& V_—_— SUNARP TRIBUNAL REGISTRAL RESOLUCION N* 37¢ - 2006 - SUNARP-TR1 Lima, ) { Jul. 2098 KARINA PORTOCARRERO SANCHEZ. ‘SANTA ROSALIA S.RL.. 347 DEL 19-4-2005. HT. 151 DEL 13-4-2008. Registro de Sociedades de Huacho, ‘Transferencia de participaciones. ‘SUMILLA : Transferencia de particlpaciones “£1 Art. 201 de la Ley General de Sociadades establoce que ie transferencia de participaciones se formsliza en escritura poblica, pero no sanciona con nulidad su inobservancia. Por io tanto, no s@ trate de una forma solemn, por fo que si bien se requiere de fa escritura piblice para inscriir f2 transferencia de participacionss, debe considerarse vélida la transferencte efectueda aun cuando no se heya colebrado mediante escritura pibtica.” 1 ACTO CUYA INSCRIPCION SE SOLICITA Y DOCUMENTACION PRESENTADA Se solicita la inscripcién de la transferencia de una participacién de la Piaggio Ferraro, como transferente, y Daniel Luis Robles lbazeta, como adquirente. Me sociedad SANTA ROSALIA S.RL celebrada entre Fausto Gino Alberto La se solicita en mérito a la escritura piblioa otorgada el 13-1- 2005 ante e! Notario de Lima Freddy Salvador Gruzado Rios, en la que ‘comparecen ambas partes. Consta que las fimmas en ta minuta de transferencia fueron cettificadas :por Notario e! 13-8-2003. Core inserta ademas. el acta de junta general de! 15-8-2003, en la que se aprobé la ‘transferencia de participacion. I. DECISION IMPUGNADA 1 Regitraor Pbico del Registro de Sociedades de Huachs) Hidebrando Jiménez Saavedra formulé la siguiente observacion:1. La transferencla de participaciones se perfecciona con su inscripciin en el ragistro conforme se desprende del texto del titimo parrafo del art. 281 de la LGS que dice “...) La transferencia de participaciones se formaliza ‘con la escritura piiblica y se inscribe en el Registro” (acto solemne) y no con el simple acuerdo de voluntades del tansferente y adquirente como se interpreta, la formalidad de la transferencia es ad solemnitatam y no ad probationem (mera formalidad) como se afirma, si bien el documenta privado que consta inserto en Ia escitura publica del 13.1.2005 tiene fecha cierta (firmas legalizadas notariaimente el 16.8.2003), dicho dacumento resulta insuficiente teniendo en cuenta la naturaleza constitutiva del acto submateria, sobre el tema el profesor Enrique Elias Laroza ha serialado lo siguiente: “(..) El art. 291 seriala que la transferencia de participaciones se Jormaliza mediante escritura publica y se inscribe en el Registro estableciendo asi una formalidad ad solemnitatems cuya inobservancia determina ia invalidez de la transferencia, es decit ta transferencia de participaciones sociales se perfecciona solo con la inscripcién en el registro y no antes (..)" pp. 622 de la obra "Derecho Socielario Peruano”, Ed. Normas Legales - 2002; en consecuencia af no constar inscrita transferencia de participaciones que no haya restablecido la pluralidad minima ce socios en el plazo de 08 meses que sefiala la ley, la sociedad SANTA ROSALIA S.R.L., ala fecha, se habria disueto de pleno derecho. 2. El art. 407 inciso 8 de la LGS debe interpretarse en conoordancia con el art. 4 de la citada ley, esta dltima sefiala que si la sociedad pierde Ia pluralidad minima de socies y ella no se feconstituye en un plazo de 08 meses se disuelve de pleno derecho al término de dicho plaze, norma que nna habla sido recagica en a legisiacién anterior cuya jurisprudencia Res. N° 189-88. ONARP-CF det 01.7.88 y comentario se citan. Se considera que nna seria factible reponar la pturalidad de socios pasado dicho plazo puesto que contraviene fo dispuesto por el art. 4 de la LGS, crterio adoptado doctrinariamente y que se resume en la cita del profesor