‫جامعة مولود معمري‪ ،‬تيزي وزو‪ ،‬كلية الحقوق‬

‫السنة الثالثة‪ ،‬قانون مدني‪ ،‬السداسي السادس‪ :‬قانون خاص ‪2020-2019‬‬

‫مقياس‪ :‬العقود الخاصة‪ ،‬عقد الكفالة‪( ،‬األعمال الموجهة‪ ،‬حصة األربعاء‪ ،‬الفوجين ‪ 03‬و‪)04‬‬

‫الموضوع الثالث‪ :‬آثار عقد الكفالة المباشرة (العالقة بين الكفيل والدائن)‬

‫‪ -1‬تمهيد‬

‫‪ -2‬الدفوع التي يتمسك بها الكفيل في مواجهة الدائن‬

‫‪ -1‬تمهيد‪:‬‬

‫ذكرن‪66‬ا في الموض‪66‬وع الس‪66‬ابق‪ ،‬ل‪66‬دى تعري‪66‬ف عق‪6‬د الكفال‪66‬ة‪ ،‬أّن مح‪66‬ل االل‪6‬تزام (ال‪66‬دين المكف‪6‬ول) ال‪66‬ذي‬
‫يقع على عاتق الكفيل في مواجهة الدائن هو ال‪6‬تزام تبعي لالل‪6‬تزام األص‪6‬لي ال‪6‬ذي نش‪6‬أ بين ال‪6‬دائن ومدين‪6‬ه‪،‬‬
‫بحيث يص&&بح الكفي&&ل مس&&ؤوال على تنفي&&ذ عق&&د الكفال&&ة‪ ،‬إذا لم يقم الم&&دين أوال بنفس&&ه بالوف&&اء وتنفي&&ذ‬
‫االلتزام للدائن‪ ،‬وذلك عند رجوع الدائن على الكفيل ومطالبته بتنفيذ عقد الكفالة‪.‬‬
‫وذكرن‪66‬ا أّن أهم خص‪66‬ائص عق‪66‬د الكفال‪66‬ة‪ ،‬أن يك‪66‬ون ال‪66‬تزام الكفي‪66‬ل‪ ،‬من جه‪66‬ة تبعيا لالت‪66‬زام األص‪66‬لي‪،‬‬
‫ومن جه ‪66‬ة أخ ‪66‬رى ع&&دم التض&&امن بين الكفي ‪66‬ل وبين الم ‪66‬دين‪ ،‬فالتض ‪66‬امن غ&&ير مف&&ترض‪ ،‬ألن الكفي&&ل غ&&ير‬
‫المتضامن ليس مدينا أص&ليا (خاص‪66‬ة في الكفال‪66‬ة االتفاقي&ة)‪ ،‬ألن الذم‪66‬ة المالي‪66‬ة لك ‪ّ6‬ل منهم‪66‬ا منفص‪66‬لة عن‬
‫األخرى‪.‬‬
‫‪-‬ال&&تزام الكفي&&ل تبعي الل&&تزام الم&&دين‪ :‬بحيث يك ‪66‬ون الم&&دين ه ‪66‬و نفس ‪66‬ه المس ‪66‬ؤول األول عن الوف ‪66‬اء‬
‫بالدين للدائن‪ ،‬فإذا فعل ذلك ووّفى الدين برأت ذمة الكفيل بالتبعية في مواجهة الدائن‪.‬‬
‫‪-‬الكفيل ليس متضامنا مع الم&دين‪ :‬بحيث ال يمكن لل&دائن التمس&ك ب&الرجوع على الكفي‪66‬ل بال‪66‬دين‪،‬‬
‫ومطالبته بالوفاء ألنه ليس مدينا أصليا‪ ،‬إال بعد رجوعه أوال على المدين ومطالبته بالوفاء‪ ،‬ثم بع‪66‬د ذل‪66‬ك‬
‫إذا لم يستوف الدائن دينه يرجع ثانية على الكفيل‪.‬‬
‫من خالل ه‪66‬ذه المالحظ‪66‬ات‪ ،‬س‪66‬ندرس ح&&االت ب&&راءة ذم&&ة الكفي&&ل في مواجه&&ة ال&&دائن‪ ،‬ومجموع&&ة‬
‫الدفوع التي يجب على الكفيل التمسك بها إذا رجع عليه ال&دائن(رف‪66‬ع دع‪66‬وى ض‪66‬ده) ليطالب‪66‬ه بتنفي‪66‬ذ عق‪66‬د‬
‫الكفالة‪ ،‬وتنفيذ االلتزام المكفول قبل أن يرجع الدائن أوال على المدين نفسه‪.‬‬
‫‪1‬‬
 ‫سؤال‪ :1‬ماذا يعني الرجوع على الكفيل من قبل الدائن؟‬

