Professional Documents
Culture Documents
- حقوق الانتفاع في التشريع المغربي PDF
- حقوق الانتفاع في التشريع المغربي PDF
fb.com/Elkanounia.Ma twitter.com/ElkanouniaMa
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
2019 -2018
0 املوسم اجلامعي:
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
مقدمة:
تعد الملكية حقا عينيا أصليا كامال ،حيث يضم المالك بين يديه ثالثة امتيازات
أال وهي االستعمال واالستغالل والتصرف إال أن هذه االمتيازات يمكن أن يزاولها أشخاص
غير المالك فينتج عن ذلك تجزئة تحقق وجود عدة حقوق عينية مستقلة يقوم بها أشخاص
مختلفون منصبون على شيء واحد أي أن يكون مثال حق االنتفاع لشخص وحق
االستعمال لشخص آخر ثم حق التصرف لشخص ثالث ،وبتالي فهناك حقوق عينية
متفرعة عن حق الملكية أنشئت إسنادا إلى إرادة المشرع أو إلى االتفاق انطالقا من ملكية
الشيء الذي يعتبر هو األصل( ،)1وتتمثل في حق االنتفاع وحق االستعمال ،وحق
السكنى والكراء الطويل األمد ،وحق السطحية والوقف واألحباس وحق االرتفاق والحقوق
العرفية اإلسالمية.
والذي يهمنا في هذا البحث حق االنتفاع كحق عيني أصلي متفرع عن حق
الملكية عرفه المشرع المغربي في المواد من 79إلى 104من مدونة الحقوق العينية(.)2
محمد بونبات ،في الحقوق العينية –دراسة مقارنة للحقوق العينية وجدواها االقتصادية واالجتماعية ، -سلسلة 1
في 25ذي الحجة 22( 1432نونبر ،)2011كما تم تتميمه بالقانون رقم 22.13المنشور بالجريدة الرسمية
عدد 6208بتاريخ 24محرم 28( 1435نونبر ،)2013ص.7328 .
1
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
أما بالنسبة لرجال القانون الرومانيين فإنهم يعرفون حق االنتفاع( ) 1بـ "حق
االستعمال واالنتفاع ب أشياء تخص الغير مع المحافظة على الشيء المنتفع به" باإلضافة
إلى أنهم يصفونه ضمن االرتفاقات الشخصية".
إال أن المشرع الفرنسي لم يأخذ بهذا المصطلح وذلك تصديا لألفكار اإلقطاعية
الفيودالية( )2لكنه في تعريفه لحق االنتفاع قام تقريبا بالترجمة الحرفية للصيغة الرومانية
وذلك في المادة 578حيث جاء فيها:
« l’usufruit est le droit de jour des choses dont un autre a la
propriété comme le propriétaire lui- même, mais a charge d’en
conserver la substance »(3).
وحق االنتفاع يعتبر من الحقوق العينية األصلية الواردة على سبيل الحصر في
المادة التاسعة من مدونة الحقوق العينية ،ويمكن تعريفه بأنه الحق في االنتفاع شيء
مملوك للغير بشرط االحتفاظ بذات الشيء لدره إلى صاحبه عند نهاية حق االنتفاع الذي
يجب حتما بموت المنتفع(.)4
1
Patrice Jourdain, les biens, droit civil « Gabriel Marty Pierre Praymand, Dalloz,
Delta, édition Dalloz 1995.
2
Patrice jourdian, op.cit, p. 103.
3
عبد الرزاق السنهوري ،الوسيط في شرح القانون المدني الجديد أسباب كسب الملكية مع الحقوق العينية 4
األصلية المتفرعة عن الملكية (حق االنتفاع وحق االرتفاق) ،المجلد التاسع ،منشورات الحلبي الحقوقية بيروت،
لبنان ،1998ص.120 .
2
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
وحق االنتفاع كحق عيني أصلي ينطبق على جميع األموال سواء أكانت منقولة
أو عقارية ،ونظ ار إلى أهمية العقار فإن المنازعات فيه تكثر وتتعدد خصوصا إذا كانت
األحكام القانونية التي تضبطه غير دقيقة ومحكمة.
وما يميز حق االنتفاع من الناحية االقتصادية ،هو أنه شكل من أشكال استغالل
األموال التي تؤدي إلى تجزئة عناصر الملكية إذ أنه نشأ عنه حق عيني لكل واحد منهما
طبيعة مختلفة تجتمعان في مال واحد مما يجعل الملكية العقارية في وضع استثنائي،
كما أن حق االنتفاع يشل إلى حد ما تناول األموال فال المنتفع يملك الرقبة حتى يستطيع
التصرف في ملكية العقار بشكل كامل وال مالك الرقبة يتيسر له أن يجد مشتريا للعقار
مثقال بحق االنتفاع وهو ما جعل المشرع يربط حق االنتفاع بمدة محددة ينتهي بانتهائها،
وهذا الحق لم يظهر إال بظهور حق الملكية الفردية حيث أن القوانين القديمة لم تكن
تعرف حق االنتفاع نتيجة نمط العيش الجماعي ،غير أنه بانتشار النزعة الفردية نحو
التملك ثم خلق مجموعة من التصرفات ومنها حق االنتفاع وكان يعتبر من االتفاقات
الشخصية(.)1
راضية عليوان ،حق االنتفاع العيني العقاري في القانون الجزائري ،رسالة لنيل شهادة الماجستير في القانون 1
الخاص ،جامعة الجزائر ،كلية الحقوق بن كنون سنة ،2001 -2000ص.2 .
