M4.

232 DESPATX PENAL

Semestre setembre 23 – febrer 24

Expedient 7

Fase d’Instrucció: Ordre de Protecció i terminis d’instrucció

 Presentació
 Objectius i competències
 Enunciat
 Materials
 Criteris d’avaluació
 Format d’entrega
 Data d’entrega
 DESPATX PENAL
EXPEDIENT 2

Presentació

En el present expedient us presentem dos supòsits diferents que poden donar-se en la fase
d'instrucció.

En primer lloc, es planteja una situació on s'ha acordat una ordre de protecció respecte al nostre
client. La tasca consistirà a redactar un recurs d'apel·lació contra la decisió que acorda l'ordre de
protecció sobre la base de la informació i materials facilitats.

En segon lloc, la qüestió plantejada versa sobre aspectes purament processal, que en els últims
anys ha adquirit una important transcendència jurídica. Ens referim als terminis d'instrucció i les
conseqüències jurídiques del seu esgotament. En la defensa dels interessos dels nostres clients ha
de prestar-se especial atenció a aquelles qüestions processals que poden sorgir al llarg del
desenvolupament del procediment. No en poques ocasions podreu obtenir un important avantatge
amb un bon coneixement del dret processal penal.

Objectius i competències

L'objectiu del present expedient és familiaritzar l'alumne en la mecànica de l'ordre de protecció en

delictes de violència domestica partint de l'anàlisi del cas concret al costat de l'aplicació dels
pressupostos generals per a l'adopció de tals mesures cautelars partint d'un cas real. També
analitzar la documentació que se us lliuraria en el Jutjat de Guàrdia.

D'altra banda, el present expedient pretén també que l'alumne treballi en determinades qüestions
processals de vital importància que no han de ser descurades al llarg de la tramitació del
procediment i del domini del qual pot dependre el resultat satisfactori per al nostre client.

Enunciats

QÜESTIÓ 1 – ORDRE DE PROTECCIÓ (5 punts)

FETS

Realitzeu una assistència en la comissaria dels Mossos d'Esquadra a un client (José Tarradellas)
amb motiu d'una denúncia interposada per la seva exparella (Elisabeth Gimeno) per un presumpte
delicte de maltractaments en l'àmbit familiar, concretament respecte als seus fills menors d'edat de 5 i
7 anys respectivament (Victorio i Arnaldo). En seu policial, el client s'acull al dret a no declarar.

L'agent de Mossos d'Esquadra us informa que la mare dels menors ha sol·licitat una ordre de
protecció respecte als fills en comú. Sortiu de la comissària citats per a acudir l'endemà al Jutjat de
Guàrdia.

En el Jutjat de Guàrdia us fan lliurament de l'atestat policial. A més, a les actuacions es troba aportat
un informe de lesions, unes fotografies suposadament d'un dels fills i un pendrive amb una gravació
d'una conversa entre la mare i un dels menors. En aquesta conversa que a penes dura 10 segons,
s'escolta una persona menor d'edat manifestar el següent: “no m'agrada estar amb papa, es porta
2
Semestre setembre 23 – febrer 24
 DESPATX PENAL
EXPEDIENT 2

malament”. Observeu que la mare explica que s'adona de les lesions un dilluns a primera hora i
acudeix al metge l'endemà. En la tarda del dimecres és quan interposa la denúncia.

Al client no li consten antecedents penals.

El Jutge de Guàrdia procedeix a presa declaració a la mare com a denunciant i al vostre client com
investigat. La cuidadora dels fills no ha declarat en seu judicial. Tampoc ho han fet els menors d'edat,
sense perjudici que s'acordi la seva exploració més endavant.

La denunciant Maria Esmeralda es ratifica en la denúncia. Afegeix que està preocupada pels seus
fills, que ells no volen anar a casa del seu pare. Que coneix els fets perquè li ho han explicat els seus
fills.

