Professional Documents
Culture Documents
الكراء التجاري كضمانة لبقاء الأصل التجاري
الكراء التجاري كضمانة لبقاء الأصل التجاري
الكراء التجاري كضمانة لبقاء الأصل التجاري
الأصل التجاري
ﺍﻟﻤﺮﺍﺑﻂ ،ﻣﺤﻤﺪ ﺍﻷﻣﻴﻦ ﻭﻟﺪ ﺃﺣﻤﺪ ﺍﻟﻤؤﻟﻒ ﺍﻟﺮﺋﻴﺴﻲ:
ﻉ58 ﺍﻟﻤﺠﻠﺪ/ﺍﻟﻌﺪﺩ:
ﻧﻌﻢ ﻣﺤﻜﻤﺔ:
الملكية ُالتجارية ُوالملكية ُالعقاريةُ ،ويترتب ُعلى ُتلك ُالقيمة ُالعادلة ُبقاء ُواستمرارُاألصلُ
التجاري ُباعتبارهُمؤسسةُتجاريةُكانتُوالُتزالُمحورُاألنشطةُاالقتصاديةُمنُإنتاجُوتوزيعُ
وخدماتُ.وهوُماُيجعلُمنُبقاءُواستمرارُاألصلُالتجاريُهدفاُيسعىُإليهُالمشرعُالموريتانيُ
كغيره ُمن ُالتشريعات ُاألخرىُ ،وما ُذلك ُإالُلما ُينجرُعن ُحماية ُاألصل ُالتجاري ُمن ُالمزاياُ
العامةُوالخاصةُ ُُ.
ُُُSummary
Modifying the right to rent is a basic guarantee for the survival of the
commercial asset that is compulsory from permanent customers and exhibitors,
who can only be preserved under the renewal of the right to rent and amend it if
necessary according to the different controls and conditions according to the
different patterns of modification. With this amendment, we are faced with a fair
© 2024ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ .ﺟﻤﻴﻊ ﺍﻟﺤﻘﻮﻕ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ.
rent value, the source of which is the agreement or the judiciary, that gives a real
ﻫﺬﻩ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ ﻣﺘﺎﺣﺔ ﺑﻨﺎﺀ ﻋﻠﻰ ﺍﻹﺗﻔﺎﻕ ﺍﻟﻤﻮﻗﻊ ﻣﻊ ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ،ﻋﻠﻤﺎ ﺃﻥ ﺟﻤﻴﻊ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ .ﻳﻤﻜﻨﻚ ﺗﺤﻤﻴﻞ ﺃﻭ ﻃﺒﺎﻋﺔ ﻫﺬﻩ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ ﻟﻼﺳﺘﺨﺪﺍﻡ
ﺍﻟﺸﺨﺼﻲ ﻓﻘﻂ ،ﻭﻳﻤﻨﻊ ﺍﻟﻨﺴﺦ ﺃﻭ ﺍﻟﺘﺤﻮﻳﻞ ﺃﻭ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻋﺒﺮ ﺃﻱ ﻭﺳﻴﻠﺔ )ﻣﺜﻞ ﻣﻮﺍﻗﻊ ﺍﻻﻧﺘﺮﻧﺖ ﺃﻭ ﺍﻟﺒﺮﻳﺪ ﺍﻻﻟﻜﺘﺮﻭﻧﻲ( ﺩﻭﻥ ﺗﺼﺮﻳﺢ ﺧﻄﻲ ﻣﻦ ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﺃﻭ
ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ.
ﻟﻺﺳﺘﺸﻬﺎﺩ ﺑﻬﺬﺍ ﺍﻟﺒﺤﺚ ﻗﻢ ﺑﻨﺴﺦ ﺍﻟﺒﻴﺎﻧﺎﺕ ﺍﻟﺘﺎﻟﻴﺔ ﺣﺴﺐ ﺇﺳﻠﻮﺏ ﺍﻹﺳﺘﺸﻬﺎﺩ ﺍﻟﻤﻄﻠﻮﺏ:
الأصل التجاري
http://search.mandumah.com/Record/1414024
ﺇﺳﻠﻮﺏ MLA
ﺍﻟﻤﺮﺍﺑﻂ ،ﻣﺤﻤﺪ ﺍﻷﻣﻴﻦ ﻭﻟﺪ ﺃﺣﻤﺪ" .ﺍﻟﻜﺮﺍﺀ ﺍﻟﺘﺠﺎﺭﻱ ﻛﻀﻤﺎﻧﺔ ﻟﺒﻘﺎﺀ ﺍﻷﺻﻞ ﺍﻟﺘﺠﺎﺭﻱ".ﻣﺠﻠﺔ ﺍﻟﺒﺎﺣﺚ ﻟﻠﺪﺭﺍﺳﺎﺕ
ﺍﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ ﻭﺍﻟﻘﻀﺎﺋﻴﺔﻉ .166 - 147 :(2023) 58ﻣﺴﺘﺮﺟﻊ ﻣﻦ
Commercial credit as a guarantee of http://search.mandumah.com/Record/1414024
the survival of the commercial asset
الملخص:
يعدُتعديلُالحقُفيُالكراءُضمانةُأساسيةُلبقاءُاألصلُالتجاري ُالمتألفُإلزاماُمنُ
الزبناءُالقا ّرينُوالعارضينُالذينُالُتمكنُاملحافظةُعليهمُإالُفيُظلُتجديدُحقُالكراءُوتعديلهُ
إذاُتطلبُاألمرُذلكُوفقُالضوابطُوالشروطُاملختلفةُتبعاُالختالفُأنماطُالتعديلُ.وبهذاُ
التعديلُنكونُأمامُقيمةُكرائيةُعادلةُمصد ُرهاُاالتفاقُأوُالقضاءُ،تعطيُتوازناُحقيقياُبينُ
الملكية ُالتجارية ُوالملكية ُالعقاريةُ ،ويترتب ُعلى ُتلك ُالقيمة ُالعادلة ُبقاء ُواستمرارُاألصلُ
التجاري ُباعتبارهُمؤسسةُتجاريةُكانتُوالُتزالُمحورُاألنشطةُاالقتصاديةُمنُإنتاجُوتوزيعُ
وخدماتُ.وهوُماُيجعلُمنُبقاءُواستمرارُاألصلُالتجاريُهدفاُيسعىُإليهُالمشرعُالموريتانيُ
كغيره ُمن ُالتشريعات ُاألخرىُ ،وما ُذلك ُإالُلما ُينجرُعن ُحماية ُاألصل ُالتجاري ُمن ُالمزاياُ
العامةُوالخاصةُ ُُ.
ُُُSummary
Modifying the right to rent is a basic guarantee for the survival of the
commercial asset that is compulsory from permanent customers and exhibitors,
who can only be preserved under the renewal of the right to rent and amend it if
necessary according to the different controls and conditions according to the
different patterns of modification. With this amendment, we are faced with a fair
© 2024ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ .ﺟﻤﻴﻊ ﺍﻟﺤﻘﻮﻕ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ.
rent value, the source of which is the agreement or the judiciary, that gives a real
ﻫﺬﻩ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ ﻣﺘﺎﺣﺔ ﺑﻨﺎﺀ ﻋﻠﻰ ﺍﻹﺗﻔﺎﻕ ﺍﻟﻤﻮﻗﻊ ﻣﻊ ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ،ﻋﻠﻤﺎ ﺃﻥ ﺟﻤﻴﻊ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ .ﻳﻤﻜﻨﻚ ﺗﺤﻤﻴﻞ ﺃﻭ ﻃﺒﺎﻋﺔ ﻫﺬﻩ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ ﻟﻼﺳﺘﺨﺪﺍﻡ
ﺍﻟﺸﺨﺼﻲ ﻓﻘﻂ ،ﻭﻳﻤﻨﻊ ﺍﻟﻨﺴﺦ ﺃﻭ ﺍﻟﺘﺤﻮﻳﻞ ﺃﻭ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻋﺒﺮ ﺃﻱ ﻭﺳﻴﻠﺔ )ﻣﺜﻞ ﻣﻮﺍﻗﻊ ﺍﻻﻧﺘﺮﻧﺖ ﺃﻭ ﺍﻟﺒﺮﻳﺪ ﺍﻻﻟﻜﺘﺮﻭﻧﻲ( ﺩﻭﻥ ﺗﺼﺮﻳﺢ ﺧﻄﻲ ﻣﻦ ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﺃﻭ
ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ.
