Professional Documents
Culture Documents
تكملة محاضرات أستاذ زعلاني 2
تكملة محاضرات أستاذ زعلاني 2
تكملة محاضرات أستاذ زعلاني 2
الباب األول
La personne physique الشخص الطبيعي
إف دراسة اتشخص اتطبيعي كصاحب حق فوا تهصقص اتوانقف ا١تدين توسضي اتسعرض جمللقعة ان
ا١تاائ ان خبلؿ ٤تقرين رئيايُت .نسها ؿ يف احملقر األ ؿ شخصيسى اتوانقنية اتيت تاسققفها فياا عدة ااائ أ ٢تا
يسعلق بسحديد فنكرة اتشخصية يف ذاهتا ان حيث شر طاا ادهتا ٖتديد ٣تلقعة ا٠تصائص ا١تلياة ٢تا إذ ٬تب
أف ٘تيا فردية اتشخص اتطبيعي عن غَتو يف اجملسلع.
أاا احملقر اتثاين فيخص أيلية اتشخص ١تلارسة حوققى ا١تدنية إذ تيس ك شخص طبيعي أيبل تذتك
فاهاؾ ان يسلسع باأليلية اتنكاالة يهاؾ عدٯتاا فاقديا ناقصاا ٦تا ياسلاـ نظااا تلحلاية يسلث يف اٟتد ان
تصرفات ان ال تنكقف تديام أيلية كاالة تعيُت ان يااعديم أ يهقب عهام يف إجرائاا كلا أف يهاؾ
أشخاصا غَت قادرين ااديا على اتسصرؼ ٦تا ياسقجب أيضا ٛتايسام.
ينكذا ناسعرض يف يذا اتباب تباعا الشخصية القانونية للشخص الطبيعي ( الفصل األول) ثم األىلية
القانونية للشخص الطبيعي(الفصل الثاني).
- 4اتصادر باألار رقم 55 –55ا١تؤرخ يف 34فيفر 3455ا١تعدؿ ا١تسلم باتوانقف 51-35ا١تؤرخ يف 35يهاير 5535
- 5راجع ١تايد ان اتسفصي حقؿ ا١تركا اتوانقين تلجهُت:
R.Théry, La condition juridique de l’embryon et du foeutus, D.1982, chr.231.
- 6راجع J.L. Aubert, op. cit. P.184 :
-.2نهػ ػاية الشخصية القانونية
تهساي اتشخصية اتوانقنية بقاقعة ا١تقت ٬تب إثبات اتقفاة يف اتاجبلت اترٝتية ا١تعدة تذتك طبوا ألحنكاـ
اتوانقف ا١تدين قانقف اٟتاتة ا١تدنية .اع ذتك يبلحظ أف اتسودـ اتعللي خاصة يف ٣تاؿ اتعلقـ اتطبية قد أدى
إُف إشنكاالت ان حيث اتسأكد ان ٟتظة اتقفاة ان جاة أخرى ان حيث إانكانية االسسفادة ان أعضاء جام
ا١تسقىف تارعاا يف أجااـ ا١ترضى أ تؤلغراض اتعللية .7اتاؤاؿ ا١تطر ح بإٟتاح باسسلرار يق :اا ادى نفاذ
إرادة ا١تسقىف بعد فاتى ؟ … إذا كاف ذتك اوبقال توليديا يف ٣تاؿ اتقصية فاتعلم يسطقر يوسضي تقسيع دائرة
نفاذ يذو اإلرادة اسسجابة تلحاجات اتعللية اتيت تاسقجب ضع تشريع ابلئم يالح بهاع أعضاء ان جثة ا١تسقىف
على أال ينكقف ذتك ٥تاتفا إلرادتى اتيت ينكقف قد عرب عهاا ( صراحة أ ضلها ) آف حياتى.8
كلا تثقر اشنكلة أخرى اهشؤيا اسسحاتة ا عايهة جثة ا١تسقىف رغم أف اتظر ؼ اتيت اخسفى فياا ٕتعلى أقرب
أف ينكقف يف حنكم ا١تيت تلك يي ضعية ا١تفوقد نسها ٢تا فيلا يلي.
المطلب الثاني -.الوضعية الخاصة للشخصية القانونية للمفقود
اهذ ادة اعيهة أ ٤ت إقااسى ا١تفوقد يق اتشخص اتغائب عن اقطهى
اتذ ينكقف جقدو غَت ٤توق أ ال تعرؼ حياتى أ اقتى .تسهظيم ا١تركا اتوانقين تللفوقد أ٫تية كبَتة ذتك أف
تااؤالت كثَتة تطرح بشأف يذا اجملاقؿ كلا عرب عن ذتك اتدكسقر حيد رضا سقار .9يق ياسعل تفظ اتغائب
اتذ جرى بى اتعل تلسعبَت أيضا عن ا١تفوقد يف اتوانقف اتفرناي ا١تطبق يف اٞتاائر قب إتغائى :10اا يق اصَت
شخصيسى اتوانقنية ؟ أتعسرب باقية حىت يسحوق اقتى قد ال يساٌت اتسثبت اهى أبدا أـ تعسرب اهساية ان قت
انوطاع أخبارو اع أنى ٭تسل أف ينكقف حيا أف يعقد إُف ٤ت إقااسى يقاا ان األياـ ؟ اا يق ضعى اتوانقين
باعسبارو ز جا ٕتاو ز جى اتباقي على قيد اٟتياة ؟ اا يق اصَت اليسى باعسبارو تيا ٕتاو أ الدو اتوصر ؟ اا يق اآؿ
حوقؽ دائهيى رثسى احملسللُت؟
ينكذا يس بُت إذا أف ٙتة اصاٌف اسعددة اشر عة توسضي أف تنكقف ٤ت رعاية أثهاء غياب ا١تفوقد اهاا
اصلحسى يق ذاتى اتيت يسعُت اٟتفاظ علياا بابب احسلاؿ عقدتى .تظار أ٫تية يذا ا١تقضقع بشنك خاص يف
حدث ١تا نظرا اٞتاائر اتوانقف
٭تدث يف ا تقاقع ان حاالت اتفود يف ببلدنا ٦تا يقسع فرص تطبيق األحنكاـ ا١تهظلة ١تركا ا١تفوقد .تعقد يذو
اتظايرة ان حيث أسباهبا إُف اتقضع ا٠تاص اتذ نسج عن يجرة أعداد كبَتة ان علاتها إُف ا٠تارج ْتثا عن
كذتك إُف أسباب تارٮتية اعر فة نوصد هبا ارحلة حرب اتسحرير اتيت كاف ان نسائجاا عدد كبَت ان اتعل
- 7راجع .Nerson, L’influence de la biologie et de la médecine moderne sur le droit civil,R.T.D.C. 1970 p.661
- 8راجع اا سبق ققتى يف ٣تاؿ اٟتوقؽ ا١تبلزاة تلشخصية أحنكاـ قانقف اتصحة ترقيساا ا١تشار إتياا كذتك أحنكاـ اشر ع قانقف اتصحة سابق اتذكر.
- 9يف كسابى اتوانقف ا١تدين اٞتاائر اطبعة اتشعب اتوايرة 3452ص122
- 10انظر ان اتهاحية اتسارٮتية تفصيبلت عن يذا اتوانقف يف نص فواي تلوراءة يف ا١تلحق ا٠تاص باألعلاؿ ا١تقجاة.
اجملاقتة حياهتم ان اقهتم يق ضع بعض آثارو ااسلرة إُف اتيقـ .أضف إُف ذتك اتقضعية األاهية االسسثهائية
اتيت عرفساا ببلدنا اهذ بداية سهقات اتساعيهات اا نسج عهاا ان حاالت فود يصعب حصريا اعرفة أسباهبا
اٟتويوية ا١تباشرة .البد إذا ان ٖتديد ا١تركا اتوانقين تللفوقد يق اا نسها تى يف اتفرع األ ؿ .تنكن يبلحظ أيضا أف
اتشخصية اتوانقنية تئلنااف تهساي بقاقعة ا١تقت كلا سبق أاا باتهابة تللفوقد فإف يذو اتقاقعة غَت اؤكدة تنكقف
جقدو غَت ٤توق قد نظم اتوانقف طريوة العسبار شخصية ا١تفوقدين اهساية ينكقف ذتك ْتنكم قضائي.نسها ؿ يف
فرع ثاف إذف اتهااية اٟتنكلية تلشخصية اتوانقنية تللفوقد.
- 11ان اتهاحية اتسارٮتية كاف اتوانقف رقم 554-25اتصادر يف 33.5.3425ا١تسعلق بسهظيم اتغياب اتقالية األيلية يق اتذ يهظم يذا ا١تقضقع فوا توقاعد ااسلدة يف
أغلباا ان اتشريعة اإلسبلاية فوا تللذيب ا١تاتنكي .اعلقـ أف يذا اتوانقف اسسلر اتعل بأحنكااى ٔتقجب قانقف 13ديالرب 3425أتغي بساريخ 52جقيلية 3452كباقي
اتسشريعات اتفرناية اتيت أتغيت ٚتيعاا عهد يذا اتساريخ ٔتوسضى أحنكاـ أار 52جقيلية .3451كاف قد ترتب على إتغاء يذا اتوانقف أ اتوانقف رقم 554-25ا١تشار إتيى فراغ
تشريعي إذ اكسفى اتوانقف ا١تدين كلا ذكرنا باإلحاتة على " األحنكاـ ا١توررة يف اتسشريع اتعائلي " أ " قانقف األسرة " كلا يالى حاتيا يق َف يصدر بعد آنذاؾ تذتك فإف
أحنكاـ اتشريعة اإلسبلاية يي اتيت كانت تطبق على اوسضى ا١تادة األ ُف ان اتوانقف ا١تدين إُف غاية أف صدر قانقف األسرة سهة .3448
٦تا ٕتدر اإلشارة إتيى يق أف قانقف األسرة َف ٭تدد أية ادة تؤخذ بعُت االعسبار تسودًن طلب اٟتنكم باتفود
أ صد ر اٟتنكم بذتك انكسفيا بسقافر ظر ؼ اتقاقع اتيت سبوت اإلشارة إتياا اتيت ٗتضع تلالطة اتسوديرية
تلواضي.
-.)2تعري ػف الغ ػ ػػائب
اتغائب فوا تهص ا١تادة 335يق اتشخص اتذ اهعػسى ظر ؼ قايرة ان اترجقع إُف ٤ت إقااسى إدارة
شؤ نى بهفاى أ بقاسطة نائبى ادة سهة على أف يسابب غيابى يذا يف ضرر تلغَت ففي يذو اٟتاتة يعسربكا١تفوقد.