3
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
المشرع من خالل تنظيمه لحقوق االنتفاع ضمان مصالح األطراف المتبادلة وتحقيق نوع
من االستقرار في المعامالت العقارية؟
4
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
إذا كان حق االنتفاع هو األصل بعناصره الثالثة فإن حق االنتفاع يعتبر نوعا
من أنواع الملكية الناقصة الذي يخول لصاحبه حق االستعمال واالستغالل في حين يبقى
حق التصرف بيد مالك الرقبة ،إن تحديد األحكام العامة لحق االنتفاع يقتضي منا تعريفه
وتحديد خصائصه المميزة له عن غيره من التصرفات القانونية (الفقرة األولى) ،والتطرق
إلى مختلف طرق إنشائه (الفقرة الثانية).
حرصت مدونة الحقوق العينية على تعريف حق االنتفاع خروجا عن الفائدة العامة
التي ترى أن تع ريف المفاهيم القانونية من اختصاص الفقه والقضاء ،لكن المشرع هذه
المرة عمل على إعطاء تعريف مبسط لحق االنتفاع في الفصل 79من مدونة الحقوق
العينية ،ومنه نستشف عدة خصائص وهي ما سنتناوله في (أوال) ،ثم نتطرق إلى أنواعه
(ثانيا).
أوال:
5
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
تنص المادة 79من مدونة الحقوق العينية على أن "االنتفاع حق عيني يخول
للمنتفع استعمال عقار على ملك الغير واستعماالته وتنقضي مدته لزوما بموت المنتفع".
فحق االنتفاع وفقا لهذا التعريف يعطي للشخص الحق في استعمال واستغالل
عقار مملوك للغير لذلك فهو يعتبر عناصر الملكية إلى قسمين ،عنصري االستعمال
واالستغالل يثبتان للمنتفع أما العنصر الثالث والخاص بحق التصرف فإنه يبقى بيد مالك
الرقبة(.)1
وقد عرفه الفقه الفرنسي حق االنتفاع تعريفا اقرب للدقة بأنه حق االنتفاع هو
الحق العيني في االنتفاع بشيء مملوك للغير ،بشرط االحتفاظ بذات الشيء لرده لصاحبه
عند نهاية االنتفاع الذي يجب أن ينتهي حتما بموت المنتفع(.)2
وتتفق جل التعاريف القانونية على معنى واحد ،هو الذي كرسته مدونة الحقوق
العينية في فصلها 79وهو ما عززه االجتهاد القضائي المغربي فقد ورد في قرار صادر
عن محكمة االستئناف بالرباط مايلي ":أن حق االنتفاع المقرر لفائدة الغير ال يسوغ
للبائع التصرف فيه الستقالل حقوق المنتفع عن نطاق حقوق مالك الرقبة"(.)3
يتفرد حق االنتفاع بعدة خصائص تجعله منه حقا متمي از عن بقية الحقوق العينية:
إدريس الفاخوري ،الحقوق العينية وفق قانون ،39.08منشورات مجلة الحقوق ،دار النشر والمعرفة ،الرباط، 1
-1حق االنتفاع حق عيني يمكن االحتجاج به تجاه سائر الناس وعليه إذا ما
كان محله عقا ار محفظا فيجب تسجيله كسائر الحقوق العينية في السجل العقاري ،وبهذا
يختلف عن الحقوق الناشئة لمصلحة المستأجر أو الزارع نتيجة عقد إيجار والتي هي من
الحقوق الشخصية.
-2حق االنتفاع يولي صاحبه التمتع بشيء عائد للغير ،وللمنتفع إذن أن يستخدم
الشيء ،لصالحه الشخصي كأن يسكن البناء أو يتخذ منه مقر لعمله فله الحق في جميع
ما ينتج الشيء من ثمار سواء أكانت طبيعية أو صناعية أو مدنية.
محمادي لمعكشاوي ،المختصر في شرح مدونة الحقوق العينية الجديدة على ضوء التشريع والفقه والقضاء، 1
لشخص آخر مدة معينة تبتدئ بعد سنة من تاريخ العقد وبما أن حق االنتفاع هو حق
مؤقت فهذا يعني انه مؤجل دائما بأجل فاسخ(.)1
كما قد يكون حق االنتفاع مقيد بشرط فال يقوم هذا الحق أوال ينتهي إال بتوفر
شرط معين سواء كان شرطا واقفا كأن يقول شخص لولده إذا تزوجت إبنة عمل فلك
قطعة من أرض تنتفع بها مدة 20سنة أو شرطا فاسخا بأن يشترط المعمر على المعمر
أن تنتهي العمرى بمجرد تطليق هذا األخير لزوجته فنجد أن كال من االنتفاع المربوط
بأجل أو المقيد بشرط ال يكون له اي أثر بعد تسجيله ،وهذا التسجيل في الرسم العقاري
ال يمكن وقوعه إال بعد حلول األجل وتحقق الشرط مما ينتج عنه إشهار هذا الحق
واالحتفاظ برتبته ،وفي حالة حلول األجل وتحقق الشرط يمكن أن ينقلب هذا النوع من
التقييد إلى تسجيل رسمي للحق ،أما إذا تخلف الشرط الواقف فإنه يقع تشطيب على ذلك
القيد االحتياطي مما تزول معه كل أثاره(.)2
وقد يكون االنتفاع لشخص أو عدة أشخاص إما عن طريق الشيوع فيما بينهم أو
باالنتفاع على التعاقب ،شريطة أن يكون جميع المنتفعين على قيد الحياة يوم إنشائه حق
االنتفاع والسؤال الذي يطرح نفسه هنا يتعلق بمن هم األشخاص الذين يتقرر أن لهم حق
االنتفاع.
تذهب بعض القوانين إلى أنه ال يجوز إنشاء حق االنتفاع إال لألفراد أو األشخاص
الطبيعيين فقط كما هو الحال بالنسبة للمشرع السوري ،ويمكن تبرير هذا الحصر في أن
محمد ابن معجوز ،الحقوق العينية في الفقه اإلسالمي والتقنين المغربي ،مطبعة النجاح الجديدة ،الطبعة 1
،2008ص.353 .
2
محمد ابن معجوز ،م .س ،ص.362 .