‫‪ -2‬الدفوع التي يتمسك بها الكفيل في مواجهة الدائن‬

‫ذك‪66‬رت الم‪66‬ادة ‪ 654/1‬من الق‪66‬انون الم‪66‬دني الجزائ‪66‬ري‪" :‬ي‪66‬برأ الكفي‪66‬ل بمج‪66‬رد ب‪66‬راءة الم‪66‬دين‪ ،‬ول‪66‬ه أن‬
‫يتمسك بجميع األوجه التي يحتج بها المدين‪.‬‬

‫يع‪ّ6 6‬ر ف ال&&دفع بأن ‪66‬ه األوج ‪66‬ه ال ‪66‬تي يس ‪66‬تند إليه ‪66‬ا الكفي ‪66‬ل ويؤس ‪66‬س عليه ‪66‬ا ادعاءات ‪66‬ه ل&&رّد المطالب ‪66‬ة أو‬
‫الدعوى التي يرفعها الدائن ضده إذا طالب‪6‬ه بالوف‪6‬اء بال‪6‬دين ب‪6‬دال عن الم‪6‬دين‪ ،‬باعتب‪6‬ار الكفي‪6‬ل ملتزم‪6‬ا بتنفي‪6‬ذ‬
‫عقد الكفالة بصفة تبعية وباعتباره غير متضامن مع المدين‪.‬‬

‫أوال‪ :‬رجوع الدائن على المدين أوال قبل رجوعه على الكفيل‬

‫ال يج‪66 6‬وز لل‪66 6‬دائن مطالب‪66 6‬ة الكفي‪66 6‬ل بالوف‪66 6‬اء ب‪66 6‬االلتزام األص‪66 6‬لي‪ ،‬إال بع‪66 6‬د رجوع &&ه أوال على الم‪66 6‬دين‬
‫ومطالبته بالدين‪ ،‬ألن المدين هو المسؤول األول واألص‪6‬لي على ال‪6‬دين‪ ،‬فليس من المنط‪6‬ق مطالب‪6‬ة الكفي‪6‬ل‬
‫الذي يعتبر ملتزما بالتبعية‪ .‬وهذا الدفع ليس من النظام العام‪ ،‬حيث يجب على الكفيل التمسك به‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬دفع الكفيل بعدم حلول أجل االستحقاق‬

‫من الطبيعي أن يطالب الدائن استيفاء دينه عند حلول األجل المتف‪6‬ق علي‪66‬ه‪ ،‬ل‪66‬ذلك ف‪66‬إذا ط‪66‬الب ال‪66‬دائُن‬
‫من الكفي‪ِ6‬ل بالوف‪66‬اء قب‪66‬ل حل‪66‬ول أج‪66‬ل االس‪66‬تحقاق‪( ،‬س‪66‬واء بالنس‪66‬بة ألج‪66‬ل االل‪66‬تزام األص‪66‬لي أو بالنس‪66‬بة ألج‪66‬ل‬
‫تنفيذ التزام الكفيل في عقد الكفالة)‪ُ ،‬ر فضت دعواه‪.‬‬