طبوا ٢تذا اتسعريف فإف ٖتوق اتغياب يوسضي تقافر عدة شر ط أ ٢تا عدـ رجقع اتشخص إُف ٤ت إقااسى ١تدة سهة
تظر ؼ قايرة اهعسى ان ذتك .فإذا َف ينكن يهاؾ ان يدير شؤ ف يذا اتشخص يق اتشرط اتثاين تسحوق اتغياب
أ عدـ جقد نائب يهقب عن اتغائب يف إدارة شؤ نى اتيت ال ياسطيع حسلا إدارهتا بهفاى ْتنكم غيابى تابب
غيابى يف ضرر تلغَت يق اتشرط اتثاتث فإنى يعسرب يف حنكم ا١تفوقد.
ب –.اآلثار المترتبة عن الغياب و الفقد
ٔتا أف اتغائب يعسرب كا١تفوقد فوا تهص ا١تادة 335فإف اآلثار ا١تًتتبة على قياـ اٟتاتسُت احدة قد تضلهساا خاصة ا١تقاد
335 333كذتك ا١تادة 332تسخلص فيلا يلي :
فيلا ٮتص أ ال ٛتاية أاقاؿ ا١تفوقد توضي ا١تادة 333على اتواضي أف ٭تصر أاقاؿ ا١تفوقد أف يعُت يف
حنكلى اوداا ان األقارب أ غَتيم تنكقف االة يذا ا١تودـ تايَت أاقاؿ ا١تفوقد تالم اا اسسحوى ان
اَتاث أ تربع .12تهص ا١تادة 332على أف "ال يقرث ا١تفوقد ال توام أاقاتى إال بعد صد ر اٟتنكم ٔتقتى".
ياسدعي يذا اتهص ابلحظسُت .األ ُف ٗتص ا١تفوقد حويوة أ اتشخص اتذ اعسرب افوقدا ٔتوسضى حنكم اا
يربر يف رأيها جقد اث يذا اتهص فيلا ٮتصى يق رغبة ا١تشرع يف إزاتة اتغلقض اتذ ينكسهف يذو ا١ترحلة اتفص
يف ااأتة انسواؿ األاقاؿ اؤقسا اتيت كاف اعلقال هبا يف ظ اتوانقف اتفرناي ا١تلغى (قانقف 3425سابق اتذكر)
يقااسبق أف أشرنا إُف تعارضى اع أحنكاـ اتشريعة اإلسبلاية .أاا ا١تبلحظة اتثانية فسسعلق باتغائب ا١تعسرب افوقدا
حنكلا اتذ ان اتطبيعي أال ينكقف اعهيا هبذ اتهص إطبلقا فاق حي باتسأكيد ال أحد يفنكر اهطويا يف تقزيع
أاقاتى.
أاا فيلا ٮتص ٛتاية حوقؽ اتا جة فسهص ا١تادة 123أف تا جة ا١تفوقد أ اتغائب أف تطلب اتطبلؽ ضلن
اتشر ط احملددة يف اتفورة 5ان ا١تادة 53اتيت ٖتدد أسباب اتطبلؽ ان بيهاا اتغيبة بعد اضي سهة بد ف عذر
ال نفوة.
- 12راجع اا سيأيت حقؿ ا١تودـ يف اتفورة ا٠تاصة باأليلية اتوانقنية تلشخص اتطبيعي
جملاهبة األ ضاع اتهإتة عن حاالت اتفود ان زا ية هناية اتشخصية اتوانقنية تللفوقد نظم ا١تشرع شر ط اٟتنكم
ٔتقت ا١تفوقد اآلثار ا١تًتتبة على ذتك كاف ذتك أساسا يف قانقف األسرة .تنكن إُف جانب يذا اتهظاـ اتوانقين
اتدائم اضطر ا١تشرع يف بعض اٟتاالت اتطارئة إُف إ٬تاد ققاعد اسسثهائية تطبق على تلك اٟتاالت .ينكذا
ناسعرض تباعا يف فرعُت اسساتيُت اتهااية اٟتنكلية تلشخصية اتوانقنية تللفوقد يف اتوقاعد اتعااة مث اتهااية اٟتنكلية
تلشخصية اتوانقنية تللفوقد فق ققاعد خاصة طبوت يف حاالت اسسثهائية.
-13كا١تفوقد يف ساحة اٟترب أ قت ققع كارثة ان زتااؿ أ غرؽ أ حريق أ سوقط طائرة أ ٨تق ذتك.
- 14كا١تااجر طاتب اتعلم أ اتعل أ ان أج اتاػياحة.
- 15ا١تادة 338ان قانقف األسرة
- 16فيلا ٮتص ز جة ا١تفوقد احملنكقـ عليى باتقفاة فإهنا تعسد عدة اتقفاة طبوا تللادة 24ان قانقف األسرة.
ضع ا١تشرع اٞتاائر ١تقاجاة بعض حاالت اتفود أحنكااا قانقنية خاصة تسليا ٔتحد دية ٣تا٢تا ْتيث ال تطبق
إال باتهابة تلحاالت اتيت ضعت ان أجلاا بطابعاا ا١تؤقت ْتيث ٭تدد نطاؽ تطبيواا يف اتاااف اابوا يسعلق
األار بثبلث ٣تلقعات ان األحنكاـ يي :األحنكاـ االسسثائية ا٠تاصة ٔتفوقد فيضانات 35نقفلرب 5553
تلك اتيت ضعت إثر زتااؿ 1اا 5551كذتك األحنكاـ ا١ترتبطة با١تأساة اتقطهية اتيت ارت هبا اٞتاائر خبلؿ
سهقات اتساعيهات .نسها ؿ يذو اجمللقعات اتثبلثة ان األحنكاـ تباعا يف اتفر ع اتثبلثة اتساتية:
أ -.األحكام االستثنائية الخاصة بمفقودي 11نوفمبر 2111
إثر فيضانات 35نقفلرب 5553اتيت حدثت يف عدة اهاطق ان مشاؿ اتببلد اتيت اشسارت بفيضانات باب
اتقاد ٢تقؿ اتنكارثة اتيت حلت هبذو ا١تواطعة ان اديهة اٞتاائر اا تبليا ان االحسجاجات اتيت صدرت عن أي
ا١تفوقدين فياا حقؿ تاقية ضعيسام اتوانقنية اتيت تسطلب اسسعجاال ال تاسجيب تى األحنكاـ ا١تسضلهة يف قانقف
األسرة ا١تسلياة ٔتا تاسلااى ان اتباع إجراءات طقيلة اعودة صدر األار رقم 51-55ا١تؤرخ يف 52فيفر
5555ا١تسضلن األحنكاـ ا٠تاصة ا١تطبوة على ا١تفوقدين يف يذو اتفيضانات اتذ تسليا أحنكااى ٓتر جاا ٘تااا
عن األحنكاـ اتسوليدية ا١تطبوة يف حاتة اتفود اعسلاديا خاصة تبايط اإلجراءات توصَت اآلجاؿ فضبل عن أف
يذا اتهص ا١تؤقت ا٠تاص قد طبق بأثر رجعي ابسداء ان .5553/33/35ان أبرز أحنكاـ يذا اتهص ااجاء يف
اادتى اتث انية يف فورهتا اتثاتثة اتيت فوا ٢تا يسم إعبلف حاتة اتفود ٔتوسضى ٤تضر اتضبطية اتوضائية عهد انسااء
األْتاث اتيت ال ٯتنكن أف تسجا ز ادة أربعة أشار .فلن ناحية ينكسفى يها ٔتحضر اتضبطية اتوضائية كبدي
تلحنكم اتوضائي إلعبلف اتشخص افوقدا ان ناحية أخرى يلح ا١تشرع على أف اتفًتة ان بداية األْتاث إُف
قت ٖترير ٤تضر اتفود تاليلى تذ حوقؽ ا١تفوقد أ تنك شخص تى اصلحة ال ٯتنكن أف تسجا ز أربعة أشار
ان تاريخ ققع اتنكارثةٔ .تا أف كارثة اتفيضانات ٤تددة اتساريخ فود قعت كلا أسلفها بساريخ 5553/33/35
يق نفس اتساريخ اتذ حددو ا١تشرع تدخقؿ اتهص حيا اتسهفيذ فإف حياة يذا اتهص اٞتديد ال تسجا ز هناية
اتهصف األ ؿ ان شار اارس 5555بعد ذتك توف ك اإلجراءات تهطلق ا١ترحلة اتثانية ا١تؤدية إلعبلف
اتقفاة حنكلا .يف يذو ا١ترحلة رغم اايبد ان توارب اع اتوقاعد اتعااة باتعقدة تلوضاء تلسصريح باتقفاة إال أف
ذتك ٬تب أف ينكقف ٔتوسضى حنكم قضائي ابسدائي هنائي ال يسعدى شارا احدا ابسداء ان تاريخ رفع اتدعقى
يذا إذا ثبت جقد اتشخص يف أااكن ققع اتفيضانات َف يظار تى أ أثر َف يعثر على جثسى بعد اتسحر ّتليع
اتطرؽ اتوانقنية (ـ 5ؼ 5ان األار 51/55سابق اتذكر ) .فيلا ٮتص اتطعن أااـ احملنكلة اتعليا فإف على يذو األخَتة أال
تسجا ز ادة ثبلثة أشار إلصدار قراريا .أاا باتهابة تآلثار ا١تًتتبة على اٟتنكم بقفاة افوقد اتفيضانات ا١تذكقرة فاي فضبل
عن تاجيلى يف سجبلت اٟتاتة ا١تدنية طبوا ١تا توضي بى اتفورة اتثانية ان ا١تادة اتثانية ان األار ا١تذكقر نفس اآلثار ا١تًتتبة
على اتقفاة اٟتنكلية طبوا اتسشريع ا١تعلقؿ بى كلا توضي بذتك ا١تادة 1ان نفس األار أ طبوا توانقف األسرة ك تشريع
اعلقؿ بى خاصة اتسشريع اتذ ٮتقؿ أيضا حوققا تذ اٟتوقؽ. 17
17
-انظر تعليوها على يذا اتهص يف اجمللة اٞتاائرية عدد.1999/ 4
ب -.األحكام االستثنائية الخاصة بمفقودي زلزال 21ماي 2113
إثر اتاتااؿ اتذ حدث يف 5551/52/53أصدر ا١تشرع اتوانقف رقم 52-51ا١تؤرخ يف 5551/52/38ا١تسضلن
األحنكاـ ا١تطبوة على ا١تفوقدين نسيجة يذو اتنكارثة يي أحنكاـ جاءت على غرار اتسشريع ا٠تاص اتذ صدر بشأف افوقد
فيضانات 5553/33/35اسلياة بطابعاا االسسعجاِف االسسثهائي باتهابة تلوقاعد اتعااة ا١تسضلهة يف قانقف األسرة يف شأف
يذ ا١تقضقع فى تللادة 1ان األار إذف علقاا اسطابوة اع اا جاء بى يذا اتسشريع ٯتيايا فوط تغيَت قلي يف اآلجاؿ ٔتا
يسقافق اتقضعية ا٠تاصة تللفوقدين إثر اتاتااؿ ينكذا يالم ٤تضر اتشرطة اتوضائية ا١تثبت تلفوداف تللعهيُت باٟتنكم باتقفاة
يف ادة أقصايا ثمانية أشهر ان تاريخ ققع اتنكارثة ٢تؤالء طلب اٟتنكم باتقفاة اتذ ٬تب اتهطق بى يف ادة ال تسجا ز
شارا احدا ان تاريخ رفع اتدعقى اتطعن باتهوض يف يذا اٟتنكم يف أج ٦تاث ان تاريخ النطق بالحكم ( يق ٖتديد َف
يذكر يف اتسشريع اتاابق ٦تا يفسح باب األخذ أيضا باتسبليغ) .على احملنكلة اتعليا اتفص يف اتطعن يف أج ثبلثة أشار ان
تاريخ رفع اتدعقى .يويد اٟتنكم باتقفاة ان طرؼ اتهيابة اتعااة يهسج نفس اآلثار كلا يف اتسشريع ا٠تاص اتاابق طبوا
تلوقاعد اتعااة .يبوى فوط اا يبلحظ ان أف ا١تشرع يف األحنكاـ االسسثهائية كلا يف اتوقاعد اتعااة َف ٭تدد صراحة تارٮتا ترفع
دعقى اٟتنكم باتقفاة قد ٭تدث تعط يف بعض اٟتاالت فلا يي اتوقاعد اتيت تطبق يف يذو اٟتاالت ي يهسج اث يذا
اٟتنكم ك آثارو؟ اث يذو ا١تشنكلة َف تعد تطرح يف األحنكاـ االسسثهائية ا٠تاصة با١تفوقدين ضحايا ا١تأساة اتقطهية فود مت
اتفص فياا.