Enrique Elias Laroza: "Consideramos que no procede en este caso que. iniciado el periodo de liquidacién, Ios socios puedan acordar la reconstitucion de ta luralidad y reactivacién de la sociedad, dando por concluida ia liquidacién. Ello serla violatcrio del mandato legal que fj dnicamente en 06 meses el durante #t cual la reconstitucian legal era posible (..)", pp. 17 de la “Derecho Societario Peruano’, Ed. Nommas Legales - 2002, reiterandose asi ef mismo criteria el cual no ha sido desvirtuado con la ‘documentacién presentada. En el supuesto de subsist la discrepancia con el criterio adoptado por esta instancia registral, debidamente sustentada doctrinariamente, conforme consta de las esquelas respectivas, el presentanle puede hacer valer el recurso impugnatorio respective (apetacién) que contempia el Titulo X del Reglamento General de los Registros Pablicos, Base legal: Art. V del Titulo Preliminar del C.C., art. 2010, 2011 y 2013 del C.., art 31, 32 inciso c) del RGRP, art, 4, art. 291 de fa LGS, art. 97 del Reglamento del Registro de Scciedades. FUNDAMENTOS DE LA IMPUGNACION E! contrato de transferencia de participaciones. queds perfeccionado con el sonsentimiento otorgado por las partes, en virud a que la formalidad establecida en el ilimo parrafo del Art. 291 de la Ley General de Sociedades no sancicna con nulidad la inobservancia del olorgamiento de escritura piblica y su postertor inscripcién. Lo expuesto concuerda con la ‘opinién de Manuel de la Puente y Lavalle, que sefiala que deben considerarse actos solemnes aquellos para los cuales la fey sanciona con 2RESOLUCIONN 37% 2008 - SUNARP-TR-. nuided Ja ausencia de ta forma proscita. En todos loa demas acios juridicos @ los que la ley impona determinada forma, sin precisar ia sencién de nulided debe considerarse que la forma es ad probationem. Es por ello que el inciso 4 del Art. 140 del Cédigo Civil dispone que para la validez del acto juridioo se requiere observar la forma prescrita bajo sancién de nulided, agregando en el Art. 144 que cuando la ley impone una forma _y no sanciona con nulidad su inobservancia, constituye séio un medio de prueba de la existencia del acto. En este orden de ideas, la formatidad establecida en el Art 291 de la Ley General de Sociedades tiene el ‘caricter de ad probatianem, que tiene como tnico objeto darle oponibilidad al acto en cuestion. A lo antedicho debe atadirse que el documento en el que obra la transferencia tiene fimas legalizadas notartaimente, por lo que tlene fecha ierta, acto que fue realizado antes de los seis meses de la pérdida de la plurafidad de socios. Indica que en el supuesto que no se considere como valida y existente el contrato de transferencia de participaciones con frmas legalizadas, y aceptande que fa sociedad haya devenido en irregular, ello no implica que no pueda soguir con sus actividades comerciales, pues la sociedad imegular puede seguir actuando no obstante haber incurrido en causal de disolucién. En dicho sentido se ha pronunciado la Quinta Sala del Tribunal Registral (Res. 025-2002-SUNARP-TR-A). ANTECEDENTE REGISTRAL SANTA ROSALIA SRL. come regisirada en 10002918 de! Registro de Sociedades de Huacho. En el asiento 800001, en mérito al titulo N* 1280 del 8-4-2003, se inscribid Ja edecuackin del estatulo a la Ley General_de Socledades y la ‘ranaferencia de una participaciin perteneciente a Frime Ferraro Piaggio, a favor de Fausto Gino Alberto Piaggio Ferraro. En el asienlo se sefiala ‘ademas: “En consecuencia el citado socio queda como propietano de las 16,444 participaciones en que ests divdkio ol capital social y so compromete a reponer en él mas breve plazo la pluralidad social, conforma