يعدُتعديلُالحقُفيُالكراءُضمانةُأساسيةُلبقاءُاألصلُالتجاري ُالمتألفُإلزاماُمنُ
الزبناءُالقا ّرينُوالعارضينُالذينُالُتمكنُاملحافظةُعليهمُإالُفيُظلُتجديدُحقُالكراءُوتعديلهُ
إذاُتطلبُاألمرُذلكُوفقُالضوابطُوالشروطُاملختلفةُتبعاُالختالفُأنماطُالتعديلُ.وبهذاُ
التعديلُنكونُأمامُقيمةُكرائيةُعادلةُمصد ُرهاُاالتفاقُأوُالقضاءُ،تعطيُتوازناُحقيقياُبينُ
الملكية ُالتجارية ُوالملكية ُالعقاريةُ ،ويترتب ُعلى ُتلك ُالقيمة ُالعادلة ُبقاء ُواستمرارُاألصلُ
التجاري ُباعتبارهُمؤسسةُتجاريةُكانتُوالُتزالُمحورُاألنشطةُاالقتصاديةُمنُإنتاجُوتوزيعُ
وخدماتُ.وهوُماُيجعلُمنُبقاءُواستمرارُاألصلُالتجاريُهدفاُيسعىُإليهُالمشرعُالموريتانيُ
كغيره ُمن ُالتشريعات ُاألخرىُ ،وما ُذلك ُإالُلما ُينجرُعن ُحماية ُاألصل ُالتجاري ُمن ُالمزاياُ
العامةُوالخاصةُ ُُ.
ُُُSummary
Modifying the right to rent is a basic guarantee for the survival of the
commercial asset that is compulsory from permanent customers and exhibitors,
who can only be preserved under the renewal of the right to rent and amend it if
necessary according to the different controls and conditions according to the
different patterns of modification. With this amendment, we are faced with a fair
rent value, the source of which is the agreement or the judiciary, that gives a real
balance between commercial ownership and real estate ownership, and that fair
value entails the survival and continuity of the commercial asset as a commercial
enterprise that was and still is the focus of economic activities of production,
distribution and services. This is what makes the survival and continuity of the
commercial asset a goal that the Mauritanian legislator seeks to achieve, like
other legislations, and this is only because of the protection of the commercial
asset from public and private benefits.
المقدمةُ :
اعتنىُالمشرعُالموريتانيُبعقدُالكراءُبشكلُعامُفنظمُأحكامهُضمنُاألمرُالقانونيُرقمُ
ُ042لسنةُُ0080المؤرخُفيُُ02سبتمبرُُ0080المنش ئُلقانونُااللتزاماتُوالعقودُفيُالموادُُ-202
ُ.)276(ُ,10وإلىُجانبُقانونُااللتزاماتُوالعقودُواستجابةُللتطوراتُاالقتصاديةُتناولُالمشرعُ
ي(ُ)277الكراءُالتجاريُ،ضمنُالموادُُ80إلىُُ ُ.002
التجار ُ
ُ
ُُُُُُُُُُُُوباستقراء ُالمواد ُالمتعلقة ُبالكراء ُالتجاري ُيتضح ُسعي ُالمشرع ُالموريتاني ُإلى ُبقاءُ
األصل ُالتجاريُ ،عن ُطريق ُمراجعة ُتعديل ُالكراء ُالتجاري ُفي ُكل ُفترة ُزمنية؛ُ ُ
إذُالكراءُحتىُولوُكانُفيُالمادةُالتجا ُريةُإنماُهوُعقدُرضائيُ،ونتيجةُلذلكُيرجعُألطر افهُ
تحديدُالمدةُالمعينةُطبقاُلماُتمليهُإرادتهم(ُ،)278إالُأنُالمشرعُوفيُسبيلُحمايةُاألصولُ
ّ
التجاريةُُ-التيُتعتبرُجزءاُهاماُمنُاألنشطةُاالقتصاديةُ-تدخلُقصدُتعديلُالكراءُكضمانةُ
لبقاءُواستمرارُتلكُاألصولُ،دون ُأنُيحيدُعن ُالعدالةُالتعاقديةُالراعيةُلحقوق ُالطرفينُ
والتيُتضمنُالتوازن ُبينُمصلحتيهماُ،ألنُحقُالملكيةُأصبحُذوُوظيفةُاجتماعيةُيمارسُفيُ
إطارُالغاياتُاالجتماعيةُالتيُحددتهاُالقوانينُ ُ.
ويشملُأيضاُكلُاألموالُاألخرىُالضروريةُالستغاللُالحقُفيُالكراءُواألثاثُالتجاريُ
والبضائعُوالمعداتُواألدواتُوبراءاتُاالختراعُوالرخصُوعالماتُالصنعُوالتجا ُرةُوالخدمةُ
والرسومُوالنماذجُالصناعيةُ،وبصفةُعامةُكلُحقوقُالملكيةُالصناعيةُأوُاألدبيةُأوُالفنيةُ
الملحقةُباألصل"ُ ُ.
ُ
ُُُُُُُمنُخاللُالمادةُُ 002أعالهُنلحظُأنُالمشرعُلمُينصُبشكلُصريحُعلىُتعديلُالحقُفيُ
الكراءُمنُضمنُالعناصرُالتيُيتألفُمنهاُاألصلُالتجاريُ،لكنُتلكُالمادةُمعُذلكُأدخلتُفيُ
تكوينُاألصلُالتجاريُكلُاألموالُالضروريةُالستغاللُالحقُفيُالكراءُ.وهوُماُيدخلُدونُشكُ
تعديلُالكراءُ،باعتبارهُوسيلةُتضمنُبقاءُالكراءُنفسه(ُ)281قبلُأنُيكونُضمانةُلبقاءُاألصلُ
التجاريُ ُُ.
ُُُُُوتظهرُأهميةُتعديلُالكراءُالتجاريُُ-بوصفهُضمانةُلبقاءُاألصلُالتجاريُُ-فيُجعلُالمشرعُ
أحكامه ُمن ُمشموالت ُالنظام ُالعامُ ،طبقا ُللمادة ُُ 002من ُم.تُ .ويقسم ُالنظام ُالعامُ
االقتصاديُإلىُصنفينُ،أولهماُالنظامُالعامُاالقتصاديُالتوجيهيُالهادفُإلىُتحقيقُأهدافُ
-279أحمد شكري السباعي ،الوسيط في األصل التجاري ،دار نشر المعرفة ،ط ،2.الرباط ،2102 ،ج ،2.ص.02
- 280بعض التشريعات المقارنة كالمشرع المصري والجزائري تعبر عن مصطلح األصل التجاري بمصطلح المحل التجاري ،انظر
المادة 31 -4من قانون التجارة المصري رقم 45لسنة ،4222والمادتين 58و 52من القانون التجاري الجزائري.
- 281مع مالحظة أن الكراء في القانون الموريتاني – كأغلب التشريعات المقارنة -من شروطه أن ال يكون على وجه التأبيد ،وإن كان
المشرع التونسي نظم بابا يتعلق باألكرية المؤبدة كاإلنزال والكردار والخلو ،انظر الفصول 221و 280و 283م.ا.ع .مع أن هذه العقود
قد تكون نسخت بشكل ضمني بموجب المادة 424م.ح.ع .انظر خليفة الخروبي ،العقود المسماة(الوكالة – البيع والمعاوضة -الكراء-
الهبة) ،مجمع األطرش لنشر الكتاب المختص وتوزيعه ،ط ،0.تونس ،2101 ،ص.242
االقتصاد ُالوطني ُبحيث ُينظم ُالعقود ُالخاصة ُتنظيما ُيجعلها ُتتماش ى ُمع ُتلك ُاألهدافُ،
وثانيهماُيتمثلُفيُالنظامُالعامُاالقتصاديُالحمائيُالراميُإلىُحمايةُالطرفُالضعيفُضماناُ
للعدالةُالتعاقدية(ُ .)282
ُ
ُويبدوُأنُالحقُفيُالكراءُالتجاري ُالمنبثقُعنهُحقُالتعديلُيدخلُفيُإطارُكلُمنُالصنفينُ
أعالهُ(النظامُالعامُاالقتصاديُالتوجيهيُوالحمائي)؛ُنظراُللطبيعةُالمزدوجةُالتيُيحظىُبهاُ
الكراء ُالتجاريُ ،حيث ُيحمي ُاألطراف ُالمتعاقدةُ ،الُسيما ُالطرف ُالضعيفُ ،كما ُيحمي ُفيُ
الوقتُذاتهُاالقتصادُالوطنيُعنُطريقُبقاءُواستمرارُالمؤسسةُالتجاريةُالمتمثلةُفيُاألصلُ
التجاريُ .