El vostre client manifesta que en cap ocasió ha agredit físicament als seus fills. Que el passat cap de
setmana mentre jugaven el fill major amb el seu germà petit es va colpejar amb la porta de la cuina.
Que és cert que quan els fills es porten malament els porta al racó de pensar, que a vegades és el
bany i en altres ocasions el balcó. Però que sempre està la llum oberta i ell es queda a l'altre costat de
la porta. Que aquests càstigs no solen durar més de 5 o 10 minuts.

També explica que la ruptura no va ser conseqüència de cap denúncia. És cert que va haver-hi un
procediment penal per una discussió que van tenir i que la seva dona li agressió, que tots dos tenien
la condició d'acusats. Finalment va acabar en sentència absolutòria. Relatada a més una separació
conflictiva amb la seva exparella i que avui dia es manté aquest clima.

Explica que tots dos menors tenen pell atòpica i que és habitual que presentin enrogiment en la pell.
Que Arnaldo pràctica futbol i Victorino karate, que a vegades venen amb cops a casa.
A continuació, se celebra la compareixença de l'article 544 ter de la Llei d'Enjudiciament Criminal. El
Ministeri Fiscal i l'advocada de l'acusació particular sol·liciten l'ordre de protecció consistent en la
prohibició d'acostament del pare respecte als seus fills

El client us fa lliurament de la següent documentació després que dictin l'ordre de protecció:

- Sentència absolutòria del procediment penal entre la seva exparella i ell.

- Informe mèdic diagnosticant a tots dos menors amb pell atòpica.
- Carta enviada al nostre client pels serveis socials. Se li comunica la finalització de l'expedient
de seguiment de la família i els menors en concloure que no hi ha risc per als germans i que la
situació està normalitzada.

ENCÀRREC

En la compareixença de l'article 544 ter de la Llei d'Enjudiciament Criminal us oposeu a l'adopció de

l'ordre de protecció sol·licitada pel Ministeri Fiscal i l'acusació particular.

Malgrat la vostra brillant intervenció el Jutge de Guàrdia acorda l'ordre de protecció. Es facilita l'Acte
en qüestió.

Heu de redactar i presentar un recurs d'apel·lació contra l'Acte que acordi l'ordre de protecció.
3
Semestre setembre 23 – febrer 24
 DESPATX PENAL
EXPEDIENT 2

RECOMANACIONS

- Se us facilita l'atestat policial, així com alguna de la documentació esmentada en el supòsit de

fet. Veureu que hi ha algunes coses de l'atestat en català, perquè és part del formulari que
usen els Mossos d'Esquadra. El contingut de la denúncia està en castellà.

- Observareu que l'acte que acorda l'ordre de protecció es caracteritza pel seu caràcter escarit.
Com a advocats us trobéssiu en més d'una ocasió amb resolucions estereotipades o amb falta
de motivació.

- La idea del recurs d'apel·lació és abordar tots els arguments jurídics possibles per a defensar
els interessos del client.

- Llegir-vos bé l'atestat. Potser hi ha informació que no s'especifica en el relat de fets que he fet
i us pot ser d'utilitat.

En el recurso ponéis al juzgado de instrucción núm x para la audiencia provincial?

[16:57, 17/12/2023] +34 602 66 10 47: que no coincide con los testimonios de la cuidadora
[16:58, 17/12/2023] +34 602 66 10 47: la cuidadora señala que es 6 fue cuando llevo a los niños
a la escuela
[16:58, 17/12/2023] +34 602 66 10 47: y eso fue un martes
[16:58, 17/12/2023] +34 602 66 10 47: y la mujer señala que se dio cuenta de los golpes o
marcas un lunes
[16:58, 17/12/2023] +34 602 66 10 47: no hay concordancia con lo declarado en los mossos

