Professional Documents
Culture Documents
281-نص المقال-452-1-10-20211229
281-نص المقال-452-1-10-20211229
رلهت انعهىو انقاوىوٍت وانسٍاسٍت 0202 – ادلؤمتر االفرتاضً انعهمً انذويل األول
330
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
مهخص انبحث
Abstract
يف ظل انتشار جائحة كوروان منذ هناية العام ادلاضي وحىت األن ،قامت العديد من الدول
ابزباذ عدد من القرارات والقيود الصارمة للحد من انتشار ىذا الفَتوس القاتل ،سريع
االنتشار ،وسهل العدوى؛ فتم إعالن حالة الطوارئ ،وتعليق شلارسة ادلواطنُت لعدد من احلرايت
األساسية ،مثل حرية التنقل ،وتقييد االجتماعات العامة واخلاصة ،وتعليق العمل ابحملاكم ،وغلق
دور العبادة ،وشلا يزيد من خطورة ىذه اإلجراءات أنو اقًتن فرضها بوجود اجلزاء اجلنائي (مع
خطورتو) على من خيالف تلك اإلجراءات والتدابَت االحًتازية.
وكان اذلدف الطبيعي وادلربر لتلك اإلجراءات والتدابَت ىو احلفاظ على النظام العام يف
أحد أىم عناصره حيوية وىى الصحة العامة .وال شك أنو ال أحد جيادل يف أمهية احلفاظ على
النظام العام وعلى الصحة العامة للمواطنُت ،ابعتبارىا من أىم ادلصاحل االجتماعية احليوية
العليا؛ لضمان أمن اجملتمع وادلواطن واستقراره ،وشلا يزيد من خطورة الوضع طبيعة فكرة النظام
العام ذاهتا ،حيث أهنا فكرة عامة وفضفاضة ،وتستعصي على التحديد ،ولذلك صلد أن سلطات
الضبط االداري ربظى هبامش واسع من احلرية بصدد ربديد حاالت ادلساس بو.
لذلك أيٌب دور ادلبادئ العامة للقانون كقيود موضوعية لضبط فكرة النظام العام،
وتضييق نطاقها؛ وذلك إلقامة نوع من التوازن بُت مقتضيات احلفاظ على النظام العام من
انحية ،وضمان عدم إساءة استخدام النظام العام كوسيلة ضد حرايت األفراد من انحية أخرى.
331
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
ادلقذمـــــت
Introduction
ال يثَت لف االنظاما ضباس احملكومُت لعلمهم أن ىذا النظام غالبًا ما أُزبذ مطية للطغاة
يف انتهاك احلرايت أو ابألقل إلخضاعها لنظام مهُت ،واحلقيقة أن فكرة ا النظام ا تعد أساس
معظم السلطات اليت تتذرع هبا احلكام للتضييق على احلرايت العامة أو حىت القضاء عليها(.)1
ويف ظل انتشار جائحة كوروان منذ هناية العام ادلاضي وحىت األن ،قامت العديد من
الدول ابزباذ عدد من القرارات والقيود الصارمة للحد من انتشار ىذا الفَتوس القاتل ،سريع
االنتشار ،وسهل العدوى؛ فتم إعالن حالة الطوارئ ،وتعليق شلارسة ادلواطنُت لعدد من احلرايت
األساسية ،مثل حرية التنقل ،وتقييد االجتماعات العامة واخلاصة ،وتعليق العمل ابحملاكم ،وغلق
دور العبادة ،وشلا يزيد من خطورة ىذه اإلجراءات أنو اقًتن فرضها بوجود اجلزاء اجلنائي (مع
خطورتو) على من خيالف تلك اإلجراءات والتدابَت االحًتازية.
وكان اذلدف الطبيعي وادلربر لتلك اإلجراءات والتدابَت ىو احلفاظ على النظام العام يف
أحد أىم عناصره حيوية وىي الصحة العامة .وال شك أنو ال أحد جيادل يف أمهية احلفاظ على
النظام العام وعلى الصحة العامة للمواطنُت ،ابعتبارىا من أىم ادلصاحل االجتماعية احليوية
العليا؛ لضمان أمن اجملتمع وادلواطن واستقراره.
لكن ابلتزامن مع تلك اإلجراءات والتدابَت االحًتازية ادلُتخذة للحفاظ على السالمة
العامة لألفراد ،وللحفاظ على النظام العام؛ تعالت األصوات اليت أبدت قلقها وخشيتها من أن
تُتخذ احلكومات تلك اإلجراءات -حبجة احلفاظ على النظام العام -ذريعة وفرصة للتضييق
أو زايدة التضييق على احلرايت العامة ،ومل يقتصر ىذا التخوف على الدول الديكتاتورية فقط،
وإمنا كان القلق والتخوف يف الدول الدديقراطية والديكتاتورية على حد سواء .و أنو يف الظروف
االستثنائية التوازانت بُت مقتضيات احلفاظ على النظام العام وحرايت األفراد ديكن ذباىلها،
لكن اخلوف من أن يتم فرض تلك اإلجراءات على ضلو دائم(.)2
332
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
وشلا يزيد من خطورة الوضع طبيعة فكرة النظام العام ذاهتا ،حيث أهنا فكرة عامة،
وفضفاضة ،وتستعصي على التحديد ،ولذلك صلد أن سلطات الضبط االداري ربظى هبامش
واسع من احلرية بصدد ربديد حاالت ادلساس بو.
لذلك أيٌب دور ادلبادئ العامة للقانون كقيود موضوعية لضبط فكرة النظام العام،
وتضييق نطاقها؛ وذلك إلقامة نوع من التوازن بُت مقتضيات احلفاظ على النظام العام من
انحية ،و ضمان عدم إساءة استخدام النظام العام كوسيلة ضد حرايت األفراد من انحية أخرى.
وُسبثل تلك ادلبادي قيداً على عمل السلطات العامة للحد من سلطاهتا وردىا إىل احلدود
الضرورية وادلعقولة اليت تتناسب مع طبيعة الظروف االستثنائية احلالية دون إفراط أو تفريط.
أهذاف انبحث:
The Aims of the Study:
يهدف ىذا البحث إىل إبراز النقاط األتية:
.1تعريف النظام العام ،وخصائصو.
.2تعريف ادلبادئ القانونية العامة ،وخصائصها.
.3عرض لبعض تطبيقات ادلبادئ العامة للقانون ،ودورىا كقيود موضوعية للحد من القيود
ادلفروضة على احلرايت العامة يف زمن تفشي جائحة كوروان .مع عرض تطبيقات قضائية
حديثة يف القضاء ادلقارن كتطبيقات عملية للمبادئ العامة للقانون للحد من إساءة استعمال
فكرة النظام العام يف ظل جائحة كوروان ،طبقها القضاء يف بعض الدول مثل فرنسا ،وأدلانيا
وبعض الدول األخــرى.
مىهج انبحث:
The Methodology:
تعتمد ىذه الدراسة على ادلنهج التحليلي الذي يركز على عرض ادلشكلة ،وكيفية معاجلة
ادلشرع ذلا ،وبيان مدى اتفاق ما قرره من حلول مع ادلبادئ العامة للقانون ادلستقرة يف االمم
ادلتحضرة خاصة مبدأي الضرورة والتناسب .كما استعان الباحث ابدلنهج ادلقارن يف ادلقارنة بُت
333
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
أتثَت جائحة كوروان على احلقوق واحلرايت العامة يف بعض الدول ،ودور القضاء يف التصدي
ألي تعسف ضد احلرايت العامة.
خطت انبحث:
The Plan of the Study:
يتناول الباحث ىذا البحث يف مبحثُت:
ادلبحث األول :تعريف النظام العام ،وادلبادئ العامة للقانون.
ادلبحث الثاين :دور ادلبادئ العامة للقانون يف احلد من إساءة استخدام فكرة النظام العام.
334
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
ادلبحث األول
Section One
ماهٍت فكرة انىظاو انعاو وادلبادئ انعامت نهقاوىن
What is the idea of public order and general principles of law
نتناول يف ىذا ادلبحث تعريف النظام العام ،وعناصره يف مطلب أولٍ .ب نتناول تعريف
ادلبادئ العامة للقانون ،وخصائصها يف مطلب اثن.
