlanmamış Yüksek 6 Huse, Joseph A. 2002. Understanding and
Turnkey” kelimelerinin bir arada kullanılması Lisans Tezi. Ankara. Negotiating Turnkey and EPC Contracts. Sweet and
bunların aynı anlama geldiklerinin ve birbirinin yerine 4 Huse, Joseph A. 2002. Understanding and Maxwell, London.
kullanıldıklarının işaretidir (Hosie, 2007: 2). Negotiating Turnkey and EPC Contracts. Sweet and
2 Ergin, D. A. 2003. Borçlar Kanununa Göre Anahtar Maxwell, London.
gsi | 47
P
A
R
T
3
examples of his/her obligation for both before and after ğince onların eğitimini de sağlamakla yükümlüdür. Bu
completing the construction can be summarized as get- eğitimler, tesisin çalışması sırasında doğrudan seminer
ting the necessary permissions for the construction, a şeklinde bir eğitim olabileceği gibi, aynı tür tesislere (ba-
building license, permission from the administration/ zen yabancı ülkelerdeki tesislere) teknik gezi düzenlen-
government or private person or to make a contract with mesi şeklinde de olabilir.7 8
them to provide water, energy or gas to the plant; to get
permission from the administration and customs for im- EPC Sözleşmelerinde yüklenici ayrıca inşaatın gerekli
ported materials and equipment, which are used in the alt-yapı çalışmalarını ve tesisin elektrik ve su hizmetle-
construction, by being in a cooperation with the contrac- rini de görmelidir.9 Böylece gerekli teknoloji transferinin
tor; if the turnkey construction is a production plant, the yapılması hem müteahhidin sözleşmeden doğan sorum-
employer should provide raw material need and to de- luluklarını yerine getirmesini hem de iş sahibinin tesis-
liver the product after the production. ten maksimum yarar elde etmesini sağlar.10 Müteahhidin
ayrıca patent ve know-how hakları ile inşaatın tamam-
3. The Obligation of Tools and Equipment lanması için gerekli teknoloji lisanslarını da göz önünde
and Material Procurement as Regulated bulundurması gerekir. 11
in the Law of Obligations
EPC Sözleşmelerinin özelliği gereği iş sahibinin borç-
Contractor’s obligation regarding the tools, equipment ları yalnızca ücret ödeme borcundan ibaret değildir. Bu
and material procurement is regulated in Article 471 and tip sözleşmeler genellikle bir sınaî tesis inşaatına ilişkin
Article 472 of the Turkish Law of Obligations (“TCO”), olduğu için, iş sahibinin başkaca borçları da mevcuttur;
and a more specified regulations can be found in Article çünkü inşaatın tamamlanmasından sonra kendisi aktif
20 of the General Specifications for the Construction Af- olarak tesisi işletmektedir. Bunun için hem inşaatın ya-
fairs (“GSCA”) regulating the obligations on tools-equip- pılmasından önce hem de inşaat tamamlandıktan sonra
ment and Article 31 on obligations regarding material. yerine getirmesi gereken diğer borçlarına örnek olarak;
gsi | 49
P
A
R
T
3
regulated under the Article 471 last paragraph of the TCO getirilmesi sırasında ondan yararlanılan ve inşa eseri-
take the form of regulatory provision due to the expres- nin içeriğine dâhil olmayan, inşa eseri tamamlandıktan
sion “unless customary usage or an agreement is pro- sonra da yıpranmış olsa dahi eserden ayrılabilen ve kim
vided”. Therefore, parties can agree that employer will tarafından sağlanmış ise, mülkiyeti de ona ait olan nes-
provide the tools and equipment. neler veya tesislerdir. Küçük boyutlarda olan ve usta ya
da işçilerin kullandığı araçlara ise alet edevat da denil-
Tools and equipment refers to things that can be sepa- mektedir.12
rated from work and recollected by the contractor after
the construction work is completed. Necessary tools and Malzeme kavramı, eserin meydana getirilmesi için inşa