ج -.األحكام االستثنائية الخاصة بالمفقودين ضحايا المأساة الوطنية
خصص األار رقم 53/52ا١تسضلن تهفيذ ايثاؽ اتالم ا١تصاٟتة اتقطهية اتفص اترابع اهى ألحنكاـ خاصة با١تفوقدين
ضحايا ا١تأساة اتقطهية .18قد جاء يذا اتفص ٖتت عهقاف إجراءات دعم سياسة اتسنكف ٔتلف ا١تفووقدين كرس إلعبلف
حاتة اتفود اٟتنكم ٔتقت ا١تفوقد ا١تقاد 55إُف 12اهى .نظرا تلطبيعة ا٠تاصة تلفود اتذ يؤخذ بعُت االعسبار يف األار
ا١تذكقر اتذ ٮتقؿ صفة ضحية ا١تأساة اتقطهية فإف ا١تشرع زيادة على تبايط اإلجراءات توصَت اآلجاؿ اشًتط شرطا
اابوا يسلث يف ضر رة اتسصريح باتفوداف يف اتظرؼ ا٠تاص اتذ ٧تم عن ا١تأساة اتقطهية(ـ 55ؼ )3ينكذا تهص اتفورة
اتثانية ان ا١تادة 55سابوة اتذكر على أف تًتتب صفة ضحية ا١تأساة اتقطهية على اعايهة فوداف تعديا اتشرطة اتوضائية على
إثر علليات ْتث بد ف جد ى .تنكن يذو اتصفة تيس ٣ترد اتفوداف يي اتيت ٗتقؿ اٟتق يف اتسصريح باتقفاة ٔتقجب
حنكم قضائي (ـ .)54أاا إجرائيا فينكقف األار كلا يف األحنكاـ اتاابق ذكريا فيلا ٮتص افوقد اتفيضانات اتاتااؿ اع
اتفارؽ يف اآلجاؿ اتيت تنكقف يها أطقؿ نابيا .فلحضر اتشرطة اتوضائية ا١تعلن تلفود ٬تب أف يعد يف ظرؼ ال يسجا ز سهة
احدة ابسداء ان تاريخ نشر األار أ ٔتا يسجا ز فًتة سرياف األار احملددة باتهابة ١تن تهوضي اتدعقى اتعلقاية تفائدهتم
حاب ا١تقاد ٔ 4 5 2 2تدة أقصايا سسة أشار .طلب اٟتنكم باتقفاة ٬تب أف يرفع يف أج سسة أشار ابساء ان
تاريخ تاليم ٤تضر اعايهة اتفوداف .يفص اتواضي يف اتطلب يف أج اليسجا ز شارين ابسداء ان تاريخ رفع اتدعقى.
-18األار رقم 01/06ا١تؤرخ يف ١ 2006/02/27تايد ان اتسفصي عن يذا اتهص انظر ا١تلحق ا٠تاص باألعلاؿ ا١تقجاة
ٯتنكن اتطعن باتهوض يف أج شار ابسداء ان تاريخ اتهطق باٟتنكم على احملنكلة اتعليا أف تفص يف اتطعن يف أج ال
يسجا ز سسة أشار ابسداء ان تاريخ إخطاريا .ياج اٟتنكم باتقفاة قي سجبلت اٟتاتة ا١تدنية تًتتب عليى اآلثار اتوانقنية
طبوا تلسشريع ا١تعلقؿ بى (ـ )12أ طبوا تلوقاعد اتعااة ا١تهصقص علياا يف قانقف االسرة يي اتوقاعد اتيت تطبق أيضا
باتهابة تنك اا َف يرد بشأنى نص خاص يف األار ا١تذكقر.
-19اتصادر باألار رقم 55 –55ا١تؤرخ يف 34فيفر 3455ا١تعدؿ ا١تسلم باتوانقف 51-35ا١تؤرخ يف 35يهاير 5535
إف األار رقم 155 -22ا١تؤرخ يف 38أكسقبر 3422ا١تسضلن شر ط تأسيس اٟتاتة ا١تدنية بعد عرض
كيفيات تأسيس اٟت اتة ا١تدنية باتهابة تؤلشخاص اتذين تظار نسائج إحصاء اتانكاف أنى ال تقجد تديام أتواب
عائلية ااجلة باٟتاتة ا١تدنية يهص يف ا ١تادة ا٠تاااة اهى على أنى " يف حاتة اترفض أ ااسهاع ان قب أشخاص
اتعائلة ا١تطلقب اهام تعيُت اتلوب اتعائلي … .فيخقؿ توب عائلي تلوائيا ان قب ا١تهد ب باٟتاتة ا١تدنية " .إذا
كاف يذا اتهص تيد ضع تارٮتي خاص بسأسيس اٟتاتة ا١تدنية يف اتاهقات األ ُف تبلسسوبلؿ اتقطٍت فإف يهاؾ
أ ضاعا دائلة يف اتقاقع ينكقف فياا اتورار اإلدار اتطريق اتقحيد الكسااب اتلوب اٟتاتة ا١تثاتية تذتك يي
حاتة األطفاؿ اتلوطاء األطفاؿ ا١تقتقدين ان أبقين ٣تاقتُت ففي يذو اٟتاتة تهص ا١تادة 28اتفورة 8ان قانقف
اٟتاتة ا١تدنية على أف ضابط اٟتاتة ا١تدنية يق اتذ يعطي ٢تؤالء األٝتاء "يعُت اتطف ٔتجلقعة أٝتاء يسخذ
آخريا كلوب عائلي "ٕ .تدر اإلشارة إُف أف إعطاء اتلوب باتطريق اإلدار يعسرب إجراءا اؤقسا ال يبوى ساريا
إال باسسلرار ضع عدـ ثبقت اتهاب فإذا ثبت يذا األخَت يغَت اسم اتشخص تيسفق اع اا توضي بى ا١تادة
54ان اتوانقف ا١تدين .
)3اكتساب االسم العائلي بحكم قضائي
يف ك ا ٟتاالت االسسثهائية اتيت ال ينكساب فياا اتلوب باتطريق اإلدار فإف اكسااب اتلوب ينكقف عن
طريق حنكم قضائي قد نص على يذو اتطريوة صراحة األار رقم 55-52ا١تؤرخ يف 55فرباير 3452
ا١تسضلن اخسيار توب عائلي ان قب األشخاص اتذين ال ٭تللقف توبا عائليا .فبعد أف أعلن يف ا١تادة األ ُف اهى
على أف " ك شخص جاائر اٞتهاية تى اٟتق يف توب عػائلي " أضاؼ يف ا١تقاد اتساتية بأف اهح اتلوب يصرح
بى يف حنكم قضائي .ان ا١تعلقـ أف اتوضاء يق ا١تخسص يف ك اٟتاالت اتهااعية ٔتا يف ذتك اتطعقف ضد
اتورارات اإلدارية اتيت ينكساب ٔتقجباا اتلوب يذا طبعا طبوا تئلجراءات ا٠تاصة با١تهازعات اإلدارية.
ب -.اختيار االسم الشخصي
باتهابة تبلسم اتشخصي فانى ٮتسار ان طرؼ األب أ األـ يف حاتة عدـ جقد٫تا ا١تصرح ( ـ
28ؽ.ح.ادنية ) ٮتضع يذا االخسيار تويد عاـ جاءت بى ا١تادة 54فورة 5ؽ.ـ بهصاا على جقب أف
تنكقف األٝتاء جاائرية ااسثهية ان يذا اتويد األطفاؿ ا١تقتقدين ان أبقين غَت االلُت .قد كررت يذا اتشرط
ا١تادة 28فورة 5ؽ.ح.ـ فلا اعٌت يذا اتويد ؟ يبد أف اٞتقاب ٧تدو يف اتفورة اتثاتثة ان نفس ا١تادة اتيت
تؤد نفس ظيفة اتفورة اتثانية يف رأيها إذ تهص على أف٘ " :تهع ٚتيع األٝتاء غَت ا١تخصصة يف االسسعلاؿ أ
اتعادة " .أ ٯتهع ك اا يق شاذ أ اهايف تآلداب ات عااة ٯتنكن أف نضيف إُف ذتك شرط احًتاـ اتدين
اإلسبلاي إال اا يدؼ اسسثهاء غَت ا١تاللُت ان اتويد يؤالء بد ريم ٮتضعقف تويد اتعادة االسسعلاؿ
اآلداب اتعااة ياسثهقف فوط ان اتويد اتديٍت.
-. 3تغيير االسم
نظم قانقف اٟتاتة ا١تدنية20سابق اتذكر شر ط كيفيات تغيَت األٝتاء األتواب ٔتجلقعة ان اتوقاعد
تضلهساا ا١تقاد 22،22،25اهى كذتك أحنكاـ ا١ترسقـ رقم 325 – 53ا١تؤرخ يف 1جقاف 3453ا١تسعلق
بسغيَت اتلوب.