ادلطهب األول :تعرٌف انىظاو انعاو ،وعىاصري:
The first requirement: the definition of public order and its components:
نتناول يف ىذا ادلطلب تعريف النظام العام يف فرع أول ،وعناصره يف فرع اثن.
انفرع األول :تعرٌف انىظاو انعاو:
First Part Definition of Public Order:
إن أي رلتمع من اجملتمعات يتطلب من أفراده ،مراعاة رلموعة من القواعد اآلمرة يطلق
عليها تعبَت النظام العام( .)3ويؤكد الفقو مراراً على النظام العام فكرة -إطار -تستعصي على
التحديد لكوهنا مرنة متطورة ،وابلرغم من تواضع الفقو على تعريفها دبا يقرهبا إىل األذىان بقوذلم
إن النظام رلموعة القواعد اليت تنظم ادلصاحل األساسية يف اجملتمع ،سواء أكانت مصاحل سياسية،
أم اقتصادية ،أم اجتماعية أم اخالقية(.)4
وقد تعرضت زلكمة النقض لتعريف النظام العام فقالت :من ادلتفق عليو أنو يشمل
القواعد اليت ترمي إىل ربقيق ادلصلحة العليا للبالد سواء من الناحية السياسية أم االقتصادية
واليت تتعلق ابلوضع الطبيعي ادلادي وادلعنوي وتعلو فيو مصاحل األفراد(.)5
والنظام العام ىو فكرة قانونية شاملة ،تتوغل داخل النظام القانوين أبكملو ،وتتميز
بشيء من الغموض النسيب الذي يسمح للقاضي بًتجيح كفة ادلصلحة العامة ،شلا يؤدي إيل
تنظيم احلرايت العامة أو تقييديها حسب ظروف الواقع(.)6
فالنظام العام :ىو ادلفهوم الذي يشَت إىل رلموعة من ادلبادئ اجلوىرية يف اجملتمع،
ومصاحلو العليا اليت ال يقوم إال هبا ،فأي قاعدة تتعلق بتنظيم مصاحل اجملتمع ككل من النواحي
335
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
السياسية أو االقتصادية أو االجتماعية أو األمنية تعترب متعلقة ابلنظام العام ،بعبارة آخرى،
قواعد النظام العام ىي الضماانت واألعمدة السياسية لقيام رلتمع مدين متحضر(.)7
وفكرة النظام العام توجد يف كل رلاالت القانون لكن ربديد مفهومها ونطاقها وأبعادىا
خيتلف حبسب اجملال اليت تعمل فيو .فمثال يف رلال القانون اإلداري ديكن تعريف النظام العام
أبنو تلك احلالة اليت تتعارض مع الفوضى أو االضطراب(.)8
النظام العام مفهوم واسع وفضفاض ،يصعب ربديده بدقة ،ولذلك صلد سلطة الضبط
االداري ربظى هبامش واسع من احلرية بصدد حاالت ادلساس بو .وقد اصبع أغلب الفقهاء على
صعوبة وضع تعريف جامع مانع للنظام العام ،ابلنظر لعموميتو ومرونتو وارتباطو بتغَت ظروف
الزمان وادلكان(.)9
فالنظام العام ىو حالة سلبية ابلضرورة ال ديكن تعريفها بسهولة ،إال دبعرفة نقيضها الذي
ىو فكرة اإلخالل والفوضى أو االضطراب .وىذا اإلخالل شيء اجيايب وقوعو وحده ىو الذي
حيدد النظام كنظام مادي ملموس سابق ،ولذلك فإنو كان يصعب تعريف النظام العام ،إال أنو
ديكن تقريره واإلحساس بو ،فهو اجوا :climatإنو سالم الشوارع وىدوؤىا ،وأمن األشخاص
وادلالك ،واحًتام ادلسكن واحلرية الشخصية واختفاء العدوان ،إنو سكينة واطمئنان .وحىت
ابلنسبة ذلؤالء الذين ال حيسون ىذا اجلو ،فإهنم ال يستطيعون أن يتجاىلوا أوجو االضطراب اليت
ال بد وأن حيسوا هبا إذا وقعت(.)10
فالنظام العام فكرة تعرب عن روح النظام القانوين كلو ،وعن قيمو ومبادئو االساسية،
والروح ادلسيطرة عليو .فالنظام العام ظاىرة قانونية شاملة توجد يف كل فروع القانون ،فهناك
النظام العام السياسي ،والنظام العام االجتماعي واالخالقي ،والنظام العام االقتصادي .ولكل
نظام األسس وادلبادئ والقيم اليت يقوم عليها وحيتضنها.
336
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
اختالف فكرة النظام العام ابختالف النظام السياسي ،واالذباىات الفكرية ادلسيطرة
عليو:
خيتلف مفهوم النظام العام ابختالف النظام السياسي ادلسيطر على الدولة؛ فإذا كان ىذا
النظام دديقراطيًا أتى إبرادة شعبية حقيقية ،ويكون الشعب فيو ىو مصدر السلطات ،وتكون
احلكومة فيو خاضعة لشعبها ومعربة فعال عن إرادتو ،مستلهمة أحالمو ،عاكفة على ربقيق
تطلعاتو وأىدافو ،فال قلق من إساءة استخدام فكرة النظام العام.
انتقاصا من احلرايت كما أنو ليس سلطة
ً فالنظام العام يف التصوير الدديقراطي ال يعترب
خارجية أجنبية عنها ومفروضة عليها ،بل ىو شرط كامن فيها ال تصور بدونو يف دولة ابدلعٌت
الصحيح .فاحلرية والنظام العام وجهان لعملة نقدية واحدة ،وإذا كان ىناك مقابلة فهي ليست
بُت احلرية والنظام العام ،وإمنا ىي بُت احلرية والسلطة العامة اليت قد تتمحل بفكرة النظام العام
وتسخرىا يف العدوان على احلرية ،أما النظام العام نفسو فهو أقرب إىل أن يكون شرطا دلمارسة
احلرية ال عدواانً عليها يف ذاهتا ،فال تفهم الدديقراطية دون فوضى ،أو إخالالً ابألمن ،وإمنا
النظام عندىا ىو ااحلرية ادلشًتكة للجميعا(.)11
استبداداي ،ال يؤمن ابحلرايت وال يؤمن أبمهيتها
ً أما إذا كان النظام السياسي نظاماً مشوليًا،
وحبق ادلواطنُت يف شلارستها ،كانت فكرة النظام العام وابالً على احلرايت ،وكانت أداة يف يد ىذا
النظام إلىدارىا ،ويف إىانة من يتجرأ من ادلواطنُت من شلارسة حقو أو حريتو.
فاألنظمة الدكتاتورية تستخدم فكرة النظام العام يف التمييز بُت ادلواطنُت على أساس
سياسي ،فاحلرية حق دلن يرضى عنهم النظام ،ويف احلدود اليت حيددىا .وزلرمة على من ال يرضى
عنهم النظام ،وأداتو يف ذلك ىي النظام العام ،وشلا يساعد تلك األنظمة على ذلك ىو مصطلح
النظام العام نفسو ،إذ أن ىذا ادلصطلح ديثل فكرة نسبية ومرنة ديكن تطويعها على حسب ىوى
السلطة احلاكمة.
337
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
صبيع الفاعليات اليت تتطلب تواجد أية ذبمعات كبَتة للمواطنُت أو اليت تتطلب انتقاذلم بُت
احملافظات بتجمعات كبَتة مثل (احلفالت الفنية واالحتفاالت الشعبية وادلوالد وادلعارض
وادلهرجاانت) وذلك حلُت صدور إشعار آخر (.)15
ويف سبيل احلد من التجمعات أصدرت احلكومة ادلصرية القرارات اآلتية:
-القرار رقم 717لسنة 2020بشأن تعليق الدراسة يف صبيع ادلدارس وادلعاىد واجلامعات
وحضاانت االطفال.
-القرار رقم 724لسنة 2020بشأن تعليق العروض اليت تقام يف دور السينما وادلسارح.
-القرار رقم 739لسنة 2020بشأن مواعيد غلق بعض احملال وادلنشآت وادلراكز التجارية
بكافة أضلاء اجلمهورية.
-القرار رقم 740لسنة 2020بشأن غلق األندية الرايضية والشعبية ومراكز الشباب بكافة
أضلاء اجلمهورية.