8
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
إجازة ذلك الحق لألشخاص المعنويين قد ينتج عنه تأييد الحق أو بقائه زمنا طويال نظ ار
لطول بقاء الشخص المعنوي ،ويكمن حل هذا اإلشكال في تحديد المدة بالنسبة لألشخاص
االعتباريين وهو ما عمل به المشرع الفرنسي حيث جعل المدة ال تزيد عن ثالثين سنة
في الفصل 619منه التقنين المدني الفرنسي ،في حين حصرها المشرع المغربي في مدة
أقصاها أربعون سنة بمقتضى المادة 100من مدونة الحقوق العينية.
نصت مدونة الحقوق العينية على أنه ":ينشأ حق االنتفاع بإرادة األطراف أو بحكم
القانون ،ويمكن أن يكون مقيدا بأجل أو شرط"( ،)1وبهذا ينشأ حق االنتفاع إما بإرادة
المشرع والشفعة (أوال) أو بالتقادم وإرادة اإلنسان (ثانيا).
ينشأ االنتفاع بإرادة المشرع ويطلق على هذا النوع من االنتفاع اسم االنتفاع
القانوني ومثاله في التشريع المغربي االنتفاع المقرر للورثة الموصى لحمل معين على
العين الموصى بها إلى أن ينفصل الموصى له حياء فتكون له العين أو االنتفاع المقرر
على العين الموصى بها إلى أن ينفصل الموصى له حيا فتكون له العين أو االنتفاع
المقرر على العين الموصى بها لمن وجد من الموصى لهم عند موت الموصى أو بعده
أو من سيوجد بعد ذلك إلى حين اليأس من وجود غيرهم فتكون العين أو الغلة لمن وجد
منهم ويكون نصيب من مات منهم تركة عنه(.)2
مامون الكزبرين التشريع العقاري والضمانات ،مطبعة العرفان ،الرباط ،طبعة ،1976ص.531 . 2
9
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
كما قد ينشأ حق االنتفاع عن طريق حق الشفعة ،فيما إذا كان االنتفاع يتمتع به
عدة أشخاص على الشيوع فيما بينهم وباع أحد المنتفعين للغير حصته الشائعة حيث
يثبت للشركاء مجتمعين أو منفردين ممارسة حق الشفعة واكتساب الحصة المتصرف
فيها مقابل تأدية الثمن مضافا إليه مصاريف العقد(.)1
قد ينشأ حق االنتفاع عن طريق إرادة اإلنسان كأن يتنازل المالك عن االنتفاع إلى
غيره بعقد أو وصيه محتفظا برقبة االرض ،أو على العكس ،كأن يتنازل للغير عن الرقبة
محتفظا لنفسه بحق االنتفاع والبد لصحة إنشاء حق االنتفاع بإرادة اإلنسان الشروط
التالية:
أ -يجب أن يكون مقرر االنتفاع مالك للمال الواقع عليه االنتفاع.
ج -يجب أن يكون الشخص المقرر لمصلحته حق االنتفاع موجودا على قيد
الحياة وقت إنشاء حق االنتفاع(.)2
كما أن هذا الحق قد ينشأ عن طريق التقادم إذ ما ورد على عقارات غير محفظة،
وهذا ما ذهب إليه المشرع المغربي عكس نظيره الفرنسي وبعض الدول األخرى التي تقر
10
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
بالتقادم المكسب لحق االنتفاع ألن العقارات المحفظة تكتسب حصانة مطلقة تجعلها
تستعصي على القادم بنوعيه المكسب والمسقط(.)1
بصدور القانون رقم 39.08المتعلق بمدونة الحقوق العينية نجد أن المشرع قد
حصر األموال التي يمكن أن تكون محال لحق االنتفاع في الملكية العقارية وحق السطحية
وحق الزينة وحق الهواء والتعلية كما جاء في المادة 81من هذا القانون ،وعليه سوف
نتناول حق الملكية العقارية وحق السطحية في (الفقرة األولى) ،ثم حق الزينة وحق الهواء
والتعلية في (الفقرة الثانية).
إدريس الفاخوري ،الحقوق العينية وفق قانون ،39.08منشورات مجلة الحقوق ،دار النشر المعرفة ،الرباط، 1
الموافق لـ 22نونبر ،2011المنشور بالجريدة الرسمية عدد 5998المؤرخ بتاريخ 22ذي الحجة 1432هـ
الموافق لـ 24نونبر ،2011ص.5575 .
11
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
وقد جاء في المادة 14من مدونة الحقوق العينية على أنه ":يخول حق الملكية
مالك العقار دون غيره ،سلطة استعماله واستغالله والتصرف فيه وال يقيده في ذلك إال
القانون واالتفاق".
حسب ما جاء في المادة أعاله فإن لمالك العقار الحق في إنشاء حق االنتفاع
من عقار وذلك وفق القانون وطبقا للشروط التي تشترط إنشاء حق االنتفاع ،ومن بين
هذه الشروط أن يكون مقرر االنتفاع مالكا للعقار الواقع عليه االنتفاع فكما أنه ال يجوز
بيع مالك الغير ال يجوز إنشاء حق االنتفاع على ملك الغير كذلك البد أن يكون مقرر
االنتفاع أهال للتصرف فال يصح مثال إنشاء االنتفاع من قبل الصغير غير المميز ،ومن
قبل المحجوز عليه لجنون أو سفه .وأما المنتفع فيجب أن يكون موجودا على قيد الحياة
وقت إنشاء حق االنتفاع سواء أكانت حياته محققا أم مقدرة(.)2
عبد الكريم شهبون ،الشافي في شرح مدونة الحقوق العينية الجديدة وفق القانون ،39.08مطبعة النجاح 2
وحق االنتفاع يمكن أن يترتب على حق السطحية ألنه يمكن مالك العقار األخير
من أن ينتفع بيناته وغرسه بكل أنواع االنتفاع وأن يستغله بكل حرية وأن يتصرف فيه
بالبيع واإلجازة والبيوع ،كما يمكن أن يرهنه رهنا حيازيا أو رهنا رسميا إذا كان محفظا.