أ-.تغيير االسم الشخصي
ٯتنكن تلشخص اتذ يرغب يف تغيَت اٝتى اتشخصي تودًن طلب تعديلى فوا ١تا توضي بى ا١تادة 25ان قانقف
اٟتاتة ا١تدنية ان شر ط إجراءات خبلصساا جقاز تعدي األٝتا ء اتقاردة يف ثائق اٟتاتة ا١تدنية ذتك ١تصلحة
اشر عة تسم اتعللية على أساس طلب يوداى ا١تعٍت تقكي اٞتلاقرية اتذ ٭تيلى على رئيس احملنكلة تيصدر
حنكلا بذتك بعد اتسحويق يف ا١تقضقع اتسأكد ان جقد ا١تصلحة ا١تشر عة فوا تلوانقف .إذا كاف ا١تعٍت قاصرا
فيودـ طلبى عن طريق ٦تثلى اتشرعي .تضاؼ األٝتاء بهفس اتطريوة.21
- 20اتصادر باألار رقم 55 –55ا١تؤرخ يف 34فيفر 3455ا١تعدؿ ا١تسلم باتوانقف 51-35ا١تؤرخ يف 35يهاير 5535
يبلحظ أف اتسعدي اتذ أدخلى على األار رقم 55 –55ا١تؤرخ يف 34فيفر 3455ا١تسعلق باٟتاتة ا١تدنية اتوانقف 51-35ا١تؤرخ يف 35يهاير 5535باتذات يف 21
-
نص ا١تادة 25سابوة اتذكر قد جع إجراءات اتسغيَت أكثر بااطة ذتك تلالاح تللعهيُت طات ي تغيَت اٝتام اتشخصي بسودًن طلبات اتسغيَت عن طريق ضابط اٟتاتة ا١تدنية٦ .تا
الشك فيى أف ضابط اٟتاتة ا١تدنية أقرب ان يؤالء إقليليا يف عبلقاتى اتيقاية اعام اوارنة بوضاة احملاكم.
اٟتياة أف ترفق اقافوساا ا١توداة يف شنك عود شرعي باتطلب .عهداا يودـ طلب تغيَت اتلوب يف يذا اإلطار يعدؿ
اتلوب ٔتقجب أار ان رئيس احملنكلة يسم اتهطق بى بهاء على طلب ان كي اٞتلاقرية اتذ ٮتطرو زير اتعدؿ د ف أينكقف يذا
اتطلب ٤ت نشر اابق كلا يق األار يف األ ضاع اتعادية تسغيَت اتلوب .يصدر األار ا١تذكقر يف غضقف األياـ اتثبلثُت ()15
ا١تقاتية تساريخ اإلخطار ان زير اتعدؿ ينكقف ٤ت تاجي إشارة على ا٢تااش يف سجبلت عوقد ااسخرجات عود اٟتاتة
ا١تدنية ضلن اتشر ط اٟتاالت اتيت يهص علياا اتوانقف.22
الفرع الثاني – .الطبيعة الق ػانونية لالسػم
ال شك أف تبلسم أ٫تية خاصة باتهابة تصاحبى باتهظر إتيى كحق ان حوققى أ٫تية أيضا باتهابة تلد تة اتيت
ٕتعلى إتااايا بهص اتوانقف ٦تا ٬تع اتبعض ال يرى فيى إال نظاـ أان ادين .Institution de policeينكذا
تهفي بعض اآلراء جقد اٟتق يف االسم ألنى اا يق يف اتقاقع إال اؤساة أان ادين ا٢تدؼ اترئياي اهى ٘تنكُت
اتد تة ان ٘تييا األفراد .ان نسائج يذا اترأ أف اتشخص الاـ باٝتى ال ٭تق تى أف يطاتب بسغيَتو ب يؤد إُف
ناع اٟتلاية على االسم باعسبارو حوا ففي حاتة االنسحاؿ ان اتغَت اثبل ال ياسطيع حاا االسم قف االنسحاؿ
باعسبارو اعسداء عليى إال إذا أثبت طبوا توقاعد ا١تاؤ تية اتسوصَتية أف ضررا قد ٟتوى شخصيا ان جراء ذتك.
إف يذا اترأ ٮتاتف اتقاقع ألف ك شخص تى اعسواد بأف تى على اٝتى حوا فضبل عن أف اتوانقف يرتب
ٛتاية خاصة السم اتشخص تسلث يف إانكانى ا١تطاتبة بققف االعسداء تقَف يلحوى أ ضرر فاالسم إذف حق
تنكن يف أ نقع ان اٟتوقؽ ٯتنكن تصهيفى؟ يذيب رأ إُف أف اتشخص ااتك الٝتى فلى ٔتقجب حق ا١تلنكية
اٟتلاية ا١تطلوة كلا يق اتشأف يف حق ا١تلنكية بقجى عاـ اتقاقع أف االسم يفسور إُف أحد اتعهاصر األساسية يف
حق ا١تلنكية يي سلطة " اتسصرؼ " اتيت ال ٯتنكن ابدئيا أف ٘تارس يف االسم .ينكذا ٯتنكن اتوقؿ بأف االسم تى
طابع ااد ج فاق حق بد ف شك ٯتنكن تصهيفى يف دائرة اٟتوقؽ ا١تبلزاة تلشخصية تنكهى ان جاة أخرى
يعسرب ْتق يف بعض جقانبى اؤساة أان ادين ٖتنكلى ققاعد آارة ْتيث ال ٯتنكن تغيَتو إال اسسثهاء يف إطار
اتشر ط احملددة قانقنا بسدخ اسع ان طرؼ اتالطة اتعااة ب أف اسسعلاؿ اسم اا ر يعرض صاحبى تعوقبات
جاائية. 23
ان يذا اتطابع ا١تاد ج حق نظاـ أان ادين تهسج ٣تلقعة خصائص االسم .فطابع اٟتق اتلصيق
باتشخصية ٬تع االسم يسليا بنك ٦تياات يذو اٟتوقؽ ان بيهاا عدـ قابليسى تلسصرؼ فيى إال أنى اع ذتك
قد يسصرؼ يف االسم اسسثهاء بإضافسى عهصرا يف احمل اتسجار اثبل يق اا يالى باالسم اتسجار تنكن يذا
األخَت ٮتسلف عن االسم اتعائلي باعسبارو حوا ان اٟتوقؽ ا١تاتية .أاا اتطابع اآلخر تبلسم فاق ثباتى ْتيث ال
يوب اتسغ يَت ان حيث ا١تبدأ يذا تنكقنى يسليا يف جقانب اهى ٓتصائص نظاـ أان ادين .تنكقف االسم يسليا
-انظر أحنكاـ ارسقـ 3453ا١تعدؿ ٔتوسضى ارسقـ 3445ا١تشار إتيالا يف اتلحق ٢تذا اتنكساب 22
23
١ -تايد ان اتسفصي انظرحان كَتة ص 547يشاـ اتواسم ارجع سابق ص .321
ٓتاصية اتثبات بعدـ قابليسى تلسصرؼ فيى فبل يار عليى اتسوادـ ينكذا ال أحد يفود اٝتى بعدـ االسسعلاؿ أ
ينكساب اٝتا تيس تى باتسوادـ.24
الفرع الثالث –.الحماية القانونية لالسم
إذا اعسربنا أف االسم حق ان اٟتوقؽ ا١تبلزاة تلشخصية على األق يف طابعى اتغاتب فإف سائ طرؽ ٛتايسى يي
نفس سائ طرؽ ٛتاية حوقؽ اتشخصية بقجى عاـ اتيت كرساا ا١تشرع بهص صريح تضلهسى ا١تادة 85ان
ا توانقف ا١تدين اتيت توضي بأف " تنك ان قع عليى اعسداء غَت اشر ع يف حق ان اٟتوقؽ ا١تبلزاة تشخصيسى أف
يطلب قف يذا االعسداء اتسعقيض علا ينكقف قد ٟتوى ان ضرر".
تنكن ا١تشرع َف ينك سف هبذا اتهص اتعاـ ب رتب ٛتاية خاصة تبلسم تطبق يف بعض صقر االعسداء عليى
ذكرهتا ا١تادة 84ان اتوانقف ا١تدين اتيت تهص على أف " تنك ان نازعى اتغَت يف اسسعلاؿ اٝتى د ف اربر ان
انسح اتغَت اٝتى أف يطلب قف يذا االعسداء اتسعقيض علا ينكقف قد ٟتوى ان ضرر ".
فإذا أخذ االعسداء على االسم إحدى اتصقرتُت ا١تذكقرتُت ا١تهازعة يف االسسعلاؿ أ اعًتاض اتغَت على
حق اتشخص يف اتسالي باالسم اتذ ٭تللى بد ف أف ينكقف ٢تذا االعًتاض أ اربر أ االنسحاؿ أ
اسسعلاؿ اسم اتشخص ان طرؼ اتغَت بد ف جى حق فإف نص ا١تادة 84ادين صريح اضح يف شأف اٞتااء
ا١تًتتب على يذا االعسداء إذ ٮتقؿ صاحب اٟتق طريوسُت ٟتلاية حوى ياسعللالا اعا أ ٮتسار ان بيهالا اا
يراو اهاسبا أكثر ١تصاٟتى.
فلصاحب االسم ا١تعسدى عليى ٔتقجب يذا اتهص أف يطلب قف االعسداء سقاء كاف يف صقرة اهازعة يف
اال سسعلاؿ أ انسحاؿ حىت تق َف يًتتب عليى أ ضرر أ أف ا١توصقد يها يق قف االعسداء عن
اال سسلرار فينكفي أف يأخذ إحدى اتصقرتُت ا١تذكقرتُت ينكقف ذتك د ف اربر حىت يسقتد تصاحب االسم يذا
اٟتق .كلا أف تى أف يطلب اتسعقيض إذا قدر أف يهاؾ ضررا قد أصابى ان جراء يذا االعسداء .يرجع تودير اا
إذا كاف يهاؾ ضرر ٖتديد اتسعقيض إُف قاضي ا١تقضقع اتذ تى أف يققف االعسداء فوط تعدـ جقد ضرر
يعقض عليى ا١تصاب بى أ يققف االعسداء يرتب اتسعقيض إذا قدر أف يهاؾ ضررا قد ٟتق ا١تعسدى على اٝتى
أ يرفض طلب قف االعسداء ألف يهاؾ اربرا يهاع صفة االعسداء على اا قع ال ٤ت يها تطلب اتسعقيض
طبعا.
باإلضافة إُف يذين اتهظااُت يهاؾ نظاـ عاـ تلحلاية ٯتنكن اتلجقء إُف اسسعلاتى عهد االقسضاء يق نظاـ
ا١تاؤ تية اتسوصَتية .ينكذا ٯتنكن تللعسدى على اٝتى أف يؤسس طلبى ان أج قف االعسداء اتسعقيض على
ا١تادة 358ان اتوانقف ا١تدين تنكن يف يذو اٟتاتة ال بد ان إثبات ققع ضرر إثبات ا٠تطأ فق اا جاء يف
يذا اتهص اهذ تعديلى باتوانقف 35/52سابق اتذكر ":ك فع أيا كاف يرتنكبى اتشخص بخطئو ،يابب ضررا
- 25طبوا تللادة 37ان قانقف اإلجراءات ا١تدنية اإلدارية " يؤ ؿ االخسصاص اإلقليلي تلجاة اتوضائية اتيت يوع يف دائرة اخسصاصاا اقطن ا١تدعى عليى"....