ُكضمانةُلبقاءُاألصلُالتجاريُيثيرُإشكاالُيتعلقُبماهيةُهذاُالتعديلُ
ُ ُُإنُتعديلُالكراءُالتجاري
لدىُالمشرعُالموريتاني؟ُإذُأنُالمشرعُلمُيمكنُالمكتريُمالكُاألصلُالتجاريُمنُطلبُحقُ
التعديلُفيُكلُاألوقاتُ،و إنماُألزمهُبتوفرُبعضُالشروطُ،حتىُيكونُلهُالحقُفيُالمطالبةُبهذاُ
الحقُالضامنُالستمرارُوبقاءُاألصلُالتجاريُ .
ُ ُ
وبمعنىُآخرُ،ماُهوُالنظامُالقانونيُلتعديلُالكراءُالتجاري ُكضمانةُلبقاءُاألصلُالتجاري؟ ُ
يمكنُالقولُإنُحقُتعديلُالكراءُالتجاريُكضمانةُلبقاءُاألصلُالتجاريُالُبدُلهُمنُتوفرُبعضُ
الشروطُالتيُتختلفُتبعاُالختالفُأنماطُالتعديلُ،حتىُتترتبُعلىُالتعديلُقيمةُكرائيةُعادلةُ
ينشدهاُجميعُاألطرافُتؤديُبالضرورةُإلىُبقاءُواستمرارُاألصلُالتجاريُ.وذلكُبالرغمُمنُ
النقصُالمالحظُلدىُالمشرعُالموريتانيُفيُتنظيمهُلشروطُالحقُفيُالتعديلُمقارنةُبغيرهُمنُ
التشريعاتُاألخرىُ ُُ.
ُ
وللتدليلُعلىُالفرضيةُأعالهُُ،نتوقفُعندُشروطُُالحقُفيُتعديلُالكراءُفيُ(الفق ُرةُاألولى)ُ،
علىُأنُنشفعهاُبتبيانُاآلثارُالمترتبةُعلىُتلكُالشروطُفيُ(الفقرةُالثانية)ُ .
.8الفقرةُاألولىُ:شروطُالحقُفيُالتعديل ُ
- 282محمد الزين ،النظرية العامة لاللتزامات ،العقد ،مطبعة الوفاء ،ط ،5.تونس ،4225 ،فقرة ،25ص.21-23
إنُالدارسُلشروطُالحقُفيُتعديلُالكراءُ،عليهُأنُيعلمُأنُلهذاُالحقُأنماطاُمختلفةُ،
فهناكُالتعديلُالحرُولهُشروطُمعينةُ(أوال)ُوالتعديلُالقضائيُلهُهوُاآلخرُشروطهُ(ثانيا)ُ .
.0أوالُ:شروطُالتعديلُالحر ُ
من ُالمعلوم ُأن ُالمبدأ ُالعام ُفي ُهذا ُاملجال ُأساسه ُاتفاق ُاألطرافُ ،وبمعنى ُآخرُإنُ
المقدارُالماليُالمتعلقُبمعينُالكراءُيضبطُباتفاقُاألطرافُويعدلُباتفاقهماُأيضاُ،وهذاُهوُ
األصلُ،إالُأنُالمشرعُتارةُيتدخلُلحمايةُالمكتريُنظراُلكونهُهوُالطرفُالضعيفُفيُالعمليةُ،
حمايةُإلرادتهُورضاه؛ُإذُأنُقاعدةُالعقدُشريعةُالمتعاقدينُالُتخلوُمنُالخطورةُوخصوصاُ
فيُعقودُالمدةُألنهاُتضرُبالمكريُفيُعقدُالكراءُ،حيثُالُتتيحُلهُتعديلُاألجرةُحسبُالظروفُ
االقتصاديةُ،فيجنحُإلىُتالفيُذلكُالنقصُبتقصيرُمدةُالكراءُقدرُالمستطاعُ،وهذاُالُشكُضارُ
بالمكتريُألنهُيحرمهُمنُالكراءُالطويلُالذيُيوفرُلهُاالستقرارُوالحمايةُتجاهُالمكريُ .
والُشكُأنُالكراءُمنُشروطهُأنُالُيكونُعلىُوجهُالتأبيدُ،أوُمدةُطويلةُتجعلهُفيُحكمُ
المؤبدُ،وتقديرُهذهُالمدةُالتيُتجعلهُفيُحكمُالتأبيدُمتروكُلسلطةُالقاض يُالتقديريةُ،حيثُ
ينظرُفيُكلُمالبساتُقضيةُعلىُحدة(ُ .)284
والتعديل ُالتعاقدي ُإما ُأن ُيكون ُعلى ُأساس ُالسلم ُالمتغير(أ)ُ ،أوُعند ُتجديد ُعقدُ
الكراءُالتجاريُ(ب)ُ .
.01أُ-تعديلُالحقُفيُالكراءُعلىُأساسُالسلمُالمتغير ُ
وضعاُفيُالحسبانُلماُيمكنُأنُيطرأُعلىُالكراءُمنُتغيراتُقدُالُتتماش ىُمعُماُوصلُ
ًّ
إليهُاألصلُالتجاريُ.وحالُلهذهُالمعضلةُ،يلجأُاألطرافُعادةُإلىُإدراجُبندُفيُالعقدُيطلقُعليهُ
"السلمُالمتغير"ُ،الذيُهوُعبارةُعنُشرطُيتفقُعليهُاألطرافُالمتعاقدةُبمقتضاهُيربطونُ
تغييرُمعينُالكراءُبمؤشرُتكونُلهُصبغةُاقتصاديةُوارتباطُمباشرُبموضوعُالتعاقدُأوُبنشاطُ
- 283الفقرة الثانية من المادة 403م.ت .التي جاء فيها "ال يمكن ألي شرط تعاقدي أن يلغي الحق في تجديد الكراء" .ونصت المادة 441
م.ت .على أن مقتضيات المادة 403تعتبر من النظام العام.
-284السنهوري ،الوسيط في شرح القانون المدني الجديد ،منشورات الحلبي الحقوقية ،بيروت ،4228 ،ج ،5.اإليجار والعارية ،ص.413
أحدُطرفيُالعقدُبماُيجعلُأيُتغييرُيطرأُعلىُالمؤشرُيؤثرُبصفةُمباشرةُعلىُمعينُالكراءُس ُواءُ
هذاُالتغييرُحصلُبالزيادةُأوُبالنقصانُبشرطُأنُتتجاوزُقيمةُالتغييرُالربعُبالنسبةُلمعينُ
الكراءُالمعمولُبهُسابقاُدونُخضوعُألجلُمحددُبينُكلُتعديلُوآخرُمنُحيثُالطلب(ُ .)285
وينبغيُللحاكمُأنُينسقُبينُمفعولُالسلمُالمتغيرُوبينُالقيمةُالكرائيةُالعادلةُإلىُيومُ
تقديمُالمطلبُوإذاُزالُعنصرُمنُالعناصرُالمعتبرةُفيُتحديدُحسابُالسلمُالمتغيرُالمشترطُ
فإنُالتعديلُالُيمكنُطلبهُوتتبعُإنجازهُإالُحسبُالشروطُالمشارُإليهاُبالفصلُُ 40منُهذاُ
القانون"ُ .
منُخاللُالمادةُأعالهُنستنتجُالحمايةُالمقررةُلألصلُالتجاريُمنُخاللُتماش يُالبنودُ
معُالمتغيراتُاالقتصاديةُ،مماُيساهمُفيُاستقرارُاألصلُالتجاريُوالرفعُمنُقيمتهُواملحافظةُ
علىُزبنائهُ .
والمؤشرُالذيُيعتمدُعليهُالسلمُالمتغيرُينبغيُأنُيكون ُمؤشراُاقتصادياُمتمثالُفيُ
أسعارُالموادُأوُالمنتوجاتُأوُالخدماتُالتيُلهاُعالقةُبموضوعُالتعاقدُأوُعلىُاألقلُبنشاطُ
يمارسهُأحدُاألطراف(ُ .)286
بهذاُيتضحُ،أنُالهدفُمنُالسلمُالمتغيرُحمايةُاألصلُالتجاريُ،وذلكُبتوفيرُالظروفُ
المالئمةُالستغاللهُوضمانُاستمرارهُ ُ.