إضافة إلى حق الملكية العقارية وحق السطحية اللذين يعتبران من األموال التي
يترتب عليها حق االنتفاع هناك حق الزينة (أوال) ،وحق الهواء والتعلية (ثانيا).
عرفت الفقرة األولى من المادة 131من مدونة الحقوق العينية حق الزينة بأنه
"حق عيني يخول صاحبه ملكية البناء الذي يشيد على نفقته فوق أرض الغير ،ويرد
1
عبد السالم بوكسل ،مستجدات القوانين العقارية على ضوء االجتهاد القضائي ،مجلة العلوم القانونية ،العدد
الثاني ،مطبعة األمنية ،الطبعة األولى ،2015ص.287 .
13
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
هذا الحق على ملك خاص أو محبس أو من أمالك الدولة ويلزم فيه المكتري يشد أبنية
أو منشآت أو غرس أو إقامة تجهيزات أو تحسينات(.)1
وحق الزينة الوارد على ملك الدولة الذي يترتب عليه حق االنتفاع وهو ما يهمنا
يخول لصاحبه االس تفادة على وجه الدوام مما أحدثه في العقار من بناء أو تحيين على
أن تبقى ملكية الرقبة للدولة(.)2
ويمكن للدولة أن تتنازل عن ملكية األرض لصاحب حق الزينة الذي تصبح له
الملكية كاملة حيث يصبح مالكا لما أحدثه في ذلك العقار من بناء وتجهيزات ملكية تامة
وهي التي تسمى بالزينة الناتجة عن حقوق المكتري كراء مؤبدا ،ويكون حقه في االستفادة
من هذا العقار شخصيا أو بواسطة غيره عن طريق الكراء وهكذا فإنه عندما يتحقق حق
الزينة ويتوفر فيه جميع شروطه وأركانه يجوز لصاحب هذا الحق أن يرتب عليه حق
االنتفاع من العقار موضوع هذا الحق لشخص آخر فيصبح هذا األخير مالكا لحق
االنتفاع كمالك الرقبة(.)3
تنص المادة 138من القانون رقم 39.08المتعلق بمدونة الحقوق العينية على
أنه "حق الهواء والتعلية حق عيني قوامه تملك جزء معين من الهواء العمودي الذي يعلو
بناء قائما فعال يملكه ال غير ،وذلك من أجل إقامة بناء فوقه تسمح به القوانين واألنظمة
حليمة بنت المحجوب بن حفو ،دراسة في القانون العقاري المغربي ،مطبعة حي السالم أكادير ،الطبعة األولى 1
،2017ص.152 .
عبد الكريم شهبون ،م .س ،ص.200 . 2
14
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
وحق الهواء والتعلية ينشأ بموجب عقد ينبغي تحريره وفق الشكل الذي حدده المشرع في
المادة الرابعة من مدونة الحقوق العينية مع تحديد البناء المراد إقامته ومواصفاته وأتعابه
وإذا تعلق حق الهواء والتعلية لحقوق مشاعة فال يمكن إقامة إال باتفاق جميع الشركاء،
وإذا انصب حق الهواء والتعلية على عقار محفظ فإنه يخضع للتقييد في الرسم العقاري
وقد يستخرج له رسم خاص به( .)1وجدير بالذكر أنه رغم أن حق الهواء والتعلية يكتسب
عن طريق الشراء ،فإنه ال يجوز للمشتري بيع الهواء الذي يعلوه إال بعد الحصول على
موافقة البائع األصلي أي مالك السفل(.)2
ومن ثم يظهر لنا أن المشرع قد حصر األموال الممكن أن تكون محال لحق
االنتفاع في الحقوق السابق اإلشارة إليها ،في حين أنه في الفصل 37من ظهير 19
رجب 1333فحق االنتفاع يمتد إلى حق الكراء الطويل األمد والرهن الرسمي والحيازي،
وإذا كانت مدونة الحقوق العينية قد رتبت حق االنتفاع على بعض الحقوق العرفية
اإلسالمية وهي الزينة والهواء فظهير 19رجب جعل هذا الحق يشمل جميع الحقوق
العرفية اإلسالمية (العلية الزينة والجزاء والهواء).
وقد تسأل الفقه قبل صدور مدونة الحقوق العينية وفي ظل ظهير 19رجب عما
إذا كان هذا التعداد أو لهاته الحقوق الواردة في الفصل السابق على سبيل الحصر أم
على سبيل المثال جوابا على هذا التساؤل ،يمكن القول أن مدونة الحقوق العينية قد
حسمت األمر بناء على ما جاء في الفصل 10من هذه المدونة والذي نص على أنه
عبد الطريم الطالب ،العرف في القانون المدني المغربي ،التأصيل النظري والواقع العربي ،أطروحة لنيل دكتوراه 2
الدولة في القانون الخاص ،كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية ،جامعة القاضي عياض ،مراكش ،السنة
الجامعية ،2000 -1999 :ص.260 .
15
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
ال يمكن إنشاء أي حق عيني إال بقوة القانون ،ومن ثم ال يجوز إنشاء أي حقوق انتفاع
على أموال أو حقوق غير تلك الواردة في المادة 81من مدونة الحقوق العينية.
16
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
كما عرفنا أن حق االنتفاع هو الحق الذي يقول صاحبه استعمال العقار محل
حق االنتفاع واستغالله واتخاذ جميع الوسائل التي تضمن له ذلك االستعمال واالستغالل.