- 26انظر ا١تادة 408اا يلياا ان قانقف اإلجراءات ا١تدنية اإلدارية.
- 27ا١تادة 545اتفورة اتثانية ان اتوانقف ا١تدين.
يسحدد فيى اتشخص اعسرب اقطها تى .تنكن يذا ال يعٍت أف ا١تقطن قار ال يسغَت إ٪تا اعٌت ذتك أف ٖتوق شر ط
اإلسهاد اتوانقنية يف أ انكاف يقجد فيى اتشخص ٬تعلى اقطها تى يف نظر اتوانقف .فلثبل ا١تنكاف اتذ يقجد فيى
اتشخص تغرض اتاياحة ال تسحوق فيى شر ط ا١تقطن كلا سهرى رغم أنى ان حيث اتقاقع يق انكاف جقد
اتشخص تنكن عدـ اعسبارو اقطها تى يف نظر اتوانقف اؤسس على االسسورار اتذ يسطلبى يذا األخَت يق ال
يسحوق يف انكاف إقااة عارضة.
رغم ذتك فإف " اإلقااة "( ) Résidenceقد تنكقف ٢تا آثار قانقنية يااة كلا يق اتشأف يف بعض
اتوقانُت ذات اتطابع ا١تاِف اتيت تعطي افاقاا خاصا ٢تذا االصطبلح فسعسد " باإلقااة" د ف ا١تقطهة يف ترتيب
بعض اتهسائج كاتوقانُت اتسهظيلات اٞتلركية اتضريبية يف ٣تاؿ اتصرؼ اتعبلقات ا١تاتية اع ا٠تارج أيضا يف
بعض فر ع اتوانقف األخرى بقجى خاص اتسشريع ا١تطبق على األجانب.
إذا كاف ا١تقطن فوا ١تا سبق يبد احدا فإنى اع ذتك قد يسعدد ألغراض خاصة يراعياا اتوانقف فينكقف
تلشخص اتقا حد أكثر ان اقطن إذ ياهد ٔتقجب اتوانقف إُف أااكن ٥تسلفة .يرتبط ذتك ٔتققف ا١تشرع وبمعايير
اإلسناد اتيت يعسلديا فلا يي إذف يذو ا١تعايَت على األق باتهابة تلوقاعد اتعااة ،أ تلك اتيت يسحدد هبا اا
يالى با١تقطن اتعاـ؟
اخسلفت اتسشريعات يف ققاع د ٖتديد ا١تقطن ٦تا أدى إُف االخسبلؼ يف ٖتديد افاقاى أيق ا١تور اتوانقين
تلشخص د ف اعسبار اتقاقع ؟ أـ أف ا١تقطن يسحدد على أساس اتقاقع اتذ ٬تب أف تأخذو يف االعسبار ققاعد
اتوانقف ؟.28
يق ٖتديد ا١تقطن تحديدا حكميا د ف االعسداد باتقاقع ٦تا جع يأخذ اتسشريع اتفرناي باترأ األ ؿ
اتطابع اترئياي تللقطن يف اتوانقف اتفرناي حدتى أ ال ٯتنكن ابدئيا أف ينكقف تشخص أكثر ان اقطن
فلقطن اتشخص اتذ يوقـ فيى ٔتلارسة حوققى ا١تدنية طبوا تللادة 355ان اتوانقف ا١تدين اتفرناي يق "
مركزه الرئيسي " .Principal établissementفاتساجر اتبارياي اتذ يقجد اور سنكهاو يف اديهة ٣تا رة
حيث يعقد ك يقـ بعد إهناء عللى اتذ يوضي عطلسى يف اديهة " نيس " ينكقف اركاو اترئياي باتساِف اقطهى
يف باريس .إذا قع خبلؼ حقؿ ٖتديد اا يي ٣تلقعة ا١تصاٌف األكثر أ٫تية باتهابة تلشخص العسبار انكاف
جقديا اركاو اترئياي أ اقطهى فإف اتفص يف ذتك يرجع إُف اتوضاء اتذ يرتنكا فوا توضاء ٤تنكلة اتهوض
يسلث يف اعاَف يذا ا١تركا اترئياي اتظاير عهصر اعهق يسعلق با١تعٍت تسحد يد ا١تقطن على عهصر ااد
ذاتى ٯتنكن أف ياسشف ان سلقكى .إف يذا ا١تققف اجملاىف تلقاقع أحيانا أدى باتوانقف اتفرناي إُف اٟتد ان
إطبلؽ ا١تعيار اٟتنكلي قبقؿ اسسثهاءات يااة اصدريا اتوانقف أ االتفاؽ أ اتوضاء تلخر ج على قاعدة
حدة ا١تقطن اسأثرا يف ذتك باالٕتاو اٟتديث يف ٖتديد ا١تقطن ٖتديدا اقعيا .29تاَت بد ريا يف إتاو حدة
١ - 28تايد ان اتسفصي انظر حان كَتة ص 224اا يلياا يشاـ اتواسم ص 155اا يلياا.
١ -تايد ان اتسفصي حقؿ ا١تقطن يف اتوانقف اتفرناي انظر.A.Weille et F.Terré, les personnes n° 68 : 29
ا١تقطن اتشرائع األ٧تلقساكاقنية فسعسرب أف تنك شخص موطنا أصليا( )Domicile d’origineيق ا١تقطن
اتذ يهاب إتيى ْتنكم اتوانقف اهذ الدتى يظ يذا اتشخص ٤تسفظا ٔتقطهى األصلي اا َف يسخذ تهفاى اقطها
جديدا غَتو يي اٟتاتة اتيت يفود فياا اقطهى اتاابق.
على خبلؼ اتهظرة اتسوليدية تلوانقف اتفرناي األنظلة اتيت توًتب اهى بصدد يذا ا١تقضقع كلا أسلفها
يهاؾ نظرة تللقطن تسليا بطابعاا اٟتديث اتقاقعي أ تسبٌت معيار الواقع يف ٖتديد ا١تقطن تاقد بعض
اتسشريعات اٟتديثة اتيت يأيت يف اوداساا اتوانقف ا١تدين األ١تاين اتذ يعسرب فق اا جاء يف اادتى 5أف اقطن
اتشخص يق"المكان الذي يقيم فيو عادة" .قد سبق اعسلاد اققف اشابى يف اتشريعة اإلسبلاية يق األار
اتذ زاد يف تأثر بعض اتسشريعات اتعربية هبذا االٕتاو .30ينكذا تؤد يذو اتهظرة اتقاقعية إذف إُف قبقؿ تعدد
الموطن باعسبار أف انكاف اإلقااة االعسياد تلشخص قد ينكقف أكثر ان احد كلا تؤد أيضا إُف إمكان
انعدامو.
يبد أف اققف ا١تشرع اٞتاائر يوًتب أكثر ان اتسشريعات اٟتديثة باتباعى طريق اتسحديد اتقاقعي تللقطن
كواعدة عااة اع ذتك يثَت تعدي حديث تااؤؿ حقؿ اا إذاكاف باإلانكاف اإلبواء على يذو اتهظرة خاصة يف
ظ حنكم ٯتهع صراحة تعدد ا١تقطن يق ااسههاقشى فيما بعد .االا ينكن ان أار يذا اتهواش فا١تؤكد أف
اتوانقف قد نظم ا١تقطن ٔتجلقعة ان األحنكاـ تضلهساا ا١تقاد 12إُف 14اهى قد ضعت ا١تادة 12ا١تبدأ اتعاـ
تسحديد ا١تقطن اتذ يرتبط با تانكٌت أ انكاف اإلقااة كبل٫تا ان اخسيار اتفرد يعرب عن ذتك با١تقطن اإلراد
أ ا١تقطن اتعاـ .بيهلا تها تت ا١تقاد األخرى ققاعد خاصة تسحديد ا١تقطن اراعاة ١توسضيات قانقنية أ عللية
ٔتوسضى يذو اتوقاعد ينكقف ا١تقطن إتااايا يف بعض اٟتاالت ٥تسارا أ اتفاقيا يف حاالت أخرى .بعد دراسة
ا١تقطن اإلراد كلبدأ عاـ نسعرض تللقطن اتذ يفرضى اتوانقف باتهابة تبعض األشخاص أ تبعض األعلاؿ مث
ا١تقطن ا١تخسار تسهفيذ عل قانقين اعُت .
الفرع األول -.الموطن العام أو اإلرادي Domicile général
يسحدد اقطن اتشخص باتهابة تهشاطى اتوانقين بقجى عاـ فوا تواعدة عااة ضعساا ا١تادة 12ان
اتوانقف ا١تدين قد عدتت يذو ا١تادة ٔتقجب اتوانقف 35-52سابق اتذكر ٦تا ياسلاـ اتسذكَت بهصاا اتودًن قب
اتسطرؽ تدراسة أحنكاااا فق اا ردت يف اتهص اٞتديد.
-.3الموطن اإلرادي في ظل المادة 33القديمة
يعرؼ ا١تقطن طبوا تلهص اتودًن كلا يلي" :اقطن ك جاائر يق احمل اتذ يقجد فيى سنكهاو اترئياي
عهد عدـ جقد سنكٌت ٭ت ٤تلاا انكاف اإلقااة اتعاد ".يسضح ان يذا اتهص أف ا١تشرع اٞتاائر اعسلد يف
ٖتديد ا١تقطن كلا سبق أف أشرنا إُف ذتك اققف اتسشريعات اٟتديثة اتيت ٖتددو على أساس اتسصقير اتقاقعي
- 30اثبل يعرؼ اتوانقف ا١تدين ا١تصر ا١تقطن يف ا١تادة 85اهى كلا يلي :ا١تقطن يق ا١تنكاف اتذ يويم فيى اتشخص عادة – ٬تقز أف ينكقف تلشخص أكثر ان اقطن – ٬تقز أال
ينكقف تلشخص اقطن اا ٧تد يف اتوانقف ا١تدين اتاقر نصا ٦تاثبل يق نص ا١تاة 85اهى.