-القرار رقم 768لسنة 2020بغلق صبيع ادلقاىي والكافتَتات والكافيهات والكازينوىات
وادلالىي والنوادي الليلية ،وما دياثلها من احملال وادلنشآت ،ووقف صبيع وسائل النقل
اجلماعي العامة واخلاصة.
-القرار رقم 939لسنة 2020ابستمرار غلق ادلقاىي والكافتَتات والكافيهات
والكازينوىات وادلالىي والنوادي الليلية ،وما دياثلها من احملال وادلنشآت ،وإغالق صبيع
احلدائق العامة وادلتنزىات والشواطئ.
-كما صدرت عدة قرارات أخرى ابستمرار سراين القرارات سالفة الذكر حلُت انتهاء األزمة.
كما صدر القانون رقم 162لسنة 2020بتعديل أحكام القانون 162لسنة 1958يف
شأن حالة الطوارئ وأضاف عدة بنود جديدة للمادة 3من القانون 162لسنة 1958ومن أبرز
تلك البنود البند 13اليت نص احظر االجتماعات العامة وادلواكب والتظاىرات و االحتفاالت
وغَتىا من أشكال التجمعات ،وتقييد االجتماعات اخلاصة( .)16كما ًب تعليق حركة الطَتان
الدويل بُت صبهورية مصر العربية والدول األخرى ،وغلق دور العبادة ،وتعليق العمل ابحملاكم.
339
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
وواضح من تلك القرارات أهنا تضمنت تعطيل حق ادلواطنُت يف شلارسة حرايت أساسية
مثل حرية التنقل وحرية االجتماع ،وحرية شلارسة الشعائر الدينية ،وذلك كلو هبدف احلفاظ على
الصحة والسالمة العامة لألفراد يف مواجهة جائحة كوروان ا كوفيد 19-ا ،وال شك أن تلك
اإلجراءات قد مست بطريقة مباشرة حرايت أساسية ذلا مكانة عليا يف األنظمة القانونية كافة،
ويشكل تعليقها أو تعطليها مساساً خطَتا حبقوق اإلنسان ،لذلك ينبغي وضع قيود موضوعية
على اإلجراءات اليت تتخذىا السلطات العامة كي ال تنحرف عن ىدفها الرئيس يف احملافظة
على النظام العام إىل أىداف اخرى .وىذا ما سنوضحو يف ادلبحث الثاين من ىذا البحث.
ادلطهب انثاوً :تعرٌف ادلبادئ انعامت نهقاوىن وخصائصها:
The second requirement: Definition of general principles of law and their
characteristics:
نعرض لتعريف ادلبادئ العامة للقانون يف فرع أول ،وخصائصها يف فرع اثن.
انفرع األول :تعرٌف ادلبادئ انعامت نهقاوىن:
The first section: Definition of general principles of law:
عند الكالم عن القانون يف رلملو ،فهناك مبادئ عليا حاكمة ،ال ديكن التالعب يف
وجودىا أو معناىا؛ ألهنا تسمو يف مرتبتها على كل قانون ولو كان مكتوابً .أتكيدا وتوطيدا
حلقوق اإلنسان ولقيمة العدل – الذي تزىر بو االمم – وأطره ومفاىيمو.)17( ....
وادلبادئ العامة للقانون ،ىي مبادئ عامة غَت مقننة يستنبطها القضاء من ادلقومات
األساسية للمجتمع وقواعد التنظيم القانوين يف الدولة ،ويقررىا يف أحكامو ابعتبارىا قواعد
قانونية ملزمة .وعلى ىذا االساس تعترب ىذه ادلبادئ من عناصر ادلشروعية ،حبيث يتحتم على
السلطات العامة االلتزام هبا ،وتعترب االعمال الصادرة عنها ابدلخالفة ألحد ىذه ادلبادئ ابطلة
خلروجها على مبدأ ادلشروعية(.)18
فادلبادئ العامة للقانون ىي مبادئ مستقرة يف الفطرة االنسانية السليمة ،أتىب القيم
االنسانية اخلروج على مقتضياهتا ،أو التجاوز عما تقرره ،لذلك فهي تعرب عن قيم ومصاحل
مستقرة يف ضمَت األمم ادلتحضرة صبيعها.
340
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
ويرجع الفضل يف إنشاء نظرية ادلبادئ العامة للقانون جمللس الدولة الفرنسي ،لتكون
مصدراً ىاماً مستقالً من مصادر ادلشروعية ،مصدراً مستقالً عن التشريع بل ،ويتعداه يف بعض
األحوال.)19(...
ويظهر أمهية ادلبادئ العامة للقانون يف الظروف االستثنائية ،واالضطراابت العنيفة اليت
هتز كيان اجملتمع واستقراره وثباتو ،كالثورات وفًتات االنتقال وىذا ما أكده اإلعالن الدستوري
األول الصادر يف 10ديسمرب ،1952إذ نص على أن اتتوىل السلطات يف فًتة االنتقال اليت
البد منها حكومة عاىدت هللا والوطن على أن ترعى مصاحل ادلواطنُت صبيعاً دون تفريق أو سبييز
مراعية يف ذلك ادلبادئ الدستورية اذلامةا .وإذا كان قد صدر بعد ىذا االعالن دستور مؤقت،
إال أن ادلبادئ الدستورية اذلامة ظلت الضماانت األساسية خالل فًتة االنتقال(.)20
وكذلك احلال يف أعقاب ثورة 25يناير 2011حيث أنو دبوجب االعالن الدستوري
الذي صدر يف مصر بتاريخ 2011/3/30ليطبق بديال لدستور 1971الذي ًب وقف العمل بو،
فقد نصت ادلادتُت ()51و ( )7/57على أن ينظم القانون القضاء العسكري ويبُت اختصاصوا
يف حدود ادلبادئ الدستورية ا ،وأن يتوىل رللس الوزراء عقد القروض ومنحها ا وفقا للمبادئ
الدستورية ا دبا مفاده التزام السلطتُت التشريعية والتنفيذية ابدلبادئ ادلشار إليها رغم عدم النص
عليها يف الدستور أو أي وثيقة أخرى(.)21
انفرع انثاوً :خصائص ادلبادئ انعامت نهقاوىن:
The second Part: characteristics of general principles of law:
تتميز ادلبادئ العامة للقانون بعدة خصائص سبيزىا وىي كاآلٌب:
أوالً :أهنا مبادئ عامة غَت مكتوبة :من أىم خصائص ادلبادئ العامة للقانون وأكثرىا دقة
وحساسية أهنا قواعد غَت مكتوبة ،فهي ال تستند إىل نص تشريعي مكتوب ،فهي قواعد قانونية
ملزمة للسلطات العامة يف الدولة ،وتفرض احًتامها على السلطتُت التشريعية والتنفيذية ،ولكن
ال تستمد قوهتا ادللزمة بصورة مباشرة من أية قواعد مكتوبة ابلذات .ىكذا يقرر رللس الدولة
الفرنسي وبعبارات صرحية .فهو منذ أن أعلن ميالد نظرية ادلبادئ العامة للقانون رمسيا يف
أحكامو يصر على أن يصفها أبهنا واجبة التطبيق حىت بدون نص (أو مع غياب النص)(.)22
341
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
اثنياً :ادلبادئ العامة للقانون ذلا قيمة القاعدة الوضعية :من أىم خصائص القاعدة الوضعية أهنا
قاعدة ملزمة ،ويًتتب على سلالفتها جزاء زلدداً ،فادلبادئ العامة للقانون ذلا يف قضاء رللس
الدولة ويف نظر فقهاء القانون العام يف فرنسا ومصر ،ذلا قيمة القواعد الوضعية( ،)23وسبثل
سلالفتها انتهاكاً للمشروعية(.)24
اثلثاً :ادلبادئ العامة للقانون قواعد عامة رلردة ودائمة:
فهي من انحية أوىل قاعدة عامة أي تنطبق على غَت زلدود من الناس .ومن انحية اثنية
فهي قاعدة رلردة ،أي أهنا تنطبق على عدد غَت زلدود من الوقائع .ومن انحية اثلثة فهي قاعدة
دائمة أي تتمتع بقدر كبَت من االستقرار والدوام ذبعلها قابلة للتطبيق الالهنائي من حيث الزمن،
حقيقة التطور قد يقتضي مالءمات يف التطبيق ويف إعادة رسم حدود ادلبدأ ،ولكن ادلبدأ ذاتو
يظل عادة قائما نظراً الرتباطو جبذور اجملتمع ودرجة تطوره السياسي واالجتماعي ونظرا دلا سبثلو
ادلبادئ العامة من قيمة إنسانية يف ضباية الفرد من تعسف السلطة يف أي وقت ويف أي
مكان(.)25
ادلرتبة القانونية للمبادئ العامة للقانون:
من االمور اليت ىي زلل خالف بُت الفقهاء يف مصر وفرنسا ىي ربديد القوة القانونية
اإللزامية للمبادئ العامة للقانون .فقد ذىب الفقو والقضاء يف فرنسا -قبل سراين دستور
1958على االخص –إىل أن ادلبادئ العامة للقانون تتمتع دبرتبة إلزامية تعادل قوة القانون ،شلا
يعٍت ابلضرورة التزام االدارة ابحًتامها عندما سبارس سلطتها الالئحية ،حيث تعلو ادلبادئ العامة
للقانون اللوائح االدارية يف تدرج القواعد القانونية ،يف حُت يكون للمشرع أن خيالف دبا يضعو
من قواعد تشريعية عادية ىذه ادلبادئ ما دام ديلك احلق يف إلغاء التشريع أو تعديلو( .)26لكن
الوضع يف فرنسا تغَت بعد دستور 1958بعد إقرار احلق للقضاء يف مراقبة دستورية القوانُت إذ
اذبو جانب من الفقو إىل أن ادلرتبة اإللزامية للمبادئ العامة للقانون ذلا قوة أعلى من التشريع،
أي ذلا قوة الدستور.