كما أن حق االنتفاع يمتد أيضا إلى ما زيد في العقار عن طريق االلتصاق كما
إذ غير ا لنهر الذي كان يحد العقار المنتفع به مجراه بحيث أضاف غلى مساحته قطعة
17
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
أخرى وكما إذ أحدث شخص بناء أو غرسا في ذلك العقار وإختار مالك أن يبقى ذلك
البناء والغرس ويدفع للباني والغارس ،ويمتد حق االنتفاع إلى مشموالت المال المنتفع به
كتوابع العقار المنتفع به (العقار بالتخصيص) ،وإذا كان االنتفاع يشمل بعض األشياء
اإلستهالكية فللمنتفع االستفادة منها واستهالكها شرط أن يعيد للمالك عند انتهاء االنتفاع
مثل هذه األشياء كمية ونوعا وصفة أو ما يعادل قيمتها(.)1
وإذا كان االنتفاع يشمل اشياء وإن كانت ال تستهلك في الحال إال أنها تتالشى
تدريجيا باالستعمال فإن من حق المنتفع استعمالها وفق ما أعدت له وال يلزم بردها عند
انتهاء االنتفاع إال في الحالة التي توجد عليها شطر ان يكون بها تلف بسبب تدليس أو
خطأ ماله(.)2
-2يحق االستغالل يعطي للمنتفع الحق في أخذ الغلة التي يتيحها الشيء المنتفع
به سواء كانت الغلة طبيعية أو صناعية أو مدنية وكذلك له أن يأخذ ما تنتجه تلك
األشجار من غير الثمار كالمطاط والصمغ والفلين وما يحتاجه من األعمدة والركائز
حسبما يقضي به العرف المحلي ومع التعبير بعادة المالك .والبد لتحديد مدى حق
االستغالل هذا من التمييز بين الثمار أي الغلة التي ينتجها الشيء المنتفع به في فترات
غير منتظمة والتي تلحق نقصا في جوهره كاألحجار الصفرية واألثرية إذ استخرجت من
المقالع واألشجار المغروسة في األرض المنتفع بها إذا قطعت.
18
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
أما المنتجات فهي تعود مبدئيا لمالك الرقبة ألنها ليست من زوائد الشيء ،وإنما
هي من جوهره(.)1
يجوز للمنتفع اللجوء إلى الفضاء ومباشرة الدعوى المتعلقة بحق االنتفاع وهي
الدعوى التي تقابل دعوى االستحقاق في الملكية فله مقضاه صاحب الرقبة في حالة
امتناعه عن تسليم الشيء له وكذلك الحق في مباشرة دعوى االستحقاق في الملكية فله
مقاضاة صاحب الرقبة في حالة إمتناعه عن تسليم الشيء له وكذلك له الحق في مباشرة
19
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
دعاوى الحيازة لحماية حقه في المالك والمنت فع حول حالة العقار المنتفع به فإن للمالك
إثبات الحالة التي كان عليها العقار قبل االنتفاع بكل طرق اإلثبات(.)1
-5إلتزامات المنتفع:
وتتلخص هذه االلتزامات فيمايلي أوال هناك التزامات مقررة عند الشروع في االنتفاع
وهي:
أ -إجراء الكشف :يتعين بمقتضى هذا اإلجراء إقامة محضر يثبت فيه المنتفع
الحالة التي يوجد عليها المال المنتفع عند تسلمه ،مع إحصاء كل ما يشتمل عليه من
توابع ومرافق وملحقات وعقارات بالتخصيص(.)2
ففي حالة إتفاق المالك والمنتفع على كيفية معينة إلجراء هذا الكشف بواسطة
عدلين مثال أو وثيقة يوقعانها معا فإن هذا يكفي وأما إذا لم يتفقا فإنه يتعين على المنتفع
توجيه إعالن قانوني غلى مالك الرقبة إما البريد المضمون مع اإلعالم بالتوصل أو
بواسطة كتابة الضبط يخبره فيه بأنه سيقوم بتنظيم هذا الكشف في تاريخ معين باليوم
والساعة والمكان ،وفي حالة تواني المالك عن الحضور رغم اإلخطار أمكن للمنتفع إجراء
الكشف بغيابه ويكون تنظيمه صحيحا(.)3
كما أن امتناع المنتفع عن القيام بهذا االلتزام يجيز المالك الرقبة أن يحبس الشيء
المنتفع به غلى حين ممارسة هذا اإلجراء ،وعند قيامه بذلك يكون له الحق في استحقاق
1
محمد ابن معجوز ،م .س ،ص.369 .
2
محمد ابن معجوز ،م .س ،ص.368 .
مأمون الكزبري ،م .س ،ص.234 . 3
20
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
الشيء حتى الثمار التي أنتجها الشيء المنتفع به اثناء مدة الحبس ،كما يلزم المشرع
بأن يقدم لمالك الرقبة ضمانا يضمن من خالله المالك وأنه في حالة لحوق المال المنتفع
به أي ضرر أو ضاع جراء تهاون المنتفع ،فله أن يستوفي تعويضه من ذلك الضمان
وقد يكون هذا الضمان في شكل كفالة شخصية أو عبارة عن رهن حيازي أو رسمي على
مال يكفي لتغطية األضرار المحتملة(.)1
أما فيما يخص التزاماته أثناء قيام حق االنتفاع فهي تتلخص في العناية بالشيء
موضوع حق االنتفاع وأن يبذل العناية الكافية في حفظه ما يبذله الشخص الحريص
على ملكه ،ومن ثم ال يسأل غال في حالة االنحراف عن سلوك الشخص المألوف أو
العادي في استعمال ملكه فإذا قام بهذه العناية الالزمة ال يكون مسؤوال عن الضرر
الناجم عن تلف الشيء أو هالكه.