-285نادرة الطيب ،الحماية القانونية لألصل التجاري ،مذكرة لنيل شهادة ماجستير بحث في العلوم الجنائية ،كلية الحقوق والعلوم السياسية
بتونس ،السنة الجامعية ،2102 -2100 :ص.45
-286نادرة الطيب ،مرجع سابق ،ص.45
.00بُ-التعديلُعندُتجديدُعقدُالكراءُالتجاريُ ُ
تعديلُالكراءُيعنيُ"الطلبُالذيُيتقدمُبهُمسوغُ(مكري)ُاملحلُالتجاريُللترفيعُفيُمعينُ
الكراءُأوُالمكتريُللتخفيضُفيهُوذلكُخاللُسريانُمدةُالعقدُسواءُكانُمجدداُأمُال"(ُ .)287
تارةُيكونُالتعديلُلحقُالكر
اءُمصاحباُلتجديدهُ،إنصافاُللمكريُبناءُعلىُتغيرُالظروفُ
ُ
االقتصاديةُ،أوُبعبارةُأخرىُتالفيُماُينشأُمنُاختاللُالتوازنُبينُقيمةُالمنفعةُوقيمةُاألجرةُ
فيُعقودُالكراءُالتيُيتعذرُعلىُالمكريُإنهاؤهاُفيُالوقتُالقريبُ .
وأساسُهذاُالتعديلُ-شكالُعلىُاألقلُ-هوُاتفاقُاألطرافُ،لكنُفيُالو اقعُهوُإمالءُمنُ
المكريُعلىُالمكتريُمنُأجلُالترفيعُفيُمعينُالكراءُواالستفادةُمنُاملحلُالتجاريُعلىُحسابُ
مالكُاألصلُالتجاريُأوُمنُأجلُدفعُالمكتريُللمغادرةُ،عندئذُيكونُالمكتريُمجبراُلالنصياعُ
لطلباتُالمكريُكيُيحافظُعلىُأصلهُالتجاريُالمتمثلُفيُزبنائهُالقا ّرينُوالعارضينُ .
.04ثانياُ:التعديلُالقانوني ُ
ُُُُُُ يندرجُفيُإطارُالتعديلُالقانونيُأنواعُمختلفةُمنُالتعديلُ،أهمهاُالتعديلُالثالثيُ(أ)ُ
والتعديلُعندُإحالةُوكراءُاألصلُالتجاريُ(ب)ُ .
.04أُ-التعديلُالثالثي ُ
السببُفيُتسميةُهذاُالنوعُمنُالتعديلُبالتعديلُالثالثيُهوُأنُاألطرافُالثالثةُ(مالكُ
املحلُومالكُاألصلُالتجاري ُواملحالُإليهُاألصلُالتجاري)ُلكلُمنهمُالحقُفيُتعديلُالكراءُ،
ّ
منيةُتقدرُبسنتينُ(ُ)0وثانيُالشروطُيتمثلُفيُتغيرُلكنُبتوفرُشرطينُيتعلقُأولهماُبمض يُفترةُز
الظروفُاالقتصاديةُتغيراُمنُشأنهُأنُيدخلُعلىُالمكريُالضرر(ُ .)4
ُ-0مض يُسنتين ُ
نصتُالمادةُُ014م.تُ.علىُأنهُ"يكتسبُحقُتجديدُالكراءُلمدةُمحددةُأوُغيرُمحددةُ
منُطرفُالمكتريُالذيُيثبتُاستغاللهُللنشاطُالمنصوصُعليهُوفقاُلشروطُالعقدُلفترةُالُ
تقلُعنُسنتينُ .
-287محمد العربي عميرة ،التجديد والتعديل في مادة األكرية التجارية ،ق.ت .العدد ،5يونيو ،4255ص.2
الُيمكنُأليُشرطُتعاقديُأنُيلغيُالحقُفيُتجديدُالكراءُ .
فيُحالةُالتجديدُلمدةُغيرُمحددةُ،يجبُعلىُاألطرافُأنُيبينواُمدةُاإلخطارُبإخالءُ
املحلُعلىُأنُالُتكونُهذهُالمدةُأقلُمنُستةُأشهر"ُ .
من ُخالل ُالمادة ُأعاله ُيتبين ُأنه ُالُبد ُمن ُتقديم ُطلب ُمن ُطرف ُمن ُيهمه ُاألمرُوهوُ
المكتريُ،وهذاُالطلبُيجبُأنُيقعُبعدُمض يُسنتين(ُ)288علىُاألقلُمنُتاريخُاستغاللُاملحلُ.
كماُأنهُالُيمكنُأنُيقفُفيُوجهُالتجديدُأيُاتفاقُنظراُلصبغتهُالمرتبطةُبالنظامُالعام(ُ .)289
كماُأنُالمادةُاشترطتُاستغاللُاملحلُلمدةُسنتينُكيُيترتبُعليهُتجديدُالكراءُالذيُ
الُتقلُمدتهُعنُثالثُسنواتُ،كماُأنُالمادةُسا ُوتُبينُالتجديدُالصريحُوالضمنيُ،وأعطتُ
للمكتريُمدةُزمنيةُقدُتكونُكافيةُوهيُستةُأشهرُمنُأجلُإخطارهُبإخالءُاملحلُفيُحالةُماُإذاُ
كانُالعقدُغيرُمحددُالمدةُ .
ويعتبرُأمدُثالثُسنواتُبعدُسنتينُمنُاستغاللُاملحل(ُ)290أجالُكافياُراعىُفيهُالمشرعُ
الحمايةُالمطلوبةُالستقرارُا ُألصلُالتجاريُ،وخاصةُبحمايةُأطر افهُ،حيثُخولُلهمُالحصولُ
على ُالقيمة ُالكرائية ُالمناسبةُ ،ألن ُهذه ُالقيمة ُتتغيرُبتغيرُالزمنُ ،فتصبح ُمجحفة ُبأحدُ
األطراف(ُ .)291
- 288المشرع التونسي جعل هذه المدة ثالث سنوات ،وذلك في الفصل 52من قانون 52مايو 4255الذي جاء فيه "إن مطلب التعديل ال
يمكن تقديمه إال بعد مضي ثالثة أعوام على األقل من تاريخ استغالل المتسوغ للمحل أو بعد الشروع في التسويغ المجدد."..
-289القواعد القانونية التي تعتبر من النظام العام ،هدفها تحقيق المصالح العامة سواء كانت المصالح سياسية أو اجتماعية أو اقتصادية.
وال توجد قاعدة ثابتة ومجردة تحدد النظام العام تحديدا مطلقا يتماشى مع جميع األزمنة واألمكنة ،والسبب في هذا نسبية النظام العام
واختالفه من مكان إلى آخر .وأقصى ما يمكن تحديده بشكل مرن هو أن نعتمد على معيار المصلحة العامة.
ويرى السنهوري أن النظام العام واآلداب هما الباب الذي تدخل منه العوامل االجتماعية واالقتصادية والخلقية ،فتؤثر في القانون وروابطه،
وتجعله يتماشى مع التطورات االجتماعية واالقتصادية والخلقية في الجيل والبيئة ،السنهوري ،الوسيط في شرح القانون المدني ،مرجع
سابق ،ج ،4.المجلد األول ،ص .132 -131و.153
-290مدة ثالث سنوات التي يشترطها المشرع التونسي يبدو أنه أخذها عن نظيره الفرنسي ،وخاصة أمر ،4223/2/51الذي أجاز للمكري
والمكتري طلب تعديل معين الكراء عند تمام ثالث سنوات أو بعدها ،ألن المشرع الفرنسي يشترط مدة تسع سنوات الكتساب الملكية
التجارية.
-291نادرة الطيب ،مرجع سابق ،ص.55
وهناكُصورةُخاصةُمنُالتعديلُالقانونيُتتعلقُبالحالةُالتيُتكونُعليهاُاألجرةُفيُالكراءُ
الثانيُ(اإليجارُمنُالباطن)ُأرفعُمنُالكراءُاألصليُ،فيخول ُللمكري ُاألصليُطلبُتسويةُهذاُ
الفارقُ(ُ .)292
وقدُيعهدُالمالكُبإدارةُاملحلُإلىُشخصُيعملُباسمُالمالكُولحسابهُبصفتهُوكيالُ
مأجوراُأوُعامالُ،وهذاُهوُعقدُاإلدارةُالبسيطةُ.وقدُيؤجرُالمالكُاملحلُالتجاري ُلشخصُ
يستغلهُباسمهُولحسابهُالخاصُمدةُمعينةُلقاءُأجرُمعلومُيدفعُللمالكُ،وهذاُهوُعقدُإيجارُ
املحلُالتجاريُأوُعقدُاإلدارةُالحرة(ُ .)293
ُ-4تغيرُالظروفُاالقتصادية ُ
يبدو ُأن ُالمشرع ُالموريتاني ُلم ُينص ُعلى ُهذا ُالشرطُ ،و إنما ُنصت ُعليه ُبعضُ
التشريعاتُالمقارنةُمثلُالمشرعُالتونس يُفيُالفقرةُالثانيةُمنُالفصلُُ 40منُالقانون ُعددُ
ُ4,المؤرخُفيُُ40مايوُُ00,,التيُنصتُعلىُأنهُ"والُيمكنُعالوةُعلىُذلكُقبولُالمطلبُإالُإذاُ
طرأتُتغييراتُعلىُاألحوالُاالقتصاديةُبلغتُحداُمنُشأنهُأنُيدخلُتغييراتُتتجاوزُربعُقيمةُ
كراءُاألماكنُالمسوغةُالمعينةُبوجهُالتعاقدُأوُبموجبُحكمُعدلي"ُ .