إذ تسضلن أحنكاـ ا١تادة 12إحدى اتهسائج ا٢تااة ٢تذا اتسصقير تق َف تهص على ذتك صراحة يي قبقؿ فنكرة
تعدد ا١تقطن .تنكن يسليا اتسشريع اٞتاائر باعسلادو اعيارا ااد جا تسحديد ا١تقطن على خبلؼ بعض اتسشريعات
اتيت تؤساى على اعيار احد يق " انكاف اإلقااة االعسياد " كلا يق اتشأف اثبل باتهابة تلسشريع األ١تاين أ غَتو
ان اتسشريعات اتيت سبوت اإلشارة إتياا .فا١تقطن فوا تللادة 12يسحدد على أساس " ٤ت جقد اتانكٌت اترئياي "
إذا تعذر تطبيق اعيار اتانكٌت اترئياي تعدـ جقد سنكٌت فيصار إُف تطبيق ا١تعيار اتثاين يق "انكاف اإلقااة اتعاد
" .الشك أف اعيار " اتانكٌت اترئياي " ان شأنى أف يثَت بعض ا٠تبلؼ كلا حدث ذتك يف اتوانقف اتفرناي
بصدد ٖتديد " ا١تركا اترئياي " خاصة إذا اا كاف تلشخص سنكهاف ال غلبة تقاحد على األخر كلا يق اتشأف
يف حاتة تعدد اتا جات باتهابة تللاللُت نا ال عهد اوسضيات اتعدؿ ا١تفر ضة يف اث يذا اتقضع .يرجع يف اث
يذو اٟتاتة فص اتهااع تلوضاء اتذ يودر أين تقجد باتهابة تللعٍت اتانكٌت اترئياي ااًتشدا بعهاصر اتقاقع
ا١تخسلفة إذا َف ياسد إُف ح اعسرب أف كبل ا هالا انكاف إقااة عاد تللعٍت اتذ ينكقف تى يف يذو اٟتاتة أكثر
ان اقطنٕ .تدر اإلشارة إُف أف ا١توصقد " ٔتنكاف اإلقااة اتعاد " يف اتوانقف يق ا١تنكاف اتذ يسقفر فيى اعٌت
اتثبات االسسورار إذا ال يعسد اتوانقف ان حيث ا١تبدأ باإلقااة اتعارضة تذتك أضاؼ ا١تشرع شرط اتعادة
فينكقف اقطن اتشخص يق انكاف إقااسى اتعاد .كلا قد تسعدد اتانكٌت ال تسصف احدة اهاا باترئياية فإف
انكاف اإلقااة اتعاد بد رو قد يسعدد كلا يف حاتة تسابع إقااة اتشخص يف أانكهة ٥تسلفة (حاب اتفصقؿ األربعة
اثبل) د ف أف تنكقف اتغلبة ١تنكاف إقااة عل ى آخر د ف أف ينكقف أحديا سنكها .يف اث يذو اٟتاتة يسعدد ا١تقطن
بسعدد انكاف اإلقااة اتعاد .يبد على األق ظايريا أف اعيار " انكاف اإلقااة اتعاد " سقؼ تن ٬تد ٣تاال
اسعا تسطبيوى باعسبارو بديبل ١تعيار أ ساسي " انكاف اتانكٌت اترئياي " فبل يؤخذ بعُت االعسبار ال ٭ت ٤ت يذا
األخَت إال "عهد عدـ جقد سنكٌت " كلا تهص على ذتك ا١تادة 12سابوة اتذكر .اع ذتك ٯتنكن أف ينكقف
األار ٥تسلفا يف اتقاقع فاألزاة اتانكهية ا٠تانوة يف ببلدنا سقؼ تالح بسطبيق يذا ا١تعيار بشنك اسع باعسبار أف
كثَتا ان األشخاص ال يسقفر تديام " انكاف سنكٌت رئياي " فحاب ب أ سنكٌت إطبلقا ٔتفاقـ اتوانقف .
اٞتدير باتذكر أف اتسصقير اتقاقعي تللقطن كلا يالح بسعدد ا١تقطن يؤد أيضا كلا سبوت اإلشارة إُف
ذتك إُف قبقؿ أال ينكقف تلشخص أ اقطن على خبلؼ اتوانقف اتفرناي اتذ يعسرب ابدئيا أف تنك شخص
باتضر رة " اركاا رئيايا " باتساِف اقطها .تسحوق حاتة انعداـ ا١تقطن إذا اا اسسحاؿ تطبيق أ ان ا١تعيارين
ا١تشار إتيالا سابوا كلا يق اتشأف باتهابة ١تن كاف تى اقطن فودو ْتثا عن اقطن جديد َف تسحوق شر ط
ٖتديدو بعد أ كلا يف حاتة اتبد اترح اتذين ال يعرفقف االسسورار َ.ف يهص اتوانقف ا١تدين على اث يذو
تذتك فاي ٗتضع علقاا تسودير اتوضاء تبعض األحنكاـ اتقاردة يف ققانُت خاصة كاتواعدة اتقاردة اٟتاالت
31
اتيت توضي بأف ينكقف االخسصاص كلبدأ عاـ تلجاة يف ا١تادة 15ان قانقف اإلجراءات ا١تدنية اإلدارية
اتوضائية اتيت يوع يف دائرهتا اقطن ا١تدعى عليى "فإف َف ينكن تللدعى عليى اقطن اعر ؼ فيعقد االخسصاص
تلجاة اتوضائية اتقاقع بدائرهتا آخر اقطن تى "......
-.5الموطن اإلرادي في ظل المادة 33المعدلة
إثر تعدي ا١تادة 12ان اتوانقف ا١تدين ٔتقجب اتوانقف رقم 35 -52ا١تؤرخ يف 55يقنيق 5552سابق
اتذكر أصبحت صيغساا " :اقطن ك جاائر يق احمل اتذ يقجد فيى سنكهاو اترئياي عهد عدـ جقد سنكٌت
يوقـ ٤ت اإلقاا ة اتعاد اواـ ا١تقطن" ياسخلص ان يذا اتهص اٞتديد أف ا١تشرع احسفظ باتهص اتودًن فيلا
ٮتص اعسبار احمل اتذ يقجد فيى اتانكٌت اترئياي اقطها تلشخص احسفظ أيضا ٔتا ٯتنكن تاليسى ا١تقطن
االحسياطي ا١تعسلد يف ٖتديدو على ٤ت اإلقااة اتعاد تنكن غَت اتصيغة اتودٯتة حيث كاف ٤ت اإلقااة اتعاد
يعسرب يق اقطن اتشخص تينكسفي يف اتصيغة اٞتديدة بإحبلؿ يذا احمل اواـ ا١تقطن .اث يذا اٟت كاف يقجد
اثبل يف ا١تادة 145ان قانقف اإلجراءات ا١تدنية اتيت توضي فيلا ٮتص اٟتجا اتعوار بسقجيى اإلنذار إُف احملجقز
عليى "يف اقطهى أ ٤ت إقااسى" .يسليا اتهص اٞتديد باعسلادو قاعدة تعليم يذا اٟت تسصبح اتهصقص ا٠تاصة
اتيت توضي بإحبلؿ ٤ت اإلقااة اتعاد انكاف ا١تقطن أيهلا جدت تنكرارا تلهص اتعاـ بد ف أ أثر خاص٦ .تا
يؤكد أف ا١تشرع قد ٗتلى عن اٟت اتاابق حيث ينكقف ٤ت اإلقااة اتعاد اقطها عهد عدـ جقد سنكٌت تبٌت
بشنك اطلق فنكرة حدة ا١تقطن يق اا أضافى يف فورة جديدة ثانية يف ا١تادة 12سابوة اتذكر اتيت تهص" :وال
يجوز أن يكون للشخص أكثر من موطن واحد في نفس الوقت".
تنكن يبد تها أف اٟت اتذ اخسارو ا١تشرع تيس اٟت األاث اتذ ٯتنكن اعسلادو تعدة أسباب .فلن حيث
ا١تبدأ يعسرب حبل رجعيا إذ ال يسلاشى اع اققف اتسشريعات اٟتديثة اتيت سبق أف أشرنا إُف أف اتوانقف األ١تاين يعسرب
٪تقذجاا إذ يأيت يف اوداساا ب يعسرب كذتك حىت باتهابة تلوانقف اٞتاائر اتذ سبق أف تبٌت يذا ا١تققف جائيا
كبدي تواعدة حدة ا١تقطن ا١تاسخلصة ان تأسياى على فنكرة اتانكٌت اترئيس فضبل عن ذتك فإف اتفرؽ
اتنكبَت اتذ يبد أف ا١تشرع يويلى بُت اتانكٌت ( اترئيس) ان جاة ٤ت اإلقااة (اتعاد ) ان جاة أخرى ال
يبد اضحا على األق ٔتا ينكف حدة اترأ يف اتهظرة إُف يذين ا١تفاقاُت اتذين ال ياسبعد أف ٮتسلطا ذتك أف
محل اإلقامة العادي ٔتفاقـ اتسشريعات اٟتديثة اتيت تعسلد اتسصقير اتقاقعي يف ٖتديد ا١تقطن يوارف يف اهظقر
اتسشريعات اتبلتيهية اتسوليدية اتيت تعسلد اتسصقير اٟتنكلي يف ٖتديدو بالمقر أو المركز الرئيس (ألعلاؿ اتشخص
اصاٟتى) تيس بالسكنى .ان جاة أخرى ال شك أف فنكرة حدة ا١تقطن يي نسيجة حسلية تلسصقير اٟتنكلي
تللقطن يق اا َف يأخذ بى ا١تشرع اٞتاائر على األق ظايريا ألف اتانكٌت كاإلقااة كبل٫تا اؤسس على عهصر
- 31قانقف رقم 09-08اؤرخ يف 25فرباير 2008يسضلن قانقف اإلجراءات ا١تدنية اإلدارية .كانت ا١تادة 8ان قانقف اإلجراءات ا١تدنية ا١تلغى توضي بأف ينكقف االخسصاص
كلبدأ عاـ تلجاة اتوضائية اتيت يوع يف دائرهتا اقطن ا١تدعى عليى "فإن لم يكن للمدعى عليو موطن معروؼ ،يع ود االختصاص للجهة القضائية التي يقع في دائرتها محل
إقامتو إف َف ينكن تى ٤ت إقااة اعر ؼ فينكقف االخسصاص تلجاة اتوضائية اتقاقع بدائرهتا آخر اقطن تى ".
يق اايسفق اع اايطلق عليى اتوضاء اتفرناي الموطن اقعي يق اتسقاجد االسسورار يف انكاف اا
جد أحيانا كبدي عن ا١تقطن اٟتويوي حاب اتسصقير اٟتنكلي بيهلا الظاىر Domicile apparentاتذ
يذا األخَت ال يعد أف ينكقف أحيانا أكثر ان رباط اصطهاعي افر ض على اتشخص يربطى ٔتنكاف اعُت يسحدد
عادة ٔتح ا١تيبلد أ با١تركا اترئيس تؤلعلاؿ قد ال يويم فيى عادة.
على اتعنكس حيهلا اعسرب ا١تشرع اٞتاائر أف ٤تػ اإلقااػة اتعػاد يوػقـ اوػاـ ا١تػقطن فاػق اعػًتاؼ ضػلٍت اهػى
بفنكرة انعداـ ا١تقطن يي نسيجة التًتتب إال باتهابة تلسشريعات اتػيت تؤسػس ا١تػقطن علػى اتسصػقير اتػقاقعي إانكػاف
تعددو تيس حدتى اٟتسلية كلا يف اتسصقير اٟتنكلي.
