‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لقوانين البوليس واألمن في القانون الدولي الخاص املغربي‬
‫‪The reality of legislative and judicial embodiment of police and security‬‬
‫‪laws in Moroccan private international law‬‬
‫مصطفى القاسمي‬
‫جامعة محمد الخامس الرباط ‪ -‬املغرب‬

‫امللخص‪:‬‬
‫تتناول املقالة قوانين البوليس واألمن‪ -‬قوانين النظام العام االجتماعي و االقتصادي ‪-‬التي تكون‬
‫واجبة التطبيق على الروابط القانونية التي تدخل في نطاق سريانها‪ ،‬في منازعات القانون الدولي‬
‫الخاص‪ ،‬أيا كانت طبيعتها وطنية أم دولية‪ ،‬وهي ترمي بذلك إلى تحقيق الحماية الالزمة للنظام‬
‫القانوني للمجتمع القاض ي ‪،‬حيث أن هذه االعتبارات تقتض ي تطبيق هذه القواعد مباشرة دون أن‬
‫يسبقه أي بحث في طبيعة املسألة أو املنازعة على خالف ماهو معمول به عند إعمال منهج قاعدة‬
‫اإلسناد‪.‬‬
‫الكلمات املفتاحية‪ :‬القانون الدولي الخاص‪ ،‬قوانين األمن والبوليس الوطنية‪ ،‬قوانين البوليس‬
‫واألمن األجنبية‪ ،‬التكريس التشريعي‪ ،‬التكريس القضائي‪.‬‬
‫‪Abstract :‬‬
‫‪This article deals with police and security regulations -laws of social and‬‬
‫‪econmic public order- that are necessary applicable to legal relations, that‬‬
‫‪fall within the scope of their application in the disputes of private‬‬
‫‪international law, whatever their nature national or international, and it‬‬
‫‪aims to achieve the necessary protection for the legal system of judge‬‬
‫‪community, whereas ,these considerations require the application of these‬‬
‫‪rules direcly; without preceding them by any research on the nature of the‬‬
‫‪matter or dispute ,contrary to what is used in the enforcement of the‬‬
‫‪attribution rules.‬‬
‫‪Key words: Private international law, National laws of police and security ,‬‬
‫‪Foreign laws of police and security, The legislative embodiment, The‬‬
‫‪judicial embodiment.‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪182‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫مقدمة‪:‬‬
‫إذا كان األصل في أية رابطة قانونية على صلة بدول مختلفة يتعين على القاض ي أن يطبق‬
‫القانون الذي تشير به قاعدة اإلسناد وفقا للمنهج التنازعي التقليدي الذي يقوم على تحليل‬
‫العالقات محل النزاع بحثا عن القانون الواجب التطبيق في شأنها سواء كان هذا القانون هو قانون‬
‫القاض ي أو قانون أجنبي‪ ،‬فإن هذا األمر ليس مطلقا من كل قيد‪ ،‬بل توجد عدة قوانين ال تسمح‬
‫طبيعتها الخاصة بقبول االشتراك القانوني بين الدول املختلفة‪ ،‬ففي وجود تلك القوانين يلتزم‬
‫القاض ي بتطبيق قانونه الوطني فقط‪ ،‬وإن كانت قاعدة اإلسناد تقض ي بتطبيق قانون أجنبي‪.‬‬
‫ومن بين هذه القواعد القانونية قواعد البوليس واألمن التي تكون واجبة التطبيق على الروابط‬
‫القانونية التي تدخل في نطاق سريانها‪ ،1‬أيا كانت طبيعتها وطنية أم دولية‪ ،‬وهي ترمي بذلك إلى‬
‫تحقيق الحماية الالزمة للنظام القانوني للمجتمع القاض ي ‪،‬حيث أن هذه االعتبارات تقتض ي تطبيق‬
‫هذه القواعد مباشرة دون أن يسبقه أي بحث في طبيعة العالقة ‪ ،‬كما يتطلب ذلك منهج قاعدة‬
‫اإلسناد‪.2‬‬
‫ولقد ظهرت هذه القواعد مع مطلع القرن العشرين في ظل املذهب االشتراكي نتيجة تطور الفكر‬
‫السياس ي واالقتصادي‪ ،‬و بفضل تزايد تدخل الدولة في الحياة االقتصادية واالجتماعية ‪ ،‬وسن‬
‫العديد من القوانين التوجيهية األمرة التي ال تفرق في تطبيقها بين العالقات الداخلية أو الدولية‪،‬‬
‫وهو ما أدى إلى ظهور منهج قواعد البوليس واألمن على مستوى القانون الدولي الخاص إلى جانب‬
‫منهج قاعدة اإلسناد ومنهج القواعد املادية في فض منازعات العالقات الدولية الخاصة‪.3‬‬

‫‪1‬‬
‫يقصد بالقواعد البوليس‪ ،‬مجموعة القواعد املوضوعية في النظام القانوني الوطني والذي بلغ طابعها األمر حدا يقتض ي إعمالها‬
‫على املسائل التي تدخل في مجال سريانها بصرف النظر عن نوع العالقة وطنية بحتة أم ذات طابع دولي‪.‬‬
‫كما تعرف هذه القواعد من جهة أخرى بأنها " القواعد التي تالزم تدخل الدولة‪ ،‬والتي ترمي إلى تحقيق وحماية املصالح الحيوية‬
‫والضرورية االقتصادية واالجتماعية للجماعة‪ ،‬والتي يترتب على عدم احترامها إهدار ما تبتغيه السياسة التشريعية‪ ،‬وتكون واجبة‬
‫التطبيق على كافة الروابط التي تدخل في مجال سريانها أيا كانت طبيعتها وطنية أم ذات طابع دولي‪ :‬أحمد عبد الكريم سالمة‪:‬‬
‫القواعد ذات التطبيق الضروري وقواعد القانون العام في القانون الدولي الخاص (دراسة تحليلية تطبيقية)‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬دار‬
‫النهضة العربية سنة ‪ ،1985‬ص ‪ 16‬وما بعدها‪.‬‬
‫‪ 2‬جميلة أوحيدة‪ ،‬آليات تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص املغربي‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬مطبعة املعارف الجديدة‪ ،‬الرباط‪،2007 ،‬‬
‫ص‪.21‬‬
‫‪ 3‬محمود محمد ياقوت‪ ،‬قانون اإلرادة وقواعد البوليس ضرورية التطبيق‪ ،‬دار الفكر الجامعي‪ ،‬اإلسكندرية‪ ،2003 ،‬ص‪.25‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪183‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫وقد انتهى جانب من الفقه إلى ضرورة اعتماد املعيار الوظيفي أو املوضوعي للكشف وتقييم‬
‫قاعدة قانونية بأنها ترقي إلى مصاف قواعد بوليس واألمن تطبق على النزاعات الداخلية و الدولية‬
‫الخاصة دون تفرقة‪ ،‬بعد أن خلصوا إلى عدم كفاية معيار الغاية أو الهدف‪،‬وكذلك املعيار العضوي‬
‫واملادي‪ ،‬فقام هذا املعيار عليهما معا تبعا للوظيفة التي تؤديها القواعد في النظام القانوني الذي تعد‬
‫جزء منه‪.1‬‬
‫ومما ال ريب فيه أن تدخل املشرع املغربي في السنوات األخيرة بسن وتعديل وتغيير جملة من‬
‫القوانين في شتى املجاالت االقتصادية واالجتماعية بهدف حماية النظام العام االقتصادي‬
‫واالجتماعي ‪ ،‬حتم عليه تكريس نصوص قانونية أمرة ذات التطبيق الفوري على جميع النزاعات‬
‫ذات الطبيعة الدولية والداخلية دون تفريق ‪ ،‬وهو ما يقتض ي بالضرورة تدخل املشرع من أجل‬
‫رسم حدود تطبيق قوانين البوليس واألمن املغربية على منازعات القانون الدولي الخاص حتى ال‬
‫يغالى في تطبيقها من طرف القاض ي املغربي والحرص على عدالة تطبيق القانون األكثر مالئمة‬
‫وارتباطا بها‪.‬‬
‫كما أن ازدهار حركية الروابط القانونية على مستوى الدولي بفضل العوملة أدى إلى تشبكها بأكثر‬
‫من نظام قانوني لدول مختلفة و نتج عنه بروز مشكل تطبيق قواعد البوليس األجنبية التي لها‬
‫ارتباط بالعالقة الى جانب القوانين األخرى ذات الصلة ‪ ،‬وهو ما أصبح يفرض على املشرع املغربي‬
‫االنفتاح على هذه القواعد وذلك بتحديد شروط تطبيقها كلما كانت على صلة جدية بالنزاع‬
‫املعروض على القاض ي املغربي‪.‬‬
‫وبناء عليه تبرز أهمية دراسة هذا املوضوع من كونه يعالج مسألة تتعلق بقواعد تتصل‬
‫بالنزاعات الداخلية والدولية دون تمييز‪ ،‬تتنامى بصورة مطردة ‪ ،‬وبشكل ملموس في القانون‬
‫املغربي‪ ،‬والسيما أن القضاء املغربي ذهب في بعض من قراراته إلى تطبيق القانون املغربي على‬
‫روابط قانونية الدولية الخاصة دون استشارة القانون املختص‪ ،‬نظرا ملا تحققه هذه قواعد من‬
‫حماية مصالح حيوية للدولة غايتها ضمان االستقرار على مستوى النظام العام االجتماعي‬
‫واالقتصادي‪.‬‬
‫لذلك سيكرس موضوع الدراسة لإلجابة عن إشكالية‪ :‬واقع تعامل كل من املشرع والقضاء‬
‫املغربيين مع قوانين البوليس واألمن في القانون الدولي الخاص املغربي؟‬