‫لكن يمكن أن يس‪66‬قط ح‪66‬ق الم‪66‬دين في أج‪66‬ل اس‪66‬تحقاق ال‪66‬دين‪ ،‬بحيث ال يض‪66‬طر ال‪66‬دائن انتظ‪66‬ار ت‪66‬اريخ‬
‫الوف‪66‬اء‪ ،‬وذل‪66‬ك وف‪66‬ق الح‪66‬االت ال‪66‬تي نص‪66‬ت عليه‪66‬ا المادة ‪ 211‬ق‪66‬انون م‪66‬دني ك‪66‬أن يش‪66‬هر الم‪66‬دين إفالس‪66‬ه‪ ،‬أو‬
‫ينقص من التأمينات التي قدمها للدائن لضمان الدين‪ ،‬أو لم يقدم التأمينات التي وعد بتقديمها للدائن‪.‬‬

‫ذات القاع‪66‬دة تطب‪66‬ق على الكفيل إذا أنقص من ض‪66‬مانه الع‪66‬ام أو أفلس‪ ،‬أو لم يق‪66‬دم ض‪66‬مانات كافي‪66‬ة‪،‬‬
‫حيث ال يستطيع أن يدفع بعدم حلول أجل االستحقاق المتفق عليه مع الدائن في عقد الكفالة‪.‬‬

‫ثالثا‪ :‬يبرأ الكفيل بمجرد براءة المدين‬

‫وه ‪66‬ذه الحال ‪66‬ة هي محض التط ‪66‬بيق لخاص ‪66‬ية التبعي ‪66‬ة‪ ،‬بحيث يمكن الل&&تزام األص&&لي ال&&ذي في ذم&&ة‬
‫المدين أن ينقضي وتبرأ ذمته بأّي وجه من األوجه‪.‬‬
‫‪2‬‬
‫‪-‬فإذا وّفى المدين دينه برأت ذمته‪ ،‬وبالتبعية سقط على الكفيل مباشرة كّل التزام كان قد التزام به‬
‫في مواجهة الدائن في عقد الكفالة‪.‬‬

‫‪-‬وإ ذا وّفى الم‪66‬دين جزءا من دين‪66‬ه ب‪66‬رأت ذمت‪66‬ه في حدود الجزء ال‪66‬ذي دفع‪66‬ه لل‪66‬دائن‪ ،‬وبالتبعي‪66‬ة ت‪66‬برأ‬
‫ذمة الكفيل في حدود ذلك الجزء من الدين الذي دفعه المدين‪ ،‬لكن يبقى الكفيل ملتزما بالوفاء لل ‪66‬دائن بما‬
‫تبقى من الدين‪.‬‬

‫‪-‬وإ ذا ب ‪66‬رأت ذم ‪66‬ة الم ‪66‬دين بس ‪66‬بب اإلب&&راء من ج ‪66‬انب ال ‪66‬دائن( أي أن يعفي ال ‪66‬دائُن مديَن ه من الوف ‪66‬اء‬
‫بال‪66‬دين)‪ ،‬أو بس‪66‬بب التق‪66‬ادم‪ ..‬ت‪66‬برأ ب‪66‬ذلك ذم‪66‬ة الكفي‪66‬ل‪ ،‬فليس لل‪66‬دائن مثال أن يعفى الم‪66‬دين بينم‪66‬ا يبقى الكفي‪66‬ل‬
‫على التزامه بتنفيذ ما لم ينفذه المدين‪.‬‬