[17:04, 17/12/2023] +34 602 66 10 47: eso mismo

[17:04, 17/12/2023] +34 602 66 10 47: ademas que el reconoce que a los niños los castiga
encerrándonos en el baño con la luz encendida o al rincón de pensar
[17:05, 17/12/2023] +34 602 66 10 47: pero que son castigos de 5 o 10 min y que el siempre esta
allí
[17:05, 17/12/2023] +34 602 66 10 47: y que la nana ademas nunca ha visto ni presenciado un
acto de maltrato por parte del padre a los menores

Jutjat de Violència Sobre la Dona núm. ___

4
Semestre setembre 23 – febrer 24
 DESPATX PENAL
EXPEDIENT 2

Barcelona

Procediment: ____

AL JUTJAT DE VIOLÈNCIA SOBRE LA DONA

PER A L'AUDIÈNCIA PROVINCIAL

DON Xavier Aranega Moreno, Procurador dels Tribunals, en nom i representació del Sr. José
Taradellas, segons consta acreditat en les presents actuacions, davant el Jutjat, compareix i com
millor en dret procedeixi, DIU:

Que en data _____, m'ha estat notificat interlocutòria decretant l'ordre de protecció sol·licitada per la
denunciant contra el meu mandant, consistent en ____________________.

Aquesta resolució perjudicial als interessos representats vinc a interposar contra la mateixa RECURS
D'APEL·LACIÓ a l'empara del que estableix l'article 766 de la Llei d'Enjudiciament Criminal en relació
amb els articles 544 ter, i 798 del mateix cos legal.

Fonament el present recurs sobre la base de les següents,

ALEGACIONS

PRIMERA: ACTE DE PROTECCIÓ

En data ____ el Jutjat de Violència Sobre la Dona número 2 de ______ va dictar interlocutòria la part
dispositiva de la qual és del següent tenor literal:

"S'acorda l'oportuna Ordre de Protecció per a _____ i es prohibeix a l'investigat acostar-se a la víctima
a menys de 1000 metres del seu domicili situat al carrer _______ o un altre lloc on es trobe o freqüent
així com la prohibició de comunicar-s'hi per qualsevol mitjà .

Feu-vos saber a l'investigat que en cas d'incompliment podrà incórrer en un delicte de trencament de
mesura i l'advertiment que aquest comportament podria, si escau, portar aparellada l'adopció d'una
mesura de major gravetat.

Poseu-vos aquesta resolució en coneixement dels Cossos i Forces de Seguretat als efectes de
control del seu compliment i execució".

No hi ha cap dada objectiva que permeti inferir raonablement una situació objectiva de risc per a la
integritat de la denunciant. No obstant això, es desprèn de la seva declaració, la pretensió d'obtenir
amb la mesura cautelar un avantatge per resoldre qüestions de procediment civil en curs instat pel
meu mandant.

SEGONA: INEXISTÈNCIA D'INDICIS FUNDATS DE LA COMISSIÓ D'UN DELICTE CONTRA LA

VIDA I INTEGRITAT FÍSICA O MORAL

5
Semestre setembre 23 – febrer 24
 DESPATX PENAL
EXPEDIENT 2

L'ordinal 1 de l'art. 544 ter LECr (LEG 1882, 16) en què es diu que el Jutge d'Instrucció dictarà ordre
de protecció per a les víctimes de violència domèstica en els casos en què, existint indicis fundats de
la comissió d'un delicte o manca contra la vida, integritat física o moral, llibertat sexual, llibertat o
seguretat d'alguna de les persones esmentades a l'art. 173,2 del Codi Penal (RCL 1995, 3170 i RCL
1996, 777), resulti una situació objectiva de risc per a la víctima.

El precepte exigeix dos pressupostos bàsics per atorgar la protecció:

Que hi hagi indicis de la comissió d'un delicte de violència domèstica, o el que és el mateix que la
víctima dels delictes que s'hi detallen sigui una de les persones esmentades a l'art. 173,2 del C.P.;

Que es tracti d'una situació objectiva de risc per a la víctima que requereixi l'adopció de les mesures
de protecció recollides al mateix precepte.

