Professional Documents
Culture Documents
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة لإبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر the competition demand method as a general rule for concluding public utility contracts in algeria
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة لإبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر the competition demand method as a general rule for concluding public utility contracts in algeria
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر
The competition-demand method as a general rule for concluding public
utility contracts in Algeria
سعاد بن سرية
Souad BENSERIAH
الدرجة العلمية :أستاذة محاضرة قسم "أ" ،التخصص :قانون عام
lecturer Class" A", Specialty: Public law
مؤسسة االنتماء :كلية الحقوق والعلوم السياسية -جامعة أمحمد بوقرة بومرداس -
Faculty of Law and Political Science -University M'hamed Bougherra Boumerdes
Email:s.benseriah@univ-boumerdes.dz
ملخص:
عرف ادلشرع عقد تفويض ادلرفق العمومي يف ادلواد 702،702و 702من ادلرسوم الرئاسي 742 _51 ّ
ادلتضمن قانون الصفقات العمومية وتفويضات ادلرفق العام ،الذي يعترب مرجعا ىاما لتحديد مفهومو ألنو القانون الذي
ذكر اتفاقية تفويض ادلرفق العمومي بوضوح وبصراحة يف النظام القانوين اجلزائري ،وأفرد ذلا بابا خاصا باألحكام ادلطبقة
عليها ،وقد أحال ادلشرع يف نص ادلادة 702من ادلرسوم الرئاسي السابق الذكر إىل ادلرسوم التنفيذي 522_52احملدد
لكيفيات تطبيق األحكام الواردة يف ادلرسوم الرئاسي ،الذي نص على أن عقد تفويض ادلرفق العمومي ىو عقد إداري
خيضع إىل كل األحكام والشروط ادلتعلقة بالعقود اإلدارية ،وكذا األحكام اخلاصة اليت نص عليها ىذا ادلرسوم ،لذلك
سنتعرض إىل حتديد أسلوب الدعوة إىل ادلنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقد تفويض ادلرفق العام يف كال القانونُت.
وما ديكن مالحظتو أن ادلشرع اجلزائري مل ينص على األشكال اليت ديكن أن يتخذىا الطلب على ادلنافسة يف
ادلرسوم التنفيذي ، 522_52عكس ما ىو معمول بو يف تنظيم الصفقات العمومية وتفويضات ادلرفق العام
،742_51الذي دتيّز بالتحديد ادلنظم لألشكال اليت يتخذىا طلب العروض ،شلا ينتج عن ذلك توسيع رلال مبدأ
ادلنافسة يف تفويض ادلرفق العمومي احمللي.
كلمات مفتاحية:
إبرام ،اتفاقية التفويض ،ادلرفق العام ،مبدأ الدعوة إىل ادلنافسة ،أصل عام.
903
904
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
ويف نفس اإلطار نصت ادلادة 39من المرسوم الرئاسي رقم 247_15على أن تبرم الصفقات العمومية وفقا
إلجراء طلب العروض الذي يشكل القاعدة العامة أو وفق إجراء التراضي الذي يشكل استثناء ،وقياسا على ىذه
العروض كذلك (نوال ،سنة ، 2017ص .)339 ادلادة فإن ادلبدأ العام يف إبرام عقود تفويضات ادلرفق العام ىو طلب
يعرف طلب العروض وفقا لنص ادلادة 40من نفس ادلرسوم بأنو إجراء يستهدف الحصول على عـ ــروض من
عدة متنافسين مع تخصيص الصفقة دون مفاوضات للمتعهد الذي يقدم أحسن عرض من حيث المزايا
االقتصادية استنادا إلى معايير اختيار موضوعية ،وقد تضمن االشارة على مبدأ الدعوة الى المنافسة كأساس.
وبالبحث يف بعض النصوص اخلا صة ببعض ادلرافق ،صلد أن ادلشرع تبٌت مبدأ الدعوة إىل ادلنافسة بُت ادلتعهدين ،
وأمثلة ذلك :
905
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
-1القانون رقم 03-2000مؤرخ يف 5أوت ،2000المحدد للقواعد العامة المتعلقة بالبريد وبالمواصالت
السلكية والالسلكية ،ج .ر عدد ،48الصادرة بتاريخ 6أوت ، 2000حيث تنص ادلادة 32منو على أن:
'' رخصة استغالل شبكات المواصالت السلكية والالسلكية تمنح على إثر إعالن المنافسة.
يكون اإلجراء المطبق على المزايدة بإعالن المنافسة موضوعيا وغير تمييزي وشفافا ،يضمن المساواة في
معاملة مقدمي العروض''.
(-2ادلرسوم التنفيذي رقم 114-08ادلؤرخ يف 9أبريل ،2008المحدد لكيفيات منح امتيازات توزيع الكهرباء
والغاز وسحبها ودفتر الشروط المتعلق بحقوق صاحب االمتياز وواجباتو ،ج .ر عدد ،20الصادرة بتاريخ 13
أبريل ، (.2008حيث تنص ادلادة 06منو '':يكون منح ىذا اإلمتياز محل طلب عروض تصدره لجنة ضبط
".
الغاز والكهرباء
-3التعليمة الوزارية رقم 842/3.94ادلؤرخة يف 07سبتمرب ،1994الصادرة عن وزارة الداخلية والجماعة
المحلية ،المتعلقة بعنوان امتياز المرافق العمومية المحلية وتأجيرىا ،صلد بأهنا قد اعتمدت إجراءات جديدة دلنح
اإلمتياز أو اإلجيار متمثلة يف ادلزايدات ،باعتبارىا من أىم الطرق اليت يقيد هبا القانون االدارة يف اختيار الطرف ادلتعاقد
معها ،حيث ديكن تعريف ادلزايدة بأهنا '' :اإلجراء الذي يستهدف الحصول على عرض من العروض المقدمة
للمتعهدين المتنافسين مع تخصيص العقد للمتعهد الذي يقدم أفضل عرض من الناحية المالية والتقنية''.