‫‪-‬وإ ذا انقض‪66‬ى االل‪66‬تزام األص‪66‬لي بين الم‪66‬دين وال‪66‬دائن بس‪66‬بب البطالن أو الفس‪66‬خ أو اإلبط‪66‬ال‪ ،‬انقض‪66‬ى‬
‫ال ‪66‬تزام الكفي ‪66‬ل ك ‪66‬ذلك‪ .‬االس ‪66‬تثناء م ‪66‬ا تق‪66‬دمنا بتوض ‪66‬يحه في حال ‪66‬ة انقض ‪66‬اء االل ‪66‬تزام األص ‪66‬لي بالنس ‪66‬بة للم ‪66‬دين‬
‫الن ‪66‬اقص األهلي ‪66‬ة‪ ،‬بينم ‪66‬ا يبقى الكفي ‪66‬ل على التزام ‪66‬ه ألن ‪66‬ه أب ‪66‬رم عق ‪66‬د الكفال ‪66‬ة بعلم ‪66‬ه بنقص أهلي ‪66‬ة الم ‪66‬دين أو‬
‫بسببها‪.‬‬

‫رابعا‪ :‬تبرأ ذمة الكفيل بالقدر الذي أضاعه الدائن بخطئه من تأمينات على الدين‬

‫بحيث إذا تهاون الدائن وتسبب بخطئه في اإلنقاص من الضمانات التي ق‪66‬دمها الم‪6‬دين على ال‪6‬دين‪،‬‬
‫فهذا يعني أن الدائن تسبب بطريقة مباشرة في اإلنقاص من الضمان العام للمدين‪ ،‬ما يجعل الكفي‪66‬ل ال‪66‬ذي‬
‫ينفذ التزامه للدائن يتعرض لضرر الخسارة عند رجوعه(الكفيل) على المدين(اآلثار غير المباشرة)‪.‬‬

‫سؤال‪ :2‬ماذا نعني بإنقاص المدين من الضمانات على الدين أو عدم تقديمها؟‬

‫سؤال‪ :3‬اشرح خطأ الدائن في إضاعة التأمينات التي قدمها المدين على نفس الدين؟‬

‫خامسا‪ :‬الدفع بالتجريد‬

‫يجب التفرق&&ة بين كال المص ‪66‬طلحين‪ :‬ال&&دفع بالتجري&&د وبين التجري&&د‪ .‬ففي حين التجري&&د ه ‪66‬و قي ‪66‬ام‬
‫الدائن بالتنفيذ على أموال المدين (الضمان العام) والحجز عليه‪66‬ا من أج‪66‬ل اس‪66‬تيفاء دين‪66‬ه‪ ،‬إذا عج‪66‬ز الم‪66‬دين‬
‫عن تنفيذ التزامه األصلي‪ ،‬أو أن ينفذ الدائن على أموال الكفيل والحجز عليها‪.‬‬

‫‪3‬‬
‫بينما الدفع بالتجريد فه‪66‬و أح‪66‬د أوج‪66‬ه ال‪66‬دفاع ال‪66‬تي يتمس‪66‬ك به‪66‬ا الكفي‪66‬ل‪ ،‬وه‪66‬و رد الكفي‪66‬ل على ال‪66‬دائن‬
‫بالرجوع على المدين أوال والتنفيذ على أمواله الستيفاء دينه من‪66‬ه أوال قبل الرجوع على الكفي‪66‬ل والتنفي‪66‬ذ‬
‫على أموال‪66‬ه (قب‪66‬ل التنفي‪66‬ذ على الض‪66‬مان الع‪66‬ام للكفي‪66‬ل)‪ .‬حيث يجب على الكفي&&ل التمس&&ك به&&ذا ال&&دفع ض‪66‬د‬
‫الدائن إذا رجع هذا األخير عليه‪.‬‬

‫‪ -‬ما هي الصورة الخاصة للدفع بالتجريد؟‬

‫يجب على الكفيل (الكفيل الشخصي بض‪66‬م ذمت‪66‬ه المالي‪66‬ة إلى الذم‪66‬ة المالي‪66‬ة للم‪66‬دين) ال‪66‬دفع والتمس‪66‬ك‬
‫بها ضد الدائن‪ .‬وهي حالة وجود تأمين عيني لض‪66‬مان نفس ال‪66‬دين من ط‪66‬رف ش‪66‬خص آخ‪66‬ر (وه‪66‬و الكفيل‬
‫العيني الذي يضمن بدوره نفس الدين مع الكفيل الشخصي)‪.‬‬

