Professional Documents
Culture Documents
Null
Null
ال اح.
2
3
أع ــى ــل ذ حـ ـ حق ــه ،وهـ ـ ال ـ ـ ،وق ل ــه ال ـ ـ ،ال ـ ـ ﷽
ـه ون ـ غف ه ون ـ ب إل ــه ،ونعـ ذ ــا مـ شـ ور ،ن ـ ه و ن ـع حـ ،وأنـ ل ال ــاب ــال
لل فﻼ هـاد لـه ،وأشـه أن ﻻ أنف ا وم س ات أع ال ا ،م يه ه ﷲ فﻼ م ل له ،وم
لــه ،وأشــه أن ﷴا ع ـ ه ورس ـ له ،صــلى ﷲ عل ــه وســل ،وعلــى ألــه إلــه إﻻ ﷲ وح ـ ه ﻻ ش ـ
وص ه ،وم ت عه إح ان إلى ي م ال ي .
وع :
آمُ ـ ا ا ﱠتُقـ ا ﱠ َ َوُق ُلـ ا َقـ ْ ﻻً َسـ ِ ي اً* ُ ْ ـلِ ْح ﱠِ
َ ا أَﱡي َهـا الـ ي َ َ ت ارك وتعـالى} : ق ل ال
ُ ِ ْع ﱠ َ َوَر ُس َل ُه َفَق ْ َف َاز َف ْ اًز َع ِ اً {).(1 َع َ اَل ُ ْ َوَ ْغ ِفْ َل ُ ْ ُذُن َ ُ ْ َو َم ْ
َل ُ ْ أ ْ
ة ،ومـ أبـ ز الـ ﻻئل علــى الفقه ــة هــي مـ أرقــي العلـ م ال ـ فـإن الق اعـ وال ـ ا
الـ ي صـاغ ها ق ـة فقهـاء ال ـل ـه الفقـه اﻹسـﻼمي مـ أح ـام وق اعـ ،وعلـى ما ي خـ
ـة ج ئ ـات ـارات مـ ج ة وألفـا قل لـة ت ـ ع ة م ال ع وفقهـه، ةم ص اغة م
ــة وف وعــا م ع ـ دة ،م لفــة فــي م ض ـ عاتها م ـ ة فــي معان هــا ،م ــا ي ـ ّ ع ـ ال ح ـ ة ال
ب ج اته. د الفقه اﻹسﻼمي ،وال وح ال اح ة ال ي ت واﻻت اق ال امل ال
)(1
س رة اﻷح اب ،اﻵ ة.71-70 :
)(2
ة ب وت ،ص .699 ة الع 1996/1 ،ال اح ال الف مي ،ال
)(3
اﻵ ة 55م س رة الق .
4
ـ علـى أك ـ ،ﻻ لـي ي أك ق له)) :ح وفي اﻻص ﻼح الفقهي ع ﱠ فها ال
)(4
وغ ـ ه مـ ـ مـ الفقهـاء علـى هـ ا ال ع ـ ،وقـ ع ـ ج ئ اته ل ع ف أح امهـا م ـه((
جــامع شــامل فــأتى ب ع ـ ر ﷴ شـ ال ـ ال ع فــات ال ــابهة ،وحــاول تفــاد هـ ا الع ـ
ة ع ل ــــة ل ــــة ت ــــ ل ــــالق ة علــــى أح ــــام ج ئ ــــات ع ـ ـ ما ع فه ــا ق ل ــه" :ق ــــ ة شــــ
م ضعها").(5
علــى درب ن ـ ه صــلى ﷲ عل ــه وســل فــي اﻻع ــاء الق اع ـ ســار ال ـ ا ة وال ــا ع
ـ ة ،ج عـ ا بهـا مـا تفـ ق مـ ـارات م ل ـة قاة م فه نهج ال ـارع ،ف ـاغ ا ق اعـ ال
)(4
ا اﻹمام. أ 1985 ،1م ،ج ،1ص .51 :أن العل ة ،ب وت، ائ ،دار ال ع ن ال غ
)(5
دار الف قان ،ع ان1420 ،1 ،ه، عة اﻹسﻼم ة ،ن الفقه ة في ال ا ﷴ ع ان ش ،الق اع ال ل ة وال
2000هـ ،ص.98 :
)(6
اﻵ ة اﻷولى م س رة ال ائ ة.
)(7
اب ه م ها اب أواخ اﻷ ان وفي أول اب ال ل ورواه م ل في آخ رواه ال ار في س ع م اض ع م ص
في اب ال هاد وأب داوود في ال ﻼق وال ائي في ال هارة وفي اﻹ ان وال ﻼق واب ماجة في ال ه . ال هاد وال م
5
علـــى رضــي ﷲ ع ــه " :لـــ ش ـ ات اﻷح ــام الفقه ــة .وم ـ ذلـ ـ قـ ـ ل عل ــي ب ـ أب ــي الـ ـ
ا ة وال ا ع . صاح العار ة ض ان") ،(8وق اع ع ي ة ت جع ﱡلها إلى آثار ال
م ــة علــى ــا ،فقـ روا ق اع ـ وضـ ا ك ــا اهـ الفقهــاء الق اعـ الفقه ــة ص ـ اغة وت
ج ع أح امها. اس ق اء اﻷح ام وم ث ة تقع ق اع ت
ـع ف وعـا الفقهي ،فقال ا أن ال ـا القاع ة الفقه ة وال ا العل اء ب مّ مع
ــاب واح ـ ،أمــا القاع ـ ة فهــي ت ــع ف وع ـاً م ـ أب ـ اب م لفــة ،والقاع ـ ة أوســع ن اقــا م ـ مـ
أب ا ا فقه ة ع َ ة. ال ا ،ل نها ت
ــارة عـ ـ ن ــام ع ــام ل ــألة فقه ــة ل ــة ت ـ ـ رج ت ه ــا م اض ــع ــة الفقه ــة أم ــا ال
ّ
عــة مـ ــﻼف القاعـ ة ،ل ـ ن اﻷولــى م ـ لة علــى م م ــابهة اﻷر ــان وال ـ و واﻵثــار،
ا ه ال أن في الق اع ال ـ ة الفقه ة ،وق ت ن القاع ة أع م ال ا الق اع وال
. ال
)(8
العل ي ال اك اني ،ج ،7ص.41 : ال ل ف ،ن ع ال زاق ،ال
)(9
. عل ه دون ت ﻷنها ت ل ل م ان ق
)(10
ل ما ت ح ت ه صفة مع ة أو ش و مع ة. ل مع ،أو واقعة مع ة ،ون ا وضع ﻷنها ل ت ضع ل
6
ــة للعق ــار ،ذلـ ـ أن ومـ ـ ال علـ ـ م أن ﻼدن ــا ،ت ــه ازدواج ــة القاعـ ـ ة القان ن ــة ال
ـع فـي أح امهـا لق اعـ الفقـه ال عامﻼت العقارة وال ق ق الع ة في العقـار الغ ـ ال فـ ت
لهــا ق اع ـ م ـ ة إن صــح ال ع ـ ،أو مف قــة فــي ال اجــع الفقه ــة وفــي ـ ال ــال ي ،وهــي
ــه الع ــل فــي مــا جـ ـ الق ــائي ب ـ ال ـ ازل ،و ف ـ ز ال ﱠ ـ بهــا اخ ﻼفــا م اي ــا فــي ال
ــى ه ـ ـ 1_11_78 .لـ ـ ل وم ــع صـ ـ ور م ون ــة ال قـ ـ ق الع ــة ق ال ه ــات وال ــا
عل ــى ذلـ ـ ل ـاً ثان ــاً ح ـ ـ ا تـ ـ ب ـ ـارخ 2011/11/12أضـ ـ ى الفقــه ال ــال ي م ـ ـ ار ت
ل اً أول اً. اًر ت ال ادة اﻷولى م ها ،ع اع ارها قان ن اﻻل امات والعق د م
علـ ،فـإن أه ِّ ة ال ضـ ع مـ خـﻼل ال ـ ورة ال ل ّ ـة للق اعـ الفقه ـة ل ـل الـ ت
لل ائل ال ة ال ا ة ور م ائل الفقه ـأب اب في دراس ها خ ع ن على ال ف وال
م ع دة.
مع ما ـه مـ ب ـان ل لـة الق اعـ الفقه ـة ال علقـة ب ـاب ال عـات ،فـإن إن ه ا ال
ـ ف هــا هـ ه الق اعـ ،إضــافة إلــى ال عــات ـاة ال ــاس يـ ت ـ ة م علقــة ـه ب ــان م ــائل
. ال خاصة أن ال غارة مع ادون على اﻹنفاق وح
اﻷح ـان أصـع ال ـ ض ـه فـي عـ ال اح ي ن اخ ار ال ض ع ال ر ا
م تـ دد وح ـ ة ،م ـائﻼ نف ـه ،أ م ضـ ع ال اح نف ه ،ل ا ي قع في نف م إن از ال
اﻷك ـ ـ أن ج ـ ّـل ــه ول ان ــة جهـ ـ ه؟ وال ـ ـ أحـ ـ أن ُيـ ـ رس وأجـ ـ ر أ ُي ـ ـ ،ل ـ ـ ن ث ـ ـ ة
ا ح ى صح ف ها ق ل زه : ال اض ع ق أُشِع
)(11
اتها. اء ت قعه ال ولة أث اء م الفة مق ة ﻷنها م
7
ع ـ م ض ـ ع أج ـ ر ال ـ ،فاس ـ ت م ـ ه ـ فــي أ ـ ردحــا م ـ ال ق ـ وق ـ ق ـ
مع ف ــي ،م ـ خ ـ وا حقــائ اﻷم ـ ر وخ ـ وا ت ــارف ال ـ ه فــي ال ا ــة وال ـ ،أمــا أنــا فق ـ
ة فـي ال ا ـة وال عامـل مـع ال ع لي ،ع ال لة ،أس الع د ع ةغ قل ل ال ك
دونــه وحالـ علــى ال ـ ــادر وال اجــع ،ل ـ ع مــي علــى اﻻشـ غال ــان م ــا ،فع فـ ال
ـ ﷲ لــي ـ وف اﻻشـ غال علــى الق اعـ الفقه ــة ال علقــة ع ائـ وخ ـ ب وع ـ ات ،إلــى أن
عل ــى ﷲ ماضـ ـ اً ف ــي إن ــاز هـ ـ ا ال ـ ـ قاته ــا ف ــي ال ــادة العقار ــة ،ف لـ ـ ال ع ــات وت
. ال
صــا فــي ال اعـ ،خ ل ارســة الق اعـ الفقه ــة ،ت اجهــه عـ ح ــا ي عـ ض ال احـ
رة خا ـة ،وذلـ ل ـا قـع لـه مـ خلـ ال ائج فه اﻷدلة وت قها ،فق ي ّ صل إلى ع
الفقه ــة مـ ـ جه ــة الق اعـ ـ الفقه ــة وال ـ ـ ا بـ ـ الق اعـ ـ الفقه ــة واﻷصـ ـ ل ة مـ ـ جه ــة ،و ـ ـ
الق اع الفقه ة ذاتها. أخ ،و ل ب
:2هل الق اع الفقه ة قادرة على حل ال ازعات العقارة ال علقة ال عات ،في خ ـ
اب الق اع القان ن ة؟
اﻹجا ة على اﻷس لة ال ال ة: وحة سلفا ،حاول ب اء على ال اؤﻻت ال
الفقه ــة ف ــي ال ازع ــات العقار ــة ـ ـ وت ــل هـ ـ ه الق اعـ ـ وال ـ ـ ا يـ ـ ت :2ك ـ ـ
قان ني؟ اب ن ال علقة ال عات خاصة في حال
8
الق اعـ ـ الفقه ــة ال علق ــة ال ع ــات ،م ــع عـ ـ ض مـ ـ ه ــا ــان ل امـ ـاً عل ــي ج ــع عـ ـ
ـ ةت اً علي أن أب ال عات العقارة؛ و ان ل اماً أ قاتها خاصة في ما ي عل ت
ه ه الق اع الفقه ة.