342
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
343
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
344
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
الدستورية وفقا ذلا ،من خالل مفهوم ادلخالفة لقضائها أبن ليس للمحكمة أن تقرر قاعدة
دستورية مل حين بعد أوان إرسائهاا(.)34
ادلبحث انثاوً
Section Two
دور ادلبادئ انعامت نهقاوىن
يف احلذ مه إساءة استخذاو فكرة انىظاو انعاو
The role of general principles of law
in reducing abuse of the idea of public order
متهٍذ:
تسمح ادلواثيق واالتفاقيات الدولية للسلطات العامة يف حالة الطوارئ والظروف
االستثنائية اليت هتدد أمن وسالمة ادلواطنُت مثل األوبئة والكوارث الطبيعية بتقييد بعض احلرايت
العامة األساسية .وخالل األزمة الصحية األخَتة ادلتعلقة جبائحة كوروان ازبذت العديد من الدول
العديد من التدابَت الوقائية بقصد احلد من انتشار فَتوس كوروان (كوفيد )19-هبدف النظام
العام والصحة العامة للمواطنُت .ولكن يثور التساؤل ىل الظروف االستثنائية احلالية تبيح
للسلطات العامة ازباذ ما تشاء من إجراءات هبدف احلفاظ على الصحة العامة؟ أم أن ىناك
قيوداً موضوعية ربد من إطالق يد السلطات يف ازباذ مثل ىذه االجراءات؟
دبعٌت آخر ىل يف الظروف االستثنائية تكون يد السلطات العامة طليقة من كل قيود ربد
من إطالق سلطاهتا ،وتكون زبوماً ذلا ال جيوز ذلا أن تتعداىا؟
لإلجابة عن ىذا السؤال نقول إن القضاء االداري يف مصر قد استقر منذ إنشائو على
أن اكل نظام أرسى الدستور أساسو ووضع القانون قواعده ىو نظام خيضع بطبيعتو مهما يكن
نظاماً استثنائياً دلبدأ سيادة القانون ومن ٍب لرقابة القضاءا(.)35
واستقر قضاء احملكمة الدستورية العليا يف مصر على ايف رلال حقوق وحرايت ادلواطن
االساسية ،فإن مضمون القاعدة القانونية اليت تسمو يف الدولة القانونية عليها ،وتتقيد هبا ،إمنا
يتحدد يف ضوء مستوايهتا اليت التزمتها الدول الدديقراطية إبطراد يف رلتمعاهتا ،واستقر العمل
345
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
ابلتايل على إنتاجها يف مظاىر سلوكها ادلختلفة أن تنزل ابحلماية اليت توفرىا حلقوق مواطنيها عن
احلدود الدنيا دلتطلباهتا ادلقبولة بوجو عام يف الدول الدديقراطية ،وال أن تفرض على سبتعهم هبا أو
مباشرهتم ذلا قيوداً تكون يف جوىرىا أو مدىا رلافية تلك اليت درج العمل يف النظم الدديقراطية
على تطبيقها ،بل أن خضوع الدولة للقانون زلدداً يف ضوء مفهوم دديقراطي مؤداه أال زبل
تشريعاهتا ابحلقوق اليت يعترب التسليم هبا يف الدول الدديقراطية مفًتضا أوليا لقيام الدولة
القانونية ،وضمانة أساسية لصون حقوق اإلنسان وحرايتو وكرامتو وشخصيتو ادلتكاملة ،ويندرج
ربتها طائفة من احلقوق تعترب وثيقة الصلة ابحلرية الشخصية اليت كفلها الدستور ،واعتربىا من
احلقوق الطبيعية اليت ال سبس ،من بينها أال تكون العقوبة اجلنائية اليت توقعها الدولة بتشريعاهتا
مهينة يف ذاهتا ،أو شلعنة يف قسوهتا ،أو منطوية على تقييد احلرية الشخصية بدون انتهاج الوسائل
القانونية السليمة ،أو متضمنة معاقبة الشخص مرتُت على فعل واحد.)36(...
وعلى ذلك فإنو يف ادلواثيق الدولية فإن وضع أي قيود استثنائية على حقوق اإلنسان
وحرايتو جيب أن خيضع لضوابط زلددة ،فيجب أن يراعي التقييد مبادئ الضرورة ،والتناسب،
وادلساواة ،وجيب أال تستغل السلطات العامة جائحة كوروان ابلتعسف ضد حقوق االنسان
بدعوى احلفاظ على النظام العام.
والريب أن تلك ادلبادئ ادلشار إليها واليت تتقيد هبا السلطات العامة ىي من ادلبادئ
العامة للقانون ،اليت يستخلصها القضاء من روح الدستور حلماية حقوق ادلواطنُت وحرايهتم.
ويعرض الباحث يف ادلطالب االتية لبعض تلك ادلبادئ ،وضرورة تقيد السلطات العامة هبا كقيود
موضوعية تضبط فكرة النظام العام ربت رقابة القضاء.
ادلطهب األول :مبذأ انضرورة:
First Requirement: The Necessity Principle:
من ادلسلم بو أن حقوق االنسان وحرايتو ال جيوز التضحية هبا يف غَت ضرورة تقتضيها،
ومن ادلقرر أن الضرورة دائما تقدر بقدرىا دون إفراط أو تفريط .ويعترب مبدأ الضرورة من
ادلبادئ العامة للقانون ادلستقر عليها يف األمم ادلتحضرة.
346
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
ومبدأ أو نظرية الضرورة مبدأ عام أو نظرية عامة ذلا تطبيقاهتا يف فروع القانون كافة،
وتتقيد هبا السلطات العامة يف الظروف العادية والظروف االستثنائية ،وتطبيقها يف الظروف
االستثنائية أوىل.