Doncs bé, de les diligències de recerca practicades i respecte als fets de la denúncia es constata que
aquests no tenen rellevància penal, ja que es tracta d'una divergència en relació amb el règim de
visites, amb diversos incidents, però segons la pròpia denunciant, el meu representat en cap moment
no l'ha insultat, ni amenaçat, ni agredit. El fet d'anar a la porta del col·legi a veure els seus fills quan
no hi ha una resolució judicial que fixi el règim de visites no es pot considerar coactiu.

Per tant, manca el pressupost fonamental per poder adoptar una mesura restrictiva de drets
fonamentals contra el meu representat.

Això no obstant, la interlocutòria recorreguda s'ha dictat sobre l'única base de la declaració de la
denunciant. I aquesta declaració no ha estat persistent, incorrent en contradiccions amb la inicial
versió que va donar a la Policia sense que hi hagi cap element de corroboració perifèrica.

El meu representat, per la seva banda, ha negat els fets i no s'ha aportat cap element probatori que
permeti atorgar a cap de les dues versions, diametralment oposades, més credibilitat que la contrària.

Amb aquests antecedents, aquesta part entén que no hi ha indicis dels fets que se li atribueixen, que
a més nega; i, així mateix, considera que no concorre una situació objectiva de risc per a la Sra.
_______, atès que no és suficient la declaració de la denunciant per justificar l'adopció de les mesures
impugnades.

No es comparteix, doncs, el criteri de la jutgessa d'instància quant a la situació objectiva de risc, i que
a més hi ha els següents elements perifèrics que acrediten la seva inexistència:

? El meu representat no té antecedents penals per delictes relacionats amb la violència de gènere.

? L'aplicatiu dels Mossos d'Esquadra no va presentar cap mena de risc per a la denunciant.

? Els fets objecte del procediment no tenen prou gravetat per revelar un risc per si mateixos.

6
Semestre setembre 23 – febrer 24
 DESPATX PENAL
EXPEDIENT 2

Per tant, en aquestes condicions, considerem que els marcadors de risc no indiquen l‟existència de la
situació objectiva de risc exigida per la Llei, la qual cosa condueix necessàriament al‟estimació del
recurs d‟apel·lació ia la revocació de la resolució recorreguda.

I,

SOL·LICITO AL JUTJAT PER A L'AUDIÈNCIA PROVINCIAL: que tenint per presentat aquest escrit,
se serveixi admetre-ho i en els seus mèrits tingui per interposat RECURS D'APEL·LACIÓ contra la
interlocutòria de data _________, que acorda l'ordre de protecció instada per la denunciant i estimant
el recurs interposat deixi sense efecte les mesures cautelars decretades i ordeni la cancel·lació de les
inscripcions als Registres d'infractors de les administracions públiques competents.

OTROSÍ PRIMER DIGO :

De conformitat amb larticle 766.3 de la LECrim. assenyalo els següents particulars per ser
testimoniats:

1) Atestat número ____ del S.A.M.

2) Informe Mossos d´Esquadra sobre valoració del risc

3) Acta de compareixença de mesures cautelars

SOL·LICITO AL JUTJAT: Acordi de conformitat expedint el testimoniatge interessat.

LOCALITAT, DATA I SIGNATURA

7
Semestre setembre 23 – febrer 24
 DESPATX PENAL
EXPEDIENT 2

QÜESTIÓ 2 – TERMINIS D’INSTRUCCIÓ (5 punto)

FETS
El Director de Prevenció de Riscos Laborals de l'empresa ENSAÏMADES MALLORQUINES, S.A.
acudeix al vostre despatx i us conta que ha rebut una citació per a acudir a declarar en qualitat
d'investigat el pròxim 25 d'octubre de 2023 al Jutjat d'Instrucció núm. 1 de Palma en relació a un
delicte contra la seguretat dels treballadors i un delicte de lesions imprudents.