‫‪ 1‬ياقوت محمد محمود‪ ،‬املرجع السابق‪ ،‬ص ‪.70‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪184‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫إن اإلجابة عن هذه اإلشكالية تقتض ي نهج مقاربة تحليلية من خالل التطرق لواقع التكريس‬
‫التشريعي لقوانين البوليس واألمن من جهة (املطلب األول) وواقع التعامل القضائي في تطبيقها من‬
‫جهة ثانية (املطلب الثاني)‬
‫املطلب األول‪ :‬واقع التكريس التشريعي لقوانين البوليس واألمن الوطنية‬
‫لقد ساهمت التطورات والتحوالت التي شهدها العالم بسبب العوملة وحركية األموال واألفراد‪ ،‬ال‬
‫محالة في دفع املشرع املغربي في اآلونة األخيرة إلى تبني سياسة القوانين التوجيهية و الحمائية تحتوي‬
‫على قواعد أمرة ترقى إلى مصاف قوانين بوليس‪ ،‬تطبق على جميع النزاعات مهما كانت طبيعتها‬
‫(الفقرة األولى) ونفس األمر أصبح مكرسا في قوانين املقارنة التي أضحت تزخر بقواعد أمرة تسري‬
‫على جميع العالقات والنزاعات مهما كانت طبيعتها دولية أو وطنية دون تفريق أو استشارة للقانون‬
‫املختص بالنزاع بمقتض ى قاعدة اإلسناد(الفقرة الثانية)‪.‬‬
‫الفقرة األولى‪ :‬بالنسبة لقوانين البوليس و األمن الوطنية‬
‫لقد كان من املفروض بعد حصول البالد على االستقالل أن يتدخل املشرع املغربي بإصالح ظهير‬
‫الوضعية املدنية للفرنسيين واألجانب أو إصدار مدونة جديدة تنظم القانون الدولي الخاص املغربي‬
‫و تتجاوز بعض الحلول التقليدية التي أصبحت قاصرة وال تساير التطور الذي عرفته منظومة‬
‫القانون الدولي الخاص املقارنة‪.‬‬
‫ولقد بات مسلما به أن القانون املغربي عرف عدة تحوالت ومستجدات ‪ ،‬إذ جرى تحديثه‬
‫بصدور مجموعة من القوانين تتضمن قواعد حمائية العامة للمجتمع تهدف إلى حماية األسس‬
‫االجتماعية واالقتصادية للبالد‪ ،‬نذكر على سبيل املثال مدونة األسرة لسنة ‪ ،2004‬مدونة التجارة‬
‫لسنة ‪ ،1996‬قانون املستهلك رقم ‪ 31.08‬لسنة ‪ ،2011‬والقانون املتعلق بحرية األسعار واملنافسة‬
‫لسنة ‪ ،2014‬وقانون ‪ 65.99‬املتعلق بمدونة الشغل‪ ،‬باإلضافة إلى قوانين أخرى كلها تتضمن قواعد‬
‫حمائية وتوجيهية ذات وصف قوانين بوليس سواء أتت بصياغة صريحة أو ضمنية يستنبطها‬
‫القاض ي‪،‬مما يستوجب تطبيقها كلما كان النزاع املعروض على القاض ي املغربي له روابط وصلة‬
‫وثيقة بالقانون املغربي‪.‬‬
‫وعليه أضحى ضروريا على املشرع املغربي‪ ،‬أن يتدخل لتنظيم حدود تطبيق قواعد البوليس‬
‫املغربية على النزاعات الدولية الخاصة‪ ،‬ويكون من األفضل عليه االستفادة من تجارب التشريعات‬
‫املقارنة واالتفاقيات الدولية التي نظمت إمكانية تطبيق القواعد اآلمرة املنتمية إلى قانونها الوطني‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪185‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫على النزاعات الدولية الخاصة‪ ،‬نذكر على سبيل املثال ما كرسته االتفاقيات الدولية الجماعية التي‬
‫أخذت بتطبيق قواعد البوليس واألمن‪ ،‬وسمحت لقضاء الدول التي يعرض عليها النزاع أن تعطي‬
‫األولوية لتطبيق القواعد اآلمرة التي تنتمي إلى قانونه‪ ،‬بغض النظر عن القانون الواجب التطبيق‪،‬‬
‫وهو ما نصت عليه اتفاقية روما املتعلقة بالقانون الواجب التطبيق على االلتزامات التعاقدية و‬
‫الصادرة سنة ‪ 1980‬واملعدلة سنة ‪ 2008‬في الفصل‪ 9‬الذي جاء فيه"ال تنال نصوص االتفاقية من‬
‫قواعد قانون بلد القاض ي التي تحكم بنحو أمر العالقة العقدية أيا كان القانون الواجب التطبيق‬
‫على العقد"‪.1‬‬
‫وأما على مستوى التشريعات املقارنة نجد أن‪ :‬القانون الدولي الخاص الفيدرالي السويسري لسنة‬
‫‪ 1987‬في املادة ‪ 18‬ينص على‪'' :‬إعمال القانون املختص بمقتض ى قواعد اإلسناد املقررة في هذا‬
‫القانون ال ينال من مجال سريان القواعد األمرة في القانون السويسري والتي تفرض أهدافها‬
‫الخاصة ضرورة تطبيقها على النزاع" ‪ .2‬ونفس املقتض ى كرسه القانون الدولي الخاص البلجيكي‬
‫لسنة ‪ 2004‬في الفصل ‪ 20‬الذي جاء في متنه "األحكام الواردة في القانون املختص ال يمكن أن تؤثر‬
‫على تطبيق القواعد اآلمرة أو النظام العام للقانون البلجيكي التي تريد االنطباق على نزاع دولي أيا‬
‫كان القانون الذي تحدده قاعدة اإلسناد بالنظر إلى الغرض والهدف الذي تسعى إلى تحقيقه‪. 3"...‬‬
‫وكذلك املادة ‪ 3‬من القانون املدني الفرنس ي لسنة ‪ 1804‬التي تنص على أن "قوانين األمن والبوليس‬
‫ملزمة لكل من يقطن اإلقليم الفرنس ي"‪ .‬ونفس املنحى سلكه املشرع االسباني في القانون املدني‬
‫الصادر سنة ‪ 1889‬في الفص ‪ 8‬الذي جاء فيه أن "قواعد األمن والبوليس‪ ،‬تطبق على كل من هو‬
‫فوق التراب اإلسباني"‪.4‬‬

