.ال يعتبر عقد الكراء التجاري من العقود الجارية بتقديم الخدمة المتعاقد بشأنها إلى الطرف المتعاقد مع المقاولة - ال يخضع عقد الكراء التجاري إلى النظام القانوني للعقود الجارية وال يملك السنديك سلطة الخيار بشأنه بين اإلستمرار فيه - .أو فسخه بعد انذار المكرى له ومرور أجل شهر من توصله باإلنذار إن المشرع حريص على عدم فسBخ عقBد الكBراء التجBاري لمBا لBه من أهميBة في اسBتمرارية نشBاط المقاولBة وإنقادهBا من - .الصعوبات التي تعترضها قرار عدد1049 : بتاريخ24/06/2009 : ملف تجاري عدد1616/3/2/2007 : :و بعد المداولة طبقا للقانون حيث يستفاد من مستندات الملف ،ومن القرار المطعBون فيBه ادعBاء المطلوبBة في النقض السBيدة .....أن مقاولBة .....تكBتري منها المحل الكائن بتجزئة محمد وجميلة الرقم 2شارع الحسن األول تمBBارة بمشBBاهرة قBBدرها 1750درهم وأنهBBا مدينBBة لهBBا بواجبات الكراء والنظافة منBBذ مBBاي 1999وأنBBه على إثBBر فتح مسBBطرة التسBBوية القضBBائية في حقهBBا بتBBاريخ 23/06/1999 وجهت إلى السيد ......بصفته سنديكا للتسوية القضائية إنذارا في إطار المادة 573من مدونة التجارة قصد موافاتهBBا بموقفBBه فيما يتعلق باستمرار عقد الكراء وتوصل به بتاريخ 11/04/2005دون أن يعقبه أي رد ،وحسب المBBادة السBBابقة الBBذكر فBBإن بقاء اإلنذار الموجه إلى السنديك دون جواب لمدة شهر يترتب عنه فسخ عقد الكراء بقوة القانون وتلتمس اإلشBBهاد على فسBBخ عقد الكراء للمحل المذكور والحكم على الشركة المكترية بإفراغه وتسليمها مفاتيحه تحت طائلة غرامة تهديديBBة فصBBدر حكم قضى بعدم قبول الدعوى ،وذلك بحكم استأنفته المدعية وقضت محكمة اإلستئناف بإلغائه وبعBBد التصBBدي بفسBBخ عقBBد الكBBراء .وعلى المستأنف عليها بإفراغ العين المكراة وذلك بقرارها المطعون فيه بالنقض من طرف سنديك التصفية القضائية حيث إن من جملة ما يعيب الطاعن القرار في وسيلته األولى والثانية انعدام التعليBBل وخBرق القBانون ذلBك أن المحكمBBة عللت قضاءها بأن مقتضيات المادة 573من مدونة التجارة من النظام العام وتجيز لهBBا الحكم بإنهBBاء عقBBد الكBBراء والحBBال أن عقBBد الكراء وإن كان من العقود الجارية فإنه ال يتعلق بتقديم الخدمة بBBل هBBو من العقBود المسBماة موضBوعه إجBارة األشBياء قصBد اإلنتفاع بها حسب الفصل 627ق ل ع وبذلك فإن عقد الكراء هو إجارة عقار أو منقول وليس تقديم خدمة كما ذهب إلى ذلك القرار ،كما أن الحكم بفتح مسطرة التسوية القضائية في حق شركة الوفاق للمقاولBBة والتجBBارة ال يعطي للمطلوبBBة في النقض حق طلب فسخ عقد الكراء وذلك حسب الفقرة الرابعة من المادة 573من م ت والسنديك وحده الذي له أمر تحديBBد مBBآل عقBBد الكراء بالفسخ أو يقره ،كما أن الغاية من منع فسخ الكراء هي انقاد المقاولةومعالجBة الصBعوبات الماديBBة