ان حيث اتقاقع يعسرب يذا اٟت ٣تاف يا تلقاقع بعيدا عهى تيس فوط ١تا سبق أف ذكرنا بى ان أف "اتانكٌت"
ان اتصعب أف تؤخذ كلعيار يف بلد يعاين ان أزاة اتانكن ب أكثر ان ذتك ألف فنكرة حدة ا١تقطن تهاقض اا
تفرضى اٟتياة اٟتديثة ان ضر رة تعددو اا قد يفرضى اتقاقع اتقطٍت يف بعض اٟتاالت ان تعدد ال افر اهى كلا
يف حاتة تعدد اتا جات فأ سنكٌت يعسرب رئياا اهاا حُت تسعدد نا ال على اوسضيات اتعدؿ أـ نعسرب أف ا١تعٍت
تيس تى اقطن نأخذ ٔتنكاف اإلقااة اتعاد يق اسعدد حسلا.
ان ناحية أخرى أال يعسرب كلا سهرى الحوا ا١تقطن ا١تخسار ا١تالقح بى قانقنا سيلة تسعدد ا١تقطن اتوضاء
على ا١تبدأ اتعاـ أ على األق اتسولي ان أ٫تيسى؟
االا ينكن ان أار إذا كاف اقطن ك شخص باتهابة تعبلقاتى اتوانقنية بقجى عاـ يق اا
يالى أيضا يف اتفوى با١تقطن اتعاـ يسحدد بعهاصر اادية اعهقية ٗتضع إلرادة اتشخص اتيت تسجاد
اقعيا يف اخسيار ٤ت تلانكٌت أ تئلقااة االعسيادية ٦تا جعلها نفض بشأنى تالية ا١تقطن اإلراد
فإف يهاؾ حاالت اسسثهائية ان يذا ا١تبدأ اتعاـ اتبع فياا ٖتديد ا١تقطن حنكلا سقاء فرضى اتوانقف (
ا١تقطن اإلتاااي ) أ ٝتح بى ( ا١تقطن ا١تخسار ) .
الفرع الثاني -.الموطن اإللزامي Le domicile légal
تود خرج ا١تشرع عن اتواعدة اتعااة اتيت توضي هبا ا١تادة 12ان اتوانقف ا١تدين جع ا١تقطن يسحدد بصفة
إتاااية ( بوقة اتوانقف ) باتهابة تبعض األشخاص أ بابب ٦تارسة بعض األعلاؿ.
-. 1موطن التبعية اإللزامي
إف بعض األشخاص ال ياسطيعقف ٦تارسة نشاطام اتوانقين بأنفاام سقاء ١تقانع قانقنية أ اادية يؤالء
ٮتاطبقف قانقنا يف أشخاص نائبيام .تذتك اسسثٌت ا١تشرع يذا اتفريق ان األشخاص ان تطبيق اتواعدة اتعااة
يف ٖتديد ا١تقطن رتب ٢تم حنكلا خاصا اوسضاو جع اقطن يؤالء األشخاص يسحدد إتااايا با١تنكاف اتذ
يسحدد فيى اقطن ان يهقب عهام قانقنا .تهص على يذا االسسثهاء اتفورة األ ُف ان ا١تادة 14ان اتوانقف ا١تدين
احملجقر عليى ا١تفوقد اتغائب يق اقطن ان يهقب عن يؤالء قانقنا " يسبُت إذ توضي بأف " اقطن اتواصر
ان يذا اتهص أف اقطن ناقصي عدٯتي األيلية سقاء تصغر سهام أ بابب اٟتجر عليام تعقارض األيلية أ
ْتنكم اتوانقف يق ْتاب األحقاؿ اقطن اتقِف أ اتقصي أ اتويم ( أ ا١تودـ ) اتذين يهقبقف عهام يف ٦تارسة
نفس اٟتنكم يطبق أيضا باتهابة تلغائب أ ا١تفوقد اتذ يسقُف شؤ نى اتوانقنية نيابة عهى نشاطام اتوانقين.
كيلى ( أ ا١تودـ اتذ يعيهى اتواضي عهداا ٭تنكم باتفود) نظرا تبعدو يق اانع ااد ان اتسصرؼ فينكقف
اقطهى يق اقطن نائبى .هبذا اٟتنكم ا٠تاص يعقد ا١تشرع إُف اتسصقير اٟتنكلي تللقطن إذ ال توقـ فنكرة ا١تقطن
يها على أساس اتانكن أ اإلقااة تنكن على قريهة اوسضايا أف اتشخص ا١تراد ٖتديد اقطهى يقجد اور سنكهاو
اترئياي أ انكاف إقااسى االعسياد ح نكلا تدى ان ٯتارس عليى سلطة اتقالية أ اتقصاية أ اتوقااة أ تدى
نائبى اتوانقين يق أار قد يصادؼ أف ينكقف اطابوا تلقاقع كلا يف حاؿ اتواصر اتذ يانكن عهد تيى تنكن
قد ٮتاتف اتقاقع ٘تااا يف بعض اٟتاالت (فا١تفوقد إف كاف حيا اتغائب ينكقف يذا اٟتنكم باتهابة إتيالاحسلا
٣ترد افًتاض) .
اٞت ػدير باتػػذكر أف يػػذا اٟتنكػػم يظ ػ اطبوػػا إُف أف يػػا ؿ اتاػػبب اتػػذ قااػػت اػػن أجلػػى اتهيابػػة كػػأف يبل ػغ
اتواصػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػر سػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػن اترش ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػد أ يعػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػقد اتغائػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػب ……..اٍف
باتساِف تهساي عبلقة اتسبعية فيصار إُف تطبيق اتواعدة اتعااة يف ٖتديػد ا١تػقطن .اػع ذتػك يبلحػظ أنػى حػىت يف ظػ
اػقطن اتسبعيػػة اتوػػانقين أ اإلتاااػػي ٯتنكػػن أف ياػػسو اتواصػػر اػػن يف حنكلػػى ٔتػػقطن إراد باتهاػػبة تلسصػػرفات اتػػيت
يعسػػربو اتو ػانقف أيػػبل ١تباش ػرهتا .ق ػد نصػػت علػػى يػػذا االسػػسثهاء اػػن ا١تػػقطن اإلتاااػػي اتعػػقدة إُف اتواعػػدة اتعااػػة
اتفورة اتثانية ان ا١تادة 14ادين اتيت تعدتت أحنكاااا ٔتوسضى اتوانقف 35-52سػابق اتػذكر سيسضػح ا١توصػقد
ان يذا اتسعدي أكثر عهد تعرضها تدراسة أحنكاـ األيليػة .نػذكر فوػط اآلف إُف أف ا١تػادة 14كانػت قبػ تعػديلاا
تشػػَت إُف اتواصػػر اتػػذ بلػػغ اتثلانيػػة عشػػرة س ػهة ي ػي اتاػػن اتػػيت كػػاف ٯتنكػػن عه ػديا ترشػػيد اتواصػػر يف اتسش ػريع
اتفرناػػي ا١تطبػػق يف اٞتاائػػر قب ػ إتغائ ػػى ( كػػذتك يف اتوػػانقف اتسجػػار ) ق ػػد سػػبق أف الحظه ػػا أف اتا ػؤاؿ يبو ػػى
اطر حػػا باتهاػػبة تلواصػػر ا١تليػػا اتبػػاتغ 32سػػهة يػػق طبوػػا تلوػػانقف ا١تػػدين أيضػػا قب ػ تعديلػػى كلػػا سػػيأيت يعسػػرب اػػن
ناقصػػي األيليػػة ٯتنكهػػى أف ياػػسو يف إج ػراء بعػػض اتسصػػرفات فا ػ يشػػللى اٟتنك ػم باتسػػاِف ينكػػقف تػػى بػػد رو اػػقطن
خاص باتهابة ٢تػذو اتسصػرفات كلػا يطػرح اتاػؤاؿ أيضػا باتهاػبة تنكػ اػن يعسػربيم اتوػانقف يف حنكلػى ؟ كػاف رأيهػا
أنػى رغػػم صػراحة اتػػهص فػإف ا١تهطػق يوسضػػي تقسػػيع تطبيوػى إُف كػ ناقصػػي األيليػػة فيلػا ياػػلح ٢تػػم اتوػػانقف بإجرائػػى
ان تصرفات د ف تدخ اتهائػب .قػد أخػذ ا١تشػرع حيهلػا عػدؿ نػص ا١تػادة 14هبػذا اتػرأ تنكػن فوػط جائيػا يػق
ااسيأيت شرحى تفصيبل عهد دراسة أحنكاـ األيلية.
-. 2الموطن الخاص باألعمالDomicile d'affaires :
تهص ا١تادة 15ان اتوانقف ا١تدين على أف " يعسرب ا١تنكاف اتذ ٯتارس فيى اتشخص ٕتارة أ حرفة اقطها
خاصا باتهابة إُف ا١ت عاابلت ا١تسعلوة هبذو اتسجارة أ ا١تاهة " .اوسضى يذو ا١تادة أف تلشخص فضبل عن اقطهى
اإلراد اتذ يسحدد طبوا تلواعدة اتعااة اقطن قانقين خاص يلااى بى اتوانقف بابب ٕتارة أ حرفة ٯتارساا
٭تدد يذا ا١تقطن با١تنكاف اتذ ٘تارس فيى يذو اتسجارة أ اٟترفة ال يعسد بى إال باتهابة تلعبلقات اتوانقنية اتيت
تهشأ عن إدارة األعلاؿ ا١تسعلوة هبذو اتسجارة أ اٟترفة٬ .تب أف تفام اٟترفة ٔتعهايا اتقاسع تسشل ٥تسلف ا١تان
ا١تالاة توليديا ااها حرة كلاهة احملااي اثبل فينكقف اقطن يذا األخَت باتهابة تهشاطى اتوانقين ا١تسعلق ٔتلارسة
ااهة احملاااة يق انكاف جقد انكسبى.
ناسشف يذا اتسفاَت ان تفظ اٟترفة اتذ يفيد اعهاو اتقاسع ا١تاهة بقجى عاـ ان نص ا١تادة ذاهتا اتيت
تذكر تارة اٟترفة تارة أخرى ا١تاهة.
- 32قد نظلاا ا١تشرع "بوانقف اٞتهاية اٞتاائرية" اتصادر ٔتقجب األار رقم 42-55ا١تؤرخ يف 32ديالرب سهة 3455ا١تعدؿ ا١تسلم باتوانقف رقم 53-52ا١تؤرخ يف -55
5552-55يف إتاو تفسح أكثر تلجهاية اٞتاائرية أااـ بعض اتفئات ٦تن َف تنكن ٢تم فرصة اٟتصقؿ علياا يف ظ اتسشريع ا١تطبق سابوا .
