Professional Documents
Culture Documents
جزاء تخلف أركان عقد الشركة في التشريع الجزائري
جزاء تخلف أركان عقد الشركة في التشريع الجزائري
ملخص:
ينبغي لقيام الشركة توافر جمموعة من األركان املوضوعية العامة ال غىن عنها يف أي تصرف قانوين ( ،الرضا،
األهلية ،احملل والسبب) ،أركان موضوعية خاصة ( تعدد الشركاء ،احلصص ،هدف حتقيق الربح ،اقتسام األرباح
واخلسائر) وأركان شكلية تستقل بأحكامها الشركات ( الكتابة ،التسجيل والشهر) ،ويرتتب على ختلف أي ركن من
هذه األركان بطالن الشركة ،والبطالن يف إطار القواعد العامة قد يكون بطالنا مطلقا وقد يكون بطالنا نسبيا ،أما يف
إطار عقد الشركة فإنه يضاف إىل نوعي البطالن نوع ثالث يشكل بطالنا من نوع خاص يستقل بأحكام متفردة
تستشف يف جانب منها من بعض النصوص القانونية املتعلقة بالشركات ،وجانب آخر من القضاء من خالل تكريس
فكرة الشركة الفعلية.
Résumé
La conclusion du contrat de société nécessite des éléments de fond généraux
qui sont indispensables pour tout acte juridique(le consentement, la capacité,
l’objet et la cause), des éléments de fond spécifiques (le nombre des associés, les
apports, la recherche de réalisation de bénéfices, la participation aux résultats ), et
des éléments de forme concernant les sociétés ( le statut, la formalité
d’enregistrement et de publicité).
Le non-respect des éléments relatifs au contrat de société peut entraîner sa
nullité, qui, selon les règles générales, peut être absolue et pourrait être relative,
mais, dans le contrat de la société, cela a ajoute à ces deux types de nullité une
nullité d'un type particulier qui puise ses dispositions en partie de certains textes
juridiques relatifs aux sociétés et de la jurisprudence et ce, afin de consacret l'idée
de société effective.
381
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
381
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
-1املادة 661من األمر رقم 74/ 57املؤرخ يف 1157/91/64املتضمن القانون املدين املعدل واملتمم .
-2عباس مصطفى املصري ،تنظيم الشركات التجارية ،شركات األشخاص-شركات األموال ،دار اجلامعة اجلديدة ،اإلسكندرية ،6996 ،ص 66
-3املادة 69من القانون املدين
381
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
-1املادة 7من األمر رقم 71/57املؤرخ يف 1157/91/64املتضمن القانون التجاري املعدل واملتمم .
-2فوزي حممد سامي ،الشركات التجارية ،دار الثقافة ،األردن ،6994 ،ص19
-3عزيز العكيلي ،الوسيط يف الشركات التجارية ،دراسة فقهية قضائية مقارنة يف األحكام العامة واخلاصة ،دار الثقافة للنشر والتوزيع ،6919 ،ص99
-4أسامة نائل احمليسن ،الوجيز يف الشركات التجارية واإلفالس ،دار الثقافة للنشر والتوزيع ،عمان ،6994 ،ص96
381
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
381