ومن ثم عليه القيام بجميع أعمال الصيانة التي تقتضيها الضرورة للمحافظة على
الشيء محل االنتفاع ،أما اإلصالحات الجسيمة فيتحملها المالك ما لم تكن ناتجة عن
خطأ المنتفع وإذ أصيب الشيء المنتفع به بأي اعتداء أثناء قيام حق االنتفاع يجب عليه
إخطار المالك بذلك الشيء لهذا األخير حمايتها ووقايتها من كل ضرر(.)2
كما عليه أن يستعمل الشيء فيما أعد له ،فإذا كان الشيء المنتفع به منزال معدا
للسكن مثال فال يجوز له أن يتخذه معمال أو محال لمزاولة التجارة ولكن له أن يؤجر
1
منشور على موقع www.bibliotdroit.comساعة الولوج.10:31 :
محمادي المعكشاوي ،م .س ،ص.188 . 2
21
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
المنزل الذي سكنه المالك بنفسه إذ ليس في ذلك تغيير في الغرض الذي أعد له الشيء
المنتفع به.
التكاليف والنفقات ويلتزم المنتفع بالتكاليف والنفقات المعتادة التي تمضيها صيانة
الشيء المنتفع به ،كنفقات إصالح المجاري والترميم ،ونفقات سقي البساتين ورفس
األرض ،وغرس األشجار ،فهذه النفقات يتحملها المنتفع ألنه هو المستفيد من الشيء
المنتفع به ،أما نفقات اإلصالحات الجسيمة والتكاليف غير المعتادة ،كما لو انهدمت
الدار أو قسم منها بسبب القدم أو بسبب حادث غير متوقع كحريق أو فيضان فتكون
على المالك بال جبر عليه فال يجوز إلزام مالك الرقبة بها إال أنه إذ قام بها برضاه ،فإنه
له الرجوع على المنتفع بالفوائد القانونية لنا أنفقه كل هذا ما لم يوجد اتفاق يقضي بغير
ذلك.
وهناك التزامات للمنتفع عند انتهاء حق االنتفاع وهي التزام المنتفع بجرد األشياء
المنتفع بها بمجرد انقضاء حق االنتفاع إلى المالك على الحالة التي كان عليها الشيء،
في بداية االنتفاع كما هي ثابتة في الكشف المنظم عند االستالم وفي حالة حدوث أي
ضرر للعقار أو استعمال على المنتفع إرجاع الشيء إلى الحالة التي كان عليها قبل
االن تفاع وتعويض المالك .وإذا تأخر المنتفع أو تماطل في إرجاع الشيء إلى الحالة التي
كان قبل االنتفاع فقام المالك بإنذاره بصفة قانونية يعتبر المنتفع مسؤوال عنه إذا هلك
بعد ذلك ولو كان الهالك أو التلف راجع لسبب أجنبي.
22
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
يتمتع مالك الرقبة بمناسبة حق االنتفاع بمجموعة من الحقوق كما تقع على عاتقه
مجموعة من االلتزامات.
بالنسبة لحقوق مالك الرقبة فهي ،أ ن يسترد الرقبة عند نهاية االنتفاع على الحالة
التي كانت عليها عند بدء االنتفاع وذلك طبقا لما تضمنه المحضر الذي صور عند
بد اية االنتفاع ،فإن لم يحرر هذا الكشف اعتبر أن الشيء المنتفع به قد تسلمه المنتفع
في حالة حسنة.
وإذا تبين أن المنتفع ألحق بذلك الشيء أضرار بسوء نية فإن من حق مالك الرقبة
ان يطالبه بتعويض تلك األضرار ويؤخذ هذا التعويض من الضمان الذي قدمه المنتفع
عند بداية االنتفاع وأن يأخذ المنتجات التي ال يستحقها المنتفع وذلك مثل األشجار
العظيمة التي أنتجها العقار المنتفع به ،سواء كانت باقية فيه ولم تقطع أو كان المنتفع
قد قطعها أو كانت قد اقتطفت أو قلعت بحادث فجائي ،مادام أن المنتفع لم يثبت أنه
بحاجة إليها إلصالح ذلك العقار.
23
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
كما نجد من بين حقوقه أن يطالب المنتفع بأن يساهم في النفقات غير العادية
كإعادة بناء ما تهدم من العقار المنتفع به إذا اتفقا على إعادة بنائه وكنفقات اإلصالحات
التي تفرضها السلطة.
في مقابل هذه الحقوق هناك التزامات تقع على عاتق مالك الرقبة إذ ال يجوز
لهذا األخير أن تسبب في تعطيل أو إنقاص حق المنتفع وذلك ال يرجع إلى وجود إلتزام
شخصي في ذمة المالك نحو المنتفع بعدم المساس يحق المنتفع أو تعطيله بل يرجع إلى
المنتفع حقا عينيا ال يحق ألحد أن يتعدى عليه بصفة عامة بما فيهم المالك(.)2
ولو دون موافقة المنتفع ولو حرم المنتفع من االنتفاع لمدة معين وال يلزم نحو
المنتفع بأي تعويض عن المدة التي تعطل فيها أو استقر فيها اإلصالحات(.)3
كما سبق وتعرفنا فحق االنتفاع هو حق مؤقت وعندما ينقضي يعود لمالك الرقبة
الذي يصبح بذلك مالكا ملكية تامة للشيء الذي لم يكن يملك منفعته.
1
الدكتور محمد تبن معجوز ،م .س ،ص.375 .
عبد الرزاق السنهوري ،م .س ،ص.1264 . 2
24
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
ويقضي حق االنتفاع عند توفر بعض األسباب العامة التي تؤدي إلى انقضاء
الحقوق بوجه عام (الفقرة األولى) ،كما يسقط بتوفر أحد األسباب االستثنائية (الفقرة
الثانية).
إن حق االنتفاع بوصفه حقا عينيا عقاريا يخضع لألسباب العامة التي تؤدي
لسقوط الحقوق العينية بصفة عامة ،فهالك الشيء موضوع الحق يؤدي حتما إلى إنهائه
وانتهاء المدة المحددة في العقد المنشئ للحق يؤدي غلى سقوطه وكذلك في حالة عدول
المنتفع عنه حقه.