تضمنتُالفقرةُأعالهُشرطينُأساسينُأولهماُتغيرُالظر ُوفُاالقتصاديةُ،وثانيهماُانعكاسُ
هذاُالتغييرُعلىُاألكريةُالتجاريةُ،ويحصلُهذاُبقدرُالربعُ .
ُوتغيرُالظروفُاالقتصاديةُمنُالشروطُالغامضةُلخلوهاُعنُمعيارُيمكنُاالستنادُإليهُ،
ويبقىُالرجوعُبشأنهاُموكوالُالجتهادُالقضاةُورأيُالخبراء(ُ .)294
وتغييرُاألحوالُاالقتصاديةُيرادُبهُالتغييرُالعامُألحوالُالبالدُالُإقليمُدون ُإقليمُ،أوُ
قطاعُدونُآخر(ُ .)295
ويمكنُاالعتمادُعلىُالثمنُالمنشورُمنُقبلُوزيرُاالقتصادُحتىُيتمكنُالخبراءُمنُتقييمُ
التغييراتُاالقتصادية(ُ .)296
- 292رشيد صباغ ،الملكية التجارية األحكام الجديدة في القانون عدد 35لسنة 4255المؤرخ في 52مايو ،4255ط ،5.تونس،4285 ،
ص.50-22
-293مصطفى كمال طه ،القانون التجاري ،دار الجامعة الجديدة للنشر ،6990 ،ص.276
- 294بلقاسم القروي الشابي ،الملكية التجارية ،نقوش عربية ،ص.453
-295نادرة الطيب ،مرجع سابق ،ص.53
-296نذير بن عمو ،دروس في القانون التجاري لطلبة كلية الحقوق والعلوم السياسية بتونس ،دروس مرقونة ،ص.10
وتوضعُفيُالحسبانُعندُالتقديرُالعواملُالتاليةُ :
-خصائص ُالمكان ُمن ُمساحة ُوصيانةُ ،وحالة ُقدمه ُومدى ُتو افقه ُمع ُالمعاييرُ
المفروضةُفيُتشريعُالعملُ،وطبيعةُتجهيزاتهُوحالتها؛ ُ
-موضعُالعقارُالتجاريُ،وخصوصاُالمدينةُالتيُيقعُفيهاُوالشارعُوالحيُ،كلُذلكُمفيدُ
عندُالتقدير(ُ.)297وهذاُماُنصتُعليهُالمادةُُ0,م.تُ ُ.)298(ُ.
كماُأنُالقضاءُيتدخلُإذاُطرأتُظروفُاستثنائيةُغيرُمتوقعةُتجعلُتنفيذُالعقدُمرهقاُ
للمدينُومهدداُبخسارةُفادحةُ،وتدخلهُيكون ُطبقاُللظروفُومنُأجلُالموازنةُبينُمصلحةُ
الطرفينُ،لكنُبشروطُ :
ُ-أنُنكونُبصددُعقدُمتراخيُالتنفيذُأوُمنُعقودُالمدة؛ ُ
ُ-أنُنكونُبصددُحادثُاستثنائيُعامُمثلُالحروبُوالزالزلُ()299؛ ُ
ُ-أنُيكونُالحادثُغيرُمتوقعُوغيرُممكنُدفعهُأوُتفاديه()300؛ ُ
ُ -أنُيؤديُالحادثُإلىُجعلُتنفيذُااللتزامُمرهقاُللمدينُبحيثُيهددُبخسارةُفادحةُ
بالنسبةُللمتعاقدُالعاديُ .
-297ربير وروبلو ،المطول في القانون التجاري ،ترجمة منصور القاضي ،مجد المؤسسة الجامعية للدراسات والنشر والتوزيع ،ط،4.
بيروت ،5005 ،ج ،4.المجلد ،4ص.231-235
- 298نصت المادة 25م.ت .على أنه " "في حالة عدم التوصل إلى اتفاق مكتوب بين األطراف بصدد مقابل الكراء الجديد ترفع الدعوى
أمام الجهة القضائية المختصة من طرف الطرف األشد حرصا.
من أجل ضبط مقابل الكراء الجديد ،تأخذ الجهة القضائية المختصة بصورة خاصة بعين االعتبار العناصر التالية:
-موقع المحالت؛
-مساحتها؛
-حالة قدمها؛
فإذاُتوفرتُتلكُالشروطُجازُللقاض يُأنُيردُااللتزامُالمرهقُإلىُالحدُالمعقولُ،فلهُ
سلطةُتقريرُواختيارُالوسيلةُالتيُتحققُهذاُالهدفُ،مراعياُالظروفُوالمالبساتُ،معُالموازنةُ
بينُمصلحةُالطرفين(ُ .)301
.02بُ-التعديلُعندُإحالةُوكراءُاألصلُالتجاريُ ُ
تجدرُاإلشارةُإلىُأنُبيعُاملحلُالتجاري ُأوُإحالتهُيشملُوجوباُحقُالكراءُكعنصرُمنُ
ُالعناصرُالوجوبية ُفي ُاألصلُ
ُ العناصرُالتي ُتنتقل ُبانتقال ُاألصل ُالتجاري ُوإن ُلم ُيكن ُمن
ُأبى(ُ ُ.)302 ُأم ُالمالك ُبذلك ُرض ي ُسواء التجاري
ُُُُُومراعاةُلضوابطُمنهجيةُنتناولُالتعديلُعندُإحالةُاألصلُالتجاريُفيُنقطةُأولى(ُ)0علىُ
أنُنثنيُبالتعديلُعندُالكراءُالثانيُلألصلُالتجاريُفيُنقطةُثانيةُ(ُ ُ.)4
-0التعديلُعندُإحالةُاألصلُالتجاريُ ُ
يعتبرُعقدُالكراءُمنُالعقودُالشخصيةُفيُجانبُكلُمنُالمكريُوالمكتريُ.وهوُمنُعقودُ
اإلدارةُبلُهوُأهمها(ُ.)303والنتيجةُالطبيعيةُلعقدُالكراءُهيُأنهُيجبُعلىُالمكتريُأنُيضعُفيُ
حسبانهُأنُالكراءُمهماُطالتُمدتهُسينتهيُبانتهاءُاألجلُاملحددُلهُ،مماُيعنيُأنُتصرفهُفيُ
املحل ُالمكرى ُإنما ُهو ُمؤقت ُيزول ُبزوال ُسببه ُوهي ُالمدة ُاملحددة ُبموجب ُاالتفاق ُأوُ
القانونُ(ُ.)304والسببُفيُهذاُحرصُالقانونُعلىُعدمُالفصلُبينُملكيةُالمنفعةُوملكيةُالرقبةُ
بصفةُمستمرةُأوُلمدةُطويلةُ،مماُيؤديُإلىُإهمالُالرقبةُ،وعدمُصيانتهاُمنُجهةُ،وتعطيلُ
تداولهاُمنُجهةُأخرىُ(ُ .)305
فعقدُالكراءُقابلُبطبيعتهُلإلحالةُ،فقدُقررتُالمادةُُ412منُق.ا.عُ.أنهُ"يجوزُانتقالُ
الحقوقُوالديونُمنُالدائنُاألصليُإلىُشخصُآخرُ،إماُبمقتض ىُالقانونُوإماُبمقتض ىُاتفاقُ
المتعاقدين"ُ ُ.