aley” PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES partida electrénica N° Interviene como ponente la vocal Nora Mariella Akjana Durdn. Con el informe orai del abogado Daniel Robles Ibazeta. A criterio de la Sala, la cuestion a determinar es la siguiente: Enla transferencia de participaciones sociales. de una S.R.L.: ¢La eseritura iblica es una formalidad bajo sancion de nulidad? ANALISIS 4. La Ley General de Sociedades establece que la pluralidad de socios es Un requisito tanto para la constituciin como para la subsistencia de la sociedad. Ast, en el Art. 4°, ubicado en el Libro Primero "Reglas aplicables ‘8 todas las sociedades’, dispone que fa sociedad se constituye cuando menos con dos socios.’ La nona afiade que si la sociedad pierde la 3 (pluralidad minima de socios y ella no se reconstituye en el plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al término de ese plazo. 2. En este caso, consta en el Registro - asiento 80001 de Ia partida de la ‘sociedad -, que ta sociedad Santa Rosalia S.R.L. perdié la pluralidad de socios, al haberse acordado en junta del 18-3-2003 que fue elevada a escritura publica el 31-3-2003, la transferencia de la participacién social de la que era propietatia una de las socias, al otro socio, el cual quedé como Lica socio. Contorme al titulo venido en grado, e! nico socio remanente transfirié una patticipacion social mediante documento con firma legalizada notarialmente S\el 13 de agosto de 2003 - esto es, antes del vencimiento de! plazo de seis \neses para que operara ta disolucion de pleno derecho por pérdida de ta luralidad -, ransferencia que fue elevada a escritura pablica e! 13-1-2005, on posterioridad al vencimiento del referido plazo. En este caso por fo tanto, debe datniae si a plurakdad de socios quod e reconstiluida con la transferencia celebrada mediante documento con firma legalizada notarialmente, o por el contrario, transcurrié el plazo de seis meses sin que dentro de dicho plazo se hubiera raconstituldo la pluralidad. 3. El Art. 291 de la Ley General de Sociedades regula el ejercicio del derecho de adquisicién preferente de las participaciones sociales, en los ‘supuestes en que el socio se proponga transfetir suo sus parlicipaciones sociales a persona extrafia a la sociedad. La parte final del ultimo parrafo dispone: ‘La transferencia de particioaciones se formetiza en escritura publica y se inscribe en el Regisica." 4. Las reglas genetales respect a la forma del acto juridico estan contenidas en el Cédigo Civil,’ en el Libro II “Acto juridico”. Al respecto, en el Titulo If: “Forma del acto juridico", el Art, 143° consagra la libertad de forma, al establecer que cuando la ley no designe una forma especifica para _un acto juridico, los interesados pueden usar la que juzguen conveniente. Asimismo, el Art. 144° dispone que cuando ta ley impone una forma y no sanciona con nulidad su inobservarcia, constituye séio un medio de pruaba de la existencia del acto, En el mismo sentido, al inciso 6 del Art. 218" del mismo cédigo, estipula que el acto juridico es nulo cuando no ‘evista la forma prescrita bajo sancion de nulidad, Las reglas especiales _ raspecto a la forma de los contralos estén contenidas también en I Cédigo Civil, en el Libro Vil “Fuentes de las ‘obligaciones". Al respecto, el Art. 1352" dispone que fos contratos se erfeccionan por el conséntimiento de las partes, excepto aquéllas que, ademas, deben observar la forma sefialada por ley bajo sancién de nulidad. Asimismo, en el Titulo iV: "Forma del contrato’, el Art. 1412° establece que si por mandato de la ley 0 por convenio debe otorgarse escritura pliblica cumplirse otro requisite que no revista la forma solemne prescrita Tegalmente 0 ta convenida por las