وأكدت احملكمة الدستورية العليا يف مصر على مبدأ الضرورة يف العديد من أحكامها،
واستقر قضائها على التزام السلطات العامة هبذا ادلبدأ ،واعتربتو قيداً على ادلشرع يف التشريع،
وقيداً على اإلدارة يف التنفيذ ،حيث أعملت احملكمة ىذا ادلبدأ يف أخطر رلاالت عمل
السلطات وىو التشريع وخاصة يف رلال احلقوق واحلرايت العامة حيث فرضت احملكمة مبدأ
الضرورة كأساس لنشأة التجرمي أو تقييد احلرايت العامة .ا فالتجرمي ،أو التقييد ىو انتقاص من
حرية الفرد ،وتضييق من نطاق ما يتمتع بو من حقوق ،وىو بطبيعتو تلك يفرض على ادلشرع أال
جيرم سلوكاً ،أو يؤٍب تصرفًا إال إذا كانت ىناك ضرورة تقتضيوا(.)37
وقررت احملكمة ا وكان الزما ـ يف رلال دعم ىذا االذباه وتثبيتو ـ أن تقرر الدساتَت
ادلعاصرة القيود اليت ارأتهتا على سلطان ادلشرع يف رلال التجرمي تعبَتا عن إدياهنا أن حقوق
اإلنسان وحرايتو ال جيوز التضحية هبا يف غَت ضرورة سبليها مصلحة اجتماعية ذلا اعتبارىا،
واعًتافًا منها أبن احلرية يف أبعادىا الكاملة ال تنفصل عن حرمة احلياة ،وأن احلقائق ادلريرة اليت
نظاما متكامال يكفل للجماعة مصاحلها
عايشتها البشرية على امتداد مراحل تطورىا تفرض ً
احليوية ،ويصون ـ يف إطار أىدافو ـ حقوق الفرد وحرايتو األساسية دبا حيول دون اساءة استخدام
العقوبة تشويها ألغراضها.)38(...،
مفهوم حالة الضرورة:
يفًتض قيام حالة الضرورة وجود خطر حال وقائم يؤثر على أمن وسالمة اجملتمع أو
طائفة منو ،أو خيل ابلنظام العام فيو ،ويستلزم قيام السلطات ابزباذ إجراءات استثنائية سريعة
وفعالة وضرورية للحيلولة دون وقوع األضرار أو تفاقمها اليت تنجم عن حالة اخلطر ىذه.
347
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
ويشًتط يف االجراءات ادلتخذة للوقاية من االضرار الناصبة عن حالة اخلطر عدة شروط كي
تكون مشروعة:
.1أن تكون اإلجراءات ادلتخذة ضرورية فعال للحفاظ على النظام العام.
.2أن يكون اذلدف من تلك االجراءات احلفاظ على النظام العام.
.3أال تتجاوز تلك االجراءات يف تقييدىا للحرية ما تقتضيو الضرورة فعال كفالة النظام العام.
.4أال توجد بدائل أخرى أمام اجلهة االدارية ديكن ازباذىا – للحفاظ على النظام العام -غَت
تقييد احلرايت .فإذا وجد بديل آخر أمام اإلدارة غَت تقييد احلرية ،وجب عليها اللجوء
إليو ،فال جيب على اإلدارة أن تلجأ إىل الطريق السهل على حساب حرايت ادلواطنُت.
ويًتتب على زبلف أي شرط من تلك الشروط بطالن اإلجراءات ادلتخذة من قبل
اإلدارة .فإذا كان اإلجراء ادلتخذ غَت ضروري للحفاظ على النظام العام ،أو كان اذلدف منو
التعسف ضد حرية األفراد ،أو ذباوز حالة الضرورة ،أو كان ىناك بدائل أخرى ،كان اإلجراء
ابطال ،وسلالفاً دلبدأ ادلشروعية.
وادلعيار الذي حيدد قيام حالة الضرورة ىو معيار موضوعي وليس معياراً ذاتياً ،فيجب أن
تكون حالة الضرورة ذلا سند من الواقع ،وتطبيقا لذلك قررت زلكمة القضاء االداري اويتبُت
من ذلك ومن تقصي األعمال التحضَتية للدستور أن سلطة احلكومة ىي قيد استثنائي وارد
على أصل حق ىو احدى احلرايت العامة فيجب واحلال ىذه أن يفهم القيد ادلذكور يف أضيق
حدوده ،فال تستعملو احلكومة اال للضرورة القصوى وذلك عندما تقوم لديها أسباب حقيقية ذلا
سند من الواقع...ا(.)39
تطبيقات قضائية حديثة على بطالن اإلجراءات ادلتخذة من قبل اإلدارة يف ظل جائحة كوروان
دلخالفتها حالة الضرورة:
ويف تطبيق حديث وعملي على بطالن وعدم جواز التقييد ادلطلق للحرية يف حال
إمكانية توافر بدائل أخرى غَت احلرمان من شلارسة احلرية – حرية شلارسة الشعائر الدينية ،قررت
348
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
احملكمة الدستورية االدلانية :عدم جواز فرض حظر شامل على إقامة الشعائر الدينية شريطة إتباع
إجراءات احًتازية دلنع انتشار الفَتوس.ا
فقد ألغت احملكمة الدستورية يف أدلانيا – يف – 2020/4/29احلظر الشامل ادلفروض
على إقامة الشعائر الدينية أثناء أزمة تفشي فَتوس كوروان والذي فرضتو السلطات األدلانية منذ
منتصف مارس ادلاضي يف إطار خطتها الحتواء جائحة فَتوس كوروان .وقالت احملكمة أن شبة
استثناءات عديدة ديكن تقريرىا على مبدأ احلظر إذا ُازبذت احتياطات كافية لتجنب العدوى.
وقد أصدرت احملكمة قرارىا السابق يف سياق نظرىا الستئناف رفعتو الرابطة االسالمية -يف
إحدى الوالايت األدلانية الشمالية -واليت كانت ترغب يف السماح ذلا إبقامة صالة اجلمعة يف
االسابيع ادلتبقية من شهر رمضان .واستندت احملكمة يف قرارىا السابق إىل القول أبنو اابلنظر إىل
االنتهاك اخلطَت الذي ديثلو احلظر الشامل للشعائر الدينية على احلرية الدينيةا فإنو مل يعد
مستساغاً تقبل فكرة عدم إمكانية إيراد بعض االستثناءات على ىذا احلظر .وشددت احملكمة
على ضرورة إتباع إجراءات احًتازية معينة :مثل ربديد عدد ادلصلُت على ضلو يتناسب مع
ادلكان ادلخصص إلقامة الشعائر ،احًتاماً لقواعد التباعد االجتماعي ،وارتداء األقنعة الواقية،
ووضع عالمات تضمن عدم التقارب بُت االشخاص ،وغَت ذلك من االجراءات الضرورية
لتجنب العدوى.
وادلستفاد من ىذا احلكم أنو يف حالة إمكانية وجود بدائل أخرى -غَت تقييد احلرية-
ديكن تطبيقها ورباف على النظام العام ،فال جيوز فرض احلظر الشامل واحلرمان من شلارسة
احلرية بصفة مطلقة.
خضوع قيام حالة الضرورة لرقابة القضاء:
استقر القضاء يف مصر على إخضاع قيام حالة الضرورة ادلربرة الزباذ اإلجراءات
االستثنائية لرقابتو ،وكذلك مراقبة اإلجراءات اليت تتخذىا اإلدارة ،وإلغاء أي إجراءات تتجاوز
حالة الضرورة ،أو كانت ذلا أىداف اخرى غَت احلفاظ على النظام العام.
349
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
351
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
أبفعال ال جيوز ذبرديها ،أو رلافيا بصورة ظاىرة للحدود اليت يكون معها متناسبًا مع خطورة
األفعال اليت أشبها ادلشرع فإنو يفقد مربرات وجوده ،ويصلح تقييده للحرية الشخصية
اعتسافاا(.)43
وقد توسعت احملكمة الدستورية العليا يف مشول مبدأ التناسب ليشمل صور اجلزاء كافة
فقررت :اأن اجلزاء على الفعل جنائياً كان أم مدنياً أم أتديبياً أم مالياً ال يكون إفراطاً ،بل
متناسباً معو ومتدرجاً بقدر خطورتو ووطأتو على الصاحل العام ،فال يكون ىذا اجلزاء إعنااتًا(.)44
تطبيقات دلبدأ التناسب يف ظل جائحة كوروان:
ومن التطبيقات احلديثة دلبدأ التناسب ما قرره رللس الدولة الفرنسي بشأن اإلجراءات
اليت ازبذهتا احلكومة الفرنسية من فرض حظر شامل على حرية العبادة حيث ألغى اجمللس تلك
القرارات؛ ألن احلظر العام وادلطلق غَت متناسب مع اذلدف ادلتمثل يف احلفاظ على الصحة
العامة لذلك أمر رللس الدولة احلكومة الفرنسية إبعادة فتح دور العبادة ،ورفع احلظر الشامل
عن التجمعات ادلفروض على خلفية فَتوس كوروان ادلستجد ،مطالبا اباللتزام ابلتجمع يف
رلموعات صغَتة ،وجاء يف حيثيات قرار اجمللس أن ا حظر احلكومة ينتهك بشكل خطَت
وواضح حرية العبادة ...وقرر أن احلظر العام وادلطلق غَت متناسب مع اذلدف ادلتمثل يف احلفاظ
على الصحة العامة ..لذا جيب ازباذ إجراءات أقل صرامة ا(.)45
ويف ذات السياق ويف 2020 /5/6قررت احملكمة الدستورية الرومانية عدم دستورية
الغرامات ادلفروضة على سلالفي إجراءات اإلغالق اليت تستهدف احلد من انتشار فَتوس كوروان
بسبب إفراطها (عدم تناسبها) وغموض النص التشريعي الذي تستند إليو.