‫في هذه الحالة يجب على ال‪66‬دائن التنفيذ أوال على الكفي‪66‬ل العي‪66‬ني‪ ،‬ف‪66‬إذا لم يس‪66‬توف ال‪66‬دائن دين‪66‬ه بع‪66‬د‪،‬‬
‫فإّن ه ينفذ بعد ذلك على الضمان العام للكفيل الشخصي‪.‬‬

‫يتشرط ح‪6‬تى يح‪6‬ق للكفي‪6‬ل ال‪6‬دفع بالص‪6‬ورة الخاص‪6‬ة للتجري‪6‬د‪ :‬من جه‪6‬ة أن ُتعق‪6‬د الكفال‪6‬ة (الشخص‪6‬ية)‬
‫في نفس التاريخ أو بعد الكفال‪66‬ة العيني‪66‬ة وعلى نفس ال‪66‬دين والم‪66‬دين‪ ،‬وه‪66‬ذا حماي‪66‬ة للكفي‪66‬ل الشخص‪66‬ي‪ ،‬ومن‬
‫جهة أخرى عدم تضامن الكفيل مع المدين (المادة ‪ 663‬مدني جزائري)‪.‬‬

‫‪-‬شروط الدفع بالتجريد‪:‬‬

‫حتى ينجح الكفيل في رد دعوى الدائن‪ ،‬في حال التنفيذ من ذمته المالية يجب‪:‬‬

‫‪-‬يجب أن يتمس‪66‬ك الكفي‪66‬ل (الكفي&&ل الشخص&&ي دون الكفي‪66‬ل العي‪66‬ني) بال‪66‬دفع بالتجري‪66‬د‪ ،‬حيث إذا ك‪66‬ان ال‪66‬دين‬
‫مضمونا بتأمين عيني (رهن عقاري)‪ ،‬وجب على الكفيل التمسك بالتنفيذ أوال على هذه الكفالة العينية‪.‬‬

‫‪-‬يجب على الكفي ‪66‬ل أن يرش&&د ال ‪66‬دائن إلى جمي ‪66‬ع أم ‪66‬وال الم ‪66‬دين منقول ‪66‬ة ك ‪66‬انت أو عقاري ‪66‬ة‪ ،‬لكن ال ي ‪66‬دخل‬
‫ضمن هذه األموال تلك المتنازع عليها قضائيا وتلك التي تتواجد خارج الجزائر‪.‬‬

‫‪-‬يجب أن يك‪66 6‬ون الكفي‪66 6‬ل غ&&ير متض&&امن م‪66 6‬ع الم‪66 6‬دين‪ ،‬ذل‪66 6‬ك أّن التض‪66 6‬امن يجع‪66 6‬ل من ال‪66 6‬دائن الق‪666‬درة على‬
‫الرجوع على الكفيل والتنفيذ على أمواله قبل التنفيذ على أموال المدين‪.‬‬

‫‪-‬التزامات الدائن في مواجهة الكفيل‪:‬‬

‫‪4‬‬
‫رغم أن الكفالة من العقود الملزمة لج‪66‬انب واح‪66‬د‪ ،‬إاّل أّن ه يبقى أم‪66‬ام ال‪66‬دائن ال‪66‬ذي اس‪66‬توفى ال‪66‬دين من‬
‫الكفيل أو نفذ على أمواله‪ ،‬يبقى أمامه بعض االلتزامات وهي‪:‬‬

‫‪-‬يجب على الدائن تسليم المستندات ال‪6‬تي ك‪6‬انت في ي‪6‬ده الالزم‪6‬ة للكفي‪6‬ل‪ ،‬ح‪6‬تى يس‪6‬تخدم الكفي‪6‬ل حق‪6‬ه‬
‫في الرجوع على المدين(الموضوع الرابع)‬