pattes por escrito bajo sancién de nulidad, éstas pueden compelerse reciprocamente a Wenar la formalidad requerida, " Gonforme al Art. X del Titulo Prelminar del Codigo Civ, las alsposiciones de! Codigo Civil se ~aplican supletoriamente a las relaciones y sitvaciones juridicas regulacas por atras leyes, siempre ‘Que no sean incompatibies con su naturalezaeo RESOLUCION N° 57¢ -2005- SUNARP-TRL 5, Como puede apreciarse, ta forma de los actos juridicos, y entre éstos, ta forma de los contratos, puede ser: a) Forma seftaiada por ley bajo sancién de nulidad ‘También denominada forma solemne (ad solemnitatem). Es fa forma en fa que debe manifestarse la voluntad para fa celebracién del acto juridico. Si ‘no se adopta ia forma solemne, el acto no se ha celebrado. Tal como lo sefialan las normas resefiadas en el numeral precedente, salo ‘i la ley dlspone una forma y sanciona con nulidad su: inobservancia, ‘estaremos ante una forma solemne. En los demds casos en que Ia fey dispone une forma y no sanciona con nulidad su inobservancia, no ‘estaremos ante una forma solemne y por lo tanto, el acto habra quedado ‘celebrado aun cuando ne se haya adoptado la forma prescrita por la ley, b) Forma sefialada por ley sin sancién de nulidad También denominada forma que constituye un medio de prueba (ad probationem). Es la forma sefialada por ley para la celebraciin del acto Jurldico, pero sin sancionar con nulidad su inobservancia. En estos casos, 1 acto no sera nulo aun cuando no haya observado la forma presorita por ley. y las partes podréin exigirse reciprocamente enar la formalidad requerida por ley. ©) Libertad de forma ‘Cuando la ley no ha preacrito forma alguna para la celebracién del contrato, las partes pueden emplear cualquier forma. 6, Para la transferencia de participaciones, el Art. 291 de la Ley General de Sociedades establece que la fransferencia de participaciones se formaliza on escritura pabica y se inscribe en ef Registro. Como puede apreciarse, 88 prescribe una forma: la escritura piblica, pero no se sanciona con nutidad su inobservancia. Por lo tanto, no se trata de una forma solemne, sino de una forma sefialada por ley sin sancién de nulidad. Esto es, el acto ‘seré valido cualquiera sea la forma que se haya empleado. Ello no implica que no deba cumplirse con la forma sefialada en la ley (sin ‘sancién de nulidad), sino que la falta de cumpiimiento de dicha forma no determina la invalidez del acto juridico. 7. En este caso, la transferencia de participaciones se celebré mediante documento privado con fimmas legalizadas el 13-68-2003. Como se ha ‘sefialado, esta transferencia que no observé la forma prescrita por ley, es valida, y debe por tanto considerarse que desde dicha fecha quedo reconstituida la pluralidad de socioe en la sociedad. Por lo tanto, fa sociedad SANTA ROSALIA S.R.L. no incurrié en causal de disolucién de pleno derecho, pues la fata de pluraidad de socios no se ‘mantuvo durante un lapso mayor a kes sels meses que Ia ley establece ‘como plazo maximo, En el titulo venide en grado, se aprecia que con posterioridad a la celebrackin de la transferencia por documento privado con firnas lagalizadas, las partes cumplieron con la forma requerida por ley, esto es, cumplioron’con otorgar la escritura piblica, por lo que el titulo redne la forma necesatia para acceder al registro. (Conforme a lo expuesta, debe revocarse la observacién. En el mismo sentido se ha pronunciado este colegiado en la Res, N° 117- 2005-SUNARP-TRCL del 25-2-2005. Estando a fo acordado por unanimidad. vn, RESOLUCION REVOCAR la observacién formutada y disponer la inscripcién del titulo venido en grado. Registrese y comuniquese. ee cccre Vocal del Tribunal Registral sms oe Y