إذاً ،أضحى مبدأ التناسب من ادلبادئ العامة للقانون ادلستقر عليها يف األمم ادلتحضرة،
وعلى السلطات العامة مراعاة تطبيق مبدأ التناسب عند ازباذ اإلجراءات االستثنائية اليت هتدف
إىل احلفاظ على النظام العام يف ظل جائحة كوروان (كوفيد – .)19
352
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
اخلامتـــــــت
Conclusion
يف ختام ىذا البحث يصل الباحث النتائج والتوصيات األتية:
اوال :االستىتاجاث:
Firstly: Conclusions:
.1إن فكرة النظام العام ىي فكرة قانونية ،وتعرب عن الروح اليت تسود النظام القانوين يف رلتمع
ما ،ويف وقت زلدد .وىي فكرة مرنة ،ونسبية ومتطورة .وذلا جذورىا يف كافة فروع القانون.
.0إ ن مفهوم النظام العام خيتلف يف النظم الدديقراطية عنو يف النظم البوليسية .فالنظام العام يف
النظم الدديقراطية يعرب عن اخلَت ادلشًتك للجميع ،فهو شرط دلمارسة احلرية يف إطار
القانون ،واحًتام حرايت اآلخرين .أما يف النظم البوليسية والدكتاتورية فيستخدم النظام العام
كأداة للعصف ابحلقوق واحلرايت ،وللحفاظ على أمن واستقرار النظام احلاكم.
.3رأينا كيف أثرت جائحة كوروان أتثَتا مباشرا على بعض احلرايت األساسية ،مثل حرية التنقل
،واالجتماع ،وحرية شلارسة الشعائر الدينية ،وغَتىا من احلرايت.
.4إن ادلبادئ العامة للقانون تقوم بدور ابرز وفعال-خاصة يف الظروف االستثنائية كاألوبئة
واحلروب -يف احلد من إساءة استخدام فكرة النظام العام ،ورد اإلجراءات ادلتخذة للحفاظ
عليو إىل احلدود الضرورية وادلعقولة.
ثاوٍا :انتىصٍاث:
Secondly: Recommendations:
يوصي الباحث ادلشرع ابآلٌب:
.1بضرورة مراعاة ادلبادئ القانونية العامة ،خاصة مبدأي الضرورة والتناسب ،فيما يقوم بو من
إجراءات وتدابَت وقائية دلواجهة جائحة كوروان.
.0يدعو الباحث ادلشرع بضرورة التزامو دببدأ حياد القانون ،وذلك أبن يكون اذلدف من أي
إجراءات يتخذىا ادلشرع يف مواجهة جائحة كوروان ىو احلفاظ على أمن واستقرار وسالمة
اجملتمع .وليس استغالل اجلائحة لتقييد احلقوق واحلرايت العامة.
353
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
.3يذكر الباحث ادلشرع أن الدولة القانونية ىي اليت تتقيد -يف كل الظروف واألحوال -يف كل
تصرفاهتا سواء من حيث التشريع أو اإلدارة أو القضاء بقواعد قانونية تعلو عليها ،وتكون
ضابطاً لتصرفاهتا .وأنو ليس معٌت أننا نعيش يف ظروف استثنائية أن تتحلل السلطات من
اخلضوع للقانون.
354
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
اذلــىامــش
Endnotes
( )1د .دمحم عصفور :وقاية النظام االجتماعي ابعتبارىا قيداً على احلرايت العامة ،رسالة دكتوراه ،حقوق
القاىرة 1961ص .93
( )2يف ىذا الشأن عرب مكتب األمم ادلتحدة حلقوق اإلنسان عن قلقو بشأن أكثر من 80دولة ،أعلنت
حالة الطوارئ بسبب جائحة كوروان ،حيث اعتقلت الشرطة أو احتجزت مئات اآلالف من الناس
وقتلت آخرين .ودعت مفوضة األمم ادلتحدة العليا حلقوق االنسان ميشيل ابشليو الحًتام دولة
القانون رغم فَتوس كوروان ادلستجد عرب احلد زمنيا من التدابَت االستثنائية تفادايً الكارثة ا على
حقوق االنسان .وأضافت ابشليو أنو نظرا إىل الطبيعة االستثنائية لألزمة من الواضح أن الدول حباجة
إىل صالحيات إضافية دلواجهتها .لكن يف حال مل ُربًتم دولة القانون فقد تتحول األوضاع الصحية
الطارئة إىل كارثة على حقوق االنسان ستتخطى عواقبها السلبية تفشي الوابء لفًتة طويلة.ا وأكدت
أن اإلجراءات االستثنائية جيب أن تكون متناسبة وغَت سبييزية وزلددة زمنيا ا وأن زبضع لرقابة
بردلانية وقضائية مناسبة.
إىل جانب ذلك قال األمُت العام لألمم ادلتحدة أنطونيو جوتَتيش إن فَتوس كوروان ديكن أن يعطى
بعض الدول ذريعة الن تهاج خط قمعى ال عالقة لو ابجلائحة ،وحذر من أن التفشي ديكن أن يسبب
أزمة حقوقية .للمزيد انظر مقالة بعنوان ا كوروان فرصة للتعسف :ىل تصبح حقوق االنسان ضحية
https://annabaa.org/ اجلائحة ا لعبد االمَت ويح ،منشورة على موقع
" Arabic/rights/23298بتاريخ .2020/5/23
( )3أ.د منصور دمحم أضبد :التوازن بُت مفهوم النظام العام وشلارسة احلقوق واحلرايت يف النظام الدستوري.
القاىرة .دار النهضة العربية.2009 ،
( )4أ.د عبد اذلادي فوزي العوضي .ادلدخل لدراسة القانون ادلصري والعماين مع االشارة إىل الوضع يف
القانون الفرنسي .القاىرة ،دار النهضة العربية 2010 .ص.76
( )5حكمها بتاريخ 1979/1/17مشار إليو لدي د .عبد اذلادي العوضي ادلرجع السابق ص .76
( )6أ.د دمحم بدران :مضمون فكرة النظام العام ودورىا يف رلال الضبط اإلداري .دراسة مقارنة يف
القانونُت ادلصري والفرنسي .القاىرة .دار النهضة العربية 1992.ص .354مشار إليو لدي
الدكتور .منصور دمحم أضبد .مرجع سابق ص .11
355
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
وانظر أيضا يف مدلول فكرة النظام العام يف مصر وفرنسا د .حسام مرسي :التنظيم القانوين للضبط
االداري ،االسكندرية ،دار اجلامعة اجلديدة 2011ص 92وما بعدىا.