equipment in a construction site may entail construc- eserinin içeriğine dâhil olan ve onunla bütünleşen veya
tion machinery, engines, cranes, concrete blocks, ma- onun bütünleyici parçası olan nesneler veya tesisler ola-
chinery replacement parts, scaffolds, sheds, temporary rak açıklanabilir.13 14
power lines, appurtenances used by the workers and
the constructors. Contractor, unless otherwise provided 3.1. Araç ve Gereçlerin Sağlanması
in the contract, has an obligation of not only providing
these tools and equipment, but also has an obligation of TBK Madde 471 son fıkradaki düzenlemeye göre, aksine
maintaining and preserving them as well as covering the adet veya anlaşma bulunmuyor ise, imal edilecek inşa
operation expenses. Besides, after the completion of the eseri için gerekli araç gereç ve malzemeyi yüklenici sağ-
construction work and the delivery made to the employ- lar. Ancak, yüklenici bu araç gereçleri imal etmek zorun-
er, he has to remove the tools and equipment from the da değildir.15 16 Fakat işin gereği gibi ifası için ne ölçüde el
construction site. For instance; contractor must, remove emeğine, ne ölçüde araç ve makinelere başvurulacağını
scaffolds, dismantle scaffolds, remove unused concrete saptamak (aksine sözleşmede hüküm yoksa) yükleniciye
blocks and construction machinery off the construction aittir.17 18 TBK Madde 471 son fıkradaki araç gereci yükle-
site. These operations are included in the scope of the nicinin sağlayacağı hükmü “aksine adet veya anlaşma ol-
contractor’s delivery obligation.19 20 madıkça” ibaresi nedeniyle düzenleyici bir hüküm niteli-
ğine bürünmüştür. Bu nedenle taraflar sözleşme ile araç
Unless otherwise provided in the contract, it is not possi- gereçleri iş sahibinin sağlayacağını kararlaştırabilirler.
ble to add expenses related to the contractor’s obligation
of providing tools and equipment to the contract price. Araç ve gereçten kasıt, inşa eseri tamamlandıktan sonra
Commercial practices are also formed in this direction. 21 22 eserden ayrılabilen ve yüklenici tarafından geri alınıp
götürülebilen şeylerdir. Bir inşaat için gerekli araç ge-
Contractor who is responsible since the signing date of reçler; inşaat makineleri, motorlar, vinçler, beton kalıp-
the contract due to the nature of the Turnkey Projects, lar, makine yedek parçaları, iskeleler, barakalar, geçici
cannot ask for an additional fee for neither providing the enerji hatları, işçi ve ustaların kullanacakları alet edevat-
tools and equipment nor removing them after complet- lar olabilir. Yüklenici aksine sözleşme olmadığı hallerde
FOOtNOTE
7 Dayındarlı, K. 1998. The Consulting Engineering 12 Aydemir, E. 2009. The Contract of Work and the 18 Uygur, T. 1998. The Construction Law with
Contract in The Construction Sector. Ankara. Construction Law. Ankara. Explanation and the Legal Precedent, Volume 1-2.
8 Boon, J. A./ Goffin, R. 1987. Les Contrats “Clés en 13 Aydemir, E. 2009. The Contract of Work and the Ankara.
Main” 2. Édition. Masson. Construction Law. Ankara. 19 Dayındarlı, K. 2008. Default of the Employer and the
9 Huse, Joseph A. 2002. Understanding and 14 Duman, H. İ. 2008. The Construction Law with Contractor in the Contract of Work. Ankara
Negotiating Turnkey and EPC Contracts. Sweet and Explanation and the Legal Precedent. Istanbul. 20 Tandoğan, H. 1987. Law of Obligations Private
Maxwell, London. 15 Dayındarlı, K. 2008. Default of the Employer and the Liability Relations. Ankara.
10 Boon, J. A./ Goffin, R. 1987. Les Contrats “Clés en Contractor in the Contract of Work. Ankara. 21 Duman, H. İ. 2008. The Construction Law with
Main” 2. Édition. Masson. 16 Uygur, T. 1998. The Construction Law with Explanation and the Legal Precedent. Istanbul.