Una vegada compareguts amb Advocat i Procurador i estudiades les actuacions detecteu les
següents fites processals.

- S'interposa denúncia a conseqüència d'un accident laboral on l'empresa no havia facilitat els
Equips de Protecció Individual (EPIs) a un dels seus treballadors. Tampoc havia format al
treballador en matèria de Prevenció de Riscos Laborals ni formació de seguretat per al seu
lloc de treball concret.

- El procediment va ser incoat mitjançant Acte de data 22 de febrer de 2022.

- Com a diligència de recerca, en resolució de data 13 de març de 2023, el Jutge va acordar

requerir a la mercantil ENSAÏMADES MALLORQUINES, S. a. perquè aportés l'organigrama
de l'empresa i identifiqués al responsable en matèria de Prevenció de Riscos Laborals en la
data dels fets.

- Escrit de data 20 d'abril de 2023 del Ministeri Fiscal sol·licitant la declaració del Director de
Prevenció de Riscos Laborals en qualitat d'investigat.

- El Jutge acorda rebre en declaració com investigat al Director de Prevenció de Riscos

Laborals mitjançant Provisió de data 6 de juny de 2023.

PREGUNTES

1. És vàlida la diligència de recerca consistent a requerir a l'empresa a fi que aporti

l'organigrama de l'empresa i identifiqui al responsable en matèria de Prevenció de Riscos
Laborals de l'empresa?

Quines serien les conseqüències jurídiques per a aquesta diligència de recerca en el cas
que no fos vàlida? Es podria utilitzar el seu contingut en la fase d'instrucció com a indici?
Raona jurídicament la resposta.

ara la cuestión 2 de la pregunta 1, tiráis por nulidad

8
Semestre setembre 23 – febrer 24
 DESPATX PENAL
EXPEDIENT 2

Igual que para la 1, sí que se podría traer al procedimiento la documental porque la invalidez
es respecto al 779
Es una invalidez relativa. No es ilícita, así que dependerá de otros indicios de criminalidad

Yo he puesto el art 324 y jurisprudencia que admite que se podrá incorporar la diligencia en
un momento posterior, te refieres a eso no??

311 de la lecrim?

2. Imaginem que el Jutjat disposava amb anterioritat de la identitat del responsable de

Prevenció de Riscos Laborals i que el requeriment a l'empresa no era necessari.

És conforme a dret la resolució (Provisió de data 6 de juny de 2023) que acorda com a
diligència de recerca la declaració del nostre client en qualitat d'investigat? Raona
jurídicament la resposta

La segunda pregunta es si puedes pedir su anulación, si no recuerdo mal

Es extemporánea. Pero atendiendo a la jurisprudencia puede ser vàlida

[18:37, 17/12/2023] +34 672 22 64 93: No es válida porque es extemporánea.

Ahora bien, hay jurisprudencia que entiende que el art. 775 deja claro que la declaración se
debe llevar a cabo durante la instrucción, pudiendo ser desde el fin de esta hasta el auto de
transformación, si lo hubiere, siempre que no se lesione el derecho de defensa del
justiciable y valorando las circunstancias del caso, el momento en que fue llamado a
declarar....

La jurisprudencia ha ido evolucionando desde la modificación del precepto.

Hay incluso circulares de la FGE al respecto.