ة ،وأنا أقل شـأنا مـ ح ـ ها، ة وم قة في ال ادة العقارة إن الق اع الفقه ة ال
بهــا ،ف ـﻼً ع ــا أق مــه فــي ه ـ ه ال ــف ات ـ ث ا ــاه أن مه ــا ات ــع ـ ـ ﻷ وﻻ
اﻷصـ ـ ل ،وم عـ ـ د ـ ـ واس ــع اﻷفـ ـ وم ــع مـ ـ ــ ال عـ ـ ودات ال ــي ﻻ ت ــل إﻻ نـ ـ ر
: ال ل ﱠ ا ان "ما ﻻ ي رك له ﻻ ي ك جله " و ا قال ال ا ال ارك ،ل
الق اعـ الفقه ــة وع ـ ت إلــى إدراجهــا فــي ث ا ــا هـ ا ال ـ ،فــي ضـ ء بـ ع فقـ آن ـ
ات الفقه اﻹسﻼمي. م ونة ال ق ق الع ة ومق
9
الق اعـ الفقه ـة عـ عـ اﻷول لل ـ ي ـ خ إلى م ه ا ال لل ق
قاتهــا فــي ال ــادة العقار ــة ،وقـ عقـ ت ال لـ ـ ة وت ال علقــة ال عــات ذات ال ــفة ال
ف هــا قاعـ ة عـ الق اعـ ال علقــة اله ــة مق ـ ا ذلـ إلــى فقـ ت ،اﻷولــى أدرجـ اﻷول لل ـ ي
ة ال ه ل" في الفق ة ال ان ة. ز قاع ة "ﻻ ا أدرج " "اله ات ﻻ ت إﻻ ال
ال ـاني ،م ـ هﻼ الفقـ ة م ضـ ع الق اعـ الفقه ـة ال علقـة ال ـ قة فـي ال لـ ارحـ ث
" والفقـ ة ــل ـ ف فــي م ــالح ال ـ ق ــه و اﻷولــى قاعـ ة "كــل مــا ﻻ ع ـ ف مال ــه ي
قة م لقا" ار في ال ز اﻻع ف ها قاع ة "ﻻ ال ان ة أدرج
ال ــاني فق ـ عق تــه ل ارســة الق اع ـ الفقه ــة ال علقــة ال عــات ذات ال ــفة ـ أمــا ال
اﻷول، الق اعـ الفقه ــة ال علقــة العار ــة فــي ال لـ عـ عـ ال ـ ي الع ــة م ـ هﻼً ذلـ
أم ـ اﻻن فــاع بهــا مــع قــاء ع هــا ف هــا قاعـ ة "كــل عـ مـ خــﻼل فقـ ت ،اﻷولــى أدرجـ
فه في مالـه جـازت إعارتـه" فـي الفقـ ة ق إلى قاعـ ة "م جاز ت ان ال ز إعارتها" ث
ال ان ة.
فـ ـ ــي د ارسـ ـ ــة ـ ـ ــل الفق ـ ـ ـ ات م ه ـ ـ ــا ش ـ ـ ـ ه م ح ـ ـ ـ ب أتــ ــه ـ ـ ـإب از أه ـ ـ ـ ص ـ ـ ـ غ وقـ ـ ـ سـ ـ ــل
ال ــا /القاعـ ـ ة )أوﻻ( ،ثـ ـ ع ـ ـ ت إل ــى ـ ـ ح شـ ـ وحات جهابـ ـ ة الفقهــاء )ثان ــا( ،ثـ ـ ع ضـ ـ
ـ ـ ـ ه ل ارس ـ ــة ـ ــل )ثال ـ ــا( ،أم ـ ــا ار ع ـ ــا فقـ ـ ـ خ ة ل ـ ــل قاعـ ـ ـ ة عل ـ ــى حـ ـ ـ اﻷدل ـ ــة ال ـ ـ ـ
ــل قاع ـ ة فقه ــة فــي م ونــة ال ق ـ ق الع ــة وم ونــة ــل فق ـ ة ـأث ،ث ـ ذيل ـ قاع ـ ة/ال ــا
فـي ال ـادة العقار ـة وع ـاء أم لـة علـى قـات ـل قاعـ ة/ضـا ب اﻷس ة)خام ا( ،ث خ
ذل .
10
11
ال ع ــامﻼت ال ال ــة ،هـ ـ ه عق ـ اله ــة وال ـ ـ قة مـ ـ عقـ ـ د ال ع ــات ال ــي تـ ـ خل ضـ ـ
الل ـي رح ـه ﷲ هـ ا ال ق ـ ات ال قاب و ات ال افع ،وقـ بـ العق د ق ها الفقهاء إلى
ــة ال قــاب، ــات م قار ــة اللفــ م لفــة اﻷح ــام ح ــل ع ــها علــى ق لــه) :وقــ أتــ
ة ال افع().(12 و ع ها على
ـ ة ،ه ـ فها ال اســاة ال ــال فاله ــة وال ـ قة ت ـ خﻼن فــي ال عــات ذات ال ــفة ال
وهي على ثﻼث م ات :
اج م لة ع ك ،ف ع ه اب اء ،وﻻ ت جه إلى ال ال وهي أدناها. اﻷولى :أن ت ل ال
ن ـ 1/ ،سـ ة 2011م، ـ علــي بـ ﷴ ال عــي الل ــي ) (6043/13تــح :د.أح ـ ع ـ ال ـ ـ ة ﻷبــي ال )(12ال
. رات و ازرة اﻷوقاف وال ون اﻹسﻼم ة ،ق م
)(13
ــع لل ز ــع، ـ الفقــه اﻹســﻼمي فــي ض ـ ء الق ـ آن وال ـ ة ،دار أص ـ اء ال ،م ب ـ ع ـ ﷲ ال ـ ﷴ ب ـ إب ـ ا
ص.70
12
قاتهــا الق اعـ الفقه ــة ال علقــة اله ــة وت عـ ـ لـ ل سـأعالج مـ خــﻼل هـ ا ال
الق اعـ الفقه ــة ال علقــة ال ـ قة وح ـ ال جـ ع ف هــا مـ ــا ســأت اول عـ اﻷول( )ال لـ
ال اني(. قات ذل )ال ل ر الفقه اﻹسﻼمي وت م
قة ،ﻷن اله ـة وال ـ قة واله ـة والع ـة معان هـا م قار ـة ،فـإن اله ة ت ل اله ة وال
إلــى م ــان ال ق ـ ب إلــى ﷲ تعــالى إع ــاء م ــاج ،فهــي ص ـ قة ،وان ح ل ـ ق ـ م هــا ل ـ
ة).(14 إل ها إع اما له وت ددا فهي ه ة ،وﻻ فهي ال ه
ع ــي أع ــاه ــﻼ عـ ـ ض ،واله ــة ه ــي ال ــيء أو ال ـ ـ واله ــة لغـــة :م ـ ـ ر وهـ ـ
ـ ى ،فهـ الع ـة بـ ون عـ ض ،فــإذا ـ ت سـ ي صـاح ها وها ــا ،وال هـاب مـ أسـ اء ﷲ ال
ع ة م ات).(15 س انه ال ع ي ل اده وال ع عل ه ،وق ورد مع ى اله ة في الق آن ال
وش عا :ع فها اﻹمام اب ع فة ق له :واله ـة ﻻ ل ـ اب ت ل ـ ذ م فعـة ل جـه ال ع ـي
ع ض).(16 له غ
العـ ض فــي ال ــال ،ومع ــى ذلـ ــﻼ شـ ــة ع فـ ا اله ــة ،أنهــا ت ل ـ العـ أمـا ال
ح له أن ل هـا غ ـ ه مـ غ ـ أن ي قـف ذلـ ا، ل ع ا مل ا ص ال أن ال
م ـ ال ه ـ ب لــه ،وه ـ ا ﻻ ي ــافي الغ ـ ض فــي نفــي الع ـ ال ل ـ علــى ع ـ ض أخ ـ ه صــاح
ك ن الع ض م و ا في ص ة اله ة.
وال ــاف ة ق ــال ا ،أن اله ــة ت لـ ـ عل ــى مع ـ ـ :أحـ ـ ه ا ،ع ــام ي ــاول اله ــة واله ــة
وال ـ قة وثان ه ــا :خــاص اله ــة ،و قــال لهــا اله ــة ذات اﻷر ــان ،فــال ع ي العــام ت ل ـ ت ـ ع
ـ ق ومه ـ ـ ع ب ل ـ مالــه م ـ غ ـ ع ـ ض حــال ال ــاة قــال لــه :م حــال ال ــاة ،وال
والق ـ ن ال ضــعي – م عــة القــه اﻹســﻼمي اﻷخـ شــه ن – عق ـ د ال ـ ع فــي الفقــه ال ــال ي مقارنــة ل ـ اه )(14ع ـ ال ـ
ال اح ال ي ة – -1992ص .132
والقان ن– ال عة ال ان ة ،2001 ،ص .11 – اله ة في ال ه )(15ع ال ح ان بلع
شه ن ،ال جع ال اب – ص .132 )(16ع ال
13
ر على اله ـة ،وهـ ت ل ـ ت ـ ع فـي ح ـاة ،ﻻ إكـ ام وﻻ وم ه ،أما ال ع ي ال اص فه مق
ﻷجل ث اب أو اح اج).(17
ـ ف مـاﻻً معل مـا أو م هـ ﻻ تعـ ر عل ـه، وع ف ال ابلة اله ة أنهـا :ت ل ـ جـائ ال
في ال اة ﻼ ع ض).(18 واج وم ج دامق و ار على ت ل ه غ
ـ إن شـاء ﷲ، آثارها ،وسأق أح امها وتق ةت وق اع فقه ة ا وت عل اله ة
تــأث ت بهــا م ونــة ال ق ـ ق الع ــة اع ارهــا ج ـ ء م ـ ال ــادة فقه ـ فــي ذل ـ علــى قاع ـ ت
العقارة.
مل ـ لغ ـ ه ل ف ــه إﻻ ب ضــى م ــه واخ ــاره ــان ﻻ ب ـ م ـ ـ ﻷح ـ أن ي ـ ل ــا ل ـ
ﻷح ـ ت ل ـ غ ـ ه ،ــﻼ رضــاه ال ه ـ ب ﻹ هــار ذل ـ ال ل ـ وت ــل ه ﻷنــه ل ـ ـ
ــه إلـ ام ال ـ ع ــا ت ـ ع ــه والعلــة فــي ذلـ :إن إث ــات ملـ ال هـ ب لــه ق ــل ال ـ
ـ ح عق ـ ض ـ ان ال ــل عل ــه وﻻ ــة م ال ــة ال اه ـ لل ه ـ ب لــه وال ه ـ ف ـ
ة في ال ل . وه ا خﻼف اﻷص ل ال
والقان ن ال ضعي ،م جع ساب الفقه اﻹسﻼمي اﻷخ شه ن – عق د ال ع في الفقه ال ال ي مقارنة ل اه )(17ع ال
– ص .133
شه ن ،م جع ساب – ص .134 )(18ع ال
14
في اله ـة ،وجعلـ ه شـ ا ل ـ ة اله ـة م ـ ي ن ال وه ا ما جعل الفقهاء
ص ال حي ،م ال اب وال ة ،ث أخ ت ال ـ عات ال ضـ ة نفـ في ذل على ن
قها في جل ال ازعات العقارة ،م ب ها م ال ال ع. القاع ة ل
ﻻ،
أو ً ال ـ غ ال ـي جـاء بهـا ال ـا عل ا إي اد ،مع وج أك ول قارة ه ا ال ا
ثـ ـ شـ ـ حه ثان ـ ـاً ،وتأصـ ـ له ثال ـ ـ ًا ،وم اول ــة د ارسـ ـ ه ار عـ ـاً ،ثـ ـ عـ ـ ذلـ ـ اثـ ـ ه ف ــي م ون ــة
ــا ي عل ـ قــات معاص ـ ة خاصــة ال ق ـ ق الع ــة خام ـاً ،أمــا سادس ـاً ف ـ رد لــه ت
العقار.