‫‪1‬‬
‫‪Article 9‬‬
‫‪Lois de police‬‬
‫‪1. 2. Les dispositions du présent règlement ne pourront porter atteinte à l'application d66es lois de police du‬‬
‫‪juge saisi.‬‬
‫‪2‬‬
‫‪Art. 18‬‬
‫‪Sont réservées les dispositions impératives du droit suisse qui, en raison de leur but particulier, sont‬‬
‫‪applicables quel que soit le droit désigné par la présente loi.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪Art.20 :‬‬
‫‪« Les dispositions de la présente loi ne portent pas atteinte à l’application des règles impératives ou ordre‬‬
‫‪public du droit belge qui entendre régir une situation international quel que soit le droit désigné par les‬‬
‫» ‪règles de conflit de lois, en vertu de la loi ou en raison de leur but manifeste.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪Artículo 8.‬‬
‫‪1. Las leyes penales, las de policía y las de seguridad pública obligan a todos los que se hallen en territorio‬‬
‫‪español.‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪186‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫وأما على مستوى التشريعات العربية نجد أن املشرع الجزائري كرس نصا صريحا يرجح فيه‬
‫تطبيق قوانين البوليس الوطنية على النزاعات الدولية في املادة ‪ 5‬من القانون املدني لسنة ‪1975‬‬
‫التي تنص على ما يلي‪'':‬يخضع كل سكان القطر الجزائري لقوانين الشرطة واألمن''‪.‬‬
‫كما كرس املشرع التونس ي في الفصل ‪ 38‬من مجلة القانون الدولي الخاص التونسية لسنة‬
‫‪ 1996‬تطبيق قواعد التطبيق الضروري التونسية حيث جاء فيه"تطبق مباشرة ومهما كان القانون‬
‫ّ‬
‫املعين من قواعد التنازع أحكام القانون التونس ي التي يكون تطبيقها ضروريا بالنظر إلى الغرض‬
‫املقصود من وضعها"‪.‬‬
‫و املالحظ أن أغلب التشريعات املقارنة التي نظمت كيفية تطبيق قواعد اآلمرة الواردة في قانونها‬
‫على نزاعات الدولية الخاصة‪ ،‬دون استشارة القانون املختص اشترطت شرطين‪:‬‬
‫الشرط األول‪ :‬أن يكون تطبيقها يرمي إلى تحقيق أغراض وأهداف تحمي السياسات االجتماعية‬
‫واالقتصادية للدولة‪.‬‬
‫الشرط الثاني‪ :‬أن تكون العالقة موضوع النزاع تدخل في نطاق السريان املكاني لتطبيق النص‬
‫القانوني‪-‬أي اتصال العالقة محل النزاع بالنظام الوطني‪ -‬الذي له وصف قاعدة آمرة‪ ،‬تفاديا‬
‫ملفاجئة األطراف بقانون لم يكونوا يتوقعون تطبيقه عليه‪.‬‬
‫وعلى نحو آخر‪ ،‬فان تطبيق قواعد البوليس الوطنية على النزاعات الدولية الخاصة ليس بمنأى‬
‫عن بعض اإلشكاالت القانونية من قبيل الفرض الذي تتنازع فيه أكثر من قاعدة بوليسية تنتمي كل‬
‫منها لنظام قانوني مختلف يتوسطهم قانون القاض ي املغربي‪ ،‬بحيث يكون لكل منها إرادة االنطباق‬
‫على جان ب من جوانب الرابطة العقدية محل النزاع‪ ،‬فما هو املعيار الذي يمكن أن يستند عليه‬
‫القاض ي في إعمال املفاضلة بين هذه القواعد ؟‬
‫ولذلك ذهب الفقه‪ 1‬إلى اقتراح فرضين كحل لهذا اإلشكال‪:‬‬
‫الفرض األول‪:‬ضرورة ترجيح تطبيق قاعدة البوليس الوطنية ملا يكفله ذلك من تحقيق لألهداف‬
‫االجتماعية واالقتصادية التي ترمي هذه القاعدة إلى تحقيقها في دولة القاض ي‪.2‬‬

‫‪1‬‬
‫‪POMMIER , " principe d’autonomie et loi du contrat en droit international privé conventionnel ", Thèse de‬‬
‫‪doctorat, Paris, 1992, p201.‬‬
‫‪ 2‬محمد إبراهيم على محمد‪ ،‬القواعد الدولية اآلمرة‪ ،‬دار الفكر الجامعي‪، 2001 ،‬ص‪.103‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪187‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫الفرض الثاني‪:‬تطبيق قاعدة البوليس التي يؤدي إعمالها إلى إرضاء املصالح التي تسعى إلى‬
‫تحقيقها باقي قواعد البوليس األخرى التي تريد االنطباق(كما لو قام القاض ي بتطبيق قاعدة‬
‫البوليس التي تقرر حدا أقص ى لسعر الفائدة يقل عن الحد املقرر في باقي القواعد‪.1‬‬
‫ومن ناحية أخرى‪ ،‬قد يصطدم تطبيق قواعد البوليس الوطنية على نزاع معين بمشكلة تنازع‬
‫االنتقالي بين تاريخ إبرام عقد الشغل مثال و لحظة البت في النزاع‪ ،‬فهل القاض ي املغربي سيطبق‬
‫مبدأ عدم رجعية القوانين على مراكز القانونية التي نشأت قبل تاريخ دخول قاعدة بوليس حيز‬
‫التنفيذ؟‪.‬‬
‫وكما هو معلوم أن ظ‪.‬و‪.‬م‪.‬ف‪.‬أ‪ .‬لم ينظم هذه املسألة وهو نفس األمر بالنسبة القوانين الداخلية‪،‬‬
‫ولكن على خالفه ذهبت محكمة في قرار صادر عنها بتاريخ ‪ 2009/09/23‬إلى اعتبار عقد تشغيل‬
‫األجنبي املفتقر إلى التأشيرة باطل وغير منتج ألي أثر إال فيما يخص األجور املستحقة‪،‬وتأشيرة‬
‫السلطات اإلدارية املختصة لتشغيل األجير الزمة لقيام عقد الشغل وليست مجرد إجراء شكلي‪،‬‬
‫وبالتالي ال غنى عنها حتى ولو أثبت األجير اشتغاله باملقاولة لسنوات"‪.2‬‬
‫هو ما يوضح أن محكمة النقض ذهبت إلى تطبيق املادة ‪ 516‬من مدونة الشغل بأثر رجعي على‬
‫عقد الشغل الذي أبرم قبل دخولها حيز التنفيذ‪ ،‬مما يبرر أن التوجه القضائي يميل إلى تطبيق‬
‫قواعد البوليس بأثر فوري ورجعي على املراكز القانونية التي نشأت قبل دخول هذه القواعد حيز‬
‫التنفيذ‪.‬‬
‫وإجماال لقد أضحى مسلما به على املشرع املغربي أن يسلك منحى التشريعات املقارنة في تكريس‬
‫نص قانوني صريح يعالج كيفية تطبيق قوانين البوليس املغربية على النزاعات الدولية الخاصة‬
‫واإلشكاالت التي يطرحها تطبيقها ‪ ،‬بحيث يسمح للقاض ي املغربي بإعمال منهج قواعد البوليس‬
‫واألمن إلى جانب منهج قاعدة اإلسناد التقليدي بشكل مستقل‪.‬‬

‫‪ 1‬محمد محمود الياقوت‪ ،‬قانون اإلرادة وقواعد البوليس ضرورية التطبيق‪ ،‬املرجع السابق‪ ،‬ص ‪.191‬‬
‫‪ 2‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 1006‬املؤرخ في ‪ 23/09/2009‬في امللف عدد ‪ 1256/5/1/2008‬منشور في الجريدة االلكترونية القانونية‬
‫الرابط أسفله‪.13 juin 2018 à 12:13:40/ http://www.alkanounia.comAF-2008-1-5-1256-j15.html :‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪188‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬بالنسبة لقوانين البوليس واألمن األجنبية‬