11 Huse, Joseph A. 2002. Understanding and Explanation and the Legal Precedent, Volume 1-2. 22 Karataş, İ. 2004. Contracts of Work (Construction),
Negotiating Turnkey and EPC Contracts. Sweet and Ankara Ankara.
Maxwell, London. 17 Tandoğan, H. 1987. Law of Obligations Private 23 Duman, H. İ. 2008. The Construction Law with
Liability Relations. Ankara. Explanation and the Legal Precedent. Istanbul.
DİPNOT
7 Dayınlarlı, K. 1998. İnşaat Sektöründe Müşavir 12 Aydemir, E. 2009. Eser Sözleşmesi ve İnşaat 18 Uygur, T. 1998. Açıklamalı-İçtihatlı İnşaat Hukuku,
Mühendislik Sözleşmesi. Ankara. Hukuku. Ankara. Cilt 1-2. Ankara.
8 Boon, J. A./ Goffin, R. 1987. Les Contrats “Clés en 13 Aydemir, E. 2009. Eser Sözleşmesi ve İnşaat 19 Dayınlarlı, K. 2008. İstisna Akdinde Müteahhidin ve
Main” 2. Édition. Masson. Hukuku. Ankara. İş Sahibinin Temerrüdü. Ankara.
9 Huse, Joseph A. 2002. Understanding and 14 Duman, H. İ. 2008. Açıklamalı-İçtihatlı İnşaat 20 Tandoğan, H. 1987. Borçlar Hukuku Özel Borç
Negotiating Turnkey and EPC Contracts. Sweet and Hukuku. İstanbul. İlişkileri. Ankara.
Maxwell, London. 15 Dayınlarlı, K. 2008. İstisna Akdinde Müteahhidin ve 21 Duman, H. İ. 2008. Açıklamalı-İçtihatlı İnşaat
10 Boon, J. A./ Goffin, R. 1987. Les Contrats “Clés en İş Sahibinin Temerrüdü. Ankara. Hukuku. İstanbul.
Main” 2. Édition. Masson. 16 Uygur, T. 1998. Açıklamalı-İçtihatlı İnşaat Hukuku, 22 Karataş, İ. 2004. Eser (İnşaat Yapım)
11 Huse, Joseph A. 2002. Understanding and Cilt 1-2. Ankara. Sözleşmeleri, Ankara.
Negotiating Turnkey and EPC Contracts. Sweet and 17 Tandoğan, H. 1987. Borçlar Hukuku Özel Borç 23 Duman, H. İ. 2008. Açıklamalı-İçtihatlı İnşaat
Maxwell, London. İlişkileri. Ankara. Hukuku. İstanbul.
gsi | 51
P
A
R
T
3
in the construction like iron, cement, pebble are semi- ci kullandığı yetersiz ve niteliksiz araç gereçlerden dolayı
finished materials. While some writers argue that lands inşaatın yapımında gecikmişse veya ortada ayıplı bir in-
and plans are not counted as material in this sense, arti- şaat söz konusu ise, iş sahibine karşı sorumlu olur.24
cle 472/II of the TCO can also be applied by analogy to
these.25 Even though contractor is obligated to use and 3.2. Malzemenin Sağlanması
deliver the material, he is not obligated to manufacture it.
Malzeme, inşa eserinin meydana getirildiği maddedir.