لهــا علــى وردت هـ ه القاع ـ ة الفقه ــة فــي ال لفــات ال ال ــة ع ـ ة ص ـ غ و ــا ارت ت ف ـ
ـ ـ ة ف ــي ال ـ ـ اغة اللغ ــة ،وقـ ـ أورده ــا بـ ـ ع ـ ـ ال ـ ـ ال ـ ـ ذات ال ع ــى مــع اخ ﻼف ــات
ـ غة ،ﻻ ل ـ بـ علــي ال ـ از ) ،(19وأوردهــا إبـ ا ـ غة ،اله ــات ﻻ ت ـ إﻻ ــال
).(20 ال ال في اله ة إﻻ ال
لل وم اله ـة مع غة ،ال ي ال ح اني فق أوردها فى ال أ ﱠما اﻹمام م
واســـ ارها ﻻ ﻻنعقادهـــا ون ـــائها) ،(21ك ــا أوردهــا أب ــي ـ ـ الـ ـ م ا ي ف ــي إعانــة ال ــال
ــأ م ـ ال عــاني و اﻷســان ،أب ـ ع ـ ي ســف ب ـ ﷲ ب ـ ع ـ ال ـ ال ـ ،دار ال ـ ،و ازرة ع ـ م )(19ال ه ـ ل ــا فــي ال
ال قاف و ال ون اﻹسﻼم ة ،ال غ ب 1387هـ ) .(7/244
ز ـ ال ـ ي اب ـ ن ـ ال فــي ،دار ال ـ ،دار ال ع فــة ،ب ـ وت ـ ـ أن ـ :ال ـ ال ائ ـ ش ـ ح ـ ال ـ قائ ،350/5تــأل
ال عة ال ان ة.
العل ــة ،ب ـ وت ، ال ــافعي ،دار ال ـ ،دار ال ـ ـ لل ــاورد ال ،علــي ب ـ ﷴ ب ـ ح ـ ـ ـ أن ـ :اﻹق ــاع ،تــأل
ل ان ،1999 ،ال عة اﻷولى ،ص.120
ع اد ال ي أح از أب إس اق ،ت ق ب علي ب ي سف الف وز أ اد ال إب ا )(20ال ه في الفقه ال افعي ،تأل
،ب وت 1403هـ ،ال عة اﻷولى ،ص.138 عال ال ح ر ،دار ال
ي ال ح ــاني ،دار ال ـ ،دار ال ل ــل، :م ـ فى ال ـ أولــي ال هــي فــي شـ ح غا ــة ال هــى ، 384/4 ،تــأل )(21م الـ
ب وت ،ال عة ال ان ة 1999م.
15
) .(22واﻹمــام الق افــي فــي ال ـ خ ة ــل ال ل ـ ف هــا إﻻ ــال ـ غة ،ﻻ تل ـ م اله ــة وﻻ
).(23 غة ،اله ة ﻻ ت ل إﻻ ال
مـ ـ ــه إﻻ ــال ــل ال لـ ـ ـ ـ ح ﻻزمـ ـاً وﻻ أن عقـ ـ اله ــة ﻻ ف ـ ـ ال ــا
ل ال ل . تل م و أو نائ ه أو إذنه ه ،ع ال ال اه
إلــى فه ـ م ـ قى م ـ ق لــه صــلى ﷲ عل ــه وســل :إنــي أه ـ ي أمــا دل ــل ه ـ ا ال ــا
ّ
إل ــه إﻻ ال اشــي أواقــي مـ م ـ وحلــة ،و نــي ﻻ أراه إﻻ قـ مــات ،وﻻ أر اله ــة ال ــي أهـ ي
ــا قــال؛ هل ـ ال اشــي ،فل ــا ردت إل ــه اله ــة س ـ د ،فــإذا ردت إلــي فه ـ ل ـ أو ل ـ ،ف ــان
أع ى ل ام أة م ن ائه أو ة م ذل ال ـ " ثـ إن اتفـاق ال لفـاء ال اشـ ون علـى أن اله ـة
).(25 ﻻ ت ز إﻻ مق ضة) .(24وﻷنه عق إرفاق الق ض فﻼ ت ل إﻻ ال
إن ال ــار ق ــل ال ـ علهــا عق ـ ﻻزم ،فال اه ـ اله ــة إلــى أن ـ ال ــا ـ
ـها إﻻ إذنـه ...،ﻷن ال ـل ـح ها وأم اها ،ون شاء رجع ف ها وم عها ،وﻻ شاء أ
ال ــع مـ ال ــائع ــا لـ أخـ ال ـ ــح ال ــل إﻻ إذنــه فــﻼ علــى ال اهـ غـ م ـ
ق ل ت ل ث ه.
اب ال :أبي ،147/3تأل ل ح ق ة الع على حل ألفا ف ح ال ع مع حاش ة إعانة ال ال )(22إعانة ال ال
و ال زع ،ب وت. لل ا عة و ال ﷴ ش ا ال م ا ي ،دار الف
الق افـي ،ت ق ـ :ﷴ ح ــي دار ال ـ ،دار الغـ ب ،ب ـ وت :شــهاب الـ ي أح ـ بـ إدر ـ )(23الـ خ ة ) ، (230/6تــأل
1994م.
:ع ـ ﷲ بـ أح ـ بـ ق امـة ال ق سـي ،دار الف ـ ،ب ـ وت 1405 ب ح ل ال ـ اني ،تـأل )(24ال غ ي في فقه اﻹمام أح
هـ ،ال عة اﻷولى ) .(5/379
ب وت1415 ،هـ. ،دار الف ي ال :ﷴ ال )(25اﻹق اع في حل ألفا أبي ش اع ،366/2تأل
16
ث رجع ع اﻹذن أو رجع فـي اله ـة صـح رج عــه؛ ﻷن ذلـ في ال فل أذن ال اه
. ل ي فع رج عه؛ ﻷن اله ة ت ،ون رجع ع ال ل
اله ـة سـ اء ـان ق ـل اﻹذن فـي لـ أو ال ه ب له ق ل ال و ا إذا مات ال اه
ة. ال الة وال ت أح ال عاق ي ل أو ع ه ﻷنه عق جائ ال
ال ونــة فــي ال ــادة 274فــي الفقـ ة ال ال ــة ":غ ــي ال ق ـ ال ـ ﻼت العقار ــة ع ـ ن ـ
إذا ــان م ف ــا أو فــي ـ ر ـ ف ال اه ـ ال ــازة الفعل ــة لل ل ـ ال ه ـ ب وع ـ إخﻼئــه م ـ
. ال
عـ ال ـ ز الفعلـي وال ـاد لله ـة مـ أن ال ونـة اسـ غ و ه م خﻼل هـ ا الـ
. ر ال ب ق ها في ال س العقار إذا ان م ف ا أو في ق ل ال ه ب له ،واك ف
م ونــة ال ق ـ ق الع ــة فــي ال ــادة اﻷولــى علــى ق اع ـ الفقــه ال ــال ي ال علقــة وق ـ أحال ـ
ال ف واع ت ه ه اﻷخ ة الفقه ال ـال ي م ـ ار م ـﻼ فـي شـأن مـا ة العقار غ ز
ـه ال ـ ز الفعلـي ق ـل ح ـ ل في ال ونـة ،فـالﻼزم فـي العقـار غ ـ ال فـ ل ي د عل ه ن
. ف ال اه إخﻼئه م ال انع ،وذل
ــة العق ــار غ ـ ـ أن ال ـ ـ ز الفعل ــي م لـ ـ ب ف ــي ت ﱡلـ ـ ــل م ــا سـ ـ مـ ـ ون ـ ـ ل
ـ غ ى عـ علـى ال فـ ، ـ عل ـه مـا ـ ـه، ل م لـ د تق ال ف ،أنه
ال ونة على ذل في الفق ة ال ا عـة مـ ال ـادة ال ـالفة ان ال ز الفعلي ،وع إخﻼئه،
ذ ها.