أي انقضاء االنتفاع بانتهاء أجله ،بحسب إذا كان حق االنتفاع مؤجال بأجل ،كما
إذا أوصى شخص آلخر بحق انتفاع بعقار أو بشيء آخر لمدة 20سنة ،فعندما يموت
الموصى وتمر عشرون سنة على موته ينتهي حق الموصى له في االنتفاع ،ومن انقضاء
االنتفاع بانصرام المدة المحددة لالنتفاع ما إذا أسقت الزوجة زوجها بأرض أو غيرها ثم
انتهت الزوجية بموت أو طالق(.)1
وكما ينقضي من االنتفاع بإنصرام المدة المحددة له وانتهاء أجله ينقضي بحصول
الشرط الفاسخ الذي وقع التنصيص عليه عند إنشاء حق االنتفاع ،كما إذا قال شخص
آلخر :لك ،أن تنتظم بداري إلى أن يتزوج إلى أن يتزوج إبني عمره.
1
البهجة التسولي ،ج ،2 .ص.161 .
25
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
ينهي حق االنتفاع أيضا بهالك العقار موضوع حق االنتفاع هالكا كليا بحيث
إذا كان حق االنتفاع واردا وجاريا على بناء مثال كما في حالة االنتفاع المقرر فال حق
السطحية وحدث إن هلك هذا البناء بحريق أو بحادث آخر حدث أن سقط من القدم فال
يحق للمنتفع أن يتمتع ال باألرض وال بمواد البناء وإن لم يصيب الخراب اإلجراء من
البناء ف إن من االنتفاع يستمر على الجزء الباقي منه وكذلك إذا انتزعت ملكية العقار
موضوع حق االنتفاع للمصلحة العامة ،فإن حق االنتفاع إلى التعويض الذي تدفعه
الحكومة بحيث يكون من حق المنتفع أن يستفيد من ذلك التعويض في الحالتين إلى أن
ينقضي حقه في االنتفاع ثم يرده إلى مالك الرقبة(.)1
أي انقضاء االنتفاع بتنازل المنتفع صراحة حيث يجوز للمنتفع أن يتنازل عن
حقه في االنتفاع فيزول هذا الحق ويعود إلى مالك الرقبة ،كامال ويقع التنازل إما بإرادة
منفردة تصدر من المنتفع صراحة أو بتوافق إرادتي المنتفع ومالك الرقبة .كما ال شيء
يمنع من أن يكون هذا اال تفاق معاوضة بأن يعطي مالك الرقبة للمنتفع مقابل تنازله عن
حق االنتفاع وسواء كان التنازل تبرعا أو معاوضة فهو تنازل عن حق االنتفاع وليس
نقال لهذا الحق لمالك الرقبة ،ذلك أن هذا األخير ليس بحاجة إلى معامالت خاصة
1
الدكتور محمد ابن معجوز ،م .س ،ص.375 .
26
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
لالنتقال هذا الحق له ،بل بمجرد تنازل المنتفع عن حقه تجتمع عناصر الملكية في
يده(.)1
ينقضي االنتفاع بوفاة المنتفع ألن االنتفاع في األصل حق مؤقت وال يمكن أن
يستمر بقاؤه أكثر من حياة المنتفع ،ولهذا اصطلح بعض علماء القانون على وصف حق
االنتفاع الواقع على عقار بحق ارتفاق شخصي(.)2
فحق االنتفاع مؤقت على خالف حق الملكية فهو مؤيد وحق االنتفاع له عادة
مدة محددة وإذا لم تحدد له مدة فهو ينتهي دائما بموت المنتفع ،وهذا ما أكدته محكمة
النقض في قرارها عندما أقرت بأن "حق االنتفاع هو حق عيني في التمتع بعقار على
ملك الغير ،وأنه ينقضي بموت المنتفع وهو بذلك يعتبر حقا شخصيا ال يورث فغذا أكرى
1
مشوشي محمد ،حق االنتفاع ،دراسة مقارنة ،منشورات الحلبي الحقوقية ،بيروت ،2006ص.354 .
مأمون الكزبري ،م .س ،ص.561 . 2
27
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
المنتفع العقار المنتفع به إلى الغير ،فإنه بوفاته يرجع العقار لمالكه وال يبقى متحمال
لحق االنتفاع ،مما ال يبقى معه سند للمكتري للتواجد بالمحل المكرى له"(.)1
وانقضاء حق االنتفاع بموت المنتفع يجعل مالك الرقبة مالكا لجميع عناصر
العقار ،وانتقال حق االنتفاع إلى مالك الرقبة في هذه الحالة ليس إرثا وإنما هو انتقال
بقوة القانون.
طبقا للمادة 104من مدونة الحقوق العينية( )2فإن حق االنتفاع يمكن أن ينتهي
بسبب تعسف المنتفع في استغالله إما بقيامه بإتالف العقار أو بتعريضه للتلف نتيجة
عدم القيام باإلصالحات الالزمة للصيانة".
إال أن ما جاء في هذه المادة ليس على سبيل الحصر ،فالمنتفع يعتبر متعسفا
في استعمال حقه إذا استعمله استعماال يخرج به عن الحد المألوف ونتج عن ذلك تلف
أو نقص(.)3
1
قرار صادر عن محكمة النقض حاليا بتاريخ 2010 -12 -14تحت عدد 555في الملف عدد ،10/4209
منشور بمجلة قضاء محكمة النقض عدد ،47ص 91 .ومايليها.
جاء في المادة 104من مدونة الحقوق العينية أنه ":يمكن أن ينتهي االنتفاع كذلك بسبب تعسف المنتفع في 2
استغالله إما بقيا مه بإتالف العقار او بتعريضه للتلف نتيجة عدم القيان بافصالحات الالزمة للصيانة".