‫من أهداف القانون الدولي الخاص هو التنسيق بين مختلف األنظمة القانونية بحيث أن قبول‬
‫تطبيق قوانين البوليس األجنبية من املشرع املغربي سيسمح بتطبيق قوانين البوليس الدولة املغربية‬
‫من قبل املشرع األجنبي‪.1‬‬
‫وعليه فإن القاض ي املغربي سيكون ملزما بتطبيق قواعد البوليس األجنبية على الوقائع املتنازع‬
‫فيها والتي تدخل ضمن نطاق سريانها‪ ،‬وفقا ملا حدده املشرع األجنبي بصرف النظر عن القانون‬
‫املختص بمقتض ى قاعدة اإلسناد‪ ،‬وذلك عندما تكون العالقة محل النزاع مرتبطة بأكثر من نظام‬
‫قانوني يتضمن قواعد أمرة تريد االنطباق لحماية أغراض سياسية أو اجتماعية أو اقتصادية التي‬
‫وضعت من أجلها‪ ،2‬وهنا نكون أمام إرادة منفردة وأحادية لتطبيق هذه القواعد وهي إرادة التي‬
‫يتعين وفقا لها تطبيق القواعد األجنبية على وقائع النزاع املطروحة أمام القاض ي املغربي‪.‬‬
‫ويمكن تصور نزاع معروض على القضاء املغربي له صلة بأكثر من دولة سواء عن طريق محل‬
‫اإلبرام‪ ،‬أو التنفيذ الذي قد يتجزء في دول مختلفة‪ ،‬أو املوطن‪ ،3‬مما يجعل التصرف القانوني‬
‫مرتبط بأكثر نظام قانوني يتضمن قواعد أمرة تريد االنطباق على العالقة محل النزاع بصرف النظر‬
‫عن القانون املختص بمقتض ى قاعدة اإلسناد والتي ال تشكل جزءا منه‪.4‬‬
‫ولقد ثار خالف بين الفقه حول إلزامية تطبيق هذه القواعد من عدمه بين من يرى عدم إلزام‬
‫القاض ي بتطبيقها‪،‬ألنها ال تنتمي إلى القانون املختص بمقتض ى قواعد التنازع وبين من يلزم القاض ي‬
‫بتطبيقها ولو لم تكن جزء من النظام القانوني املختص شريطة أن تكون على صلة وثيقة بالنزاع‪.5‬‬

‫‪1‬‬
‫بدران شكيب الرفاعي‪ ،‬عقود االستهالك في القانون الدولي الخاص‪ ،‬دار الكتاب القانونية‪،‬دار شتات‪ ،‬للنشر والبرمجيات‪ ،‬مصر‪،‬‬
‫‪ ،2011‬ص ‪.344‬‬
‫‪2‬‬
‫‪SIDI MOHAMED ALIOUAT:«contrat bancaires internationaux el la loi applicable», mémoire de magister‬‬
‫‪de droit bancaire et financier international, faculté de droit –Oran ,Algérie,2010 ,p 297.‬‬
‫‪ 3‬على سبيل املثال "إذا تعاقد شخص تونس ي له إقامة اعتيادية في ايطاليا مع فرع لشركة مغربية في ايطاليا على شراء سلع‬
‫استهالكية يتم تسليمها في بريطانية‪،‬وعند تسليم السلعة وجد املشتري أن هناك اختالفا في املواصفات املتفق عليها وتمسك املورد في‬
‫حقه في تغيير بعض املوصفات استنادا إلى القانون االيطالي( قانون بلد اإلبرام)‪،‬فإذا قام املشتري التونس ي برفع أمام القضاء املغربي‪،‬‬
‫فان القاض ي املغربي سيطبق القانون املختار بين الطرفين استنادا إلى الفصل ‪ 13‬من ظهير الوضعية املدنية للفرنسيين واألجانب‪،‬غير‬
‫أنه يكون ملزما بمراعاة القواعد اآلمرة في بلد التنفيذ الذي هو بريطانيا‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫مبروك بنموس ى‪ ،‬شرح مجلة القانون الدولي الخاص التونس ي‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬املغاربية للطباعة والنشر واإلشهار‪،2003 ،‬ص ‪.345‬‬
‫‪5‬‬
‫محمود محمد ياقوت‪ ،‬قانون اإلرادة وقواعد البوليس ضرورية التطبيق‪ ،‬املرجع السابق‪،‬ص‪.157‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪189‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫وعليه يثار التساؤل ما هي شروط تطبيق قواعد بوليس األجنبية أمام القاض ي املغربي؟ ففي ظل‬
‫غياب نص صريح ينظم شروط تطبيق قوانين البوليس األجنبية في ق‪.‬د‪.‬خ‪.‬م ندعو املشرع املغربي‬
‫لالستفادة من تجارب بعض التشريعات املقارنة واالتفاقيات الدولية التي نظمت كيفية و شروط‬
‫تطبيق قوانين البوليس األجنبية بغض نظر عن القانون املختص بمقتض قاعدة اإلسناد‪.‬‬
‫ومن بين االتفاقيات الدولية التي نظمت كيفية قواعد البوليس األجنبية‪ ،‬نجد اتفاقية الهاي‬
‫لسنة ‪ 1978‬املتعلقة بالقانون الواجب التطبيق على الوساطة والتمثيل التجاري تنص في املادة ‪16‬‬
‫على ‪'':‬عند تطبيق هذه االتفاقية فإنه يجوز االعتداد بالنصوص األمرة لكل دولة تربطها صلة جدية‬
‫بالنزاع املطروح وذلك فيما لو كانت هذه النصوص يجب تطبيقها وفقا لقانون تلك الدولة أيا كان‬
‫القانون الذي يعينه قواعد التنازع فيه''‪.1‬‬
‫وكذلك أخدت اتفاقية روما لسنة ‪ 1980‬في الفصل ‪ ،2 9‬بإمكانية تطبيق قواعد األمن والبوليس‬
‫األجنبية التي لها صلة وثيقة بالنزاع حيث " يجوز إعطاء أثر لقوانين بوليس الدول التي تكون قد‬
‫نفدت أو نشأت فيها االلتزامات الناشئة عن العقد‪......‬وعند تحديد ما إذا كان يجب تطبيق تأثيرات‬
‫هذه القوانين‪ ،‬يجب أخد في االعتبار طبيعة هذه األهداف وغرضها فضال عن النتائج املترتبة على‬
‫تطبيقها أو عدم تطبيقها"‪.3‬‬
‫وأما على مستوى تجارب التشريعات املقارنة‪ ،‬نجد الفقرة الثانية من الفصل ‪ 20‬من القانون‬
‫الدولي الخاص البلجيكي الصادر بتاريخ ‪ 2004‬تنص "‪...‬عندما يطبق قانون الدولة ما بموجب هذا‬
‫القانون‪ ،‬يمكن إعطاء اثر للقواعد األمرة أو القانون العام لقانون دولة أخرى يرتبط بها النزاع‬
‫ارتباطا وثيقا‪،‬إلى الحد الذي تنطبق عليه هذه األحكام وفقا لقانون هذه الدولة األخيرة‪،‬أيا كان‬

‫‪1‬‬
‫‪Article 16‬‬
‫‪Lors de l'application de la présente Convention, il pourra être donné effet aux dispositions impératives de‬‬
‫‪tout Etat avec lequel la situation présente un lien effectif, si et dans la mesure où, selon le droit de cet Etat,‬‬
‫‪ces dispositions sont applicables quelle que soit la loi désignée par ses règles de conflit.‬‬
‫‪2‬‬
‫والتي تم تعديلها سنة ‪.2008‬‬
‫‪3‬‬
‫‪Il pourra également être donné effet aux lois de police du pays dans lequel les obligations découlant du‬‬
‫‪contrat doivent être ou ont été exécutées, dans la mesure où lesdites lois de police rendent l'exécution du‬‬
‫‪contrat illégale. Pour décider si effet doit être donné à ces lois de police, il est tenu compte de leur nature et‬‬
‫‪de leur objet, ainsi que des conséquences de leur application ou de leur non-application.‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪190‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫القانون الذي تحدده قواعد التنازع‪،‬وعند تقرير ما إذا كان يجب تفعيل هذه األحكام‪ ،‬يتم أخد بعين‬
‫االعتبار طبيعتها والغرض منها والعواقب املترتبة على تطبيقها أو عدم تطبيقها"‪.1‬‬
‫ونفس التوجه كرسه املشرع السويسري في القانون الدولي الخاص الصادر بتاريخ ‪ 1987‬في‬
‫الفقرة الثانية من الفصل ‪ 19‬الذي جاء فيه" ‪ ...‬يجوز أخذ في االعتبار قاعدة أمرة في قانون غير‬
‫القانون الذي يحدده هذا القانون إذا كانت العالقة محل النزاع ذات ارتباط بهذا القانون‪ ،‬و عند‬
‫تقرير ما إذا كان ينبغي أخد هذا القانون في الحسبان ‪ ،‬يجب مراعاة الغرض املقصود منها والنتائج‬
‫التي يجب تطبيقها من أجل الوصول إلى اختيار مالئم يأخذ بعين االعتبار محتوى القانون‬
‫السويسري"‪.2‬‬
‫كما ذهب املشرع التونس ي في مجلة القانون الدولي الخاص التونس ي إلى تكريس شروط تطبيق‬
‫قواعد البوليس األجنبية في الفصل ‪ 38‬الذي جاء فيه"‪.....‬و ّ‬
‫يطبق القاض ي أحكام القانون األجنبي‬
‫غير ّ‬
‫املعين بقواعد التنازع إذا كان لهذا القانون روابط وثيقة بالوضعية القانونية و كان تطبيق‬
‫األحكام املذكورة ضروريا بالنظر إلى الغرض املقصود منها‪.‬‬
‫وال يمنع من تطبيق القانون األجنبي أو أخذه بعين االعتبار اكتساؤه صبغة القانون العام"‪.3‬‬
‫وإمكانية التطبيق لقواعد البوليس األجنبية لم يقتصر تكريسها على التشريعات الوطنية بل‬
‫نظمتها كذلك االتفاقيات الدولية الجماعية‪.‬‬
‫وعليه يتضح من هذه التجارب املقارنة في تنظيمها لقواعد البوليس األجنبية‪ ،‬أنها تميل إلى ترك‬
‫املجال للسلطة التقديرية للقاض ي في تطبيق هذه القواعد من خالل مراعاة االعتبارات التالية‪:‬‬
‫أوال‪:‬أهدافها التي يجب أن تأخذ بعين االعتبار‪.‬‬