17
نـات ﻻ عﻼقـة لـه شـ ا مـ شـ و العقـ ـإج اء إدار وم ـ فال ونة اسـ ل
العق ).(26
بهــا إل ــه ف ــات ال اه ـ ﻵخ ـ س ـ ارة ،و ع ـ قــات ه ـ ه القاع ـ ة م ـ ﻼً ،رجــل وه ـ مـ ت
وال ه ـ ب لــه ق ــل أن ت ــل إلــى ال ه ـ ب لــه ،ف ــازع ورثــة ــل م ه ــا ،ففــي ه ـ ه ال الــة
ه ـة فلـ ت ـل إلـى ـا رجـل أهـ تف عا على ال ا ،وم ذل أ ال ارة ل رثة ال اه
. إل ه ح ى مات فإنها تع د إلى صاح ها ما ل ي ال ال ه
أن ــة اﻻسـ اف ب جـ ة قـ ار) ،(27جــاء ــه مــا يلــي " :وح ـ وفـي هـ ا ال ـ د صـ ر عـ م
ـ ـ ـ ـ ال عاي ـ ـ ــة ال ـ ـ ـ ـ رخ ف ـ ـ ــي ح ازته ـ ـ ــا ،م ال ع ـ ـ ـ ـ ل ق ـ ـ ــف ال ـ ـ ـ ـ أنف عل ه ـ ـ ــا وم ج ـ ـ ـ ـ
معاي ــة اﻷغـ اس واﻷشـ ار والـ رع ،وت ـ ح ال ـ ) (....ع لــه ت ـ 1988/02/13الـ
ـأن مـ رثه ،2003و قـى معـه ادعـاء ال ـ أنف أنف عل ها في اﻷرض م ن ن ال ل
ــه م ـ وثــائ حــائ ا ب اج ـ ه ــال غ ب ،وال ــال أن ال ـ أنف عل هــا ــا أدل ـ اس ـ ال اه ـ
ساك ا أل ان ا إلى غا ة تارخ وفاته. ه ،شه ت على أنه اس إدارة ت عل
جاء ه" : اﻷعلى ع د 2614ال ادر ب ارخ 2006/7/9في ال لف ال ني ع د 2006/3/1/3114ال )(26لل ل
إﻻ عقـ العقار ،ف ﻼ على أنهـا ﻻ ت سـ ال ه 66و 67م ....فإن اله ة في العقار ال ف ع ﻼ الف ل
لها في ال س العقار ". ن لها وج د قان ني إﻻ ب ف ل افة ال و ،فإنه ﻻ رس ي م
ـة عقـار فـي ر أورده م ن ال لي، م )(27ق ار رق 158صادر ب ارخ 10/03/2011ملف ع د 033/04/10غ
ـ ال ارســات القان ن ــة ال ن ــة والعقار ــة ي ـ مي 04و 05مــا ــة ال ــي ن هــا م ـ ر اﻹن ــاز ،أع ــال ال ـ وة العل ــة ال
ــة م ـ اك 2019 ,ال ـ ء ال ــاني ،ص عــة وال ارقــة ال ال اقــع وال ــأم ل ،ال 2018ع ـ ان :م ونــة ال ق ـ ق الع ــة ب ـ
.321
18
ثان ـاً ،ثـ تأصـ لها ثال ـ ًا، مع ـ ال ـ غ ال ــي وردت بهــا أوﻻً ،ثـ شـ ح القاعـ ة /ال ــا
ف ــي م ون ــة ال قـ ـ ق وم ـ ـ اته ،ثـ ـ خام ـ ـاً أثـ ـ هـ ـ ا ال ــا و ار ع ــا د ارس ــة ال ــا
قاته سادساً. الع ة ،وت
ـ غة ،ﻻ غ م عـ دة ،م هـا مـا ورد فـي ال ـه فـي الفقـه ال ـافعي جاء ه ا ال ا
ـة ـ غة ،ﻻ ت ـح ، ة ال ه ل) ،(28وما أورده اﻹمام ال و في روضة ال ال ز
ال ه ل).(29
ه ع ا أو وصفا فه ه ا لة. شيء م ه ل ول أن م وه ف ال ا
ــح نـه ع ـا ال هـ ب ال ــاس علـى ال ـع ،ف ـا أن شـ اسـ ل علـى هـ ا ال ـا
عه).(30 ة ال ه ل ب عها فﻼ ت ح
ــة ال هـ ـ ل ،ف ـ ـ زه ال ال ــة وم ع ــه ال هـ ـ ر) ،(31وم ــى دل ــل ت ــازع العل ــاء ف ــي
ال هـ ر ،أمــا أدلــة ال ل ــة ،فهــي م ــة علــى ال ــاس علــى ال ص ـ ة) ،(32وﻷن الغـ ر فــي اله ــة
ز).(33 ال اب لغ
19
اﻹمــام مالـ ،ﻷن ال ــاس علــى ال ــع ـاس مــع الفــارق ،فــال ع عقـ والـ اجح هـ مـ ه
معاوضة ،واله ة عق ارتفاق ،و غ فـ فـي اﻻرتفـاق مـا ﻻ غ فـ فـي ال ـع ،إذ اﻷصـل فـي اله ـة
ال ام ة ،واخ اره ش خ اﻹسﻼم).(34
ﻼ ،إذا لـ علـ ال رثـة مقـ ار مـا ل ـل مـ ه
ة ال ه ل إﻻ في صـ ر م هـا مـ ً ﻻت ح
ــارة ال ف نــة فــي ــا لـ خلــف ول ـ ي أحـ ه ا خ ــى ،و ـ ل اخ ـ ﻼ ال ــار وال مـ اﻹرث،
ون ه).(35 غ في الغ ال ع وال
صه القان ن ـة فـي ـل مـا ار م ﻼ ل الفقه ال ال ي م ع ال غ ي ع ا أن ال
ة علـى ـه الع ـل فـي إشـارة صـ صـ ح خاصـة الـ اجح وال ـه ر ومـا جـ ل ي د ـه نـ
و ف الغ ض. ال ق ص القان ن ة ،والغا ة م ذل ت ات ال ت اوز مق
العل ــة ،ب ـ وت ،ال عـة اﻷولــى الـ ز أبــي ال فـ بـ ﷴ بـ ه ـ ة ،دار ال ـ )(31اخـ ﻼف اﻷئ ـة العل ــاء ،58/2تـأل
1423هـ.
:أح ـ ع ـ ال لـ بـ ت ـة ال انـي أبـ ال ـاس ،م ـة عة ف ـاو شـ خ اﻻسـﻼم ابـ ت ـة ،31/270تـأل :م ـ أن
اب ت ة ،ال عة ال ان ة.
)(32ال خ ة ،م جع ساب .(6/243 ) ،
ال غ ــي أب ـ ع ـ ﷲ ،دار الف ـ ،ب ـ وت 1398ه ــ، :ﷴ ب ـ ع ـ ال ـ ح خل ــل ،تــأل ال ل ــل ل ـ ح م ـ )(33م اه ـ
ال عة القان ة.51/6 ،
:ﷴ ب ي سف ب أبي القاس الع ر أب ع ﷲ ،دار الف ،ب وت، خل ل ،51/2تأل :ال اج واﻹكل ل ل ـ أن
ال عة ال ان ة 1387هـ.
)(34ف او اب ت ة ،م جع ساب .31/270 ،
ي ،م جع ساب ،ص.470 )(35اﻷش اه وال ائ لل
20
م انهـ ــا قـ ــات ه ـ ـ ا ال ـ ــا :رجـ ــل أع ــى أخـ ــاه ق عـــة أرض ول ـ ـ ل ـ ـ ع ـ ـ مـ ـ ت
ــة غ ـ م انهــا ومق ـ ارها ،و ال ــالي فه ـ ه ومقـ ارها ،ث ـ مــات هـ ا ال جــل وأخ ـ ه ق ــل أن ع ـ
ة ش عا وقان ناً. ص
ـ نـاقي الع ـ اء وع هـا ،جــازت قاتهـا ـ ل رجـل قـال ﻵخـ :وه ـ مـا فــي مـ ت
ع ال ال ة دون ال ه ر).(36
أو رج ــل ق ــال ﻵخـ ـ :وه ـ ـ م ــا ف ــي ضـ ـ ع نع ــي وع ه ــا ،ج ــازت ع ـ ـ ال ال ــة دون
)(37
ال ه ر
اﻹســﻼمي، ـ لــي ،دار ال ـ ،ال بـ ﷴ بـ ع ـ ﷲ بـ مفلـح ال :إب ـ ا )(36ال ـ ع فــي شـ ح ال ق ــع ،366/5 ،تــأل
ب وت1400 ،هـ.
)(37ال ع ،م جع ساب .366/5 ،
ع في اﻹسﻼم مفه م وف ائل وآداب في ض ء ال اب وال ة 1426ال ـاض اني"،ص قة ال )(38سع ب علي ب هف الق
ص7
)(39س رةال ق ةاﻵ ة261
)(40س رة س ا اﻵ ة . 39
21
َجـٌ َ ِ ـٌ {) (41ك ـا قـال صـلى ﷲ عل ـه ِ ِ ِ ِ ﱠِ
آمُ ا م ُ ْ َوأَنَفُق ا َل ُه ْ أ ْ
َج َعَل ُ ﱡم ْ َ ْ َلف َ ه ۖ َفال ي َ َ
وسـل )ﻻ غ س م ل غ سا وﻻ ي رع زرعا أكل م ه إن ان وﻻ دا ة و ﻻشـيء إﻻ كانـ لـه
صـ قة() (42وه ــاك حقـ ق فــي مــال ال ــل شـ عها ﷲ عـ وجــل لﻺنفــاق م هــا علــى أع ــال ال ـ
. وال
ــل مــال ﻻ ع ـ ف صــاح ه ،فه ـ ال ــال ال ه ـ ل م ـ لح فقهــي ي ـ اد ــه ،ال ــال ال ـ
فـإن ال ـال ال هـ ل ال الـ هـ ال ـال الـ ضائعا ،و ـارة أخـ جهل مال ه ول
ن ماﻻً م ه ل ال ال اص ﻼحاً ،ول قارة هـ ه القاعـ ة وت ضـ ها ﻻ ع ف مال ه
ﻻ ،ث ـ
ــل فــي أراد أه ـ صـ غ ال ــا /القاعـ ة أو ً اع ــاد ال ق ـ اﻵتــي ،ال أك ـ وجـ
قاته. ت ض ح مع اه ثان اً ،ث تأصله ثال اً ،ودراس ه ار عاً ،وأخ اً ن اذج ت
له ــا ف ــي ال ـ ـ اد م ــه ،م ــع اخ ﻼفــات ـ ـ غ م عـ ـ دة وم لف ــة ت فـ ـ ج ــاء هـ ـ ا ال ــا
ـ غة ،ال ـال ال هـ ل أر ا ـه م اي ة في ال ـ اغة ،ففـي حاشـ ة ال سـ قي ن ـ هـ ا ال ـا
ـ غ ي اﻷولــى، م لــه ب ـ ال ــال) ،(43وفــي م ـ ع الف ــاو ل ـ خ اﻹســﻼم اب ـ ت ــة ن ـ ه
)،(44 ـل ـ ف فـي م ـالح ال اﻷم ال ال ي تع ر ردها إلى أهلها لع م العل به م ل ما
ـا أورده ﷴ )،(45 ـل ف فـي م ـالح ال ق هو وال ان ـة ،كل ما ﻻ ع ف مال ه ي
) ،(46واﻹمـام ـل غة ،إن ل ع ف لل ال وارث ص ف في م الح ال ي ال ال
22
ع مع فة صـاح ال ـال فهـ فـي ج ـع بق غ ي اﻷولـى ،إن ي اب ح م ال اه
).(48 ل ) ،(47وال ان ة ،كل مال ﻻ ع ف صاح ه فه في م الح ال ل م الح ال
ـا ـه ـف ال ـال ،ثـ ﻻ علـ لـه مالـ يـ د إلـى ب ـ أن ال ـال الـ ف ال ا
خاصة أو عامة. م ل ة لل
ـ ل ـه ـ أن ع ـا ال ـ دل ـل عل ـه ،ف ـان مـ ال اجـ أصـ اب هـ ا ال ـا ل يـ
اﻻسـ ﻻل ق لــه صــلى ﷲ عل ــه وســل ):إن ﷲ ـ ه ل ـ ثﻼثــا :ق ــل مــا هــي ،قــال، لــه ،ـ
فــي إضــاعة ال ــال أن ﻻ ـ ن وضــاعة ال ــال ،و ـ ة ال ـ ال() ،(49وجــه دﻻلــة ه ـ ا ال ــا
لغـ ض دي ــي وﻻ دن ـ ،فــإن ان ــا حـ م ق عــا") ،(50فهـ ا ال ــال ال هـ ل إمــا أن ي ـ ك ،ولـ
ــاب إضــاعة ال ــال ال هــي ع ــه ،و مــا أن ـ ن ت ــه م ـ وﻻ دي ــي، فــي ت ــه غ ـ ض دن ـ
حف ال ال ،ﷲ أعل . ،وه ا ه اﻷولى ،وال اف ل ق ف في وج ه ال و
تقـادم ة ،وه ال ال ال ،اﻷول :ال ه ل جهالة ح إن ال ال ال ه ل على ض
أن مال ه انق ض ا) ،(51أمـا ال ـ ب ال ـاني فهـ ال هـ ل على ال غل ال م عل ه،
ة ،وهي اﻷم ال ال ي تع ر ردها إلى أهلها لع م العل به ) ،(52ع ا أو تع ا. جهالة ح
أب ﷴ ،دار اﻷفاق ال ي ة ،ب وت ،د ذ ت. ب ح م ال اه :علي ب أح )(47ال لى ،389 ،270 ،8/258تأل
)(48
ال لى ،9/154م س.
) ،(1477وم ــل ، ــأل ن ال ــاس إل افــا" ،ص ،288رق ـ ال ـ ي )(49رواه ال ــار ،ــاب ال ــاة ،ــاب ق ـ ل ﷲ تعــالى" :ﻻ
).(593 حاجة ،3/1341 ،رق ال ي ة ال ائل م غ ة ،اب ال هي ع ك اب اﻷق
الع ﻼق ي ،دار ال ع فة ،ب وت ،د ذ ت. ب علي ب ح :أح )(50ف ح ال ار ش ح ص ح ال ار ،10/409 ،تأل
العـ و ال ــال ي ،دار الف ـ ،ب ـ وت، :علـي ال ــع ال ــاني ،1/624 ،تـأل )(51حاشـ ة العـ و علــى شـ ح فا ــة ال الـ
1412هـ.