The obligation of providing material is regulated for both Aydemir’e göre, yapının varlığı için gerekli olan ve kulla-
the contractor and the employer, is regulated in article nılmakla onun bir parçası olan tuğla, kiremit, ahşap, taş,
472 TCO, which the parties can agree in a contract. Con- kum, çimento, çakıl, kireç, alçı, cam, boya, elektrik kablo-
struction contract divided into two as “common con- ları, her türlü madeni, plastik veya beton boru gibi nes-
struction contract” and “construction work delivery con- neler ile asansör, kalorifer, doğalgaz, su, elektrik, telefon
tract” in terms of providing the material. In the ordinary gibi tesislerle ilgili her türlü tesis ekleri malzemeyi oluş-
construction contract, obligation of providing the mate- turur. Malzeme sayılan bu tesislerden bir kısmı sökülebi-
rial lies with the employer, while in construction work lir olsa da yapının tamamlayıcı parçası olmakla mülkiyet
delivery contract, the contractor has to provide both the yönünden iş sahibine aittir. Malzeme hem hammadde
material and creates the construction work. Construc- hem de yarı mamûl madde olabilmektedir. Kum ve taş
tion work delivery contract can also be considered as a hammaddedir. İnşaatta kullanılan demir, çimento, kireç
FOOtNOTE
24 Duman, H. İ. 2008. The Construction Law with construction and plans belonging to both the employer Construction Contract (II)”, The Construction Contract
Explanation and the Legal Precedent. Istanbul. and the contractor as materials.(Tandoğan, 1987:104) (The Common/Mutual Seminar for Administrator-
25 Tandoğan has the opposite opinion; he does not 26 Eren, F. 2001. “The Contractor’s Obligations and Operator Engineers and Legal Experts/Lawyers), p.
determine the working equipment, the land of the the Reasons of Defaulting these Obligations in the 69. Ankara.
DİPNOT
24 Duman, H. İ. 2008. Açıklamalı-İçtihatlı İnşaat sahibi ve yükleniciye ait planları malzeme kapsamında Sonuçları (II)”, İnşaat Sözleşmeleri (Yönetici-İşletmeci
Hukuku. İstanbul. değerlendirmemektedir (Tandoğan, 1987: 104). Mühendis ve Hukukçular İçin Ortak Seminer),
25 Tandoğan, aksi görüşte olup, çalışma araç 26 Eren, F. 2001. “İnşaat Sözleşmelerinde Müteahhidin s. 69. Ankara.
gereçleri, yapının üzerine inşa edileceği arsa ile iş Borçları ve Bu Borçların Yerine Getirilmemesinin
gsi | 53
P
A
R
T
3
procurement methods. For instance, the new investment mi inşaat sözleşmesine de uygulanmaktadır. Bu nedenle
incentive policies that are brought to agenda in the last burada yalnız eser teslim sözleşmesi bakımından malze-
years in Turkey is specifically designed for encouraging me sağlama borcu ele alınacaktır.
investments, which have potential for decreasing the im-
port addiction of intermediate goods, which are impor- 4. Mal Tedariki Yapılanmaları
tant for Turkey’s strategic sectors. Employers, who have
the right of benefit from these incentive policies, can un- EPC Sözleşmeleri kapsamında görülebilecek tedarik
dertake the procurement works of the EPC contract. yöntemleri proje kapsamında yürütülen işin hacmine ve
türüne göre tedariki yapan açısından (genel olarak yük-
Through successful supply chain and a well-organized lenici) değişiklik göstermektedir. Ticari ilişkilerin temel
procurement, customer satisfaction increases, while mantığı olan az maliyetle yüksek kar gütme amacı her
operational loss of time, expenses and product defects alanda olduğu gibi bu sözleşmelerde de karşımıza çık-
decrease. If a well-organized procurement can be pro- maktadır. Dolayısıyla EPC Sözleşmelerinde kullanılacak
vided, demand uncertainty decreases and companies do olan tedarik yöntemleri çoğunlukla mali kaygılar nede-
not have to stock unnecessarily. With this method, cash niyle farklılık göstermektedir.
remains in the company.
Tedarik yöntemlerinin farklılaşmasının başkaca ne-
4.1. Offshore Procurement – Onshore Procure- denleri de görülebilmektedir. Örneğin, Türkiye’de son
ment Distinction yıllarda gündeme gelen yeni yatırım teşvik sistemi, ül-
kenin stratejik sektörleri için önem arz eden ara malla-
In the search for financial sources to cover major projects ra olan ithalat bağımlılığını azaltma potansiyeli taşıyan
it might be money saving to separate the construction yatırımları teşvik etmek amacıyla özel olarak tasarlan-
contract into two parts as onshore and offshore contract mıştır. Bu tip teşvikleri alan iş sahipleri, teşvikten yarar-
in terms of not only tax reduction but also other jeopard- lanma hakkına sadece kendileri sahip olduğu için EPC
ized commercial benefits. Sözleşmesi’nin tedarik kolunu üstlenebilmektedirler.