‫‪1‬‬
‫‪Règles spéciales d'applicabilité‬‬
‫‪Art. 20. Lors de l'application, en vertu de la présente loi, du droit d'un Etat, il peut être donné effet aux‬‬
‫‪dispositions impératives ou d'ordre public du droit d'un autre Etat avec lequel la situation présente un lien‬‬
‫‪étroit, si et dans la mesure où, selon le droit de ce dernier Etat, ces dispositions sont applicables quel que‬‬
‫‪soit le droit désigné par les règles de conflit de lois. Pour décider si effet doit être donné à ces dispositions, il‬‬
‫‪est tenu compte de leur nature et de leur objet ainsi que des conséquences qui découleraient de leur‬‬
‫‪application ou de leur non application.‬‬
‫‪2‬‬
‫‪Art. 19 .Lorsque des intérêts légitimes et manifestement prépondérants au regard de la conception suisse du‬‬
‫‪droit l’exigent, une disposition impérative d’un droit autre que celui désigné par la présente loi peut être‬‬
‫‪prise en considération, si la situation visée présente un lien étroit avec ce droit.‬‬
‫‪Pour juger si une telle disposition doit être prise en considération, on tiendra compte du but qu’elle vise et‬‬
‫‪des conséquences qu’aurait son application pour arriver à une décision adéquate au regard de la conception‬‬
‫‪suisse du droit.‬‬
‫ذكر الطبعة‪ ،2008 ،‬ص‪. 546‬‬ ‫ّ‬
‫الغزواني‪ ،‬تعليق على مجلة القانون الدولي الخاص التونسية‪ ،‬بدون‬ ‫‪ 3‬لطفي الشادلي ومالك‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪191‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫ثانيا‪:‬البحث في نتائج التي تترتب على تطبيقها ومقارنتها مع النتائج التي يمكن أن تترتب من عدم‬
‫التطبيق‪.‬‬
‫كما يستفاد أن تطبيق هذه القواعد يكون وفقا للشروط محددة وهي‪:‬‬
‫الشرط األول‪:‬أن تكون هذه القواعد تنتمي إلى قانون غير قانون املختص بمقتض ى قواعد‬
‫اإلسناد‪.‬‬
‫الشرط الثاني‪ :‬يجب أن تكون هذه القواعد واجبة التطبيق بوصفها قواعد بوليس تبعا للنظام‬
‫القانوني الذي تنتمي إليه‪.‬‬
‫الشرط الثالث‪ :‬ضرورة أن تكون هناك رابطة حقيقية وثيقة بين قانون الدولة التي تنتمي إليه‬
‫هذه القاعدة النزاع املطروح‪.‬‬
‫الشرط الرابع‪ :‬عدم تعارض قواعد البوليس األجنبية مع النظام العام في دولة القاض ي وفقا‬
‫للمعنى املقصود في مجال القانون الدولي الخاص‪.‬‬
‫الشرط الخامس‪ :‬ينبغي أن يكون هناك مبرر لتطبيق هذه القواعد بالنظر إلى طبيعتها وهدفها‬
‫وغايتها والنتائج املترتبة على تطبيق هذه القواعد من عدمه‪.‬‬
‫وعلى نحو أخر‪ ،‬قد يجد القاض ي املغربي نفسه أمام تنازع بين عدة قواعد بوليس أجنبية تريد‬
‫االنطباق على النزاع املعروض عليه‪ ،‬فما هو سبيل لفض مثل هذا اإلشكال؟‪.‬‬
‫وجواب على ذلك‪ ،‬ذهب الفقه إلى اقتراح ثالثة الحلول‪:‬‬
‫الحل األول ‪:‬إعمال قواعد البوليس التي تنتمي إلى الدولة التي كان يمكن أن تختص محاكمها‬
‫أيضا بالفصل في النزاع‪ ،‬على أساس أن اختصاص محاكم هذه الدولة بالنزاع يفيد في حد ذاته‬
‫ارتباطه بهذه الدولة مما يحقق لها مصلحة جدية في تطبيق قانونها في هذه الحالة‪.‬‬
‫الحل الثاني‪:‬إعمال قواعد البوليس التي تنتمي إلى دولة التنفيذ ألنها هي املصلحة األولى الجديرة‬
‫بالحماية‪ ،‬وفي هذه الدولة سيتم تنفيذ الحكم مما يقتض ي تدخل سلطات العامة لديها الذين ال‬
‫يخضعون إال ألوامر مشرع دولتهم‪.1‬‬
‫الحل الثالث‪:‬إعمال قواعد البوليس التي تنتمي إلى القانون الذي يتمتع بالفاعلية األقوى في‬
‫مواجهة أطراف املنازعة‪ ،‬بحيث يصعب عليهم استبعادها أو اإلفالت منها‪،2‬‬