-301محمد حسين منصور ،مبادئ القانون ،دار الجامعة الجديدة للنشر ،االسكندرية ،5005 ،ص.455 -452
-302محمود ش َمام ،األصل التجاري ،ق.ت .العدد ،5يوليو ،4220ص.50
-303السنهوري ،مرجع سابق ،ج ،5.المجلد ،4ص.2
-304محمد الهاشمي ديدح ،خواطر حول أحكام تعديل األكرية التجارية وتجديدها وتنهيتها ،ق.ت .العدد ،2مايو ،4283ص.5
-305رشيد صباغ ،مرجع سابق ،ص( 12الهامش).
وتضيف ُالمادة ُُ 208ق.ا.ع.أنه ُ"تطبق ُفي ُالتنازل ُعن ُالكراء ُالقواعد ُالمقررة ُفي ُبابُ
حوالة ُالحقوقُ ،وهذا ُالتنازل ُيترتب ُعليه ُحلول ُالمتنازل ُله ُمحل ُالمتنازل ُفي ُالحقوقُ
وااللتزاماتُالناشئةُمنُعقدُالكراء"ُ .
و أثرُهذهُالحوالةُتضمنتهُالمادةُُ 44,ق.ا.عُ.بقولهاُ"فيُجميعُالحاالتُالتيُتردُفيهاُ
الحوالةُعلىُاألصلُالتجاريُأوُالتركةُأوُالذمةُيجوزُلدائنيُالش يءُاملحالُ،أنُيباشرواُمنُوقتُ
حصولُالحوالةُدعاواهمُعلىُنحوُماُيقررهُلهمُالقانونُضدُالمدينُالسابقُوضدُاملحالُمعاُ،
وذلكُماُلمُيرتضواُالحوالةُصراحة"ُ .
ومنُخاللُالنصوصُأعالهُ،يظهرُجوازُاإلحالةُلألصلُالتجاريُفيُصورةُتعديلُالكراءُ،
عندئذُيتصرفُاملحالُلهُفيُاألصلُالتجاريُبنفسُالحقوقُالتيُكانُيملكهاُاملحيلُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُُ.
ُ-4التعديلُعندُالكراءُالثانيُلألصلُالتجاريُ ُ
هذهُالتقنيةُأجازهاُالمشرعُالموريتانيُبشرطُمو افقةُالمالكُاألصليُللمحلُالتجاريُ،
وذلكُفيُالمادةُُ08م.تُالتيُأوجبتُ"أنُيبلغُكلُتنازلُعنُإيجارُإلىُالمؤجرُبواسطةُإجراءُغيرُ
قضائيُأوُبأيةُوسيلةُكتابيةُأخرىُتتضمنُ :
-هويةُاملحالُلهُكاملة؛ ُ
-عنوانه؛ ُ
-رقمُتسجيلهُفيُسجلُالتجارةُعندُاالقتضاء"ُ .
ورتبتُالمادةُُ00م.تُ.أثراُبالغاُعندُعدمُاحترامُالشروطُأعالهُ،يتجلىُفيُكونهُ"الُيحتجُ
علىُالمكريُبالتنازلُإذاُانعدمُالتبليغُبشروطهُالمنصوصُعليهاُفيُالمادةُالسابقةُالذكر"ُ .
وأضافتُالمادةُُ 010م.تُ.أنهُ"يحظرُكلُكراءُفرعيُكليُأوُجزئيُماُلمُيشترطُخالفُ
ذلكُ .
يبلغُعقدُالكراءُالفرعيُالمرخصُبهُإلىُالمكريُبأيُوسيلةُمكتوبةُ .
والُيحتجُعليهُبالكراءُالفرعيُفيُغيابُهذاُالتبليغ"ُ .
يظهرُمماُسبقُ،منعُالكراءُالفرعيُإالُبإجازةُصريحةُمنُالمالكُ،كماُأنُدعوةُالمالكُ
لحضورُإنجازُعقدُالكراءُالثانيُلهُأهميةُكبرى ُبالنسبةُللمالكُ،ألنُذلكُيمكنهُمنُمعرفةُ
المكتريُالثانيُومنُمعرفةُثقتهُواستعدادهُللقيامُبواجباتهُتلقاءُالعقارُ،فالعقارُبالرغمُمنُ
كرائهُوإحالةُمنفعتهُللمكتريُاألولُوالثانيُ،إالُأنهُيبقىُعلىُملكُصاحبهُ،وهوُأمانةُفيُعنقُ
المكتريُمنُأيُدرجةُكانت(ُ،)306ومنُمصلحةُالمالكُأنُيحرصُعلىُأنُيكونُالمكتريُالثانيُ
كالمكتري ُاألول ُمهتماُبالعقارُومتصرفاُنحوهُبرفقُوعنايةُومحافظةُ.زدُعلىُذلكُأنُمعل ُومُ
الكراءُأصبحُفيُذمةُشخصينُمتضامنينُفيماُبينهما(ُ،)307طبقاُلنصُالمادةُُ004م.تُ .)308(.
ومنُناحيةُأخرىُفإنُالمكتريُالثانيُكالمكتريُاألولُيتمتعُبماُيتمتعُبهُالمكتريُمنُحقُ
بماُفيُذلكُحقُالتعديلُ،إالُأنهُمرتبطُبماُيملكهُالمكتري ُاألول ُمنُحقُ،مماُيجعلُالمالكُ
حريصاُعلىُمعرفةُالمكتريُالثانيُوتقديرُاهتمامهُبعقاره(ُ .)309
أماُإذاُلمُيتضمنُالعقدُشرطاُيجيزُالكراءُالثانيُ،أوُلمُيرضُالمالكُبهُعندُإبرامهُ
للعقدُ،فإنُالكراءُالفرعيُيعتبرُباطالُ،بلُو أبعدُمنُذلكُيجسدُخطأُيترتبُعليهُفسخُالكراءُ
وبالضرورةُعدمُتجديده(ُ .)310
وإذاُرض يُالمالكُبالكراءُالثانيُ،فمعينُالكراءُالُيخلوُمنُأنُيكونُمساوياُ–وهذهُحالةُ
نادرةُ-أوُأرفعُمنُالكراءُاألولُ،عندئذُمنُحقُالمالكُاألصليُبأنُيرفعُفيُالكراءُإلىُحدُالكراءُ
الثانيُ.وإذاُامتنعُيكونُمنُحقهُاللجوءُإلىُالقضاءُإلنصافهُ،طبقاُلماُهوُمنصوصُعليهُفيُ
المادةُُ014م.تُ .)311(.
.00الفقرةُالثانيةُ:اآلثارُالمترتبةُعلىُشروطُالتعديل ُ
أساسيين: بالتزامين المكتري "يتحمل أنه على ق.ا.ع. 518 المادة نصت - 306
يعتبرُالغرضُمنُالشروطُأعالهُهوُالوصول ُإلىُقيمةُكرائيةُعادلةُينشدهاُالمكريُ
والمكتريُ،حيثُتمثلُتلكُالقيمةُضمانةُمهمةُلبقاءُواستمرارُاألصلُالتجاريُ.فالكراءُالعادلُ
أوُالقيمةُالكرائيةُالعادلةُعنصرُفيُتعيينُالكراءُالجديدُالُاستغناءُعنهُ،وهوُماُيفسرُويوضحُ
قيمتهُالكبرىُفيُهذاُالموضوع(ُ .)312
وفي ُسبيل ُالحصول ُعلى ُالغاية ُأعالهُ ،يبيح ُعقد ُالكراء ُمبدأ ُالتعديلُ ،حيث ُيحقُ
للمتعاقدينُوضعُشروطُفيُهذاُالعقدُيكون ُلهمُبمقتضاهاُالحقُفيُمراجعةُاألجرةُ،ويمكنُ
ّ
قيُعلىُهذاُالنوعُمنُالتعديلُ.أماُإذاُلمُيضمناُفيُالعقدُبنوداُ إطالقُمصطلحُالتعديلُاالتفا
منُهذاُالقبيلُ،عندئذُالُمناصُمنُالتعديلُالقانونيُمعُضرورةُتوفرُالشروطُالسابقةُ(مض يُ
سنتينُ،وتغيرُالظروفُاالقتصاديةُبماُيجعلُاألجرةُأكثرُمنُالربع)(ُ .)313
وعليهُ،منُالمفيدُلناُتناولُالقيمةُالكرائيةُعبرُعناصرهاُفيُحالةُاالتفاقُ(أوال)ُ،وعبرُ
الجهازُالقضائيُعندُعدمُاالتفاقُعلىُذلكُ(ثانيا)ُ .