عة ف او ش خ اﻻسﻼم اب ت ة ،528/68م س. )(52م
23
ــا ع ـي م ــه ، ـ ف فـي م ــالح ال ـل ال ـال ،و يـ ّد ال ــال إلـى ب ـ وفـي ـﻼ ال ــال
ل و ال اجات ،ﷲ أعل .
ـ ق نه وم ــل مــا ي خـ م ـ م ــادرات وغ ـ ه ال ـ ي مــاﻻ قــات ه ـ ا ال ــا مـ ت
ال ـال فاس جعه ولي اﻷمـ مـ ه أو مـ ت ـاه ولـ عـ ف م ـ قه ،فإنـه يـ د ال ـال إلـى ب ـ
ف ﻷولى ال اس ه. و
اله ــة م ـ ال ه ـ ب لــه قهـ ا ع ــه ــﻼ ع ـ ض ،وح ــه ــار أنــه أخ ـ ال اهـ عـ ف اﻻع
ــار اله ــة م ـ ـ ز لــه اع ــار ،فــاﻷب ـ ز له ــا اﻻع ع ـ م ال ـ از ،غ ـ أن اﻷب واﻷم
ـ ق فـي صـ ق ه ،ـأن أخـ ها مـ ولـ ه قهـ ا ـﻼ عـ ض ،أمـا فــي ال ـ قة ،يـ اد فــه رجـ ع ال
أك ـ ، ـ ق عل ــه قه ـ ا ،وح هــا ع ـ م ال ـ از م لقــا فقهــا وقان نــا ،ول قار ــة ه ـ ا ال ــا ال
قاتــه عل ــا أراد أهـ صـ غه أوﻻً ،ثـ ب ــان مع ــاه ثان ـ ًا ،ودل لــه ثال ـاً ،ثـ د ارسـ ه ار عـ ًا ،وت وجـ
خام اً.
ـ وال ـ قة غ م ع دة ،و ألفا م لفة ،م ها صـ غة ،اله ـة تع جاء ه ا ال ا
ـ غة، أوردت هـ ا ال ـا ،و ا في ال ادة 291م م ونة ال ق ق الع ة ح ﻻ تع
أورده اب ـ ال ــﻼب فــي ال ف ــع ــار فــي ال ـ قة م لقــا) ،(53وه ـ نف ــه ال ـ ـ ز اﻻع ﻻ
ـ قة فـﻼ رجعـة لـه ف هـا) ،(54وقـ أورده أخـ ون فـي صـ غ غة علـى صـ رة ،مـ ت ـ ق
ز ال ج ع ف ها أب ا ب ع أو غ ه. قة ﻻ ا في ص غة ،أن ال م ع دة،
)(53
ال ادة 291ن م ونة ال ق ق الع ة
.2007 ،1 العل ة ،ب وت ل ان، ،دار ال و ح س )(54ال ف ع ﻻب ال ﻼب ) ،(2/367ت ق
24
اﻻس ـ اءات م ـ أح ــام اله ــة ،اس ـ ي م هــا ،ع ـ ع ـ أن رأي ــا أن ال ـ قة لهــا نف ـ
ـه ـار :رجـ ع ال ع ـي فـي ع ـ ،ونق ـ اﻻع ـ ،وال ـ قة ﻻ تع ب ها :أن اله ة تع
قة م لقا. ز ذل في ال ع ال ع ی ،فﻼ دون ع ض ،ﻻ
ـ ر اﻷول ف ــا ذ ـ ه ابـ رشـ ال ـ مـ ال ـ ة واﻹج ــاع ،فأمــا ال ودل ــل هـ ا ال ــا
ـ ـ ،لقـ ـ ل ال ــي – صــلى ﷲ عل ــه وس ــل – العائـ ـ ف ــي صـ ـ ق ه، ق لــه ":ﻷن ال ـ ـ قة ﻻ تع
ع د في ق ه").(55 كال ل
وأمـا اﻹج ـاع فقـ ل ابـ ع ـ ال ـ :ﻷن لفـ ال ـ قة يـ ل علــى أنـه أراد ﷲ بهـا مع هــا
ل ـا عـ ﷲ ورسـ له علــى ال ـ قة مـ ج ـل ال ـ اب ،ومــا أر ـ ــه ﷲ فـﻼ رجـ ع ـه ،وهـ ا م ــا
أج ع ال ل ن عل ه).(56
ـ ـ ها وﻻ ي ج ــع ـ ـ ز ل ــه أن ع ــة ،ف ــﻼ وهـ ـ وص ــاغه ابـ ـ ح ــارث ق ل ــه" :إن ــل واهـ ـ
ف ها").(59
ــي جة (/14و Sﻷبــي ال ل ـ ﷴ ب ـ أح ـ ب ـ رش ـ الق ـ ل وال ـ ح وال ج ــه وال عل ــل ل ــائل ال ـ )(55ال ــان وال
)ال فى 450 :ه( ،تح :د ﷴ ح ي وآخ ون ،دار الغ ب اﻹسﻼمي ،ب وتل ان 1408 ،21 ،هـ – 1988م.
.2008 ،1 ، ن ب ع ال ) ،224/7لل خ خل ل أح )(56ال ه ﻻب ع ال
ه ﻻب رش ال ف ) ،(249-2/250دار ال ي ،القاه ة.2004 ، )(57ب ا ة ال
)(58ال ف ع ) ،(2/367م س.
25
فهــي ،فقــال رح ــه ﷲ :كــل مــا ت ـ ق ــه وصــاغه اب ـ ع ـ ال ـ علــى ش ـ ل ضــا
فه في ماله ،وأخ جـه علـى وجـه ال ـ قة عـ نف ـه فـﻼ رجـ ع لـه ز هت اﻹن ان ال
ه ).(60
أ وجه مـ وجـ ه ق ت ل ها م ة أخ ز لل قة ﻻ به ه القاع ة أن ال ق
مــا ـ ـ ز لــه أن ش ـ اء مــا و ــه ،وﻻ ـ ز لل اه ـ ــﻼف اله ــة، ال ل ـ إﻻ ــاﻹرث
ق ه).(61 ت
ـق ق بهـا عل ـه ف شـا ال عل ه اب ال ﻼب في ال ف ع ق له" :إن مات ال ن
ف ف ها ").(62 جاز له ت ل ها وال
ـ ـ ف ل ــﻸب ال ــائ عـ ـ اب ــه ح ــى بلـ ـ غ ق ــات هـ ـ ا ال ــا ،اسـ ـ ار ال ــازة و ال مـ ـ ت
ـ ق هـ ال ـ ...خ جـ أن ال ال ـ قة مـا دام ال ابـ ق عل ـه سـ ال شـ ﻻ ع ـ ال
م ي ه و حازها اب ه في حف ه.
ـ ق بهـا ،ﻻ ي لهـا إذ القاعـ ة أن ع عل ه الـ ار ال مع ال ع ال ال إن س
مال في ل ذرة م ذرات ال ـال ال ـاع وح ازتـه م ـاعة فـي ـل العقـار ،وﻻ ي ـل كل ش
ــي ال ــال ي ـ ـ ي الق وان ــي لـ ـ الق اﻹم ــام مالـ ـ )ص (254 :ﷴ بـ ـ ح ــارث ال )(59أصـ ـ ل الف ــا ف ــي الفق ــه ع ــل مـ ـ ه
خ ،ال ار الع ة .1985 وب _ ﷴ أب اﻷجفان _ ع ان )ت361ه( ،تح :ﷴ ال
ص.533 : )(60ال افي ﻻب ع ال
)(61ال افي في ش ح م ونة ال ق ق الع ة ص.495 :
)(62ال ف ع ﻻب ال ﻼب ) ،(2/367م س.
،م جع ساب . ة ال ق )(63ق ار م
26
ـ ق بهـا ،ففـي ء م ال ار ال ع عل ه ع ساك ا مع ش ه ال ال قة قاء ال ال
ن ـف داره وهـ سـاك ع رجـل وهـ الل ل ار ال ع ب ال ء 9ص 196س ل اح ال
م ـه ف ها ف خل ال ه ب له ف ـاك ه ف هـا وصـار حـائ ا ال ـ ى واﻻرتفـاق م ـافع الـ ار وال اهـ
ـل ان في ال ـ ى فأجـاب :ذلـ حـ ز تـام واله ـة نافـ ة لـه ،و ـ ل ما فعله ال على ح
جـ ءا مـ مــال أو دار تـ لى اح ــاز ذلـ مـع وا ــه وشــار ه فـي اﻻسـ غﻼل واﻻرتفــاق مـ وهـ
ز ل ف ـه ،أو ـ ا ف ـ ا ن ف داره صغ ا أﻻ وح ز ق ل له فإن ان إن ا وه فه
ــا نافـ ـ " وم ــادام أن سـ ـ ى ال ـ ـائ الفع ــل فق ــال ،هـ ـ حـ ـ ز ت ــام أ عل ــى ح ـ ـ م ــع ال اهـ ـ
ـ ف داره ل ه م ـاعا فـإن ح ازتـه ل ف ـه نافـ ة قب إن ا ت ق م رث ال اع ال
ــا قــال اب ـ عاص ـ فــي ـ أنهــا صــغ ة و ح ـ ز وال ـ ها لهــا ص ـ ح ال ـ اع ول ــه ماض ـ ة
ت ف ه:
ـل ــار فــي ال ـ قة م لقــا " فق لــه م لقــا ـ ز اﻻع جــاء فــي ال ــادة) " (291ﻻ
ـ ق ت ل هــا ــأ وجــه ـ ز لل ر شــه ن :فــإن ال ـ قة ﻻ ال ـع واله ــة وغ ه ــا ،قــال الـ
ـ ز لــه مــا و ــه ،وﻻ ـ أن ـ ز لل اهـ ــﻼف اله ــة، مـ وجـ ه ال لـ إﻻ ــاﻹرث،
)(65
ق ه ما ت أن
27
28
ـا ال ــي أوردهـا ال ـ ع ن ـ العار ـة و ال ـ قة و ال ـي أورد عل هــا ـاب ال عــات أ مـ
عــة م ـ الق اع ـ الفقه ــة و ال ـ و ل ـ ها و الع ــل بهــا ،وه ـ ا مــا س ـ ق م ب ارس ـ ه م ـ م
اﻷول ،ث ـ ـ ،علــى أن ن ـ رس الق اع ـ الفقه ــة ال علقــة العار ــة فــي ال ل ـ خ ـﻼل ه ـ ا ال
ال اني. قة في ال ل الق اع الفقه ة ال علقة ال
فالعار ــة أو العــارة فــي اللغ ــة م ــا تـ ـ اول ه ب ـ ـ ه وقـ ـ أع ــاره ال ــيء م ــه وأع ــاروه إ ـ ـاه ،و
. اث نب ال عاورة و ال عاون ش ه ال اولة و ال اول في ال يء
ة إ احــة اﻻن فــاع ب ـ ي ال ــاء فــي اﻷف ــح مــأخ ذة م ـ عــار إذا ذه ـ ،وح ق هــا ال ـ
ال ع ع ،وش ل اﻻن فاع ه مع قاء ع ه ل ده على ال م أهل ال ع ا
ـ ي وم ـ ٍن ﻻ ص ـ ة ت عــه ،و نــه مال ـاً ل فعــة مــا ع ـ ه ،ف ـ ﻻ ــح ت عــه
َ
ـ ـ ع ٍ ؛ ﻻ ت ـ ــح إعارتـ ــه إﻻ ـ ــإذن ال ع ـ ـ .وذ ـ ـ ت ـ ــح إعارتـ ــه .وم ـ ـ ﻻ ل ـ ـ ال فعـ ــة
ال ـ ف ضــا ال ُ عــار فــي ق لــه :و ــل مــا أم ـ اﻻن فــاع ــه م فع ـ ًة م اح ـ ًة مــع قــاء ع ــه،
احة آلة الله ،فﻼ ت ح إعارتها ،و قـاء ع ـه إعـارة ال ـ عة لل قـ د فـﻼ ٍ جازت إعارته ف ج
م افعــه آثــا اًر م ـ ج لل ــافع ال ــي هــي أ ــان إعــارة شـ ٍ
ـاة لل هــا وشـ ة ت ــح /وق لــه :إذا انـ
ح. ذل ؛ فإنه ﻻ ل تها ون
29
ال خ وت ز العار ـة م لقـة ،ول قار ـة هـ ه القاعـ ة أك ـ سـ اول د ارسـة هـ ا شه اً وفي ع