‫املرجع السابق‪ ،‬ص ‪.193‬‬ ‫‪ 1‬محمود محمد ياقوت‪ ،‬قانون اإلرادة وقواعد البوليس ضرورية التطبيق‪،‬‬
‫‪2‬‬
‫‪CHRISTOPHE SERQGLINI , Loi police et justice arbitrale internationale, Dalloz, 2000, p412.‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪192‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫و الحل األخير الذي نساير‪،‬وفي الغالب سيكون قاعدة البوليس التي تنتمي للدولة املتوقع تنفيذ‬
‫الحكم فيها وهو الحل الذي نقترح على املشرع املغربي األخذ به مستقبال في تنظيمه ملنهج قواعد‬
‫البوليس‪.‬‬
‫وانطالقا من هذه االعتبارات القانونية والفقهية‪ ،‬ندعو املشرع املغربي إلى إيراد نص قانوني يؤكد‬
‫قبوله تطبيق قواعد البوليس الوطنية واألجنبية من خالل رسم حدود تطبيقها‪ ،‬والسيما أن القضاء‬
‫املغربي ذهب في بعض قراراته إلى تطبيق قواعد البوليس نوردها في املطلب الثاني‪.‬‬
‫املطلب الثاني‪:‬التعامل القضائي مع تطبيق قوانين البوليس و األمن‬
‫لقد ذهب القضاء في بعض قراراته إلى تطبيق القانون املغربي مباشرة على بعض املنازعات‬
‫الدولية الخاصة(الفقرة األولى)‪ ،‬كما كرس نفس التوجه بالنسبة لقواعد البوليس األجنبية (الفقرة‬
‫الثانية) بغض النظر عن القانون املختص بمقتض ى قاعدة اإلسناد‪.‬‬
‫الفقرة األولى‪:‬التعامل القضائي مع تطبيق قوانين البوليس واألمن الوطنية‬
‫إذا كانت قواعد البوليس واألمن تتسم بطابع أمر‪ ،‬يقتض ي إعمالها وتطبيقها ملا ترمي إليه من‬
‫اعتبارات تتعلق باألسس االقتصادية‪ ،‬واالجتماعية‪ ،‬والسياسية‪ ،‬للمجتمع‪ ،1‬فان القاض ي املغربي‬
‫يكون ملزم بتطبيقها كلما كانت العالقة لها صلة قوية بدولته‪ ،‬إما عن طريق محل اإلبرام‪ ،‬أو محل‬
‫التنفيذ‪ ،‬أو الجنسية‪ 2‬إذا كان أحد األطراف يحمل الجنسية املغربية‪.‬‬
‫وفي السياق أعاله ذهبت محكمة النقض املغربية في قرار فريد من نوعه إلى تعطيل إعمال‬
‫الفصل ‪ 3‬من ظ‪.‬و‪.‬م‪.‬ف‪.‬ل‪ .‬بخصوص تطبيق القانون الشخص ي على أهلية تعاقد مصري مع بنك‬
‫مغربي‪،‬حيث جاء في القرار" لكن حيث أن البنك املقرض حين تعاقد مع طالب النقض كامل جاهال‬
‫بالقانون املصري الذي ينظم أهلية الطاعن‪،‬وأن واقعة جهله لهذا القانون ال يمكن أن تنعكس أو‬
‫تمس بمصالحه املترتبة عن التعاقد‪ ،‬وأن املحكمة بذلك قد استبعدت الفصل ‪ 3‬من ظ و م ف‬
‫ل‪،‬وطبقت القانون املغربي الذي يتيسر للمتعاقدين االضطالع عليه باعتبار أن األمر يتعلق برابطة‬
‫قانونية مختلطة بين شخصين من جنسيتين مختلفتين‪،‬مما جعل قراراها في محله والوسيلة بدون‬
‫أساس"‪.3‬‬
‫‪1‬‬
‫‪SANDRINE CLAVEL :Droit international prive ,Dalloz ,2016, p105‬‬
‫‪ 2‬أحمد عبد الكريم سالمة‪ ،‬القانون الدولي الخاص النوعي‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاهرة‪ ،‬سنة ‪ ،2004‬ص ‪.188‬‬
‫‪3‬‬
‫قرار املجلس األعلى عدد ‪،3253‬الصادر بتاريخ ‪ 12‬نونبر ‪،2003‬ملف مدني عدد ‪،2002/2/1/3045‬منشور بمجلة قضاء املجلس‬
‫األعلى عدد‪،2003، 61‬ص‪.40‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪193‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫والواضح أن محكمة النقض في ظل غياب نص قانوني يكرس االستثناء على القاعدة األصل‬
‫الواردة في الفص ‪ 3‬من ظ و ف ل فيما يخص تطبيق القانون الشخص ي على األهلية‪ ،‬أن قرارها‬
‫كان نتيجة تأثرها بالقرار الشهير الصادر عن محكمة النقض الفرنسية في قضية ليزا ردي‪.1‬‬
‫ومما ال شك فيه أن محكمة النقض ذهبت إلى تقرير املصلحة الجديرة بالحماية هي مصلحة‬
‫املتعاقد الوطني ‪،‬وحتى إن كان طرفا العقد أجنبين‪،2‬فإن فكرة املصلحة تكمن في تأمين سالمة‬
‫املعامالت التي تتم على اإلقليم الوطني‪،‬وبالتالي حماية املصلحة الوطنية لدولة القاض ي‪ ،3‬أي الدولة‬
‫املغربية‪.‬‬
‫وفي اعتقادنا أن تطبيق القانون املغربي على أهلية األجنبي كاستثناء في التصرفات التي يكون فيها‬
‫الطرف الوطني جاهال بنقص أهلية الطرف األجنبي‪ ،‬أو في عالقة مختلطة بين شخصين من جنسية‬
‫مختلفة وكان محل إبرام التصرف باملغرب ‪،‬يجب تكريسه كاستثناء بقاعدة آمرة على الفصل ‪ 3‬من‬
‫ظ‪.‬و‪.‬م‪.‬ف‪.‬ل‪.‬أسوة ببعض التشريعات املقارنة التي كرست ذلك‪ ،‬مثل املشرع التونس ي في في‬
‫الفصل‪ 40‬من مجلة القانون الدولي الخاص التونسية لسنة ‪.41996‬‬

‫‪ 1‬تتلخص وقائع هذا القرار في أن شابا مكسيكيا يسمى ليزاردي عمره ‪23‬سنة اشترى من تاجر فرنس ي بعض املجوهرات‪ ،‬وحرر مقابل‬
‫ثمنها سندات بقيمة ‪ 800‬فرنك‪ ،‬وعند حلول أجل األداء‪ ،‬امتنع هذا الشاب عن األداء مرتكزا على الدفع املتمثل في كون السندات‬
‫املذكورة باطلة لنقص أهليته وفقا لقانونه الوطني( املكسيكي)‪ ،‬الذي يحدد سن الرشد في ‪ 25‬سنة‪ ،‬غير أن القضاء الفرنس ي لم‬
‫بستجب لهذا الدفع ‪،‬حيث أيدت محكمة النقض محاكم املوضوع التي حكمت على ليزاردي بأداء قيمة السندات‪ ،‬على أساس أن‬
‫التاجر الفرنس ي ال يلزم بمعرفة جميع القوانين األجنبية‪ ،‬ويكفي أن يكون تعاقد بدون خفة أو رعونة وبحسن نية"‪ :‬يونس صالح الدين‬
‫علي‪ :‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.297‬‬
‫‪ 2‬في قرار ملحكمة االستئناف بالرباط الصادر في ‪ 18‬نونبر ‪ 1937‬قض ى بإبطال تصرف تم بين أم قاصرين بصفتها وصية عليهم وبين‬
‫شخص له جنسية فرنسية استنادا إلى املادة ‪ 56‬من ظ ل ع‪.‬دون أي استشارة للقانون الوطني الذي يحكم األهلية‪،‬وهذا يؤكد أن‬
‫محكمة االستئناف بالرباط أولت أهمية كبيرة ملبدأ استقرار املعامالت‪ :‬محمد امعنان عيساوي‪":‬تنازع القوانين بشأن األهلية في‬
‫القانون الدولي الخاص املغربي"‪،‬بحث نيل دبلوم الدراسات العليا املعمقة في القانون الخاص‪،‬كلية الحقوق‪-‬أكدال‪،2007-2006،‬‬
‫ص‪.154‬‬
‫‪3‬‬
‫يونس صالح الدين علي‪":‬دراسة تحليلية في تنازع القوانين وتنازع االختصاص القضائي الدولي وتنفيذ األحكام األجنبية‪.‬الطبعة‬
‫األولى‪ ،‬منشورات زين الحقوقية‪،‬بيروت‪ ،‬لبنان‪،2016 ،‬ص ‪.298‬‬
‫ّ‬
‫التصرف للقانون الشخص ي بالنسبة للذوات الطبيعية‪ ،‬أما بالنسبة للذوات املعنوية فهي تخضع إلى‬ ‫‪ 4‬الفصل ‪ - 40‬تخضع أهلية‬
‫قانون الدولة التي تتعاطى فيها ذلك النشاط‪.‬وإذا كان أحد األطراف في التزام مالي له األهلية حسب قانون الدولة التي أبرم فيها ذلك‬
‫االلتزام فإنه ال يمكنه االحتجاج بعدم أهليته أو نقصانها عمال بقانونه الشخص ي أو بقانون الدولة التي نشأ فيها أ و تعاطى فيها‬
‫نشاطه إال إذا كان الطرف املتعاقد معه يعلم أو كان عليه العلم بانعدام أهليته أو نقصانها عند إبرام االلتزام‪.‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪194‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫وفضال عن ذلك‪ ،‬ذهبت محكمة النقض في القرار الصادر بتاريخ ‪ 31‬ماي ‪ 2011‬إلى تطبيق‬
‫الفصل ‪ 49‬من مدونة األسرة املغربية على دعوى مرفوعة من طرف زوج أجنبي أمام املحكمة‬
‫املغربية للمطالبة باقتسام األموال املكتسبة خالل فترة الزواج‪،‬وذلك عمال بمقتضيات الفقرة ‪ 3‬من‬
‫املادة‪ 2‬من مدونة األسرة التي تنص على سريان أحكامها على العالقات التي يكون فيها أحد الطرفين‬
‫مغربيا‪.1‬‬
‫وعلى نحو أخر‪ ،‬ذهبت محكمة النقض في قرار صادر بتاريخ ‪ 1‬فبراير إلى ‪ 2002‬في عقد رهن‬
‫املبرم على عقار يملكه قاصر بواسطة والده في إطار النيابة القانونية وذلك لضمان قرض لفائدة‬
‫البنك يعتبر صحيحا‪،‬وال مجال لتطبيق القانون املصري املتعلق باألهلية والوالية ألن قاعدة اإلسناد‬
‫مستثناة بشأن هذا التصرف مادام الرهن قد انصب على عقار يقع باملغرب عمال بأحكام الفصل‬
‫‪ 17‬من ظهير ‪ 12‬غشت ‪ 1913‬املتعلق بشأن الوضعية املدنية لألجانب‪،‬واملحكمة ملا استبعدت‬
‫الفصل ‪ 3‬من ظهير ‪ 1913/08/12‬وطبقت القانون املغربي الذي يتيسر للمتعاقدين االطالع عليه‬
‫باعتبار أن األمر يتعلق برابطة قانونية مختلطة أي واقعة بين شخصين من جنسيين مختلفين يكون‬
‫قرارها في محله‪.2‬‬
‫وفي مجال الشغل ذهبت محكمة النقض في قرار صادر بتاريخ ‪ 23‬شتنبر ‪ 2009‬إلى اعتبار عقد‬
‫تشغيل أجنبي املفتقر للتأشيرة باطل وغير منتج ألي أثر‪ ،‬إال فيما يخص األجور املستحقة استنادا‬
‫إلى القاعدة أمرة الواردة في الفقرة األولي من املادة ‪ 516‬من مدونة الشغل التي جاء فيها" يجب على‬
‫كل مشغل يرغب في تشغيل أجير أجنبي أن يحصل على رخصة من قبل السلطات الحكومية املكلفة‬
‫بالتشغيل تسلم على شكل تأشيرة توضع على عقد الشغل‪ .‬يعتبر تاريخ التأشيرة هو تاريخ بداية عقد‬
‫الشغل"‪.3‬‬
‫وعلى مستوى القانون االتفاقي في موضوع اإلجراءات الضرورية لحماية الطفل املحضون‪،‬ذهب‬
‫املجلس األعلى في قرار مؤرخ في ‪2000/11/30‬إلى االستدالل بالفصل ‪ 25‬من االتفاقية الفرنسية‬