فمن خالل ادلزايدة ديكن لإلدارة انتقاء أفضل جهة ديكن ذلا أن تتوىل استغالل ادلرفق العام ،كون ىذه الوسيلة
تعتمد على ادلنافسة بُت ادلًتشحُت ،وبالتايل إمكانية اختيار أحسن العروض (عبد الغني ،2010_2009 ،ص .)37
وبالرجوع إىل قوانُت اجلماعات احمللية صلد كال من قانوين الوالية والبلدية قد نصا على الدعوة إىل ادلنافسة ضمنيا
باإلحالة اىل القواعد العامة ادلتعلقة بإبرام الصفقات العمومية ،أي طبقا لطلب العروض الذي يتأسس على الدعوة اىل
ادلنافسة ،من خالل نص المادة 135من القانون 07-12المتعلق بالوالية ،حيث نصت على '':تبرم الصفقات
الخاصة باألشغال أو الخدمات أو التوريدات للوالية ومؤسساتها العمومية ذات الطابع اإلداري طبقا للقوانين
والتنظيمات المعمول بها والمطبقة على الصفقات العمومية".
أما ادلادة 156من القانون 10-11المتعلق بالبلدية فقد نصت على أنو '':يمكن للبلدية أن تفوض تسيير
المرافق العمومية المنصوص عليها في المادة 149أعاله عن طريق عقد برنامج أو صفقة طلبية طبقا لألحكام
التشريعية والتنظيمية المعمول بها".
المطلب الثاني :أسس الدعوة للمنافسة
خيضع إجراء إبرام عقود تفويضات ادلرفق العام دلبادئ العلنية وادلنافسة احلرة باإلضافة إىل الشفافية ،وىو ما
أكده ادلشرع اجلزائري وفقا للمادة 209من ادلرسوم الرئاسي رقم ،247-15اليت نصت على أن ختضع اتفاقيات
تفويض ادلرفق العام عند إبرامها إىل ادلبادئ ادلنصوص عليها يف ادلادة 05من ىذا ادلرسوم.
906
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
907
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
908
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
ما ديكن مالحظتو أن ادلشرع اجلزائري مل ينص على األشكال اليت ديكن أن يتخذىا الطلب على ادلنافسة ،عكس ما
ىو معمول بو يف تنظيم الصفقات العمومية وتفويضات ادلرفق العام ،من خالل التحديد ادلنظم لألشكال اليت يتخذىا
طلب العروض ،شلا ينتج عن ذلك توسيع رلال مبدأ ادلنافسة.
وبالنص على ضمان ادلساواة يف معاملة ادلتنافسُت ،وادلوضوعية يف معايَت االنتقاء وشفافية العمليات ،يكون ادلشرع
قد أحالنا ضمنيا إىل ادلبادئ ادلنصوص عليها يف ادلادة 05من ادلرسوم الرئاسي 742_51خاصة حرية الوصول للطلب
العمومي ،شفافية اإلجراءات ،و ادلساواة يف معاملة ادلًتشحُت ،وىي ادلبادئ اليت ختضع ذلا اتفاقية تفويض ادلرفق العام
عند إ برامها ،إضافة إىل ضرورة إخضاع ىذه االتفاقية عند تنفيذىا على اخلصوص إىل مبادئ االستمرارية وادلساواة وقابلية
التكيف.
كما صلد أن ادلرسوم التنفيذي رقم 199-18نص إضافة إىل ادلبادئ السابقة الذكر على مبدأين حديثُت ،مل
ينص عليها ادلرسوم رقم 247- 15من قبل ،وىو ما جاء يف نص ادلادة 03من ذات ادلرسوم بنصها '':دون
اإلخالل بأحكام المادة 05من ذات المرسوم الرئاسي رقم ،....247-15.يجب أن يتم تفويض المرفق العام
في إطار احترام مبادئ المساواة واالستمرارية والتكيف مع ضمان معايير الجودة والنجاعة في الخدمة العمومية''
،وىما مبدأ اجلودة أو النوعية.
تشكل نوعية اخلدمة ادلقدمة من ادلبادئ اجلديدة اليت فرضها ادلفهوم اجلديد للمرفق العام الذي يهدف إىل
ضمان القدر األدىن من اخلدمة العمومية ذات النوعية ،واليت توضع حتت تصرف اجلميع (سهيلة ،2018_11_26 ،ص
نوعية (عزام ،2018 ،ص )145 ،)236كما يقتضي ىذا ادلبدأ ضرورة تلقي ادلواطن خدمة عمومية
وقد وجد ىذا ادلفهوم تطبيقاتو يف ادلرافق العامة ،وىو مبصدره يعود إىل القواعد اخلاصة ادلطبقة يف مشاريع القطاع
اخلاص ،و يتمثل مفهوم النوعية ْتق ادلنتفع يف احلصول على خدمة بأفضل نوعية وجودة ،وبأحسن األسعار (جابر،
،2009ص .)147
يتميز الطلب على المنافسة في ىذا المرسوم بخصائص تتمثل فيما يلي :
بالرجوع إىل أحكام ادلادة 10من ادلرسوم التنفيذي رقم ،199-18صلدىا قد جعلت الطلب على ادلنافسة وطنيا
داخليا ،أي مفتوحا للمتعاملُت الوطنيُت فقط وذلك بقوذلا:
'' يكون الطلب على المنافسة وطنيا''.