الBتي تعيشBها قصBد إعادة تأهيلها لممارسة نشاطها من جديد وفسخ عقBد الكBBراء يشBل الحركBBة اإلقتصBادية بBBل يحملهBBا عبء اكBBتراء محBل آخBر بشروط تكون أكثر تكلفة ولربما تفقBد أصBلها التجBاري المكتسBب بالمحBل المكBترى الBذي يشBكل أصBال من أصBول مسBطرة معالجة صعوبة المقاولة والمحكمة عندما ذهبت إلى خالف ذلك وعللت قرارها بما أشير إليه أعاله تكون قد خBBرقت القBBانون .وعللته تعليال ناقصا حقا حيث إن الكراء هو عقد بمقتضاه يمنح أحد طرفيه لآلخر منفعة منقول أو عقار خالل مدة معينة مقابل أجرة محددة يلتزم الطرف اآلخر بدفعها له الفصل 627ق ل ع ،وبالتاي فللكراء طبيعة خاصBBة ومحBBددة يختلBBف عن عقBBد تقBBديم الخدمBBة ،وإذا كان المشرع في حالة وضع المقاولة في حالة تسوية قضائية أعطى للسنديك وحده إمكانية طلب تنفيذ العقBBود الجاريBBة بتقBBديم الخدمة المتعاقد بشأنها للطرف المتعاقد مع المقاولة وبأن العقد يفسخ بقوة القBBانون بعBBد توجيBBه إنBBذار إلى السBBنديك يظBBل دون جواب لمدة شهر حسب المادة 573م ت فإن ذلك ال يطبق بشأن عقد كراء المحBBل الBBذي تمBBارس فيBBه المقاولBBة نشBBاطها ،ألن نطاق تطبيق المادة 573المذكورة محدد صراحة في عقد الخدمة وألن لعقد كراء المحل التجاري وما يBBترتب على ذلBBك من اكتساب أصل تجاري دور أساسي في استمرار نشاط المقاولة وإنقادها من الصعوبات الBBتي تعترضBBها ،وألن المشBBرع أورد مقتضيات خاصة في مدونة التجارة كان حريصا فيهBBا على عBBدم فسBBخ عقBBد الكBBراء عنBBدما ينص في المBBادة 621من مدونBBة التجارة على أن التصفية القضائية ال تؤدي بقوة القانون إلى فسBBخ عقBBد كBBراء العقBBارات المخصصBBة لنشBBاط المقاولBBة ويمكن .للسنديك اإلستمرار في الكراء أو تفويته حسب الشروط المنصوص عليها في العقد الخ المادة ومن تم فإن محكمة اإلستئناف عندما اعتبرت بأن عقد الكراء هو كذلك من العقود الجارية بتقديم الخدمBBة المنصBBوص عليهBBا في المادة 573من م ت وقضت بفسخه على أساس أن المكرية وجهت إنذارا إلى السنديك من أجل فسخ عقد الكBBراء توصBBل به وظل بدون جواب تكون قد أساءت تطبيق القانون وقصرت في تبرير قرارها وكBBان مBBا بالوسBBيلة واردا على القBBرار ممBBا .يستوجب نقضه .وحيث إن حسن سير العدالة ومصلحة الطرفين يقتضيان إحالة القضية على نفس المحكمة :لهذه األسبـاب قضى المجلس األعلى بنقض وإبطال القBرار المطعBون فيBه ،وإحالBة القضBية على نفس المحكمBة للبت فيهBا من جديBد بهيئBة .أخرى طبقا للقانون وبتحميل المطلوب في النقض الصائر
محكمة النقض : مبدأ العودة الى الحالة التى كان عليها المتعاقدين قبل إبرام عقدهم كأثر لبطلان هذا العقد تستعصى عن أعمال أثره الرجعى بالنسبة لعقد الشركة إذا تظل أعمال الشركة قائمة وصحيحة قبل الحكم ببطلانها وفقا لفكرة الشركة الفعلية