La respuesta tampoco es que sea cerrada, sino que se ha de justificar

[18:39, 17/12/2023] +34 672 22 64 93: No puede adoptarse autonde transformación solo con
la declaración sino que son necesarios otros indicios de criminalidad
[18:40, 17/12/2023] +34 672 22 64 93: En cuanto a la1, tampoco es válida, por
extemporánea. Pero sí que puede traerse al procedimiento, porque no es ilícita, sólo es
irregular a efectos procesales. La información de la instrucción se puede traer a la fase
intermedia y al juicio, incluso como prueba documental
[18:40, 17/12/2023] +34 672 22 64 93: Las justificaciones son distintas y no están en la Ley
[18:41, 17/12/2023] +34 672 22 64 93: Si solo nos guiamos por el art. 324 lecrim, ambas son
inválidas por extemporáneas pero hay que ir a la jurisprudencia más reciente (2022-2023,
que ha evolucionado respecto a la de 2020-2021).
9
Semestre setembre 23 – febrer 24
 DESPATX PENAL
EXPEDIENT 2

RECOMANACIONS

- L'extensió de la resposta ha d'abastar un mínim tres (3) pàgines.

- Recordeu consultar la legislació actualitzada.

- A més d'acudir a la Llei d'Enjudiciament Criminal, us recomano revisar la jurisprudència més

recent sobre la matèria, així com consultar algun article doctrinal.

- No existeix una resposta correcta o unànime a les qüestions plantejades. La idea és abordar
la qüestió des de diversos posicionaments i reflexionar sobre això. Aconseguiu les vostres
pròpies conclusions.

- Allò que no consta en el supòsit de fet, no existeix.

- És molt important citar les fonts jurisprudencials i doctrinals utilitzades.

Materials

Per a la resolució del present expedient, l'alumne/a haurà de valer-se dels seus propis
recursos, havent d'acudir a la legislació vigent, i la doctrina i la jurisprudència que considereu
més adequada.

Respecte a la primera qüestió es facilita l'atestat policial, informe mèdic, fotografies aportades
per la denunciant i l'Acte acordant l'ordre de protecció.

Criteris d’avaluació

 Es tindrà en compte el correcte raonament, argumentació i fonamentació jurídica de les

solucions aportades. Especialment en relació a la segona qüestió.

 També es tindrà en compte la correcció del contingut de la resposta, valorant-se

positivament les referències jurisprudencials i doctrinals.

 El document de resolució de l'expedient només ha d'incloure l'enunciat i les respostes.

Elimineu la resta dels apartats (Presentació, Objectius i competències, Materials, Criteris
d'avaluació, Format i data de lliurament). D'altra banda, recordeu fer constar el nom en la
primera pàgina de les respostes.

10
Semestre setembre 23 – febrer 24
 DESPATX PENAL
EXPEDIENT 2

 No s'acceptarà cap exercici fora de termini. Un exercici presentat fora de termini

sense haver rebut prèviament el permís per part del vostre letrad@ i professor per a
un lliurament tardà per raons justificades tindrà les conseqüències especificades en
el pla docent.

 Utilitzeu de manera apropiada les fonts jurídiques, jurisprudència i elements necessaris per
a la resolució del cas aportat.

 Respecte al segon exercici, es valorarà negativament aquells treballs que no superin

les tres (3) pàgines.

Format d’entrega

La solució al present expedienti haurà de ser lliurada en format Word o PDF, havent d'emprar-
se una tipologia de lletra e interlineat que facilitin la seva lectura i comprensió (per exemple,
Arial 11,5 i interlineat 1,25). Així mateix, el text ha d'estar degudament justificat i han de
respectar-se uns marges convencionals de, per exemple, 2,5 cm. en la part superior i inferior i 3
cm. a dreta i esquerra.

Data d’entrega

El lliurament d'aquest expedient haurà de realitzar-se en l'apartat REC de l'Aula abans de les
23.59h del pròxim dia 19 de desembre de 2023.

Respecte d'aquest concret punt, recomanem que repasseu el Pla Docent i els missatges de
benvinguda que el Professor Marc Balcells i vostre letrad@ va penjar en les vostres respectives
aules sobre la importància de realitzar els lliuraments dins del termini i en la forma escaient, així
com de les conseqüències derivades del plagi en la preparació de l'exercici, que ha de ser personal
i intransferible.

11
Semestre setembre 23 – febrer 24