من خالل ما جاء يف نص ادلادة نالحظ بأن ادلشرع جعل الطلب على ادلنافسة وطنيا فقط ،و يعترب ذلك مبثابة
وضع حد دلبدأ ادلساواة بُت ادلتعاملُت ،إضافة إىل اعتبار ىذا مبثابة زلاباة لإلنتاج الوطٍت ،وىو ما ال ينسجم مع قواعد
التجارة العادلية اليت تفرض على بلدان العامل يف اآلونة األخَتة ،و إن اقتصار ادلرسوم ادلتعلق بتفويضات ادلرفق العام على
ادلنافسة الوطنية ديكن أن يعترب كاسًتاتيجية اعتمدىا ادلشرع من أجل ترقية اإلنتاج الوطٍت (منال ،2016_2015 ،ص .)19
وذلك وفقا دلا يلي:
-1اقتصار تفويض ادلرفق العام للشخص ادلعنوي اخلاضع للقانون اجلزائري دون غَته (المادة.)22
909
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
910
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
جيسد دفًت الشروط مظهر من مظاىر شلارسة السلطة العامة ،ذلك أن االدارة عندما تضع شروطا ما يف ىذه
الوثيقة ،فإنو ال جيوز للمتنافسُت التفاوض بشأهنا أو القيام بطلب تعديلها ،إال يف حدود (نص المادة 40من المرسوم التنفيذي
.)18-199
وأخَتا تلي عملية إعداد دفًت الشروط إحالتو إىل جلنة تفويضات ادلرفق العام من أجل ادلصادقة عليو.
جاء يف نص ادلادة 13من ادلرسوم ،199-18الفقرة الثانية على أن دفًت الشروط يشمل ما يلي:
الجزء األول :عنوانو دفتر الترشح ،ويشمل :
الوثائق ادلكونة دللفات الًتشح ،وبيان كيفيات تقدديها ،وحيدد ىذا اجلزء معايَت اختيار وانتقاء ادلًتشحُت لتقدًن عروضهم
خصوصا ،ما تعلق بالقدرات ادلهنية* التقنية* وادلالية.
الجزء الثاني'' :عنوانو دفتر العروض:
وىو اجلزء الثاين من دفًت الشروط ،ويتضمن البنود االدارية والتقنية ،وكذلك البنود ادلالية.
_البنود االدارية والتقنية:
وتتمثل يف كافة ادلعلومات ادلتعلقة بكيفيات تقدًن العروض واختيار ادلفوض لو ،والبنود ذات الطابع التقٍت
ادلطبقة على ادلرفق العام ،ادلفوض ،باإلضافة إىل كل البيانات الوصفية والتقنية ادلتعلقة بتسيَت ادلرفق العام.
-البنود المالية:
وىي اليت حتدد مبوجبها الًتتيبات ادلتعلقة باجلانب ادلايل سواء لفائدة ادلفوض لو أو السلطة ادلفوضة ،وعند
االقتضاء مستعملي ادلرفق ادلعٍت بالتفويض.
وجتدر االشارة أن ادلادة 24من ادلرسوم 199-18نصت على إمكانية حتديد دفًت شروط منوذجي لبعض
ادلرافق العمومية مىت استدعت احلاجة إليو ،ويكون ذلك مبوجب قرار مشًتك بُت وزير ادلالية والوزير ادلكلف باجلماعات
اإلقليمية.
ثانيا :إعالن الطلب على المنافسة
حرص ادلشرع يف ادلرسوم التنفيذي رقم 199-18على إجياد آليات يضمن هبا التجسيد احلقيقي دلبدأ
العالنية تتمثل يف ما يلي :
: 01الزامية االعالن عن المنافسة
وضع ادلشرع ضوابطا لإلعالن الذي تقوم بو السلطة ادلفوضة تكريسا حلرية الوصول إىل الطلب العمومي ،فعلى
اذليئة ادلفوضة إعالن الطلب على ادلنافسة ،وذلك من خالل النشر واالعالن الواسع ،و ذلك بكل وسيلة مناسبة لذلك
(المادة 25من المرسوم التنفيذي .)18/199
: 07تقييد االعالن على المنافسة بشكليات محددة
911
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
مل يكتف ادلشرع اجلزائري بفرض إعالن الطلب على ادلنافسة على السلطة ادلفوضة فقط بل ذىب إىل أبعد من ذلك
عندما حدد اجلوانب الشكلية لإلعالنْ ،تيث أوجب أن يكون زلددا بلغتُت ،اللغة الوطنية ولغة اجنبية على االقل ،
يلي (المادة 27من المرسوم التنفيذي : )18/199وأن حيت ـ ــوي على بيانـ ــات جـ ــوىرية تتمثل يف ما
'' جيب أن يتضمن إعالن الطلب على ادلنافسة البيانات اآلتية:
-تسميــة السلطــة ادلفوضــة وعنواهنا ورقم تعريفها اجلبائي ،إن وجد،
-صيغة الطلب على ادلنافسة،
-موضوع وشكل تفويض ادلرفق العام،
-ادلدة القصوى للتفويض،
-شروط التأىيل أو االنتقاء األويل،
قائمة الوثائق ادلكونة دللف الًتشح، -
آخر أجل لتقدًن ملف الًتشح، -
مكان إيداع ملف الًتشح، -
مكان سحب دفًت الشروط. -
: 03تحديد المشرع لوسائل نشر االعالن
نص ادلرسوم التنفيذي رقم 199-18على أن نشر الطلب على جيب أن يكون ادلنافسة على أوســع نطاق
وبكل وسيلة مناسبة ،كما ألزم السلطة ادلفوضة باإلشهار ،عن طريق اجلرائد ،على أن تكون ىذه اجلرائد يومية وليست
أسبوعية أو شهرية ،وأن تكون جرائد وطنية وليست أجنبية ،أما احلد األدىن من اجلرائد اليت ينبغي النشر فيها ،فقد حدده
ادلشرع ّتريدتُت على األقل (المادة 25من المرسوم التنفيذي .)199_18
وجتدر اإلشارة إىل أنو كان على ادلشرع قصد حتقيق ادلزيد من الشفافية ،ويف سبيل إجياد تطبيق أكرب دلبدأ العلنية
أن يعهد إىل تطوير نظام اإلشهار ادلعتمد على نظام اإلشهار اإللكًتوين الذي يعد األفضل مثلما نص عليو قانون
الصفقات العمومية وتفويضات ادلرفق العام.