أوﻻً ،ثـ ب ــان مع ــاه ثان ـاً ،ثـ دل لــه ثال ـاً ،وأخ ـ اً مـ خــﻼل عـ ض أهـ صـ غ ال ــا ال ــا
ار عاً. قاته خام ًا ،ع أن ن رس ال ا نع ي ن اذج م ت
ـ غ م ع ـ دة ،و ــارات م لفــة ل ـ ذات م ضــع واح ـ ،فق ـ جــاء ج ـاء ه ـ ا ال ــا
ــا ي فــع ــه مــع قــاء ع ــه)،(66 ـ غة ،ﻻ ت ـ ن اﻹعــارة إﻻ ال ل ـ لي ع ـ ع ـ ال ـ ح
ــح إعــارة مــا ﻻ ي فــع ــه مــع قــاء ع ــه) ،(67و ــا فــي ـ غة ،ﻻ وفــي إعانــة ال ــال
ـ غة ،ت ـ ز إعــارة ــل مــا أم ــ اﻻن فــاع ــه م فعــة م احــة مــع قــاء اﻹق ــاع لل ـ
ـ غة ،ت ـح از في ال ه ب في فقه إمـام ال ـافعي ب علي ال ا أوره إب ا ع ه)،(68
ـ ي ال ــافعي ــا أورده تقــي ال ـ ي ال ي فـــع بهـــا مـــع قائهـــا)،(69 اﻹعـــارة فـــي ـــل عـــ
ـ اﻻن فــاع ـه مـع قــاء ع ـه جــازت إعارتـه إذا انـ م افعـه آثــا ار)،(70 ـ غة ،كـل مــا
غة ،كل ما ي فع ه مع قاء ع ه نفعا م احا ت ح إعارته) ،(71وعلـي بـ ﷴ ال م قي
ز إعارة ذ نفع جائ م فع ه مع قاء ع ه).(72 غة، سل ان ال داو
العل ة ـ ب ـ وت ،ال عــة اﻷولــى 1998م، بـ ﷴ بـ ســل ان ال ل ـ لي ،دار ال ـ )(66مل قــى اﻷ ـ 1/479ـ ـ ع ـ الـ ح
:حاش ة اب عاب ي ،383/8م س. و
،3/129م س. ،129/3م س ،وف ح ال ع )(67إعانة ال ال
،2/329م س. )(68اﻹق اع لل
از ،دار الف ،ب وت ،د ذ ت. ب علي ب ي سف ال )(69ال ه ب في فقه اف ام ال افعي ،1/ 363 ،إب ا
ـ ـ ي ال ــافعي ،دار ال ـ ـ ي ال )(70كفا ــة اﻷخ ــار فــي حــل غا ــة اﻹق ــاع ،1/278 ،تقــي ال ـ ي أبــي ـ ب ـ ﷴ ال
،ال عة اﻷولى 1994م. دم
اﻹمــام أح ـ ب ـ ح ــل ،ﷴ ب ـ ب ـ ر ال ـ ي ب ـ بل ــان ال م ــقي ،دار ال ــائ ـ ات فــي الفقــه علــى م ـ ه )(71أخ ـ ال
اﻹسﻼم ة ،ب وت ،ال عة اﻷولى 1416هـ ،ص.189
أب اﻹمـام أح ـ بـ ح ـل ، 6 /103علـي بـ سـل ان ال ـ داو )(72اﻹن اف في مع فـة الـ اجح مـ ال ـﻼف علـى مـ ه
ح الفـ وع ،4/352 ،ﷴ بـ مفلـح ال ق سـي أبـ ع ـ ﷲ، :الف وع و ت ،جار ’ح اء ال اث الع ي ،ب وت ،و ال
العل ة ب وت ،ال عة اﻷولى 1997م. دار ال
30
ز إعارتها).(73 ا مع قاء ع ها اﻻن فاع أم غة ،كل ع وال غ
ف ــي ال ع ــار ،أولهـ ـ أن ي ف ــع ــه م ــع ق ــاء أن ــه ﻻ بـ ـ مـ ـ تـ ـ ف شـ ـ ف ـ ـ ال ــا
ز اﻻن فاع ه ش عا. نما ع ه) ،(74وال اني أن
ال اس على اسـ عارة ال ـي صـلى ﷲ عل ـه اس ل ال اف ة وال ابلة على ه ا ال ا
ق له صلى ﷲ عل ه وسل ع ما س ل ع ل وسل أدرعا م صف ان ب أم ة) ،(75واس ل ا
هــا ،وحل هــا علــى ال ــاء ،وح ــل ح ـ اﻹبــل وال ق ـ والغ ـ " :إ ـ اق ف لهــا ،وعــارة دل هــا ،وم
عل ها في س ل ﷲ) ،(76واس عارته صلى ﷲ عل ه وسل ف سا ﻷبي ل ة ف ه).(77
ــه أوصــاف مع ــة مق ـ دة وهــي ،اﻻن فــاع ــه مــع قــاء وال ــامع ب هــا أن ال عــار اج ع ـ
ع ه ،إضافة إلى أن ل م ها م اح اﻻن فاع أصﻼ.
،و قـاس عل هـا ـل مـا ـان ي فـع ـه مـع قـاء ع ـه) ،(78وﻷن مـا في ه ه اﻷش اء ال ف
ة أو ص قة).(79 ن رده ،ف ول إلى أن ﻻ ت قى ع ه ﻻ
31
ـ اﻻن فـاع ـه مـع قـاء ز إعارة إﻻ مـا مع ى واح وه :ﻻ أفادت ص غ ال ا
ـ فات ،و فهـ ال ـ غ اﻻن فـاع ال ـاح ،وهـ ق ـ عـام يـ د علـى ج ـع ال ع ه ،وق ت عـ
ـ ف .فــال في م ــل علــى الق ـ ؛ أع ــي مــع قــاء ع ــه ،وه ـ ا م ـ ز ق لــه: إ ــﻼق ال حـ
اﻻن فاع مع قاء ع ه).(80
ال الـ ـ : ق ــال :الـ ـ ة؛ ح ـ ـ ـ ـ غة ال ـ ـ الفقه ــاء هـ ـ ا ال ــا عـ ـ وقـ ـ ذ ـ ـ
ال اني :كـ ن ال فعـة عار وله ش ان :أح ه ا :ك نه م فعا ه مع قاء ع ه ....ال ال
م احة.
مـ الع ـ ب قـات علـى هـ ا ال ـا ،رجـل اسـ عار مـ رجـل أخـ مـ دون أ ع ـ م ال
قاتــه ـ ل رجــل إج ــاع الفقــه و القــان ن .ومـ ت ال انعــة ،عقــار ل فــع ــه ه ـ ا اﻷم ـ جــائ
ل العقار إﻻ ال ع أو اله ة. ح ﻷنه ﻻ أعار جاره ح ال عل ة ،ه ا ﻻ
ـ ف ــال ع ـ ف ﻷنــه ت ـ ف فــي ال ــال فأشـ ه ال ﻻ ت ــح العار ــة إﻻ مـ جــائ ال
ي فــع بهــا م فعــة م احــة مــع قائهــا علــى ــل فعــل أو لف ـ ي ـ ل عل هــا ،وت ـ ز ــل ع ـ وتعق ـ
اع ـاد ال ق ـ أك ـ وجـ ال وام الـ ور والعقـار وال قـ ﻻت وغ ـ ذلـ ،ول قار ـة هـ ا ال ـا
أوﻻ ،ث ـ ب ــان مع ــاه ثان ــا ،ودل لــه ثال ــا ،ثـ د ارس ـ ه نقـ م ــاراد أهـ صـ غ ال ــا ـ اﻵتــي،
قاته خام اً. ار عاً ،ف
32
ـ غة، ـ غ م عـ دة ،م هــا مــا جــاء فــي ال ــه فــي الفقــه ال ــافعي جـاء هـ ا ال ــا
غة ،ﻻ ت ـح العار ـة إﻻ فه في ماله جازت إعارته) ،(81وما جاء في ال غ ى م جاز ت
ـف ـ غة ،ﻻ ت ح اﻹعـارة إﻻ مـ جـائ ال ف) ،(82وما جاء في ال ه ب م جائ ال
غة ،ت ح اﻹعارة م أهل ت ـ ع) ،(84ومـا أورده في ال ال) ،(83وما جاء في إعانة ال ال
أهل ــة ال ع ــ لل ــ ع شــ عا) ،(85ومــا جــاء فــي ــ ـ غة، ال ه ـ تي فــي ال ـ وض ال ــع
أهﻼ لل ع ش عا).(86 ن ال ع غة ،ع الف وع
ـ ف فـي ال ــال ،فأمـا مـ ﻻ لـ أنـه ﻻ ت ــح اﻹعـارة إﻻ مـ جـائ ال ف ـ ال ــا
ه فﻼ ت ح م ـه؛ ﻷنـه ت ـ ف فـي ال ـال فـﻼ ل ـه ال ـ ي ي وال ف في ال ال ال ال
ه).(87 وال
ــامع أن العار ــة ت ـ ف فــي ال ــال فأش ـ ه ال ــاس علــى ال ــع، اس ـ ل له ـ ا ال ــا
ف ال ع).(88 ال
33
ة أن ـ ن ال عـ ـ ــﻼم الفقهــاء اتفــاقه علــى ه ـ ا ال ــا ؛ أ علــى ش ـ فه ـ م ـ
ف – أهل لل ع – واخ لف ا في ش و ه ه اﻷهل ة: جائ ال
ـ ن عاقﻼ م ا ،وأما ال ل غ فلـ أن في ال ع ة إلى أنه ال فه
ع ه ).(89 ةل ع ه ،و ا ال
ـ ر عل ـه ﻷخ ـ دا ار قــات علــى ه ـ ا ال ــا ،رجــل أعــار رجــل عاقــل ــالغ غ ـ م م ـ ال
قا للقان ن و ال ع. ها ،ه ا أم جائ ل
)(89
ائع ،6/214م س ،وحاش ة اب عاب ي ،8/383م س. ب ائع ال
الفقه ــة ،عقـ ـ ب ال اح ـ ـ ،م ــة ال اشـ ـ ،ال ــاض ،ال ع ــة اﻷولــى 1998م ،ص،245وال ـ ـ ح ال ـ ـ ،أح ـ ـ )(90الق ـ ان
ب وت ،د ذ ت. ال ردي أب ال ات ،3/433 ،دار الف
،2/330م س. )(91اﻹق اع لل
ب وت1402 ،هـ. ال ه تي ،دار الف ب إدر رب ين اﻹق اع ،4/13 ،م )(92ک اف الق اع ع م
34
ال صـ ة فــي اللغــة ت لـ علــى عـ ة معــان ال صــل والعهـ ،واﻻسـ ع اف قــال أوصــاه
ب لـ ـ ه أ اسـ ـ ع فه عل ــه وقـ ـ ل ال سـ ـ ل ص ــلى ﷲ عل ــه وس ــل "اس صـ ـ ا ال ـ ـاء خ ـ ـ ا" أم ــا
ل هــا واح ـ ة ال ص ـ ة فــي اﻻص ـ ﻼح الفقهــي فلهــا تع فــات ت لــف ــاخ ﻼف ال ـ اه تع ـ
)(93
وع فهـا ـه أو ن ا ـة ع ـه عـ ه مال عاقـ ه يلـ م ال ه فهي " عق ح في ثل م ح
أنهــا ت ل ـ م ــاف إلــى مــا عـ ال ـ ت علــى سـ ل ال ـ ع ع ــا ــان أو م فعــة أو اﻷمـ آخ ـ
ف ع ه. ال
مــال عاق ـ ه يل ـ م حقــا فــي ثل ـ ال ــادة 277أنهــا "عق ـ ي ج ـ أمــا م ونــة اﻷس ـ ة ت ـ
ته"
فــي سـ رة و تأخـ ال صـ ة م ـ وع ها فــي ال ــاب وال ـ ة واﻹج ــاع ،ففــي القـ آن ال ـ
س ۚ ِمـ ُم ِه ال ﱡُل ُ ۚ َفـِإن َ ـان َلـه ِإ ْخـ ٌة َف ِﻸ ِ ِ
ِ ِ ﱠ
ُمـه ال ﱡ ـ ُ ُ
ّ َ ُ َ اء} َفِإن ل ْ َ ُ ﱠل ُه َوَلٌ َو َو ِرَث ُه أََب َ ُ
اه َفﻸ ّ ال