‫‪1‬‬
‫قرار محكمة النقض عدد ‪ 310‬الصادر بتاريخ ‪ 31‬ماي ‪ 2011‬في امللف الشرعي عدد ‪ ،2010/1/2/431‬منشور في مجلة محكمة‬
‫النقض العدد ‪ ،74‬سنة ‪ ،2012‬ص ‪.142‬‬
‫‪ 2‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 3253‬املؤرخ في ‪ 2003/11/12‬في امللف املدني عدد‪ ،2002/2/1/3045:‬منشور في مجلة محكمة النقض‪،‬‬
‫العدد ‪ ،62‬سنة ‪ ،2004‬ص‪.20‬‬
‫‪3‬‬
‫قرار محكمة النقض عدد ‪ 1006‬الصادر بتاريخ ‪ 23‬شتنبر ‪ 2009‬في امللف عدد ‪ 1256/1/2008‬منشور في جريدة الكترونية‬
‫‪13 juin 2018 à 12:13:40/ http://www.alkanounia.com -2008-1-5-1256-j15.html‬‬ ‫"القانونية" في رابط أسفله‪:‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪195‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫املغربية‪ ،1‬من أجل جلب االختصاص القضائي والتشريعي للقاض ي املغربي حيث جاء فيه" يأمر‬
‫القاض ي في الدولة التي نقل إليها الطفل واحتفظ به فيها بتسليمه فورا بصفة وقتية إلى الحاضن‬
‫املمارس لحضانة الطفل الفعلية قبل النزاع"‪.2‬‬
‫واملالحظ أن هذه القرارات طبقت القانون املغربي مباشرة استنادا إلى نصوص أمرة ترجح‬
‫تطبيقه على القانون األجنبي‪ ،‬غير أن تطبيقه لم يؤسس استنادا إلى نص قانوني في القانون الدولي‬
‫الخاص املغربي يشكل القاعدة العامة وسند القانوني في تطبيقه‪ ،‬وهو ما يقوي طرحنا على ضرورة‬
‫تدخل املشرع املغربي بتنظيم كيفية وشروط ومعايير تطبيق قواعد البوليس املغربية على النزاعات‬
‫الدولية الخاصة حتى ال يتم مفاجئة األطراف بقانون لم يكونوا يتوقعون تطبيقه‪ ،‬بل يجب أن‬
‫يكون األصل هو إعمال املنهج التنازعي واالستثناء إعمال منهج قواعد البوليس في حالة الضرورة‬
‫عندما يكون النزاع يدخل في نطاق تطبيق قاعدة بوليسية تحقق أهداف وغايات مرتبطة بمصلحة‬
‫املجتمع‪.‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬التعامل القضائي مع تطبيق قوانين البوليس واألمن األجنبية‬
‫املالحظ أن القضاء املغربي ذهب في بعض قراراته القليلة إلى تطبيق قواعد البوليس األجنبية‬
‫على التصرفات القانونية بغض النظر عن القانون الذي اختاره األطراف وهذا ما يستشف من‬
‫إحدى القرارات الفريدة ملحكمة االستئناف بالقنيطرة الصادر بتاريخ ‪31‬يناير ‪ 1994‬استبعدت‬
‫تطبيق القانون املختار على عقد هبة لفائدة فرنسيين وإبطاله بدعوى أنه يخالف مقتضيات املادة‬
‫‪ 10‬من ظ هير الوضعية املدنية للفرنسيين واألجانب الذي يلزم الفرنسيين بإبرام عقودهم التي تتم‬
‫باملغرب وفقا للشكل املحدد طبقا لقوانينهم الوطنية ‪.‬‬
‫وقد جاء هذا القرار مسببا في حيثياته بمجموعة من املقتضيات القانونية لتبريره نذكر من بينها ‪:‬‬
‫‪ -‬إن الفصل ‪ 10‬من ظهير ‪ 1913‬ينص على أن العقود التي يبرمها الفرنسيين املقيمون باملغرب يجب‬
‫أن تتم على الشكل املحدد طبقا لقوانينهم الوطنية‪.‬‬
‫‪ -‬الفصل ‪ 931‬من القانون املدني الفرنس ي يعتبر الصدقة أو الهبة عقدا رسميا يتعين تحريره من‬
‫طرف موثق‪.‬‬

‫‪ 1‬االتفاقية املتعلقة بحالة األشخاص واألسرة وبالتعاون القضائي املبرمة بين اململكة املغربية والجمهورية الفرنسية سنة ‪.1981‬‬
‫‪ 2‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 1158‬املؤرخ في ‪ 2000/11/30‬في امللف الشرعي عدد‪ ،98/1/2/206:‬منشور في كتاب محمد الشافعي‪،‬‬
‫األجانب باملغرب‪ ،‬الجزء األول‪ ،‬الطبعة األولى‪،‬مطبعة الوراقة الوطنية‪ ،‬مراكش‪،2006 ،‬ص ‪.109‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪196‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫‪ -‬إن عقد الهبة املحررة من طرف الواهب شخصيا جاء مخالفا للقانون الفرنس ي ولذلك فهو باطل‪.1‬‬
‫وعليه كان مفروضا على املحكمة االستناد فقط إلى فصل ‪ 931‬من القانون املدني الفرنس ي‬
‫كقاعدة أمرة تلزم الفرنسيين إبرام بعض تصرفات في الشكل الرسمي دون االعتماد على‬
‫عبارة"الفرنسيين "الواردة في الفصل ‪ 10‬من ظهير الوضعية للفرنسيين واألجانب لتبرير‬
‫موقفها‪،‬والذي نعتقد أن نطاق سريانها كان مرتبط بفترة الحماية‪،‬أما بعد استقالل املغرب فانه‬
‫أصبح متجاوزا االحتفاظ بهذه العبارة‪،‬بل أضحى ضروريا إعادة الصياغة وحذفها حتى تكون قاعدة‬
‫إسناد قاعدة مجردة‪.‬‬
‫وفي قرار أخر استبعدت محكمة االستئناف بالرباط تطبيق القانون الفرنس ي الذي يجيز تحرير‬
‫وصية بخط اليد‪ ،‬وطبقت الفصل ‪ 992‬من القانون املدني الهولندي الذي يفرض لصحة الوصية‬
‫أن تحرر لدى موثق(قرار محكمة االستئناف بالرباط في ‪.2)1920.6.8‬‬
‫خاتمة‪:‬‬
‫وإجماال يمكن القول أن قوانين البوليس و األمن أضحت في حاجة ماسة إلى تدخل املشرع‬
‫املغربي لتنظيمها‪ ،‬ورسم حدود تطبيقها على منازعات القانون الدولي الخاص حماية لتوقعات‬
‫املشروعة األشخاص ‪ ،‬و تكريسا لألمن القانوني ‪ ،‬والسيما أن القانون املغربي أصبح يزخر بمثل‬
‫هذه القواعد بفضل تزايد تدخل الدولة بوضع قواعد قانونية تحمي األسس االجتماعية‬
‫واالقتصادية للدولة في مواجهة إرادة األطراف‪ ،‬ولهذا نفتح الباب لطرح سؤال ليكون محل دراسة‬
‫أخرى لهذا املقال‪ ،‬كيف يمكن الكشف وتقيييم قاعدة قانونية داخلية أمرة ترتقي الى مصاف‬
‫قاعدة بوليسية تطبق على جميع املنازعات الوطنية والدولية بغض النظر عن طبيعتها الداخلية‬
‫الدولية؟ و ماهو املعيار املناسب لذلك؟‬