غَت أن ادلادة 26من ادلرسوم التنفيذي 522_52نصت على إعفاء بعض ادلرافق العمومية من إجبارية اإلشهار
يف اجلرائد ،نظرا إىل حجمها ونطاق نشاطاهتا ،بشرط ضمان اإلشهار بكل وسيلة أخرى.
ثالثا :إيداع العروض وتمكين المترشحين من سحب دفتر الشروط
وىي مرحلة استقبال التعهدات اليت حتتوي على ملف الًتشح ،وتعٍت ىذه ادلرحلة إتاحة الفرصة أمام ادلتنافسُت
إليداع عروضهم لدى السلطة ادلفوضة جتسيدا للشفافية وادلساواة ،وتتميز ىذه ادلرحلة باإلجراءات اآلتية :
-دعوة ادلًتشحُت حلضور اجتماع فتح األظرفة،
_ كيفيات تقدًن ملف الًتشح الذي جيب أن يقدم يف ظرف مغلق ومبهم ،تكتب عليو عبارة "ال يفتح" إال من طرف
جلنة اختيار وانتقاء العروض.
912
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
_ جيب أن يشَت إعالن الطلب على ادلنافسة ،إىل آخر يوم وآخر ساعة إليداع ادللفات وساعة فتح األظرفة.
ويًتتب على عدم احًتام السلطة ادلفوضة لألشكال اجلوىرية ادلتعلقة باإلعالن وادلنصوص عليها يف ادلادة 27من
ادلرسوم التنفيذي 522_52البطالن.
:01أجل إيداع العروض وتمديده
نص ادلشرع على وجوب أن يأخذ تاريخ إيداع العروض يف احلسبان مدة كافية لتحضَت العروض ،وذلك لفتح
اجملال أمام أكرب عدد من ادلتنافسُت ،إذ يتم حتديد آجال حتضَت العروض من طرف السلطة ادلفوضة ،وىو بذلك ترك
السلطة التقديرية للسلطة ادلفوضة ،ويعترب ىذا مبثابة إىدار دلبدأ ادلنافسة ،ألن حتديد اآلجال قانونيا ىو االحسن كونو
يسمح بتكريس منافسة حقيقية ونزيهة ،لذا كان البد على ادلشرع حتديد أجل اإليداع العروض بغية منع أي حتايل من
قبل السلطة ادلفوضة ،شلا يؤدي إىل عدم نزاىة العملية التعاقدية ،وعدم ادلساواة بُت ادلتنافسُت ،وىو األمر الذي مل يتناولو
تنظيم الصفقات العمومية (نص المادة 28من المرسوم التنفيذي .) 199_18
كما نص ادلشرع على دتديد تاريخ إيداع العروض ،فإذا صادف تاريخ اإليداع يوم عطلة أو يوم راحة قانونية ديدد
األجل إىل يوم العمل ادلوايل على أن يتم دتديد ادلدة احملددة إليداع العروض مرة واحدة ،سواء كان ذلك بناء على مبادرة
من السلطة ادلفوضة أو بناء على طلب معلل م ن أحد ادلًتشحُت ،ويف حالة التمديد فإنو خيضع تاريخ إيداع العروض إىل
قواعد اإلشهار ادلنصوص عليها يف ادلادة 25من ادلرسوم199-18.
و نصت ادلادة 29على أنو ال يعتد بادللفات اليت يتم استالمها بعد التاريخ أو الساعة احملددة يف إعالن الطلـب
على ادلنافسة.
:02كيفية إيداع العروض
أوجب ادلشرع أن يكون اإليداع يف مكان واحد تكريسا للشفافية وادلساواة و محاية للمنافسة بُت ادلتعهدين ،
باإلضافة إىل إحاطة مضمون العروض بالسرية وعدم جواز االطالع عليها من قبل الغَت ،و تشتمل التعهدات على
ملفات الًتشح واليت تتضمن الوثائق اآلتية:
-تصريح بالنزاىة،
-القانون األساسي للشركة،
-مستخرج السجل التجاري،
_ رقم التعريف اجلبائي فــيما خيص ادلًتشحُت اخلاضعُت للقانون اجلزائري ،أو ادلًتشحُت األجانب الذين سبق ذلم العمل يف
اجلزائر،
-كل وثيقة تسمح بتقييم قدرات ادلًتشحُت مذكورة يف دفًت الشروط.
جيب أن يقدم ادللف يف ظرف مغلق ومبهم ،تكتب عليو عبارة "ال يفتح" إال من طرف جلنة اختيار وانتقاء
العروض.
رابعا :اختيار وتقييم العروض
913
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
أحاط ادلرسوم التنفيذي رقم 199-18ىذه ادلرحلة مبجموعة من الضوابط ،ألزم السلطة ادلفوضة باتباعها ،وذلك عرب
مرحلتُت :
:01مرحلة فتح األظرفة
-أ وجوب فتح األظرفة من قبل لجنة اختيار وانتقاء العروض:
تضطلع مبهمة فتح األظرفة جلنة اختيار وانتقاء العروض ،اليت أوكل ذلا ادلشرع مهمة شلارسة الرقابة الداخلية
ادلًتشحُت (المادة 31من المرسوم القبلية ،تقوم يف جلسة علنية كمرحلة أوىل بفتح األظرفة وتسجيل مجيع الوثائق ادلقدمة من
التنفيذي رقم .)18-199.