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
وإذا هلكت احلصة بعد انتقال ملكيتها إىل الشركة وتسليمها هلا فإهنا هتلك على الشركة ،ويبقى حق
الشريك يف قبض األرباح كما لو كانت احلصة مل هتلك ،وإذ ا استحقت احلصة أو ظهر فيها عيب كان الشريك الذي
قدمها ملزما بالضمان ،وإذا انقضت الشركة فإن املال ال يعود للشريك الذي قدمه بل يوزع مثنه على الشركاء مجيعا،5
أما إذا قدمت احلصة على سبيل االنتفاع فإن أحكام اإلجيار هي اليت تسري فيحتفظ الشريك مبلكية احلصة املقدمة.6
388
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
وعليه جيب أن تنصرف نية وإرادة كل شريك يف عقد الشركة إىل التعاون والرغبة يف حتقيق الغرض الذي
أنشئت من أجله الشركة ،فهي حالة إرادية قائمة على الثقة قصد حتقيق اهلدف املنشود وتتجلى مظاهرها يف تقدمي
احلصص واملساواة بني شركائها واإلشراف بالرقابة على الشركة ،فيفهم من نية االشرتاك أن كل شريك ينوي التعاون
بكيفية فعلية بقصد حتقيق املوضوع املزمع إجنازه ،وهذا الشرط ضمين ألنه ال يستنتج من قاعدة قانونية صرحية.5
:4اقتسام األرباح والخسائر :جيب أن تتوفر نية حتقيق الربح وحتمل اخلسائر اليت قد تنجر عن املشروع
النعقاد الشركة ،وكيفية تقسيم األرباح واخلسائر ختضع للقانون األساسي للشركة أو اتفاق الشركاء ،وإذا مل يبني عقد
1أمحد حمرز ،القانون التجاري اجلزائري ،الشركات التجارية ،الطبعة الثانية ،اجلزائر1149 ،؛ ص.66
2املرجع نفسه ،ص 66
3املادة 669من القانون املدين اجلزائري
-4أسامة نائل احمليسن ،املرجع السابق ،ص.69
5الطيب بلولة ،قانون الشركات ،برييت،اجلزائر ،6994 ،ص 57
381
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
311
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
313
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
-1حممد فريد العريين ،حممد السيد الفقي ،القانون التجاري -األعمال التجارية -التجار ،منشورات احلليب احلقوقية ،6999 ،ص616
311
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
-1حممد فريد العريين ،حممد السيد الفقي ،املرجع السابق ،ص 617
2
-اجلريدة الرمسية العدد 51الصادرة بتاريخ 6917/16/99
- 3أمحد حمرز ،املرجع السابق ،ص 41
311
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
وقد اعرتف املشرع اجلزائري بالشركة الفعلية مبوجب املادة 614من القانون املدين " :يجب أن يكون عقد
الشركة مكتوبا وإال كان باطال ،وكذلك يكون باطال كل ما يدخل على العقد من تعديالت إذا لم يكن له نفس
الشكل الذي يكتسبه ذلك العقد ،غير أنه ال يجوز أن يحتج الشركاء بهذا البطالن قبل الغير وال يكون له أثر
فيما بينهم إال من اليوم الذي يقوم فيه أحدهم بطلب البطالن".
كذلك نص املشرع يف املادة 767من القانون التجاري على أنه ":تثبت الشركة بعقد رسمي وإال كانت
باطلة ،ال يقبل أي دليل إثبات بين الشركاء فيما يتجاوز أو يخالف مضمون عقد الشركة .يجوز أن يقبل من
الغير إثبات وجود الشركة بجميع الوسائل عند االقتضاء".