َو ِصﱠ ٍة ُي ِصي ِب َها أ َْو َد ْي ٍ {).(94 عِ
َْ
ــة مــا وراه ع ـ ﷲ ب ـ ع ـ ع ـ رس ـ ل ﷲ صــلى ﷲ عل ــه وســل أنــه وفــي ال ـ ة ال
ـة ع ـ أن ي صي ـه إﻻ ووصـ ه م وله شيء ي لل قـال) :ما ح ام ئ م ل ب
ا ة إلى اﻵن على ج ازها. ال رأسه( أما اﻹج اع فق انعق م ع
م ــه { ،وﻻ ـ نف ـ ــل مــال امـ ئ إﻻ ع ـ قـ ل ال ــي صــلى ﷲ عل ــه وســل } ﻻ
ف هـا العلـ والقـ رة. ـ ل ال ضى إﻻ مع العل واﻻخ ار ،ف ل اﻷس اب ال اقلـة لل ل ـة
ال ـال ي و أدل ـه ،د ارسـة تأصـ ل ة مقارنـة علـى )(93ع ﷲ اب ال اه ال سي ال اني ،ش ح م ونة اﻷس ة في إ ـار ال ـ ه
اء ،ال عة اﻷولى 2015م ،ص 19/20 اﻷرعة ،ال ء ال ام :ال ص ة ،م عة ال اح ال ي ة ،ال ار ال ال اه
)(94س رة ال اء اﻵ ة .11
35
الع ـ ،أو العـ ب ،أو ع ـا بـ ـا بـ ـاه ل نـه أع فل تلف ناقل لل ل ،وه ﻻ علـ مق
اه. ارئاً على بل اﻹسﻼم ،أو أك ه على ذل ،ل يل مه مق
ب ــان أه ـ ال ـ غ ال ــي جــاء بهــا أوﻻً ،ث ـ ب ــان مع ــاه أك ـ وج ـ ول قار ــة ه ـ ا ال ــا
قاته أخ اً. ثان ًا ،ودل له ثال اً ،ث نق م ب راس ه ار ع ًا ،وت
ـ ـ غة، ـ ـ غ م عـ ـ دة ،م ــه م ــا ج ــاء ف ــي شـ ـ ح ال وض ــة لل ـ ـ في وج ــاء ج ــاء هـ ـ ا ال ــا
ف هـــا العلـــ ـــ اﻷســـ اب ال اقلـــة لﻸمـــﻼك ـــال ع واله ـــة وال ـــ قة وال صـــ ة ون هـــا
العلـ والقـ رة فـي أسـ اب ان قـال اﻷمـﻼك ـ غة، والق رة) ،(95و ا في الف وق للق افي
ــاقاة وال غارســة وال عالــة واﻹجــارة والق ـ اض وال كــال ع واله ــة وال صـ ة وال ـ قة وال ـ
ان قال اﻷمﻼك).(96 ذل م ا ه س وغ
ان ق ــال ـ ـ ف ي جـ ـ ــاع وهـ ـ ﻻ علـ ـ أن هـ ـ ا اللفـ ـ أو هـ ـ ا ال أن مـ ـ ف ـ ـ ال ــا
ال ل ـ ل نــه ع ــي أو ــار علــى ــﻼد اﻹســﻼم ﻻ يل مــه ب ــع ،و ـ ل اله ــة وج ــع مــا ذ ـ
اخ اره).(97 معه ،و ل م أك ه على ال ع واله ة غ
ع ).(98 امع أن ﻼ م ه ا ت ل ال اس على ال ع، اس ل له ا ال ا
36
اخ ـاره وق رتـه ال اشـ ة عـ ف غ ت ة :ف ف إلى اﻹرادة ال ثان ا :وع م الق رة ت
مـا ﻻ قـ ر علـى ل الق رة على ت ـل م ـل العقـ :ف ـ وهـ ة ﻻيل مه)،(101 داع ه ال
ت ل ه ل ت ح ه ه).(102
ة؛ ﻻ ت ـح اله ـة لعـ م العلـ والقـ رة، حـ ال ـ مـ ﻼً ،رجـل وهـ قات هـ ا ال ـا م ت
ب ـه وهـ ال اردة علـى العقـار ،وشـ ة م لقا ت ع ها ال ق ق اﻷخ ح ال فإن وه
أنـه ﻻ علـ أن اله ـة ت قـل ال لـ ،تف عـا اﻹعـارة إن ث ـ ﻵخ ،ث ادعى أنه أعاره إ اه ،ت
على ال ا .
ان وال ا أو ول اً أو زوجـاً أو غ ـ ذلـ ،أن جـادا أو ﻻ ـا مـال ز ﻷح ما ،ول ﻻ
ـ غ لــه اﻷخ ـ ،ﻷن حق ـ ق ش ـ عي أح ـ مــا ول ـ ل ل ـ ه ،أو وال ـ ه ،أو زوج ــه ،ــﻼ س ـ
أك ـ ـ نقـ ـ م م ــة ،ف ــإن أخـ ـ ه ــان ض ــام ًا ،ول قار ــة هـ ـ ه القاعـ ـ ة /ال ــا ال ــاد م
أوﻻً ،و ان مع اه ثان ـاً ،ثـ دل لـه غ ال ي جاء بها ال ا ب ارس ه م خﻼ إراد أه ال
ة له. نق م ب راس ه ار عاً وأخ ا أم لة ت ثال ًا،
37
ـ غة ،حــ اﻵدمــي ﻻ ـ غ م ع ـ دة ،م هــا مــا جــاء فــي ال غ ــى جــاء ه ـ ا ال ــا
ز ـ غة ،ﻻ إذنه) ،(103وما جاء في م لة اﻷح ام الع ل ة ف ه غ ز لغ ه ال
ـ الـ ي ال خ ـي فـي ال ﻼ إذنه) ،(104ومـا أورده شـ ف في مل الغ ﻷح أن ي
ـ ال الـ ) ،(105ومـا جـاء فـي ن ناف ا إﻻ أن ﻻ ف ذ ال في مل الغ ـ غة ،ت
ـ ف فـي ملـ الغ ـ أو ـ ز ﻷحـ أن ي ـ غة ،ﻻ ال رنـ م س عة الق اع الفقه ة ل
مـا ـي فـي الفهـ مـ تل ـ حقه ﻼ إذن وﻻ وﻻ ة في مال غ ـ ) ،(106ومـا ذ ـ ه اﻹمـام الق
ف في مل الغ ـ أحـ إﻻ إذنـه) ،(107وقـ ورد غة ،اﻷصل أﻻ ي اب م ل أش ل م
ش عي. ز ﻷح أن أخ م أح ﻼ س غة ،ﻻ غ م لفة في م ادر أخ
ــ ف ــح م ــه أن ي ــل ﻷحـ ـ ،وﻻ ـ ـ ز ﻷح ـ ـ ،أ ﻻ مـ ـ د ال ــا :أن ــه ﻻ
ك ﻼ إذنه سا قا أو إجازته ﻻحقا).(108 س اء ان خاص أو م فا في مل الغ ت
ع ـ ـ م اﻷدل ــة ال ا ـ ــة ع ـ ـ ال ل ـ ـ واﻻع ـ ـ اء ،وم هـ ــا عل ــى س ـ ـ ل ـ ـ ل عل ــى ه ـ ـ ا ال ـ ــا
ـﻼ اسـ قاق لـ ،وال لـ م هـي ع ـه شـ عا قـال صـلى ﷲ عل ـه ال ض ح ،إن أخ ملـ الغ ـ
38
ــﻼ ل ــات يــ م ال امــة") ،(109و ـ ل إن أخ ـ مل ـ الغ ـ وســل " :اتقــ ا ال لــ فــإن ال لــ
مــا أحــل ﷲ ل ـ وﻻ ـ اسـ قاق فهـ اع ـ اء ،وقـ قــال تعــالى :أيهــا الـ ي أم ـ ا ﻻ ت مـ ا
)(110
ال ع ي . تع وا إن ﷲ ﻻ
ال ـ عي هـ اﻹذن ،ثـ اﻹذن شـ عي ،وال ـ ـﻼ سـ ز ﻷحـ أخـ ملـ الغ ـ ﻻ
ال ــاة م ــع ال اع ــي ــا لـ ـ م ضـ ـ ـ ـ ن دﻻل ــة وذلـ ـ ــاه ،وقـ ـ ا وذلـ ـ ـ ـ ن صـ ـ قـ ـ
ـ ها ﻷن ذلـ مــأذون ــه ها فإنــه ﻻ ال ـ أج فــي ال عــي م ضــا ﻻ ت جــي ح ــا معــه فـ
دﻻلة).(111
ر ،إﻻ إذا ال ـ مـ حـ ورث ـه ال ال ـة ـال ع مـ ﻼً أنـه ،لـ قـات هـ ا ال ـا م ت
ـاً ق ـ ال ـاة ،ف قـى لهـ ال ـ فـي م اصـل ها) ،(112مـ ذلـ أ كـان مـ روثه قـ رفـع الـ ع
ة ح ع ي ق امه ب ا ات أو م أة أو أغ اس ف ق أرض الغ ـ ،و قـل ال ـفعة أو أن ال
اﻹرث أو ال ص ة).(113
).(2078 ال ل ،4/1996 ،رق ال ي وال لة واﻷدب ،اب ت )(109رواه م ل ،اب ال
)(110س رة ال ائ ة اﻵ ة 87
)(111ش ح الق اع الفقه ة لل رقا ،م س ،ص.464،463
،الع د ،74ص.18 ة ال ق )(112م لة ق اء م
)(113ال ادة 116م م ونة ال ق ق الع ة
)(114
ال ادة 131م م ونة ال ق ق الع ة
39
ب ع ــه تـ ـ ال ــال ات ،وال ــﻼة وال ــﻼم عل ــى رسـ ـ ل اﻷن ــام ﷴ بـ ـ ال ـ ـ ال ـ ـ
ة مـ ت ـ ل ن ــائج وف ائـ م ـ ـ ع ـ ﷲ ،وعلــى ألــه وصـ ه ،و عـ ﻻبـ فــي نها ــة ــل
. ها ق حات م لة ه ت أث اء ال ،وم ث ت م ورقات ال
مـع مـا أث تـه ف ـ أئ ـة الفقـه، ال روسـة ـه ،وقفـ ال ـ ،وال ـ ا م خـﻼل هـ ا ال ـ
أص له ،على ج لة م ال ائج ،وهي: ومقع
ـاز ال ونـة ،مـع قـ رة علـى ال عامـل مـع ال ـ ازل مـ خـﻼل تق ـ 2ـ أن الفقـه اﻹسـﻼمي فقـه
جامعة. ق اع وض ا الفقه ض
الفقه ـة فـي ـابي العار ـة ،وذلـ ب ارسـة ال ـ ا على ذل ال أص ل م خﻼل ال 3ـ دلل
قة. واله ة و ال ص ة و ال
ـ ـ غ م لف ــة ،وم داه ــا واح ـ ـ ،ون -4تعـ ـ ض الفقه ــاء ،عل ــى اخـ ـ ﻼف م ـ ـ اه ه ،لل ــا
الفقه واح ،ون تع دت ال ارس. ال ف عات ،وه ا م ا ي ل على أن في ع اخ لف
علــى س ـ ل ال ــهي ،ون ــا 5ـ ـ إن ال أص ـ ل للفقــه اﻹســﻼمي ،ورد ال ــائل إلــى ال ـ ا ،ل ـ
وق اع ثاب ة م جهة ،وشاملة م نة م جهة أخ . م جع ذل إلى ض ا
ت ـ ال ـا ال ـ و وال ـ ا ،ف ـ مـا يـ ب أن ه اك ارت ا وث ا ﻻح -6
. ال
40
علـى م إشـارات ،و هـ لـي مـ ت صـ ات ،م ـا لهـا صـلة ال ـ ه أث اء ال وأما ما ل
م ـ اﻷمانــة العل ــة، ـ ص ،ف أي ـ علــى وجــه ال ال ـ وجــه الع ـ م ،وﻻ ت ـ خل فــي صــل
للفائ ة أن أوصي به ا ،وهي: وت
ت ـ ن علــى ش ـ ل ـ فقه ــة، ال قع ـ ؛ وف ـ أصـ ل وض ـ ا الع ا ــة الفقــه م ـ ح ـ -1
وأب اب. م اد مق ة إلى
41
الفقه اﻹسﻼمي فـي ضـ ء القـ آن وال ـ ة، ،م ب ع ﷲ ال ﷴ ب إب ا
ع لل زع. دار أص اء ال
ز ـ الـ ي ابـ ن ـ ال فــي ،دار ال ـ ،دار ال ـ ال ائـ شـ ح ـ الـ قائ ،تــأل
ال ع فة ،ب وت ال عة ال ان ة.