أ _ -01األساس القانوني للجنة اختيار وانتقاء العروض:
نصت ادلادة 75على أن '':تنشئ السلطة المفوضة ،في إطار الرقابة الداخلية ،لجنة اختيار وانتقاء العروض''...
أ_ -02تشكيلة لجنة اختيار وانتقاء العروض:
تتشكل جلنة اختيار وانتقاء العروض من "ستة" موظفُت مؤىلُت ،من بينهم الرئيس ،يعينهم مسؤول السلطة
ادلفوضة مبوجب مقرر حسب ادلادة 75فقرة ،01ويتم اختيار أعضاء اللجنة ،نظرا لكفاءهتم دلدة 3سنوات قابلة
للتجديد حسب نص ادلادة 76من نفس ادلرسوم.
أ_ _03صالحيات لجنة اختيار وانتقاء العروض:
حددت ادلادة نص ادلادة 77من م ت رقم 199-18ادلتضمن ت م ع مهام ىذه اللجنة واليت نذكر من
بينها ما يلي:
_عند فتح العروض:
_التأكد من تسجيل ملفات التعهد أو العريضة يف سجل خاص،
_القيام بفتح األظرفة،
الذين مت انتقاؤىم االويل ،حسب احلالة ،وتاريخ وصول األظرفة.
_إعداد القائمة االمسية للمًتشحُت أو ادلًتشحُت ّ
_عند فتح ملفات التعهد:
-دراسة الضمانات ادلالية وادلهنية والتقنية للمًتشحُت وكذا كفاءاهتم وقدراهتم اليت تسمح ذلم بتسيَت ادلرفق العام
حسب ادلعايَت احملددة يف دفًت الشروط،
-إقصاء ملفات التعهد غَت ادلطابقة للمعايَت احملددة يف دفًت الشروط،
-إعداد قائمة ادلًتشحُت ادلقبولُت لتقدًن عروضهم وتبليغها للسلطة ادلفوضة،
-حترير زلضر اجتماع يوقعو كل األعضاء احلاضرين خالل اجللسة.
_عند فحص العروض:
-دراسة عروض ادلًتشحُت ادلنتقُت أوليا،
-إقصاء العروض غَت ادلطابقة لدفًت الشروط،
914
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
915
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
تكريسا دلبدأ العلنية والشفافية ،جيب على ادلصلحة ادلتعاقدة أن تدرج إعالن ادلنح ادلؤقت للتفويض بنفس
الوسائل اليت يتم هبا نشر الطلب على ادلنافسة واجلرائد اليت ينشر فيها ،وىذا من شأنو أن يضفي شفافية أكثر على
الفائز ادلؤقت بالتفويض.
: 02اآلجال والطعون
إن اعمال إجراء ادلنح ادلؤقت يًتتب عنو حق ادلًتشحُت يف الطعن ومعارضة قرار ادلنح للتفويض ،حيث خول ادلشرع أي
ادلؤقت (مونية ،المنافسة في الصفقات العمومية في الجزائر ،أطروحة دكتوراه في مًتشح رفض عرضو إمكانية االحتجاج على قرار ادلنح
القانون العام ،2015 ،ص.)139.
ويرفع طعن لدى جلنة تفويضات ادلرفق العام ،يف أجل ال يتعدى عشرين ( )70يوما ،ابتداء من تاريخ إشهار قرار ادلنح
ادلؤقت للتفويض.
ويف مرحلة ثانية تقوم جلنة تفويضات ادلرفق العام بدراسة ملف الطعن واختاذ القرار ادلتعلق بو يف أجل ال يتعدى ()70
يوما ،ابتداء من تاريخ استالمها الطعن ،وعلى اللجنة أن تعلل قرارىا وتبلغو إىل السلطة ادلفوضة وصاحب الطعن ( المادة
42من المرسوم التنفيذي .)18-199.
وقد نصت ادلادة 43من ادلرسوم التنفيذي السالف الذكر على أنو:
'' إذا رفض المترشح المستفيد من المنح المؤقـت للتفويـض و رفــض استالم اإلشعــار بتبليغ االتفاقية أو رفض
توقيع االتفاقية ،يمكن للسلطة المفوضة ،بعد إلغاء المنح المؤقت للتفويض ،أن تلجأ إلى المتـرشح الموالي الوارد
في قائمة العروض المسجلة في محضر المفاوضات وتقييم العروض الذي أعدتو لجنة اختيار وانتقاء العروض".
ما يالحظ على ىذه ادلادة أن رفض ادلًتشح ادلستفيد من ادلنح ادلؤقت للتفويض ،سواء برفض استالم االشعار بتبليغ
االتفاقية أو رفض التوقيع ،يتم التنازل على ادلنح بغَت مربر فاسحا اجملال للعرض الذي يليو يف قائمة العروض ادلسجلة يف
زلضر ادلفاوضات ،شلا يؤدي إىل إىدار مبدأ الشفافية وادلساواة و ادلنافسة ادلنصوص عليهم يف ادلادة 05من تنظيم
الصفقات العمومية وتفويضات ادلرفق العام.