بالرغم من رسوخ نظرية الشركة الفعلية يف التشريعات املقارنة واعرتاف القضاء الفرنسي قدميا وحديثا هبذه
النظرية ،واعرتاف القضاء يف معظم الدول العربية بنظرية الشركة الفعلية وتأييد الفقه هلا ،إال أن القضاء اجلزائري ال يزال
-1مصطفى كمال طه ،وائل أنور بندق ،املرجع السابق ،ص 661
-2حممد فريد العريين ،حممد السيد الفقي ،املرجع السابق ،ص 614
311
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
ومن القرارات اليت ال تعرتف بالشركة الفعلية القرار املؤرخ يف 1119/11/69ومفاده ":من املستقر عليه
قانونا أن إنشاء وإثبات عقد الشركة يكون بعقد رمسي وإال كان باطال ،وملا ثبت يف قضية احلال أن قضاة املوضوع
أسسوا قرارهم إلثبات وجود الشركة على عقد عريف وشهادات الشهود يكونوا قد خرقوا املادة 614من القانون املدين
اليت تشرتط أن يكون عقد الشركة عقدا رمسيا وإال كان باطال ،وكذلك املادة 767من القانون التجاري اليت تنص
بأنه ال ميكن إثبات الشركة إال مبوجب عقد رمسي ،ومىت كان كذلك استوجب نقض القرار املطعون فيه".3
ثانيا :نطاق تطبيق نظرية الشركة الفعلية
إن القضاء ال يطبق نظرية الشركة الفعلية يف مجيع حاالت البطالن وبشكل مطلق ،ويتفق معه الفقه يف
ذلك ،فإذا كان سبب البطالن يتعلق مبخالفة قواعد النظام العام أو اآلداب العامة أو غياب أحد الشروط اخلاصة
-1درماش بن عزوز ،فتاحي حممد ،الشركة الفعلية يف التشريع اجلزائري ،جملة احلقوق والعلوم االنسانية ،جملة دولية حمكمة فصلية تصدرها جامعة اجللفة،
العدد السابع والعشرون ،جوان ،6914ص16
-2جملة قضائية صادرة عن قسم املستندات والنشر للمحكمة العليا ،العدد الرابع ،1141 ،ص 161مشار إليها يف :درماش بن عزوز ،فتاحي حممد،
املرجع السابق ،ص17
-3درماش بن عزوز ،فتاحي حممد ،املرجع السابق ،ص 17
311
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
أما إذا كان البطالن مؤسسا على نقص أهلية أحد الشركاء أو على عيب شاب رضاه ،وكان من شأن هذا
البطالن اهنيار عقد الشركة بأكمله ،كما هو الشأن يف عقود شركات األشخاص ،ففي هذه احلالة تعترب الشركة كأن مل
تكن بالنسبة إىل ناقص األهلية أو الشريك الذي شاب العيب رضاه ،أما بالنسبة لباقي الشركاء فتعترب الشركة يف الفرتة
بني تكوينها واحلكم ببطالهنا قائمة فعال2.
ثالثا :اآلثار المترتبة على الشركة الفعلية :يرتتب على اعتبار الشركة قائمة فعال بني تكوينها واحلكم ببطالهنا
اآلثار التالية:
-1تعترب الشركة الفعلية كالشركة الصحيحة ،حيث تكتسب الشخصية املعنوية املستقلة عن الشركاء وتكون
كل تعهداهتا وحقوقها صحيحة ومرتبة آلثارها فيما بني الشركاء وبالنسبة للغري الذي مل يطلب البطالن.
-6تعترب العقود الذي أبرمها الغري مع الشركة صحيحة ومنتجة آلثارها ،طاملا أهنم مل يتمسكوا ببطالن عقد
تأسيسها ،كما حيق هلم مطالبة الغري بتقدمي حصصهم.
-9بالنسبة للغري أيا كان سبب البطالن ،اخليار بني اإلبقاء على الشركة واعتبارها صحيحة يف املاضي أو
طلب البطالن بأثر رجعي ،فللدائن الشخصي للشريك مصلحة واضحة يف التمسك بالبطالن حىت يستطيع التنفيذ
على املال الذي قدمه الشريك كحصة يف الشركة ،ولدائن الشركة مصلحة يف اعتبار الشركة قائمة حىت يتمكن من
التنفيذ على أمواهلا دون التعرض خلطر مزامحة دائين الشركاء.
-7إذا متسك أحد الشركاء بعقد الشركة وطلب آخر ببطالهنا ،وجب القضاء بالبطالن ألنه األصل يف حالة
عدم استيفاء األوضاع القانونية3.
-6جيوز طلب شهر إفالس الشركة إذا توقفت عن دفع ديوهنا ،نظرا ألن وجودها الفعلي قد تأكد بصدور
حكم اإلفالس ،ويرتتب على شهر إفالسها إفالس الشريك املتضامن.
311
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
311
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر
318
جملة دولية دورية علمية حمكمة متخصصة يف جمال العلوم القانونية والسياسية تصدر عن جامعة عمار ثليجي باألغواط -اجلزائر