ال ـافعي ،دار ال ـ ،دار ـ لل ـاورد ال ،علـي بـ ﷴ بـ ح ـ اﻹق ـاع ،تـأل
العل ة ،ب وت ،ل ان ،1999 ،ال عة اﻷولى. ال
بـ علــي بـ ي ســف الف ـ وز أ ــاد ال ـ از إبـ ا ال ـه فــي الفقـه ال ــافعي ،تـأل
عـال ال ـ ،ب ـ وت 1403هــ، ح ر ،دار ال ع اد ال ي أح أب إس اق ،ت ق
ال عة اﻷولى.
ل ـ ح قـ ة العـ ، على حـل ألفـا فـ ح ال عـ مع حاش ة إعانة ال ال إعانة ال ال
ﷴ ش ا الـ م ا ي ،دار الف ـ لل ا عـة و ال ـ و ال ز ـع، اب ال :أبي تأل
ب وت.
42
الق افــي ،ت ق ـ :ﷴ ح ـي دار ال ـ ، :شـهاب الـ ي أح ـ بـ إدر ـ الـ خ ة ،تـأل
دار الغ ب ،ب وت 1994م.
:ع ـ ﷲ ب ـ أح ـ ب ـ ق امــة ال غ ــي فــي فقــه اﻹمــام أح ـ ب ـ ح ــل ال ـ اني ،تــأل
ال ق سي ،دار الف ،ب وت 1405هـ ،ال عة اﻷولى.
ـ ،دار الف ـ ب ـ وت، ي ال :ﷴ ال ـ اﻹق ــاع فــي حــل ألفــا أبــي شـ اع ،تــأل
1415هـ.
العل ــة ،ب ـ وت ،ال عــة ي ،دار ال ـ جــﻼل ال ـ ي ال ـ اﻷش ـ اه وال ــائ ،تــأل
اﻷولى 1403هـ.
اﻹسـ ــﻼمي، ــ :ال ـ ـ و دار ال ـ ـ ،ال و ع ـ ـ ة ال ف ـ ـ ،تـ ــأل روضـ ــة ال ـ ــال
ب وت ،ال عة ال ان ة1405 ،هـ.
اﻹمــام أح ـ ب ـ ح ــل ،تــأل اﻹن ــاف فــي مع فــة ال ـ اجح م ـ ال ــﻼف علــى م ـ ه
العل ــة ،ب ـ ـ وت ،ال ع ــة اﻷول ــى ـ ـ ،دار ال ـ ـ عل ــي بـ ـ س ــل ان ال ـ ـ او أبـ ـ ال
1998م.
:ز ـ الـ ي بـ ع ـ الع ـ ال ل ــار ،دار الف ـ ، ـ ح قـ ة العـ ،تــأل فـ ح ال عـ
ب وت.
ال ـ ـ ز أبـ ــي ال ف ـ ـ ب ـ ـ ﷴ ب ـ ـ ه ـ ـ ة ،دار ال ـ ـ اخ ـ ـ ﻼف اﻷئ ــة العل ــاء ،تـ ــأل
العل ة ،ب وت ،ال عة اﻷولى 1423هـ.
ال غ ـي أبـ ع ـ ﷲ، :ﷴ ب ـ ع ـ ال ـ ح خل ـل ،تـأل ال ل ل ل ح م ـ م اه
دار الف ،ب وت 1398هـ ،ال عة القان ة.
43
:ﷴ بـ ي سـف بـ أبـي القاسـ الع ـ ر أبـ ع ـ خل ل ،تـأل ال اج واﻹكل ل ل
ﷲ ،دار الف ،ب وت ،ال عة ال ان ة 1387هـ.
ـاني" ،صـ قة ال ـ ع فـي اﻹسـﻼم مفهـ م وف ـائل وآداب سع ب علي بـ وهـف الق
في ض ء ال اب وال ة 1426ال اض.
امع ــة "ال ـ ء ال ــاني ش ـ اتة" ،م ـ و ة ال ـ قة فــي ض ـ ء الق ـ آن وال ـ ة ح ـ
اﻷزه .
ي ،دار ال ـ ـ :ﷴ ال ــاج إلــى مع فــة معــاني ألفــا ال ـ هج ،تــأل مغ ــي ال
الف ،ب وت.
أب ﷴ ،دار اﻷفاق ال يـ ة ،ب ـ وت، ب ح م ال اه :علي ب أح ال لى ،تأل
د ذ ت.
الع ـ ـ و :عل ــي ال ـ ــع ال ــاني ،تـ ــأل حاشـ ـ ة الع ـ ـ و عل ــى ش ـ ـ ح فا ــة ال ال ـ ـ
ال ال ي ،دار الف ،ب وت1412 ،هـ.
جة ،ﻷب ــي ال ل ـ ـ ﷴ بـ ـ ـ ـ ل وال ـ ـ ح وال ج ــه وال عل ــل ل ــائل ال ـ ـ ال ــان وال
ي ،دار الغ ب اﻹسﻼمي ،ب وتل ـان 1408 ،21 ،ه ـ – 1988 ب رش الق أح
م.
44
.2008 ،1 ، ن ب ع ال ال ه ﻻب ع ال ،لل خ خل ل أح
ـ ي الق وانــي ل ـ اﻹمــام مال ـ ،ﷴ ب ـ حــارث ال أص ـ ل الف ــا فــي الفقــه عــل م ـ ه
ي ال ال ي ،ال ار الع ة .1985 الق
العل ة ـ ب ـ وت، بـ ﷴ بـ ســل ان ال ل ـ لي ،دار ال ـ مل قــى اﻷ ـ ،ع ـ الـ ح
ال عة اﻷولى 1998م.
بـ ـ عل ــي بـ ـ ي س ــف ال ـ ـ از ،دار الف ـ ـ ، ال هـ ـ ب ف ــي فق ــه إم ــام ال ــافعي ،إبـ ـ ا
ب وت.
ـ ي ـ ي ال كفا ــة اﻷخ ــار فــي حــل غا ــة اﻹق ــاع ،تقــي ال ـ ي أبــي ـ ب ـ ﷴ ال
،ال عة اﻷولى 1994م. ـ دم ال افعي ،دار ال
اﻹسـﻼمي ،دم ـ ،ب ـ وت ،ال عــة ـ ـ بـ م ــع د ال غـ ،ال شـ ح ال ـ ة ،ال
ال ان ة .1983
ال ـاورد :علي بـ ﷴ بـ ح ـ اﻹمام ال افعي ،تأل في فقه م ه ال او ال
العل ة ،ب وت ـ ل ان ال عة اﻷولى1999م. ال افعي ،دار ال ال
ــة و اﻷث ـ ،أب ـ ال ــعادات ال ــارك ب ـ ﷴ ال ـ ر ،ال ال ـ ي ال ها ــة فــي غ ـ
العل ة ،ب وت1979 ،م.
45
ال هـ ـ تي ،م ــة بـ ـ إدر ـ ـ ـ ـ ر بـ ـ يـ ـ ن الـ ـ وض ال ــع شـ ـ ح زاد ال ـ ـ قع ،م
ال اض ال ي ة ،ال اض1390 ،هـ.
،م ة ال اش ،ال اض ،ال عة اﻷولى 1998م. الفقه ة ،عق ب ال اح الق ان
ال هـ ـ تي ،دار الف ـ ـ بـ ـ إدر ـ ـ ـ ـ ر بـ ـ يـ ـ ن اﻹق ــاع ،م ک ــاف الق ــاع عـ ـ مـ ـ
ب وت1402 ،هـ.
م س ـ عة الق اع ـ الفقه ــة ،ﷴ ص ـ قي ال رن ـ ،م ــة ال ــة ،ال ــاض ،ال عــة اﻷولــى
1997م.
ــي ،دم ـ ، ــاب م ــل ،أح ـ ب ـ ال ــاس الق مــا أش ـ ل م ـ ال فه ـ فــي تل ـ
ال عة اﻷولى 1996م.
شـ ـ ح الق اعـ ـ الفقه ــة ،أح ـ ـ بـ ـ ال ـ ـ خ ﷴ ال رق ــا ،دار القلـ ـ ،دم ـ ـ ،ال ع ــة ال ان ــة
1989م.
اﻷعلى ع د 2614ال ـادر ب ـارخ 2006/7/9فـي ال لـف ال ـ ني عـ د ق ار لل ل
2006/3/1/3114ال
ق ار رق 158صادر ب ـارخ 10/03/2011ملـف عـ د 033/04/10غ ـ م ـ ر
أورده م ن ال لي.
46
عـ ـ ـ د 203ال ـ ـ ـ رخ ف ـ ــي 2005/04/06مل ـ ــف شـ ـ ـ عي عـ ـ ـ د ـ ــة الـ ـ ـ ق قـ ـ ـ ار م
.2004/1/2/230
47
48
Erreur ! Signet " ش عي ز ﻷح أن أخ م أح ﻼ س قاع ة " ﻻ:الفق ة ال ان ة
non défini.
Erreur ! Signet non défini. .................................................. خات ة
Erreur ! Signet non défini. .......................................... ﻻئ ة ال اجع
49