بعد انقضاء آجال الطعون ادلذكورة يف ادلادة ، 42تعد السلطة ادلفوضة اتفاقية التفويض اليت تربم مع ادلًتشح
ادلقبول وتسليمو نسخة من االتفاقية حسب نص ادلادة ، 44و ديكن للسلطة ادلفوضة إلغاء إجراء تفويض ادلرفق العام يف
أي مرحلة من مراحل التفويض ،مع إخضاع إشهار قرار االلغاء إىل نفس قواعد اإلشهار ادلنصوص عليها يف ادلرسوم
التنفيذي 199-18ادلتعلق بتفويضات ادلرفق العام ،و ما يعاب على ادلشرع أنو مل ينص على أي أساس يتم إلغاء إجراء
تفويض ادلرفق العام ،أو األسباب اليت تؤدي بالسلطة ادلفوضة إىل إلغاء ىذا اإلجراء ،كأن يتعلق األمر بالصاحل العام
مثال ،كما ىو منصوص عليو يف ادلادة 73من تنظيم الصفقات العمومية وتفويضات ادلرفق العام ،حيث أنو عندما
يتعلق األمر بالصاحل العام ديكن دلصلحة ادلتعاقد أثناء كل مراحل إبرام الصفقة العمومية إعالن إلغاء اإلجراء و/أو ادلنح
ادلؤقت للصفقة( ''....نوي ،2018 ،ص.)149.
916
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
وقد منح ادلشرع أي مًتشح إمكانية االحتجاج على قرار إلغاء إجـ ـراء تـفويض ادلرفق العـام ،بأن يرفع طعنا لــدى
جلنــة تفويضات ادلرفق العام ،يف أجل 10أيام ،ابتداء من تاريخ إشهار قرار اإللغاء.
سادسا :اإلقصاء من المشاركة في الطلب على المنافسة
نصت ادلادة 47من ادلرسوم رقم 199-18على اإلقصاء من ادلشاركة يف إجراءات تفويض ادلرفق العام ،حيث
جاء فيها ما يلي:
'' يقصى ،مؤقتا أو نهائيا ،من المشاركة في إجراءات تفويض المرفق العام ،المتعامل الذي يرتكب أفعاال
أو أعماال محل إجراء من ضمن اإلجراءات المنصوص عليها في المادة 75من المرسوم الرئاسي
رقم''...247-15
وبالرجوع إىل ادلادة 75من ادلرسوم الرئاسي صلدىا قد حددت حاالت اإلقصاء ،و يقصد باإلقصاء من ادلشاركة
يف الصفقة العمومية أو تفويض ادلرفق العام حرمان ادلتعهد من ادلشاركة يف ادلنافسة وعدم قبول العطاءات اليت يتقدم هبا
ولو كانت مستوفية لكافة الشروط بسبب وجوده يف وضعية غَت قانونية.
ويسعى ادلشرع من خالل ىذا اإلجراء إىل حتقيق األىداف التالية:
_ إضفاء احلماية الالزمة للمال العام والتصدي للفساد،
_ ضمان السَت احلسن للمرافق العامة من خالل ضمان حسن تنفيذ الصفقات وعقود التفويض على الوجو األمثل ويف
اآلجال،
_ ضمان التعاقد مع من ىم يف حالة مادية جيدة ،وأشخاص ثبتت نزاىتهم ،وتأكيد حرصهم على أدائهم اللتزاماهتم،
فمسألة ا ختيار ادلتعاقدين على قدر من األمهية ،بل إن صلاح العملية العقدية متوقف على حسن االختيار (عادل،2018 ،
ص.)161_160.
تتمثل أسباب اإلقصاء من المشاركة في الطلب على المنافسة يف حاالت زلددة على سبيل احلصر ،نصت عليها
ادلادة 75من ادلرسوم الرئاسي رقم 247-15تتمثل فيما يلي :
يقصى بشكل مؤقت أو هنائي من ادلشاركة ادلتعاملون االقتصاديون الذين رفضوا استكمال عروضهم أو تنازلوا عن تنفيذ
صفقة عمومية قبل نفاذ آجال صاحلية العروض ،حسب الشروط ادلنصوص عليها يف ادلادتُت 71و 74من نفس ادلرسوم
،الذين ىم يف حالة اإلفالس أو التصفية أو التوقف عن النشاط أو التسوية القضائية أو الصلح،
-ادلسجلون يف قائمة ادلتعاملُت اال قتصاديُت ادلمنوعُت من ادلشاركة يف الصفقات العمومية ادلنصوص عليها يف ادلادة
89من ىذا ادلرسوم،
-ادلسجلون يف البطاقة الوطنية دلرتكيب الغش ومرتكيب ادلخالفات اخلطَتة للتشريع والتنظيم يف رلال اجلباية واجلمارك
والتجارة،
-الذين كانوا زلل إدانة بسبب سلالفة خطَتة لتشريع العمل والضمان االجتماعي،
-الذين أخلوا بالتزاماهتم احملددة يف ادلادة 84من ىذا ادلرسوم.
917
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
كما صلد أن القرار الوزاري ادلؤرخ يف 19ديسمرب ، 2015احملدد لكيفيات اإلقصاء من ادلشاركة يف الصفقات
العمومية ،قد صنف حاالت االقصاء إىل صنفُت ،إقصاء مؤقت واقصاء هنائي ،وصنف االقصاء ادلؤقت بدوره إىل إقصاء
تلقائي وآخر مبوجب مقرر.
_01اإلقصاء المؤقت:
ويقصد بو حرمان ادلتعهد من ادلشاركة يف الصفقات العمومية والتفويض دلدة معينة زلددة قانونا ،على أن
يستأنف حقو بالعودة للمشاركة يف ادلنافسات بعد تسوية وضعيتو القانونية.
واإلقصاء ادلؤقت صورتُت:
أ_ اإلقصاء المؤقت التلقائي :ويثبت بصفة مباشرة وتلقائية مبجرد الكشف عن حاالتو ومن دون احلاجة إىل
إصدار مقرر يقضي بو.