gsi | 55
P
A
R
T
3
named Co-Ordination Agreement or Wrap Around Gereç’ler ulaştığında onların indirilmesi, (ii) projenin
Guarantee (WAG) are signed. These agreements are reg- yapılacağı ülke sınırları içerisindeki Araç-Gereç tedari-
ulated to wrap the obligation to one Project Company to kini sağlamak ve (iii) (o ülkede sürdürülecek potansiyel
cover any gap in responsibility situation. tasarım ve mühendislik hizmetlerinin yanı sıra) inşaat,
test ve görevlendirme aktivitelerinden sorumludur.
Parties, in these types of contracts are Project Company
and Offshore Contractor or its parent company. By doing Ancak, her ne kadar sözleşmeyi ikiye bölmek maliyeti
this, not only tax reduction gained but also stable respon- düşürse de bu sistem bir EPC Sözleşmesi imzalamanın
sibility chart which is probably the most important case temel mantığına aykırıdır. Zira EPC Sözleşmesi imzala-
about loan negotiations with Banks. manın altında yatan temel düşünce sorumluluğun tek
bir yüklenicide toplanması ve böylece sözleşmenin ifa-
It is necessary to express the methodology lies under the sını engelleyen herhangi bir durumda sorunun tek bir
idea of splitting the contract and how it reduces taxes. muhatap tarafından hızlıca çözümünün sağlanmasıdır.
The split structure is designed to reduce the exposure to Bu nedenle sözleşmeyi iki faklı yüklenici ile yapmak EPC
local taxes on offshore Equipment, or any design work Sözleşmesi yapmanın mantığı ile taban tabana zıttır.
performed outside the host country, becoming subject to
local taxes. The classes of taxes, both direct and indirect, Vergi miktarının düşüyor olması ve tüm diğer yararları-
that an EPC Contractor and a Project Company may be na rağmen ortaya çıkan böylesi istenmeyen bir durum-
exposed to in the host country include: value added taxes, dan kaçınmak için uygulamada genellikle Koordinasyon
withholding taxes, technology transfer taxes, import and Anlaşması ya da Wrap Around Guarantee (WAG) deni-
stamp duties, local construction and property license len sözleşmeler kullanılmaktadır. Bu sözleşmeler yü-
fees and duties, and onshore income or profit taxes. kümlülükleri ilgili projenin yürütülmesi amacıyla özel
olarak kurulmuş bir Proje Şirketi’nde toplayıp sorumlu-
Splitting EPC Contract’s procurement obligation into luğun kimde olduğunu şüpheye yer vermeyecek şekilde
two pieces does not always result in a desired way. In- düzenlemektedir.
deed, in some jurisdictions a mere reference in an On-
shore Contract to an Offshore Contract (or vice-versa) Bu tip sözleşmelerde taraflar, Proje Şirketi ile Deniz Aşırı
can defeat the tax advantages that the split structure Tedarikçi ya da onun bağlı bulunduğu şirkettir. Böylece
is intended to achieve. This scenario may normally be yalnızca vergi tasarrufu sağlanmış olmakla kalmayıp,
avoided through careful drafting. Appropriate local taxa- EPC Sözleşmesinde düzenlenen sorumluluk tablosu da,
tion and legal advice should always be sought before de- kredi görüşmeleri sırasında bankalar tarafından tercih
ciding whether to split an EPC contract into two or more edilen standartlarda düzenlenmiş olmaktadır.