‫‪-‬يجب على ال‪66‬دائن التق‪66‬دم في التفليس‪66‬ة إذا أعلن الم‪66‬دين إفالس‪66‬ه‪ ،‬ح‪66‬تى يس‪66‬تبقي لنفس‪66‬ه بح‪66‬ق أفض‪66‬لية‬
‫مقارنة بغيره من الدائنين‪ .‬وحتى تنتقل هذه األفضلية من يد الدائن إلى يد الكفيل‪.‬‬

‫‪-‬إذا ضمن الدين بمنقول مرهون أو محبوس‪ ،‬يجب على الدائن التخلي عنه لمصلحة الكفيل‪.‬‬

‫‪-‬إذا ضمن الدين بتأمين عقاري‪ ،‬يلتزم الدائن باإلجراءات الالزمة لضمان نقل هذا الت‪66‬أمين للكفي‪66‬ل‬
‫(يتحمل الكفيل مصاريف التسجيل والشهر على أن يعود بها على المدين)‪.‬‬

‫‪ -‬يك‪66‬ون ال‪66‬دائن مس‪66‬ؤوال عن إعس‪66‬ار الم‪66‬دين لع‪66‬دم اتخ‪66‬اذه اإلج‪66‬راءات الالزم‪66‬ة‪ ،‬وذل‪66‬ك بع‪66‬د إرش‪66‬اد‬
‫الكفيِل الدائَن ألموال المديِن ‪.‬‬

‫سؤال‪ :3‬ما هو الفرق بين الكفالة العينية وبين الكفالة الشخصية؟‬

‫سؤال‪ :4‬ما هي التزامات الكفيل حتى يدفع عن نفسه التنفيذ على أمواله من طرف الدائن؟‬

‫سادسا‪ :‬الدفع بالتقسيم (في حالة تعدد الكفالء)‬

‫ه‪666‬و أن يتمس‪666‬ك الكفي‪666‬ل بتقس‪666‬يم قيم‪666‬ة ال‪666‬دين بين‪666‬ه وبين غ ‪66‬يره من الكفالء اآلخ ‪66‬رين ال‪666‬ذين ال‪666‬تزموا‬
‫بضمان نفس الدين ونفس المدين‪ ،‬إما يقسم الدين بين الكفالء بالتساوي أو يقسم بحس‪6‬ب نس‪6‬بة نص‪6‬يب ك‪6‬ل‬
‫كفيل‪ .‬ويشترط توفر مجموعة من الشروط‪:‬‬

‫‪-‬أن يتع‪66‬دد الكفالء‪ ،‬س‪66‬واء بعقد كفالة واح&د أب‪66‬رم بينهم وبين ال‪66‬دائن‪ ،‬أو بعق&ود كفال&ة متوالي&ة بين‬
‫كل كفيل لوحده وبين الدائن‪.‬‬

‫‪ -‬أن يكون الكفالء فيما بينهم غير متضامين‬

‫‪ -‬أن تتعلق الكفالة بالنسبة للكفالء بضمان نفس الدين ونفس المدين‪.‬‬

‫‪5‬‬
‫مالحظة‪ :‬باإلض‪66‬افة إلى ه‪66‬ذه الجمل‪66‬ة من ال‪66‬دفوع ال‪66‬تي يمكن‪ ،‬ب‪66‬ل يجب على الكفي‪66‬ل غ‪66‬ير المتض‪66‬امن‬
‫مع المدين التمسك بها‪ ،‬هناك دف‪66‬وع أخ‪66‬رى في ي‪66‬د الكفي‪66‬ل ‪ ،‬ق‪66‬د تس‪66‬تدعي التمس‪66‬ك به‪66‬ا كبطالن عقد الكفالة‬
‫لتخلف أحد أركانه أو فسخه رغم صحة االلتزام األصلي‪ ،‬أو بإبطال الكفالة لعيب من عيوب اإلرادة‪.‬‬

‫‪6‬‬