ب_ اإلقصاء المؤقت بمقرر :وىو اإلقصاء الذي يتم الكشف واإلعالن عنو مبوجب مقرر صادر عن اجلهة ادلختصة
قانونا ،وخيص ادلتعاملُت االقتصاديُت ادلسجلُت يف قائمة ادلؤسسات اليت أخلت بالتزاماهتا بعد أن كانوا زلل مقررين اثنُت
للفسخ على األقل حتت مسؤوليتهم.
_02اإلقصاءالنهائي:
وىو إجراء هنائي ال يرتبط تطبيقو بآجال زلددة ،وحيرم مبقتضاه ادلتعهد من الدخول يف أي صفقة وبشكل هنائي ومطلق،
إىل أن يتم رد اإلعتبار لو ْتسب ما تقضي بو النصوص (عادل ،2018 ،ص.)161_160.
918
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
1منو ،واعتربت مادة مرجعية بدليل أن ادلرسوم التنفيذي 522_52قد أحال إىل ادلادة ، 01ويعٍت ذلك تطبيق نفس
ادلبادئ.
_كما نص على أن تربم الصفقات العمومية وفقا إلجراء طلب العروض الذي يشكل القاعدة العامة أو وفق
إجراء الًتاضي الذي يشكل استثناء ،وقياسا على ذلك فإن ادلبدأ العام يف إبرام عقود تفويضات ادلرفق العام ىو طلب
العروض كذلك ،أما االستثناء فهو الًتاضي ،
_ حدد ادلشرع بدقة أ شكال الدعوة إىل ادلنافسة يف ىذا ادلرسوم ألنو حدد عدة أشكال يتخذىا طلب العروض (
طلب عروض مفتوح ،زلدود ،مع اشًتاط قدرات دنيا ) ،
_ مل يتطرق ىذا ادلرسوم إىل تنظيم إجراء اإلعالن ادلسبق ،ومل حيدد البيانات اليت جيب أن ينظمها يف انتظار
نصوص قانونية تطبيقية وتفصيلية قد حتدد ذلك ،لذلك نقًتح تدارك ذلك يف تعديل قانون الصفقات العمومية الالحق.
ثانيا :بالنسبة المرسوم التنفيذي رقم :199-18
_ جاء يف أحكام ىذا ادلرسوم على أن تربم اتفاقية تفويض ادلرفق العام وفقا إلحدى الصيغتُت الطلب على
ادلنافسة كأصل عام والًتاضي كاستثناء ،وإن القاعدة العامة يف إبرام عقود التفويض يف نطاق ىذا ادلرسوم تتمثل يف
الطلب على ادلنافسة،
_ لقد نظم ادلشرع أسلوب الطلب على ادلنافسة مبجموعة من اإلجراءات احملددة للسلطة ادلفوضة ضمانا
للشفافية وادلساواة ،واعماال دلبدأ ادلنافسة ،وقيد هبا سلطاهتا يف اختيار ادلفوض لو الذي يقدم أفضل عرض ،ومرجعو يف
ذلك أحكام ادلرسوم الرئاسي 742_51يف نص مادتو اخلامسة.
_كما صلد أن ادلرسوم التنفيذي رقم 199-18نص إضافة إىل ادلبادئ السابقة الذكر على مبدأين حديثُت ،مل
ينص عليها ادلرسوم رقم 247- 15من قبل ،ومها مبدأ اجلودة و النوعية ،حيث تتشكل نوعية اخلدمة العمومية ادلقدمة
من ادلبادئ اجلديدة اليت فرضها ادلفهوم اجلديد للمرفق العام الذي يهدف إىل ضمان القدر األدىن من اخلدمة العمومية
ذات النوعية ،واليت توضع حتت تصرف اجلميع،
_ ما ديكن مالحظتو أن ادلشرع اجلزائري مل ينص على األشكال اليت ديكن أن يتخذىا الطلب على ادلنافسة ،وىو
ما يتسبب يف تضييق شديد جملال مبدأ ادلنافسة ،عكس ما ىو معمول بو يف تنظيم الصفقات العمومية وتفويضات ادلرفق
العام ،742_51الذي نص على التحديد ادلنظم لألشكال اليت يتخذىا طلب العروض ،شلا ينتج عن ذلك توسيع رلال
مبدأ ادلنافسة يف ىذا األخَت.
_ نالحظ بأن ادلشرع جعل الطلب على ادلنافسة وطنيا فقط ،و يعترب ذلك مبثابة وضع حد دلبدأ ادلساواة بُت
ادلتعاملُت ،إضافة إىل اعتبار ىذا مبثابة زلاباة لإلنتاج الوطٍت ،وىو ما ال ينسجم مع قواعد التجارة العادلية اليت تفرض على
بلدان العامل يف اآلونة األخَتة ،لذلك نقًتح جعل الطلب على ادلنافسة دوليا كذلك جلذب ادلستثمر األجنيب ،وذلك ال
يعترب اقصاء للمستثمر الوطٍت بل مكمال لدوره األساسي الذي سعى ادلشرع اىل تكريسو يف ىذا ادلرسوم ،
919
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
_ نقًتح التخفيف من حدة اسًتاتيجية ترقية االنتاج الوطٍت وأولوية ادلستثمر الوطٍت ألهنا تقضي على مبدأ ادلساواة
بُت ادلتعاملُت وىو مبدأ أساسي لقيام مبدأ حرية ادلنافسة.
_ ويف األخَت ديكن القول أن كال من الدعوة للمنافسة أو الطلب على ادلنافسة على حد السواء ال يلغيان سلطة
فضلو
احلر للمفوض لو الذي سيؤدي أحسن خدمة عمومية ،وفقا للمعيار االقتصادي الذي ّ االدارة العامة يف االختيار ّ
ادلشرع اجلزائري ( اختيار أحسن عرض من حيث ادلزايا االقتصادية ).
قائمة المصادر والمراجع المعتمدة :
_05ادلادة 42من ادلرسوم التنفيذي199-18)..