.02أوالُ:تقديرُالقيمةُالكرائيةُباالتفاق ُ
ُمنُااللتزاماتُالملقاةُعلىُعاتقُالمكتري ُدفعُمعلومُالكراءُ،حيثُلمُيردُبالنصوصُ
تكريسُصريحُلكيفيةُدفعه(ُ،)314مماُيوجبُاالحتكامُإلىُاتفاقُالطرفينُأوُاألحكامُالعامة(ُ .)315
وفيُإطارُأخصُتعتمدُالقيمةُالكرائيةُالعادلةُعلىُعنصرينُأحدهماُمتعلقُبالتقريرُ
التشريعيُللقيمةُالكرائيةُالعادلةُوثانيهماُيهتمُبالتقريرُالمبدئيُللقيمةُالكرائيةُالعادلة(ُ .)316
إن ُمفهوم ُالقيمة ُالعادلة ُللكراء ُيجد ُجذوره ُفي ُالقانون ُالفرنس ي ُالمؤرخ ُفي ُُ04
يوليوُ . 0044والمقصود ُبها ُاألخذ ُبعين ُاالعتبارُلمصالح ُالمؤجرُوالمستأجرُ .ويعني ُمفهومُ
العدالةُأوُاإلنصافُأنُالُيطبقُالقاض يُقواعدُالقانونُ،و إنماُينتصبُاعتماداُعلىُمفهومهُ
الشخص يُلإلنصافُحسبُالوقائعُالمعروضةُعليه(ُ.)317فاإلنصافُإذنُبهذاُالمعنىُ"نقيضُ
للعدلُالمطلقُونقيضُلمقصدُالقانون"(ُ ُ.)318
وقدُحددُالمشرعُالموريتانيُفيُالمادةُُ 0,م.تُ.العناصرُالتيُتؤخذُعندُتقديرُمقابلُ
الكراءُالعادلُ،وكذلكُالمشرعُالتونس ي(ُ،)319الذيُجعلهاُكالتاليُ :
ُ-المساحةُالجميلةُوالحقيقيةُاملخصصةُالستقبالُالعموم؛ ُ
ُ-قدمُاملحلُوالتجهيزاتُالم ُوضوعةُعلىُذمةُالمستأجر؛ ُ
ُ-موقعُاملحلُ .
فالقانون ُيأخذُبعينُاالعتبارُالمساحةُالجميلةُوالحقيقيةُللمحالتُالثانويةُوالتابعةُ
للمحلُاألصليُ.كماُيضعُفيُالحسبانُالعناصرُالتجاريةُوالصناعيةُمنُقبيلُأهميةُالمدينةُأوُ
الحيُوالمقرُوطبيعةُاالستغالل(ُ .)320
وبالتمعن ُفي ُالعناصرُأعالهُ ،نجد ُأنها ُتنقسم ُإلى ُعناصرُتتعلق ُبالخصائص ُالماديةُ
للمحلُ،وأخرى ُتتعلقُبالعناصرُالتجاريةُوالصناعيةُ،دون ُأنُننس ىُعنُالعناصرُالمتعلقةُ
بالتكاليفُاملحمولةُعلىُالمكتريُ(ُ .)321
وهذهُاألحكامُمأخوذةُمنُالفصلُُ44منُاألمرُالفرنس يُالمؤرخُفيُُ41سبتمبرُُ0002الذيُ
أدخلتُعليهُتعديالتُرفعتُعنهُالغموضُواللبسُاملحيطُبكلمةُالكراءُالعادلُ،حيثُحذفُ
كلمةُ"العادل"ُمماُأثارُجدالُلدىُالفقهُالفرنس يُ،وتساءلُعنُالمغزى ُمنُحذفها(ُ،)322ألنُ
المشرعُالفرنس يُ"لمُيقتصرُعلىُالقيمةُالكرائيةُالعادلةُأوُغيرهاُفيُتعيينُمعينُالكراءُالجديدُ
أثناءُالمراجعةُأوُالتجديدُ،و إنماُربطُهذاُالمعينُعندُالمراجعةُبماُيصدرهُمعهدُالدراساتُ
االقتصاديةُمنُاألرقامُالقياسيةُفيُكلُثالثةُأشهرُ،ولمُيلتجئُللقيمةُالكرائيةُإالُاستثناءُ،
وعندُتغييرُالعناصرُالخارجيةُللتجارةُ .
أماُفيُالتجديدُفقدُربطُالكراءُبمؤشراتُيعلنهاُفيُأواخرُكلُسنة"(ُ .)323
وتقديرُالقيمةُالكرائيةُيفترضُمراعاةُجميعُالمعاييرُالموضوعيةُالشاملةُلكلُاألكريةُ
التجاريةُ،مثلُبنودُالسلمُالمتحركُالتيُتمكنُمنُالتكييفُاآلليُلمعلومُالكراءُمعُالتغييراتُ
االقتصاديةُ،غيرُأنُتطبيقهاُعلىُالحاالتُالو اقعيةُمنُاختصاصُالقضاءُ .
.0,ثانياُ:دورُالقضاءُفيُتقديرُالقيمةُالكرائيةُالعادلة ُ
يلعبُالقضاءُدوراُمحورياُفيُمادةُاألكريةُالتجاريةُبشكلُعام(ُ،)324وباألخصُفيُتقديرُ
القيمةُالكرائيةُالعادلة؛ُإذُبإمكانهُإلغاءُكلُالبنودُالتيُالُتتماش ىُمعُحقُالتعديلُأوُتمسُمنُ
شروطه(ُ،)325لكنُالقانونُمعُذلكُحددُالعناصرُالمرتبطةُبتحديدُالقيمةُالكرائيةُفيُالمادةُ
ُ 0,م.تُ.وهيُمعاييرُعلىُماُيبدوُليستُحصرية(ُ،)326بدليلُأنُالفقرةُالثانيةُمنُهذهُالمادةُ
تقض ي ُبأن ُالجهة ُالقضائية ُاملختصة ُتأخذ ُبصورة ُخاصة ُموقع ُاملحالت ُومساحتها ُوقدمهاُ
وثمنُالكراءُالتجاري ُالمعمول ُبهُفيُالجوارُبالنسبةُللمحالتُالمماثلةُ،لكنُالتحديدُالنهائيُ
منُاختصاصُالقضاءُالتجاريُ(ُ.)327وهذاُالقضاءُلهُكاملُالسلطةُالتقديريةُفيُاعتمادُأيُ
معيارُيراهُأنسبُمثلُتطورُاألسعارُوظروفُالمعيشةُالتيُمنُشأنهاُأنُتجعلُالتعديلُأكثرُ
عدالةُ.كماُيمكنهُاالعتمادُعلىُرأيُالخبراءُُوالتوجهُإلىُعينُالمكانُ،باإلضافةُإلىُأنُلهُالقيامُ
باستدعاءُالطرفينُإلجراءُمحاولةُصلحيةُبينُاألطراف(ُ.)328والُشكُأنُهذهُاألخيرةُأكثرُنجاعةُ
منُغيرهاُ،وتوفرُالمزيدُمنُالحمايةُلألصلُالتجاريُ،ألنهاُتقطعُالنزاعُبسببُعدمُالقابليةُ
للطعنُفيُأحكامُالصلحُ .