محمادي لمعكشاوي ،م .س ،ص.191 . 3
28
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
وكما إذا باع صاحب حق االنتفاع حقه هذا لمالك الرقبة أو وهبه له أو أوصى
به له أو كان هذا المالك للرقبة وارثا لمالك حق االنتفاع ،أو باع مالك الرقبة حقه هذا
للمنتفع أو وهبه أو أورثه إياه فإن حق االنتفاع ينقضي بذلك ألن عناصر الملك كلها
تصبح مملوكة لشخص واحد(.)1
29
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
خامتة:
وفي الختام نخلص إلى أن المشرع المغربي أحاط هذا الحق بمجموعة من
الضوابط سواء من حيث طرق إنشائه او إنقضائه وذلك من أجل االستغالل األمثل
للعقارات وضمان االستثمار وبتالي المساهمة في التنمية االقتصادية ،لكن المالحظ أنه
وبالرغم من التقنين التشريعي لهذا الحق وحماية أطرافه حماية قانونية فإن تداوله يعد
ناد ار مقارنة بباقي الحقوق العينية األخرى والسبب في ذلك راجع إلى أن هذا الحق يثقل
كاهل الملكية حيث يجردها من أهم مميزاتها مما يجعل تداولها شيء صعب ،ولكن بالرغم
من كل اإلشكاالت التي يفرزها هذا الحق من حيث تداوله والصعوبات التي قد تثار فيها
ال يمكن بأي حال دوره في تحقيق نوع من التضامن االجتماعي والتعاون بين األفراد
الخاصة في ظل عجز الدولة عن توفير السكن أو العمل ،ومن ثم ندعو إلى تشجيع
تداول هذا النوع من الحقوق وذلك تسهيل تداوله والتحسيس بأهميته.
30
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
الحئة املراجع:
الكتب:
▪ حليمة بنت المحجوب بن حفو ،دراسة في القانون العقاري المغربي ،مطبعة حي
السالم أكادير ،الطبعة األولى .2017
▪ عبد الرزاق السنهوري ،الوسيط في شرح القانون المدني الجديد أسباب كسب
الملكية مع الحقوق العينية األصلية المتفرعة عن الملكية (حق االنتفاع وحق االرتفاق)،
المجلد التاسع ،منشورات الحلبي الحقوقية بيروت ،لبنان .1998
▪ عبد السالم بوكسل ،مستجدات القوانين العقارية على ضوء االجتهاد القضائي،
مجلة العلوم القانونية ،العدد الثاني ،مطبعة األمنية ،الطبعة األولى .2015
▪ عبد الكريم شهبون ،الشافي في شرح مدونة الحقوق العينية الجديدة وفق القانون
،39.08مطبعة النجاح الجديدة ،الدار البيضاء ،الطبعة األولى .2013
▪ محمادي لمعكشاوي ،المختصر في شرح مدونة الحقوق العينية الجديدة على ضوء
التشريع والفقه والقضاء ،قانون ،39.08مطبعة النجاح الجديدة الدار البيضاء ،الطبعة
.2013
31
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
▪ محمد ابن معجوز ،الحقوق العينية في الفقه اإلسالمي والتقنين المغربي ،مطبعة
النجاح الجديدة ،الطبعة .2008
▪ محمد بونبات ،في الحقوق العينية –دراسة مقارنة للحقوق العينية وجدواها
االقتصادية واالجتماعية ، -سلسلة آفاق القانون ( )7سنة .2002
▪ مشوشي مح مد ،حق االنتفاع ،دراسة مقارنة ،منشورات الحلبي الحقوقية ،بيروت
.2006
▪ عبد الطريم الطالب ،العرف في القانون المدني المغربي ،التأصيل النظري والواقع
العربي ،أطروحة لنيل دكتوراه الدولة في القانون الخاص ،كلية العلوم القانونية واالقتصادية
واالجتماعية ،جامعة القاضي عياض ،مراكش ،السنة الجامعية.2000 -1999 :
▪ راضية عليوان ،حق االنتفاع العيني العقاري في القانون الجزائري ،رسالة لنيل
شهادة الماجستير في القانون الخاص ،جامعة الجزائر ،كلية الحقوق بن كنون سنة
.2001 -2000
القوانين:
32
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
33
حقوق االنتف اع في التشريع المغربي
الفهرس:
مقدمة1 ....................................................................... :
املبحث ا ألول :ا ألحاكم العامة حلق الانتفاع5 ...............................................
املطلب ا ألول :ماهية حق الانتفاع 5 ....................................................
الفقرة ا ألوىل :حق الانتفاع وخصائصه و أأنواعه 5 .............................................
الفقرة الثانية :طرق انشاء حق الانتفاع9 ..................................................
املطلب الثاين :ا ألموال اليت يرتتب علهيا حق الانتفاع 11 ......................................
الفقرة ا ألوىل :حق امللكية العقارية وحق السطحية 11 ........................................
الفقرة الثانية :حق الزينة وحق الهواء والتعلية 13 ............................................
املبحث الثاين :الالزتامات املرتتبة عن حق الانتفاع وأأس باب انقضائه 17 ............................
املطلب ا ألول :أاثر حق الانتفاع 17 ....................................................
الفقرة ا ألوىل :أاثر حق الانتفاع ابلنس بة للمنتفع 17 ..........................................
الفقرة الثانية :أاثر حق الانتفاع ابلنس بة ملاكل الرقبة 23 .......................................
املطلب الثاين :ا ألس باب اليت ينقيض هبا حق الانتفاع 24 ......................................
الفقرة ا ألوىل :ا ألس باب العامة النقضاء حق الانتفاع 25 .......................................
الفقرة الثانية :ا ألس باب الاس تثنائية النقضاء حق الانتفاع 27 ...................................
خامتة30 ...................................................................... :
الحئة املراجع31 ................................................................. :
الفهرس34 .................................................................... :
34