_07آكلي نعيمة ، 7052( .ص .) 51عقد االمتياز االداري يف اجلزائر ،أطروحة لنيل درجة الدكتوراه .اجلزائر تيزي
وزو :كلية احلقوق والعلوم السياسية.
_00ادلادة 27من ادلرسوم التنفيذي 199/18).
209من ادلرسوم الرئاسي رقم 247-15). _04ادلادة
25من ادلرسوم التنفيذي 18_199). _01ادلادة
25من ادلرسوم التنفيذي 199/18). _05ادلادة
31من ادلرسوم التنفيذي رقم199-18).. _02ادلادة
_02بلقامسي أمال ،7050_7057( .ص .)50إجيار ادلرافق العمومية احمللية ،مذكرة لنيل شهادة ادلاجستَت يف إطار
مدرسة الدكتوراه .اجلزائر :جامعة اجلزائر ،5كلية احلقوق ،مدرسة الدكتوراه.
_02بلكور عبد الغٍت ،7050_7002( .ص .)02تفويض ادلرفق العام يف القانون اجلزائري ،مذكرة لنيل شهادة
ماجستَت يف القانون العام .جيجل ،اجلزائر :جامعة زلمد الصديق بن حيِت.
_50بوعمران عادل ،7052( .ص .)555_550.النظرية العامة للقرارات والعقود االدارية-دراسة فقهية وتشريعية
وقضائية .اجلزائر :دار اذلدى للنشر والتوزيع.،
_55بوىايل نوال( .سنة ، 7052ص .)002التسيَت ادلفوض يف ظل ادلرسوم الرئاسي 742_51ادلتضمن تنظيم
الصفقات العمومية وتفويضات ادلرفق العام (اجمللد العدد .) 57اجلزائر ،البليدة :رللة البحوث والدراسات
القانونية.
_57جابر ,وليد .حيدر( ،2009ص ،147التفويض يف إدارة واستثمار ادلرافق العامة -دراسة مقارنة _.لبنان :
الطبعة األوىل ،منشورات احلليب احلقوقية.
_50زمال صاحل( .العدد ،07ج ،7052 ،05ص .)107_105تفويض ادلرفق العام يف التشريع اجلزائري قراءة يف
أحكام نص ادلادة 702من ادلرسوم الرئاسي .742_51اجلزائر :حوليات جامعة اجلزائر .،05
_54سليمان حاج عزام ،7052( .ص .)541دور ادلبادئ العامة للمرفق العام ادلفوض يف محاية حقوق ادلنتفعُت'.
بسكرة ،جامعة زلمد خيذر ،اجلزائر :رللة احلقوق واحلريات ،سلرب احلقوق واحلريات يف األنظمة ادلقارنة.
920
أسلوب الطلب على المنافسة كقاعدة عامة إلبرام عقود تفويضات المرفق العام في الجزائر بن سرية سعاد
_51فوناس سهيلة ،7052_55_75( .ص .)705تفويض ادلرفق العام يف القانون اجلزائري ،أطروحة لنيل شهادة
الدكتوراه .،تيزي وزو ،اجلزائر :جامعة مولود معمري ،كلية احلقوق والعلوم السياسية.
_55سللوف باىية 57_55( .أفريل ،7055ص .)21تأثَت ادلنافسة على فكرة ادلرفق العام'' ،مداخلة مقدمة ضمن
أعمال ادللتقى الوطٍت ادلوسوم بعنوان:التسيَت ادلفوض للمرافق العامة يف القطاع اخلاصّ .تاية ،اجلزائر :كلية
احلقوق والعلوم السياسية ،قسم احلقوق ،جامعة عبد الرمحان مَتة ّتاية.،
_52مرسوم تنفيذي رقم ،18_199مؤرخ يف ،02_ 08_ 2018يتعلق بتفويض ادلرفق العام.
_52مرسوم تنفيذي رقم ،18_199مؤرخ يف ،02_ 08_ 2018يتعلق بتفويض ادلرفق العام ،جريدة رمسية
عدد ،48مؤرخ يف 05_08_2018 ).
_52مرسوم رئاسي ،15_247مؤرخ يف ،16_9_2015يتضمن تنظيم الصفقات العمومية وتفويضات ادلرفق
العام ،ج ر عدد ،50مؤرخ يف 20_9_2015).
_70منال ,حليمي ،. (2015_2016ص ، 19تنظيم الصفقات العمومية وضمانات حفظ ادلال العام يف اجلزائر،
أطروحة مقدمة الستكمال متطلبات شهادة دكتوراه ،الطور الثالث .ورقلة ،اجلزائر :جامعة قاصدي مرباح
ورقلة ،كلية احلقوق والعلوم السياسية ،قسم احلقوق.
_75مونية ,جليل ،. 2015ص .139ادلنافسة يف الصفقات العمومية يف اجلزائر ،أطروحة دكتوراه يف القانون العام .
اجلزائر :جامعة يوسف بن خدة ،كلية احلقوق.
_77مونية ,جليل .العدد ،01اجمللد الثامن ،2019 ،ص.251دور اجلماعات اإلقليمية يف ترقية ادلؤسسات الصغَتة
وادلتوسطة ''.بومرداس ،اجلزائر :رللة االجتهاد للدراسات القانونية واالقتصادية،جامعة أمحد بوقرة بومرداس.
_70نص ادلادة 28من ادلرسوم التنفيذي 18_199 ).
_74نص ادلادة 40من ادلرسوم التنفيذي 199-18).
_71نوي ,خرشي . 2018ص.149الصفقات العمومية -دراسة حتليلية ونقدية وتكميلية دلنظومة الصفقات
العمومية -.اجلزائر :دار اذلدى للنشر والتوزيع.
921