关于国际私法冲突规范的整理

冲突规范= 范围➕连接点➕系属公式（准据法）
一、主体
自然人与法人
二、识别
1、概念：是指依据一定的法律观念或法律概念，对案件有关事实的性质作出“定
性”或“分类”把它归入特定的法律范畴，从而确定应援引哪一冲突规范的法律
认识过程
2、识别的对象：冲突规范的“范围”所涉及的问题
3、识别的依据
（1）法院地法说——“新法院地法说”
（2）准据法说
（3）分析法学与比较法学说
（4）个案识别说
（5）功能识别说
4、二级识别问题
5、我国：采用法院地法识别

三、先决- - -本质：构成要件
1、概念：是指如果主要问题应适用法律规范的条件部分包括了一个独立的、需
要先行判断的法律问题，后者就是先决问题
2、构成要件：
（1）主要问题依法院国的冲突规则，应适用外国法作准据法
（2）先决问题本身具有相对独立性，可以作为单独的问题向法院提出，并有自
己的冲突规则可以援用
（3）依主要问题准据法所属国适用于先决问题的冲突规则和依法院国适用于先
决问题的冲突规则，会选择出不同国家的法律作准据法，并会得出不同的结论
3、先决问题的准据法
（1）主要问题准据法 （2）法院地法 （3）个案分析主义
4、我国：法院地法➕个案分析主义

四、反致- - -本质：当冲突规范指定外国法作准据法时，不仅包括外国的内国
法还包括外国冲突法在内的全部外国法！以及致送关系！
1、概念：是指对于某一涉外民事关系，甲国（法院国）根据本国的冲突规范指
引乙国的法律作准据法时，认为应包括乙国的冲突规范，而依乙国冲突规范的规
定却应适用甲国的实体法作准据法，结果甲国法院依据本国的实体法判决案件的
制度。
———甲～乙～甲
2、转致
———甲～乙～丙
3、间接反致
———甲～乙～丙～甲
4、二重反致
———英国➕特定范围
5、我国否定反致，也即我国所指的准据法 only 实体法，不包括法律适用法

五、外国法的查明与适用- - -本质：适用外国法为准据法
1、概念：是指一国法院根据本国的冲突规范指定应适用外国法时，如何查明该
外国法的存在和确定其内容
2、外国法查明的方法
（1）当事人举证
（2）法官依职权
（3）法官依职权➕当事人协助义务
3、不能查明时
4、我国：可以依职权也可以要求当事人说明；无法查明时用本国法

六、法律规避- - -本质：当事人的故意行为
1、概念：又称法律欺诈，是指涉外民事关系的当事人为了利用某一冲突规范，
故意（主观）制造出一种连接点（行为方式），以避开本应适用的准据法（规避
对象：强行法或禁止性规定），并使得对自己有利的法律得以适用（客观结果）
的一种逃法或脱法行为。
2、性质：独立的问题 OR 公共秩序的问题
3、效力
4、中国：不发生适用外国法律的效力，应当适用中国的法律

七、公共秩序- - -本质：排除外国法适用，恒定法院地法
1、概念：是指法院在依自己的冲突规范本应适用某一外国法作准据法，或者在
应请求提供国际民事司法协助时，如果外国法适用的结果或者提供司法协助与法
院国的重大利益、基本政策、基本道德观念或法律的基本原则相抵触，则可以拒
绝或排除适用该外国法，或者拒绝提供司法协助的一种保留制度。
2、立法方式：间接、直接、合并
3、运用公共秩序的五大问题