( )7د .مروة دمحم عبد الغٍت :فكرة النظام العام واآلداب وتطبيقاهتا يف القانون االمريكي مقارنة ابلقانون
ادلصري .حبث دبجلة احلقوق للبحوث القانونية واالقتصادية .كلية احلقوق .االسكندرية .العدد
الثاين 2017اجمللد الثاين .ص .16، 15
( )8د.دمحم أضبد فتح الباب :سلطات الضبط االداري يف رلال شلارسة حرية االجتماعات ادراسة مقارنة ا
رسالة دكتوراه ،حقوق عُت مشس 1993ص .38
( )9وديع البقايل :إشكالية التوفيق بُت النظام العام واحلرايت ،حبث منشور دبجلو الفقو والقانون العدد
51يناير 2017ص .62، 61
( )11د .دمحم عصفور :وقاية النظام االجتماعي ابعتبارىا قيداً على احلرايت العامة ،مرجع سابق ص .97
( )11أ.د .دمحم عصفور :ادلرجع السابق ،ص .94
( )12د .أضبد عبد احلميد اذلندي :حدود احلق يف تكوين اجلمعيات يف القانون الدويل حلقوق االنسان،
رللة احلقوق للبحوث القانونية واالقتصادية العدد الثاين 2017اجمللد الثالث ص .1592
( )13د .دمحم عصفور :مرجع سابق ص .105
( )14أ.د دمحم رفعت عبد الوىاب ،د .ميادة عبد القادر إمساعيل :القانون االداري ،االسكندرية ،دار
اجلامعة اجلديدة للنشر 2015ص .154
( )15اجلريدة الرمسية – العدد 10مكرر السنة 63يف .2020/3/9
( )16اجلريدة الرمسية – العدد 18مكرر (أ) السنة 63يف .2020/5/6
( )17حكم زلكمة استئناف القاىرة يف الدعوي رقم 39لسنة 130قضائية ،ربكيم الصادر جبلسة
2020/6/3منشور على شبكة القوانُت واألحكام ادلصرية على االنًتنت .وانظر يف ربديد ادلقصود
من ادلبدأ وخواص ادلبادئ وادلؤثرات ذلا د .عبد الرضبن رابح الكيايل :ادلبادئ وتطورىا يف األفراد
واجلماعات ،رللة اجملمع العريب العلمي ،العدد ،8،7اجمللد 1944 ،19ص 304وما بعدىا.
( )18ا نظر يف تعريف ادلبادئ العامة للقانون وأساسها القانوين وقوهتا القانونية أ.د سامي صبال الدين:
تدرج القواعد القانونية ومبادئ الشريعة االسالمية ،االسكندرية ،دار اجلامعة اجلديدة للنشر2013 ،
ص .99
356
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
وانظر أيضا يف تعريفها أ.د مسَت تناغو :النظرية العامة للقانون ،االسكندرية ،منشأة ادلعارف 1999
ص 246وما بعدىا .وانظر أيضا يف اجلذور التارخيية للمبادئ العامة للقانون ونشأهتا سارة صباح
اذلنداوي ،مالك عبد اللطيف :اعمال احملكم للمبادئ العامة للقانون رللة أىل البيت ،العدد 21ص
461وما بعدىا.
( )19أستاذان الدكتور دمحم رفعت عبد الوىاب :ادلبادئ العامة للقانون كمصدر للمشروعية يف القانون
االداري ،االسكندرية ،الدار اجلامعية 1992ص .7
( )21د .دمحم عصفور :مذاىب احملكمة االدارية العليا يف الرقابة والتفسَت واالبتداع ،اجلزء األول ،القاىرة،
ادلطبعة العادلية 1957ص .80
( )21أ.د سامي صبال الدين :مرجع سابق ص .101،100
( )22أ.د دمحم رفعت عبد الوىاب :ادلبادئ القانونية العامة ...مرجع سابق ص .28
( )23أ.د دمحم رفعت عبد الوىاب :ادلرجع السابق ص .33
( )24سليمان سليم بطارسة :ادلبادئ العامة للقانون وتطبيقاهتا يف فرنسا واألردن ،رللة دراسات علوم
الشريعة والقانون ،اجمللد ،33العدد 2006، 1ص .117
( )25أ.د دمحم رفعت عبد الوىاب :ادلرجع السابق ص .38
( )26انظر يف اخلالف الفقهي حول ربديد ادلرتبة االلزامية للمبادئ العامة للقانون أستاذان الدكتور :سامي
صبال الدين :تدرج القواعد القانونية ومبادئ الشريعة االسالمية ،مرجع سابق ص 109وما بعدىا.
( )27أ.د .أضبد كمال أبو اجملد :الرقابة على دستورية القوانُت يف الوالايت ادلتحدة االمريكية واالقليم
ادلصري ،القاىرة ،دار النهضة ادلصرية 1960ص .601ومن ىذا الرأي أيضا يف الفقو ادلصري
الدكتور :على السيد الباز يف رسالتو للدكتوراه الرقابة على دستورية القوانُت يف مصر مع ادلقارنة
ابألنظمة الدستورية االجنبية .حقوق االسكندرية 1978ص 392وما بعدىا.
( )28يؤيد ىذا الرأي االستاذ الدكتور عبد الرزاق السنهوري يف حبثو ا سلالفة التشريع للدستور واالضلراف
يف استعمال السلطة التشريعية ،رللة رللس الدولة يناير 1952ص 59وما بعدىا .ومن ىذا الرأي
أيضا :أ.د عبد احلميد متويل :مبدأ ادلشروعية ومشكلة ادلبادئ العليا غَت ادلدونة يف الدستور ،رللة
احلقوق للبحوث القانونية واالقتصادية ،السنة 8العدد الرابع .1959وايضا د .دمحم عصفور:
مذاىب احملكمة االدارية العليا ،مرجع سابق ص .357وأيضا ادلستشار الدكتور /عوض ادلر:
الرقابة على دستورية القوانُت يف مالزلها الرئيسية ،مركز رينيو – جان دبوي للقانون والتنمية ص 92
357
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
حيث يقرر أن الرقابة على دستورية القوانُت ال تنحصر يف النصوص اليت نص عليها الدستور
صراحة ،وإمنا تندمج فيها كذلك احلقوق اليت كفلها ضمنا – لتعلو صبيعها على ما سواىا – دبا حيول
دون تدخل ادلشرع لتحريفها.
( )29أ.د سامي صبال الدين :تدرج القواعد القانونية ومبادئ الشريعة االسالمية ،مرجع سابق ص 113
وما بعدىا.
( )31ا.د دمحم رفعت عبد الوىاب :ادلبادئ العامة للقانون ،مرجع سابق ص .175
( )31مشار ذلذا احلكم لدى د .دمحم عصفور :مذاىب احملكمة االدارية العليا ...مرجع سابق ص .82
( )32مشار إليو لدي أ.د اضبد كمال أ بو اجملد :مرجع سابق ص .598ومن أحكامها احلديث يف ىذا
الشأن ما قررتو احملكمة االدارية العليا يف 2020/7/3من إلغاء القرار الصادر من رللس أتديب
ادلعيدين وادلدرسُت ادلساعدين جبامعة اسكندرية بفصل معيدة ،واإلكتفاء خبصم ثالثُت يوما من راتبها
دلخالفتو مبدأ التناسب بُت ادلخالفة واجلزاء ،وىو من ادلبادئ العامة للقانون كما سنوضح الحقا،
واحلكم منشور على صفحة ادلستحدث يف قضاء رللس الدولة على االنًتنت.