‫‪1‬‬
‫قرار محكمة االستئناف بالقنيطرة ملف عدد ‪ 94/1386‬املؤرخ في ‪ ،1994/1/31‬قرار منشور في "مجلة اإلشعاع" ‪،‬العدد ‪،12‬‬
‫‪ ،1995‬ص‪.190‬‬
‫‪ 2‬مجموعة ببنان املغربية ‪،1922‬املجلد‪2‬ص‪:12‬بور مضان محمد‪":‬كيفية تفعيل قواعد القانون األجنبي أمام القضاء باملغرب"‪،‬دار أبي‬
‫رقراق للطباعة والنشر‪ ،‬الرباط‪ ،2008 ،‬ص ‪.70‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪197‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫قائمة املصادر واملراجع‬

‫أوال ‪ :‬باللغة العربية‬
‫أ‪ -‬الكتب‬
‫‪ -‬أحمد عبد الكريم سالمة‪ ،‬القانون الدولي الخاص النوعي‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬دار النهضة العربية‪-‬‬
‫القاهرة‪ ،‬سنة ‪.2004‬‬
‫‪ -‬أحمد عبد الكريم سالمة‪ ،‬القواعد ذات التطبيق الضروري وقواعد القانون العام في القانون‬
‫الدولي الخاص ‪ -‬دراسة تحليلية تطبيقية‪ -‬الطبعة األولى‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاهرة‪.1985 ،‬‬
‫‪ -‬بدران شكيب الرفاعي‪ ،‬عقود االستهالك في القانون الدولي الخاص‪ ،‬دار الكتاب القانونية‪ ،‬دار‬
‫شتات‪ ،‬للنشر والبرمجيات‪ ،‬مصر‪.2011 ،‬‬
‫‪ -‬جميلة أوحيدة‪ ،‬آليات تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص املغربي‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬مطبعة‬
‫املعارف الجديدة‪ ،‬الرباط‪.2007 ،‬‬
‫‪ -‬لطفي الشادلي ومالك الغزواني‪ ،‬تعليق على مجلة القانون الدولي الخاص التونسية‪،‬بدون ذكر‬
‫الطبعة‪.2008 ،‬‬
‫‪ -‬مبروك بنموس ى‪ ،‬شرح مجلة القانون الدولي الخاص التونس ي‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬املغاربية للطباعة‬
‫والنشر واإلشهار‪.2003 ،‬‬
‫‪ -‬مجموعة ببنان املغربية ‪،1922‬املجلد‪ ،2‬بورمضان محمد‪،‬كيفية تفعيل قواعد القانون األجنبي‬
‫أمام القضاء باملغرب‪ ،‬دار أبي رقراق للطباعة والنشر‪ ،‬الرباط‪.2008 ،‬‬
‫‪ -‬محمد إبراهيم على محمد‪ ،‬القواعد الدولية اآلمرة ‪ ،‬دار الفكر الجامعي‪.2001،‬‬
‫‪ -‬محمود محمد ياقوت‪ ،‬قانون اإلرادة وقواعد البوليس ضرورية التطبيق‪ ،‬دار الفكر الجامعي‪،‬‬
‫اإلسكندرية‪.2003 ،‬‬
‫‪ -‬يونس صالح الدين علي‪ ،‬دراسة تحليلية في تنازع القوانين وتنازع االختصاص القضائي الدولي‬
‫وتنفيذ األحكام األجنبية‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬منشورات زين الحقوقية‪ ،‬بيروت‪.2016 ،‬‬
‫ب‪ -‬الرسائل‬
‫‪ -‬محمد امعنان عيساوي‪" :‬تنازع القوانين بشأن األهلية في القانون الدولي الخاص املغربي"‪،‬بحث‬
‫نيل دبلوم الدراسات العليا املعمقة في القانون الخاص‪ ،‬كلية الحقوق‪ ،‬أكدال‪.2007-2006 ،‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪198‬‬
‫مصطفى القاسمي‬ ‫واقع التكريس التشريعي والقضائي لوانين البوليس واألمن في القانون الخاص املغربي‬

‫ج‪ -‬القرارات القضائية‬

‫‪ -‬محكمة النقض عدد ‪ 310‬الصادر بتاريخ ‪ 31‬ماي ‪ 2011‬في امللف الشرعي عدد ‪،2010/1/2/431‬‬
‫منشور في مجلة محكمة النقض ‪ ،‬العدد ‪.2012 ،74‬‬
‫‪ -‬قرار املجلس األعلى عدد ‪ ،3253‬الصادر بتاريخ ‪ 12‬نونبر ‪ ،2003‬ملف مدني عدد‬
‫‪،2002/2/1/3045‬منشور بمجلة قضاء املجلس األعلى‪ ،‬عدد‪.2003 ، 61‬‬
‫‪ -‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 3253‬املؤرخ في ‪ 2003/11/12‬في امللف املدني عدد‪،2002/2/1/3045:‬‬
‫منشور في مجلة محكمة النقض‪-‬العدد ‪-62‬سنة ‪.2004‬‬
‫‪ -‬قرار محكمة االستئناف بالقنيطرة ملف عدد ‪ 94/1386‬املؤرخ في ‪ ،1994/1/31‬قرار منشور في‬
‫مجلة اإلشعاع ‪،‬العدد ‪.1995-12‬‬
‫‪ -‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 1158‬املؤرخ في ‪ 2000/11/30‬في امللف الشرعي عدد‪(98/1/2/206:‬قرار‬
‫منشور في كتاب محمد الشافعي‪":‬األجانب باملغرب‪ ،‬الجزء األول"‪،‬الطبعة األولى‪،‬مطبعة الوراقة‬
‫الوطنية –مراكش‪.2006 ،‬‬
‫‪ -‬قرار محكمة النقض‪ ،‬عدد ‪1006‬الصادر بتاريخ ‪ 23‬شتنبر ‪ 2009‬في امللف عدد ‪1256/1/2008‬‬
‫منشور في جريدة الكترونية "القانونية" على الرابط‪http://www.alkanounia.com :‬‬
‫ثانيا‪ :‬باللغة األجنبية‬
‫‪A - Ouvrages‬‬
‫‪- Christophe Serqglini, Loi police et justice arbitrale internationale, Dalloz,‬‬
‫‪Paris, 2000.‬‬
‫‪- Sandrine Clavel, Droit international privé, Dalloz, Paris, 2016.‬‬
‫‪B- Thèses‬‬
‫‪- Pommier : principe d’autonomie et loi du contrat en droit international‬‬
‫‪privé conventionnel, Thèse de doctorat, Paris, 1992.‬‬
‫‪- Sidi Mohamed Aliouat:«contrat bancaires internationaux el la loi‬‬
‫‪applicable», mémoire de magister de droit‬‬ ‫‪bancaire et financier‬‬
‫‪international, faculté de droit -Oran, Algérie, 2010.‬‬

‫مجلة األبحاث القانونية والسياسية ‪ -‬العدد الثاني مارس ‪ - 2020‬كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة سطيف‪2‬‬
‫‪199‬‬