وتقديرُالثمن ُيبقى ُدائما ُرهين ُاالجتهاد ُبالرغم ُمن ُالتنصيص ُالتشريعي ُعلى ُالقيمةُ
الكرائيةُ،لذلكُعمدُالخبراءُالفرنسيونُإلىُاستنباطُطريقةُعمليةُيحددونُمنُخاللهاُالقيمةُ
الكرائيةُ،وهذهُالطريقةُهيُعبارةُعنُتقسيمُالقيمةُالكرائيةُإلىُأجزاءُثالثة؛ُيشملُالجزءُ
األول ُمحلُالتجارةُنفسه؛ُفيُحينُيشملُالجزءُالثانيُالمكاتبُإنُوجدت؛ُأماُالقسمُالثالثُ
فيختص ُباملحالت ُالتابعةُ .ثم ُبعد ُذلك ُتفصل ُمساحة ُالمغازة ُبحسب ُمنفعتها ُالتجاريةُ،
ويجعلُلكلُقسمُمنُهذهُالمساحاتُرقماُقياسياُ،وتفعلُنفسُالعمليةُبالنسبةُللمكتبُإنُ
وجدُوللمحالتُالثانويةُإنُكانتُهناكُمحالتُثانوية(ُ .)330
والتقديرُالكاملُللقيمةُالكرائيةُالعادلةُالُيتحققُإالُبإضافةُعناصرُأخرى ُمنُقبيلُ
التكاليفُالمفروضةُعلىُالمستأجرُوفيُتسبيقةُالضمانُومعلومُالعتبةُأوُالهبوط(ُ .)331
والتعديلُالُيتسلطُإالُعلىُاألجرةُدونُبقيةُغيرهُمنُالشروطُ،ألنُقاعدةُُالعقدُشريعةُ
المتعاقدينُتمنعُمنُذلكُ،ألنهُبمقتض ىُهذهُالقاعدةُالُيجوزُالمساسُبمقتضياتُالعقدُإالُ
باتفاقُجديدُبينُالطرفين(ُ،)332فتعديلُأحكامُاألجرةُاستثناءُمنُالمبدإُأعالهُ،واالستثناءُالُ
يتوسعُفيُتفسيرهُوالُيقاسُعليه(ُ .)333
ختاما ُيمكن ُالقول ُإن ُتعديل ُالكراء ُالتجاري ُيمثل ُضمانة ُلبقاء ُواستمرارُاألصلُ
التجاري ُفيُظلُالقانون ُالموريتانيُ،وذلكُماُيمكنُتلمسهُمنُخاللُالنظرُفيُمختلفُشروطُ
أنماطُالتعديلُالهادفةُإلىُالتوصلُإلىُقيمةُكرائيةُعادلةُإماُعنُطريقُاالتفاقُأوُبواسطةُ
القضاءُتؤديُفيُكلُاألحوالُإلىُحمايةُكلُاألطرافُ،وهوُماُيعودُعلىُمؤسسةُاألصلُالتجاريُ
بالحمايةُ،وهيُنتيجةُقانونيةُومنطقيةُفليسُمنُالمعقولُأنُيبقىُالمكتريُمحروماُمنُنتيجةُ
- 329يدخل هذا في إطار القاعدة التي تمنع على القضاة الحكم بما لم يطلبه الخصوم.
-330بلقاسم القروي الشابي ،مرجع سابق ،ص.425
-331بلقاسم القروي الشابي ،مرجع سابق ،ص.504
- 332المادة 515ق.ا.ع .تكرس مبدأ العقد شريعة المتعاقدين.
-333رشيد صباغ ،المؤجر هل له إنهاء الكراء وعرض التجديد في أكرية المحالت التجارية ،ق.ت .العدد ،2مايو ،4281ص.30
عملهُوجهدهُاللذينُكاناُهماُالسببُفيُزيادةُقيمةُالعقار!(ُ)334دونُأنُنغفلُعنُالتأكيدُعلىُ
أنُحمايةُالقانونُللطرفُالضعيفُ،الُتعنيُاإلضرارُبحقوقُاألطرافُاألخرىُ .
وماُتمكنُمالحظتهُفيُهذاُالصددُهوُعدمُإحكامُتنظيمُالحقُفيُتعديلُالكراءُمنُقبلُ
التشريعُالموريتانيُ،كماُأنُالقضاءُهوُاآلخرُلمُيقمُبسدُهذاُالفراغُباجتهاداتُتتماش ىُوروحُ
القانونُفيُهذاُالميدانُالمرتبطُبالنظامُالعامُاالقتصاديُبقسميهُالتوجيهيُوالحمائيُ.
قائمةُالمراجعُ :
ُ
ُ-أحمدُشكريُالسباعيُ،الوسيطُفيُاألصلُالتجاريُ،دارُنشرُالمعرفةُ،طُ،4.الرباطُ،4100ُ،
جُ .4.
-خليفةُالخ ُروبيُ،العقودُالمسماةُ(الوكالةُ–ُالبيعُوالمعاوضةُ-الكراءُ-الهبة)ُ،مجمعُ
األطرشُلنشرُالكتابُاملختصُوتوزيعهُ،طُ،0.تونسُ .4101ُ،
ُ-عبدُالرزاقُأحمدُالسنهوريُ :
*ُُالوسيطُفيُشرحُالقانونُالمدنيُالجديدُ،منشوراتُالحلبيُالحقوقيةُ،بيروتُ،0008ُ،جُ،2.
اإليجارُوالعاريةُ .
ُ*ُال ُوسيطُفيُشرحُالقانونُالمدنيُ،منشوراتُالحلبيُالحقوقيةُ،بيروتُ،0008ُ،جُ،0.املجلدُ
األول.
نادرةُالطيبُ،الحمايةُالقانونيةُلألصلُالتجاريُ،مذكرةُلنيلُشهادةُماجستيرُبحثُ -
فيُالعلومُالجنائيةُ،كليةُالحقوقُوالعلومُالسياسيةُبتونسُ،السنةُالجامعية.4104ُ-4100ُ:
ُ-محمدُالعربيُعميرةُ،التجديدُوالتعديلُفيُمادةُاألكريةُالتجاريةُ،ق.تُ.العددُُ،2يونيوُ
ُ،00,2ص.0
ُ-رشيدُصباغُ،الملكيةُالتجاريةُاألحكامُالجديدةُفيُالقانونُعددُ4,لسنةُُ00,,المؤرخُفيُ
ُ40مايوُُ،00,,طُ،4.تونس.0082ُ،
ُ-مصطفىُكمالُطهُ،القانونُالتجاريُ،دارُالجامعةُالجديدةُللنشر.0001ُ،
334
Voir yves Reinhard, Droit commercial : acte de commerce, commerçants fonds de commerce, 2éme
édition. Litec. Paris 1990, p.361 et.s.
ُ-بلقاسمُالقرويُالشابيُ،الملكيةُالتجاريةُ،نقوشُعربية.
ُ-نذيرُبنُعموُ،دروسُفيُالقانونُالتجاريُلطلبةُكليةُالحقوقُوالعلومُالسياسيةُُبتونسُ،
دروسُمرقونة.
ُ-ربيرُوروبلوُ،المطولُفيُالقانونُالتجاريُ،ترجمةُمنصورُالقاض يُ،مجدُالمؤسسةُالجامعيةُ
للدراساتُوالنشرُوالتوزيعُ،طُ،0.بيروتُ،411,ُ،جُ،0.املجلدُُ ُ.0
ُ-ساميُالجربيُ،شروطُالمسؤوليةُالمدنيةُفيُالقانونُالتونس يُوالمقارنُ،التسفيرُالفنيُ،
طُ،0.صفاقس.4100ُ،
ُ-محمدُحسينُمنصورُ،مبادئُالقانونُ،دارُالجامعةُالجديدةُللنشرُ،االسكندرية.4112ُ،
ُ-محمدُالهاشميُديدحُ،خواطرُحولُأحكامُتعديلُاألكريةُالتجاريةُوتجديدهاُوتنهيتهاُ،ق.تُ.
العددُُ،0مايوُ.0084
ُ-محمودُشمامُ،األصلُالتجاريُ،ق.تُ.العددُُ،,يوليوُ.0001
ُ-خليفةُالخروبيُ،العقودُالمسماةُ(الوكالةُ–ُالبيعُوالمعاوضةُ-الكراءُ-الهبة)ُ،مجمعُ
األطرشُلنشرُالكتابُاملختصُوتوزيعهُ،تونس.4104ُ،
ُ-محمدُكمالُشرفُالدينُ،قانونُمدنيُ،النظريةُالعامةُ–ُاألشخاصُ-إثباتُالحقوقُ،
المطبعةُالرسميةُللجمهوريةُالتونسيةُ،طُ،0.تونسُ .4114ُ،
ُ-محمدُالهاديُاألخوةُ،تعديلُالكراءُالتجاريُبينُالمكرُوالمفرُ،األخبارُالقانونيةُ،العددُُ-28
ُ،20مايوُ.4110
ُ-منصفُالكشوُ،الدعوىُالتجاريةُفيُالنظامُالقضائيُالتونس يُ،أعمالُملتقىُتحتُعنوانُ
"املحاكمة"ُ،جامعةُصفاقسُكليةُالحقوقُبصفاقسُ،منشوراتُمركزُالدراساتُالجبائية.
ُ-رشيدُصباغُ،المؤجرُهلُلهُإنهاءُالكراءُوعرضُالتجديدُفيُأكريةُاملحالتُالتجاريةُ،ق.تُ.
العددُُ،0مايوُ.0082
ُ-محمدُالهاديُبنُعبدُاللهُ،األكريةُالتجاريةُفيُالقانونُعددُُ4,لسنةُُ00,,المؤرخُفيُُ40
مايوُُ00,,مثرىُبفقهُالقضاءُالتونس يُ،دارُإسهاماتُفيُأدبياتُالمؤسسةُ،تونسُ .4104ُ،