( )33جدير ابلذكر أنو ىناك فارق بُت ادلبادئ العامة للقانون وبُت ما اصطلح على تسميتو ابدلبادئ
احلاكمة للدستور أو الفوق الدستورية ،حيث أنو ال يوجد ما يسمى ابدلبادئ الفوق الدستورية ،وال
جيوز أن يكون ىناك مبدأ يعلو على الدستور ألن القول بذلك يعٍت وجود سلطة تعلو سلطة الشعب
صاحب السلطة التأسيسية األصلية ،فالشعب ىو صانع الدستور ،وال سلطة تعلوه يف ادلرتبة
القانونية .للمزيد من التفصيل انظر استاذان الدكتور :دمحم ابىي أبو يونس ،أصول القضاء الدستوري،
االسكندرية ،دار اجلامعة اجلديدة 2015ص .6،5
( )34احملكمة الدستورية العليا ،1994/8/14 :القضية رقم 35لسنة 9قضائية ادستورية ا اجلزء السادس
من أحكام احملكمة ص ،331وانظر أيضا أ.د سامي صبال الدين :تدرج القواعد القانونية ..مرجع
سابق ص 123ىامش .2
( )35ىذا احلكم مشار إليو لدي الدكتور أضبد كمال أبو اجملد :الرقابة على دستورية القوانُت :مرجع سابق
ص .617
( )36احملكمة الدستورية العليا ،1992/1/4 :القضية رقم 22لسنة 8قضائية ادستورية ا ادلوسوعة
الشاملة ألحكام احملكمة منذ إنشائها وحىت نوفمرب ،2009اصدار جلنة الشباب بنقابة احملامُت
ادلصرية 2010اجمللد األول ص .272
358
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
( )37أ.د دمحم ابىي أبو يونس :الرقابة القضائية على شرعية اجلزاءات االدارية العامة .االسكندرية ،دار
اجلامعة اجلديدة ،ص .95، 94
( )38احملكمة الدستورية العليا 12 :فربابر .1992القضية رقم 105لسنة 12قضائية ادستورية ا
ادلوسوعة الدستورية .مرجع سابق .اجمللد الثاين .ص .522
( )39حكم زلكمة القضاء االداري يف 1951/7/31يف القضية رقم 1320لسنة 5ق واحلكم منشور يف
كتاب ا دور رللس الدولة ادلصري يف ضباية احلقوق واحلرايت العامة ا اجلزء األول .للمستشار
الدكتور :فاروق عبد الرب ص .337
( )41تصرحياهتا ادلنشور على موقع فرانس 24وادلنشورة يف .2020/4/27
( )41ا.د دمحم ابىي أبو يونس :الرقابة على شرعية اجلزاءات االدارية ،مرجع سابق ص .155
( )42احملكمة الدستورية العليا 5 :ديسمرب .2015القضية 173لسنة 29قضائية ادستورية ا رلموعة
احكام احملكمة يف تسع سنوات من 2017 :2009القاىرة ،دار العريب للنشر والتوزيع ص .189
( )43احملكمة الدستورية العليا 2 :يونيو .2001القضية رقم 114لسنة 21قضائية ادستورية ا ادلوسوعة
الشاملة ادلرجع السابق اجمللد الرابع ص .1830
( )44احملكمة الدستورية العليا .1996/2/3 :القضية رقم 33لسنة 16قضائية ادستورية ا .مشار إليو
لدي الدكتور :أضبد دمحم حسب النيب الشوري .الدور السياسي للقضاء الدستوري .رسالة دكتوراه،
حقوق ادلنصورة 2017ص .308
( )45جريدة الشروق ادلصرية يف .2020/5/19
359
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
ادلصـــــــادر
References
أضبد عبد احلميد اذلندي :حدود احلق يف تكوين اجلمعيات يف القانون الدويل حلقوق .I
االنسان ،رللة احلقوق للبحوث القانونية واالقتصادية العدد الثاين 2017اجمللد
الثالث.
أضبد كمال أبو اجملد :الرقابة على دستورية القوانُت يف الوالايت ادلتحدة االمريكية .II
واالقليم ادلصري ،القاىرة ،دار النهضة ادلصرية .1960
أضبد دمحم حسب النيب الشوري :الدور السياسي للقضاء الدستوري .رسالة دكتوراه، .III
حقوق ادلنصورة .2017
حسام مرسي :التنظيم القانوين للضبط االداري :دار اجلامعة اجلديدة االسكندرية .IV
.2011
سارة صباح ،مالك عبد اللطيف :اعمال احملكم للمبادئ العامة للقانون ،رللة أىل .V
البيت ع .21
سامي صبال الدين :تدرج القواعد القانونية ومبادئ الشريعة االسالمية ،االسكندرية، .VI
دار اجلامعة اجلديدة للنشر 2013 ،ص .99
سليمان سليم بطارسة :ادلبادئ العامة للقانون وتطبيقاهتا يف فرنسا واالردن ،رللة .VII
دراسات علوم الشريعة والقانون العدد .2006، 1
مسَت تناغو :النظرية العامة للقانون ،االسكندرية ،منشأة ادلعارف .1999 .VIII
عبد احلميد متويل :مبدأ ادلشروعية ومشكلة ادلبادئ العليا غَت ادلدونة يف الدستور، .IX
رللة احلقوق للبحوث القانونية واالقتصادية ،السنة 8العدد الرابع .1959
عبد الرزاق السنهوري يف حبثو ا سلالفة التشريع للدستور واالضلراف يف استعمال .X
السلطة التشريعية ،رللة رللس الدولة يناير .1952
360
مجلة العلوم القانونية والسياسية املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202
عبد الرضبن رابح الكيايل :ادلبادئ وتطورىا يف االفراد واجلماعات :رللة اجملمع العلمي .XI
العريب مج ،19ج .1944 8،7
عبد اذلادي فوزي العوضي .ادلدخل لدراسة القانون ادلصري والعماين مع االشارة إىل .XII
الوضع يف القانون الفرنسي .القاىرة ،دار النهضة العربية.2010 .
على السيد الباز يف رسالتو للدكتوراه الرقابة على دستورية القوانُت يف مصر مع ادلقارنة .XIII
ابالنظمة الدستورية االجنبية .حقوق االسكندرية .1978
عوض ادلر :الرقابة على دستورية القوانُت يف مالزلها الرئيسية ،مركز رينيو – جان .XIV
دبوي للقانون والتنمية.2002
فاروق عبد الرب :ا دور رللس الدولة ادلصري يف ضباية احلقوق واحلرايت العامة ا اجلزء .XV
األول.
دمحم أضبد فتح الباب :سلطات الضبط االداري يف رلال شلارسة حرية االجتماعات .XVI
ادراسة مقارنة ا رسالة دكتوراه ،حقوق عُت مشس .1993
دمحم ابىي أبو يونس :الرقابة القضائية على شرعية اجلزاءات االدارية العامة. .XVII
االسكندرية ،دار اجلامعة اجلديدة .2000،
.XVIIIـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ :أصول القضاء الدستوري :االسكندرية ،دار اجلامعة اجلديدة .2015
دمحم رفعت عبد الوىاب :ادلبادئ العامة للقانون كمصدر للمشروعية يف القانون .XIX
االداري ،االسكندرية ،الدار اجلامعية .1992
دمحم رفعت عبد الوىاب ،د .ميادة عبد القادر إمساعيل :القانون االداري ،االسكندرية .XX
،دار اجلامعة اجلديدة للنشر .2015
دمحم عصفور :وقاية النظام االجتماعي ابعتبارىا قيداً على احلرايت العامة ،رسالة .XXI
دكتوراه ،حقوق القاىرة .1961
ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ :مذاىب احملكمة االدارية العليا يف الرقابة والتفسَت واالبتداع ،اجلزء األول، .XXII
القاىرة ،ادلطبعة ا د 1960ص 601
361
املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول – 0202 مجلة العلوم القانونية والسياسية
.XXIIIمروة دمحم عبد الغٍت :فكرة النظام العام واالداب وتطبيقاهتا يف القانون االمريكي مقارنة
ابلقانون ادلصري .حبث دبجلة احلقوق للبحوث القانونية واالقتصادية .كلية احلقوق.
االسكندرية .العدد الثاين 2017اجمللد الثاين.
.XXIVمنصور دمحم أضبد :التوازن بُت مفهوم النظام العام وشلارسة احلقوق واحلرايت يف النظام
الدستوري .القاىرة .دار النهضة العربية.2009 .
وديع البقايل :إشكالية التوفيق بُت النظام العام واحلرايت ،حبث منشور دبجلو الفقو .XXV
والقانون العدد 51يناير .2017
362
مجلة العلوم القانونية والسياسية 0202 – املؤتمرالافتراض ي العلمي الدولي ألاول
Abstract
In light of the spread of the Corona pandemic since the end of
last year until now, many countries have taken a number of strict
decisions and restrictions to limit the spread of this deadly virus,
which is fast-spreading, and easy to infect. The state of emergency
was declared, and citizens' exercise of a number of basic freedoms
was suspended, such as freedom of movement, restrictions on public
and private meetings, suspension of work in courts, and the closure of
places of worship. Precautionary actions and measures.
The natural objective and justification for these measures was to
preserve public order in one of its most vital elements, which is public
health. Undoubtedly, no one disputes the importance of preserving
public order and the public health of citizens, as it is one of the most
important vital social interests. To ensure the security and stability of
society and the citizen, and what increases the seriousness of the
situation is the nature of the idea of public order itself, as it is a
general and broad idea, and it is difficult to define. Therefore, we find
that the administrative control authorities have a wide margin of
freedom in the matter of identifying cases of abuse.
Therefore, the general principles of law come as objective
restrictions to control the idea of public order, and to narrow its
scope. This is to establish a kind of balance between the requirements
of maintaining public order on the one hand, and ensuring that public
order is not abused as a means against the freedoms of individuals on
the other hand.
364