contracts to take advantage of taxation savings and other
commercial benefits. Sözleşmeyi ikiye ayırma fikrinin altında yatan metodolo-
jiyi ve bunun nasıl vergi tasarrufu sağladığını açıklamak
Although a reduction in contract resulting in tax savings gerekmektedir. Bu ayrım, denizaşırı Araç-Gereç’lere
appears as commercially beneficial to a Project Compa- ya da projenin yer aldığı ülke dışında gerçekleşebilecek
ny, this reduction must be weighed against the costs and herhangi bir tasarıma uygulanan lokal vergileri indirmek
risks involved in splitting the EPC contract. A split struc- için tasarlanmıştır. Yüklenicinin ya da iş sahibinin pro-
ture can be initiated at any time prior to execution of the jenin yapıldığı ülkede karşılaşabileceği; KDV, stopaj ver-
project documents. gisi, teknoloji transfer vergisi, ithalat damga resmi, lokal
inşaat ve emlak lisansı ücretleri ve resimleri, gelir ve kar
vergileri gibi doğrudan veya dolaylı vergi sınıflarını içerir.
gsi | 57
P
A
R
T
3
Procurement line, which is the most important line of le sistemi, başvuran isteklilerin etkili bir ön yeterlilik
the EPC Contracts consists of engineering, procurement değerlendirmesine alınmasıyla başlamalı ve yüksek ka-
and construction, differs both financially and physically liteli ihale dokümanlarına dayanan bir ihale prosedürü
with regards to risks and responsibility. In order for the ve işveren ile yüklenici arasında gelecekteki muhtemel
employer and the contractor to sign a construction con- riskleri adil olarak dağıtan dengeli sözleşme şartları ile
tract at global standards and to carry out the project stur- devam etmelidir.
dily they need to draw up an EPC Contract, by choosing
the most suitable procurement method for the project EPC Sözleşmeleri gelişen inşaat sektöründe karşılaşılan
volume. • bu tip sorunsallara ayrıntılı çözümler sunan kapsamlı
düzenlemeler olarak karşımıza çıkmaktadır. Bu sayede
gerek iş sahibi gerekse yüklenicinin üstlendiği sorumlu-
luklar ve risklerin kapsamı oldukça net bir şekilde belir-
lenmektedir.
BIBLIOGRAPHY KAYNAKÇA
Boon, J. A./ Goffin, R. 1987. Les Contrats “Clés en Main” 2. Édition. Masson. Karataş, İ. 2004. Eser (İnşaat Yapım) Sözleşmeleri, Ankara.
Burbury, T. Nisan 2012. Splitting EPC Contracts in Energy Projects, King&Spalding Köksal, T. 2010. “Uluslararası İnşaat Sözleşmesi Modeli Olarak
Energy Newsletter. Fıdıc İnşaat İşleri Sözleşme Şartları”, Abant İzzet Baysal Üniversitesi Sosyal Bilimler
Dayınlarlı, K. 1998. İnşaat Sektöründe Müşavir Mühendislik Sözleşmesi. Ankara. Enstitüsü Dergisi.
Duman, H. İ. 2008. Açıklamalı-İçtihatlı İnşaat Hukuku. İstanbul. Şekerci, S. 2010. “Anahtar Teslimi İnşaat Sözleşmesi Yüksek Lisans Tezi”, Başkent
Eren, F. 2001. “İnşaat Sözleşmelerinde Müteahhidin Borçları ve Bu Borçların Yerine Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsü Özel Hukuk Anabilim Dalı Özel Hukuk Yüksek
Getirilmemesinin Sonuçları (II)”, İnşaat Sözleşmeleri (Yönetici-İşletmeci Mühendis Lisans Programı.
ve Hukukçular İçin Ortak Seminer), s. 69. Ankara. Uğur, L.O, Erdal, M. 2008. “Fıdıc İnşaat İşleri Genel Şartnamesinde Sorumluluk Ve
Ergin, D. A. 2003. Borçlar Kanununa Göre Anahtar Teslimi İnşaat Sözleşmesi, Yayım- Risklerin İşveren, Mühendis Ve Yükleniciye Dağılımının İnşaat Süresine Etkisi”, Sel-
lanmamış Yüksek Lisans Tezi. Ankara. çuk Üniversitesi Teknik Bilimler Meslek Yüksekokulu Online Dergi.
Huse, Joseph A. 2002. Understanding and Negotiating Turnkey and EPC Contracts. Loi, K. http://blog.procurify.com/2013/09/25/whats-the-difference-between-
Sweet and Maxwell, London. indirect-and-direct-procurement/