أص رابطة اتورابة إاا اتهاب أ ا١تصايرة .تهشأ قرابة اتهاب على أساس اتدـ ان األص ا١تشًتؾ ( ـ
15ادين ) يي إاا تنكقف اباشرة تهحصر يف علقد اتهاب أ كلا تعرفاا ا١تادة 11ادين " باتصلة اا بُت
األصقؿ
اتفر ع" إاا أف تنكقف قرابة حقاشي يي " اترابطة اا بُت أشخاص ٬تلعام أص احد د ف أف ينكقف
أحديم فرعا تآلخر " .قد تضلهت ا١تادة 18ادين طريوة ٟتااب درجات اتورابة يي ذات اتطريوة اتيت اتبعت
يف اتوقانُت اتودٯتة.
ٔتوسضى يذو ا١تادة " يراعى يف ترتيب درجات اتورابة ا١تباشرة اعسبار ك فرع درجة عهد اتصعقد تؤلص اا
عدا يذا األص " أ أف ك جي ٭تاب درجة ...اٍف عهد حااب درجات قرابة اٟتقاشي ينكقف اتعد صعقدا
ان اتفرع تؤلص ا١تشًتؾ مث نا ال اهى إُف اتفرع اآلخر ك فرع اا عدا األص ا١تشًتؾ يعسرب درجة.
أاا قرابة ا١تصايرة فينكقف أساساا اتا اج قد نصت ا١تادة 12علياا بوق٢تا "يعسرب أقارب أحد اتا جُت يف
نفس اتورابة اتدرجة باتهابة تلا ج اآلخر" .تًتتب عن اتورابة سقاء كاف أصلاا اتهاب أ اتعبلقة اتا جية آثار
يااة أساساا اتعاـ فنكرة اتسضاان اتعائلي يق أققى يف قرابة اتهاب تذتك تنكقف آثاريا يها أكثر أيم
اتعائلي االسم أص األب اعهقية كقالية ٔتصاٌف تسعلق إاا يي
قد تنكقف يف صقرة اقانع (كلهع شاادة قريب تسبليف اتسعاف) أ يف صقرة إباحة حفاظا على اتسضاان
اتعائلي 33كلا أف آثار اتورابة تنكقف يف صقرة حوقؽ اجبات ذات طابع ااِف (اثبل اتهفوة ا١تَتاث … اٍف).
- 33انظر اثبل ا١تادتُت 369 368ان قانقف اتعوقبات يف شأف اتارقة بُت األقارب حيث طبوا تؤل ُف ال عقاب على السرقة التي ترتكب بين األصول والفروع أو بين أحد
الزوجين تيس تللضر رين غَت اٟتق يف اتسعقيض طبوا تلثانية ال ٬تقز اٗتاذ اإلجراءات اٞتاائية باتهابة تلارقات اتيت توع بُت األقارب قرابة اٟتقاشي األصاار تغاية الدرجة الرابعة
إال بناء على شكوى اتشخص ا١تضر ر اتسهازؿ عن اتشنكقى يضع حدا ٢تذو اإلجراءات.
ااسدادا يف اتاااف على اتعلقـ أق تنكقف آثار قرابة ا١تصايرة أضيق نطاقا
( اثبل ز اج يهساي بطبلؽ د ف أف ينكقف قد نسج عهى أ الد ) .
أاا أيلية األداء Capacité d’exerciceفيوصد هبا صبلحية اتشخص ١تلارسة اتسصرفات اتوانقنية
ترتبط يذو األيلية باتعو اتسلييا اترشد 35ينكذا فإف اتشخص ا١تاتك أ اتدائن تى أيلية جقب تنكن قد
ال ياسطيع أف يسصرؼ يف حوققى باعسبارو ااتنكا أ دائها كبيع ااتى أ ريهى أ رفع دعقى تللطاتبة ْتوى رغم أنى
صاحب اا ألف اتوانقف ٯتهعى ان ذتك باعسبارو ال يسلسع بأيلية األداء تصغر سهى اثبل يف يذو اٟتاتة ٬تب أف يوقـ
هبذو اتسصرفات شخص آخر ضلن اتشر ط اتيت ٭تدديا اتوانقف يق إاا ِف أ صي .كلا أف اتشخص قد ال
ينكقف أيبل ١تلارسة اتسصرفات اتوانقنية ألنى اصاب يف عولى اثبل ففي اث يذو اٟتاتة يوقـ باتسصرؼ يف انكانى
شخص آخر يق اتويم أ ا١تودـ فوا تلشر ط اتيت ٭تدديا اتوانقف أيضا كلا سيأيت ذتك تفصيبل.
-34سابوا إذ كاف اٟتنكم يسعلق ّتهاية فإف احملنكقـ عليى تطبق عليى اتعوقبة اتسبعية ا١تسلثلة يف اٟترااف ان اٟتوقؽ اتقطهية اتيت تلخصاا ا١تادة 8ان قانقف اتعوقبات يف قائلة طقيلة
.قد أتغي يذا اتهص ٔتوسضى اتوانقف 23-06ا١تؤرخ يف 2006-12-20ا١تعدؿ ا١تسلم توانقف اتعوقبات وألغيت بوجو عام العقوبات التبعية بويت عوقبة اٟترااف ان
اٟتوقؽ اتقطهية اهصقصا علياا ضلن اتعوقبات اتسنكليلية اتيت فصلساا ا١تادتاف 9 9انكرر ان قانقف اتعوقبات يف صيغسالا اٞتديدة.
١ -35تايدان اتسفصي حقؿ أيلية األداء بقجى عاـ انظر حان كَتة ص 572تقفيق حان فرج ا١تدخلللعلقـ اتوانقنية اتدار اٞتااعية 1988ص 646اا يلياا سليلاف ارقس
ص 590باتهابة تلوانقف اٞتاائر ٤تلد حاهُت ص 55اا يلياا حيد رضا سقار اتوانقف ا١تدين ص80
نص على يذا ا١تبدأ صراحة اتوانقف ا١تدين إذ توضي ا١تادة 54اهى على أف " ك شخص أي تلسعاقد
اا َف تالب أيليسى أ ٭تد اهاا ْتنكم اتوانقف " فلوسضى يذا اتهص يق أف اتشخص ال يعسرب عدًن األيلية أ
ناقصاا إال ْتنكم يف اتوانقف.
باعسبار كلاؿ األيلية يق األص فإف ا١تسعاقد اتذ يدعي بغَت ذتك يسحل عبء اإلثبات .بوياـ اتدتي
على نوص أ انعداـ األيلية ينكقف اتعود قاببل تئلبطاؿ يف حاتة نوص األيلية أ باطبل بطبلنا اطلوا النعداـ
إرادة اتطرؼ اآلخر.
إذا حنكم باتسعقيض تعدـ إانكاف إعادة ا١تس عاقدين إُف اٟتاتة اتيت كانا علياا يف حاتة بطبلف اتعود أ
إبطاتى فإف اتوانقف ٭تلي ناقص األيلية إذا بط اتعود تهوص أيليسى بعدـ إتاااى بردو غَت اا عاد عليى ان اهفعة
بابب تهفيذ اتعود (اادة 351ادين ) .كلا سيأيت عهد اسسعراض أحنكاـ تصرفات اتشخص ناقص األيلية
فإنى إذا اسسعل يذا األخَت اا تلواو يف اهفعة اادية كقفاء دين أ أدبية كسعلم علم فعليى باترد أاا إذا أنفق اا
تلواو يف قلار أ غَتو ٦تا ال يعقد با١تهفعة عليى فبل يلاـ برد أ اواب .
الفرع الثاني -.أحكام األىلية من النظام العام
ٯتهع اتوانقف ك اتفاؽ حقؿ األيلية بإضفائى صفة اتهظاـ اتعاـ على أحنكاااا ا١توصقد بذتك عدـ جقاز
اهح أيلية تشخص ال تسقفر تى ْتنكم اتوانقف أ حرااف شخص ان أيلية ٮتق٢تا تى اتوانقف .فإذا مت االتفاؽ اثبل
بُت شخص ناقص األيلية شخص آخر على أال يطاتب األ ؿ بإبطاؿ اتسصرؼ اتذ أبرـ بيهالا بابب نوص
أيليسى حُت بلقغى سن اترشد أ حُت ز اؿ اتعارض اتذ جعلى ناقص األيلية فإف يذا االتفاؽ ينكقف باطبل
ألف فيى تعديبل ألحنكاـ األيلية يي ان اتهظاـ اتعاـ ققاعديا آارة ال ٬تقز ألحد ٥تاتفساا .قد كرس اتوانقف
ا١تدين يذا ا١تبدأ بهص صريح إذ توضي ا١تادة 82اهى على أف " تيس ألحد اتسهازؿ عن أيليسى ال تغيَت
أحنكاااا".
المطلب الثالث -.تحديدالقواعد القانونية التي تحكم األىلية
36
ان ا١تعلقـ أف اتسشريعات اتفرناية اسسلر اتعل هبا يف اٞتاائر إُف غاية إتغائاا سهة . 3452بساريخ 52
سبسلرب سهة 3452صدر اتوانقف ا١تدين .37قد تضلن يذا اتوانقف ٣تلقعة ان األحنكاـ ا١تسعلوة باألىلية يي
أساسا نصقص ا١تقاد 82،88،81،85،85باإلضافة إُف اا سبوت اإلشارة إتيى ان أحنكاـ اسفرقة خاصة
اهاا تلك اتيت نص علياا بصدد عرضى تهظرية اتعود.
إذا كانت يذو اتهصقص تبُت تها اىت يعسرب اتشخص عدًن األيلية أ ناقصاا إال أهنا ال تسعرض تفصيبل
األيلية عدٯتي تصرفات ٖتنكم اتيت تلوقاعد
- 36اسسلر اتعل باتسشريعات اتفرناية ٔتقجب اتوانقف رقم 157-62ا١تؤرخ 31ديالرب 1962اتذ اسسثٌت اهاا بعض األحنكاـ ان بُت يذو اتسشريعات اتوانقف
رقم 778اتصادر يف 1957.07.11ا١تسضلن أحنكاـ اتغياب واألىلية اتقالية اتاابوة اإلشارة إتيى اتذ طبق يف أحنكااى غَت ا١تاسبعدة تغاية 5جقيلية 1975تاريخ إتغائى
ٔتقجب أار 5جقيلية تاهة 1973اتذ أتغيت ٔتوسضاو ك اتسشريعات اتفرناية اتيت اسسلر اتعل هبا اهذ .1962
- 37طبق بأثر رجعي ااسد إُف تاريخ إتغاء اتسشريعات اتاابوة أ 1975-07-05تفاديا تلفراغ اتسشريعي ذتك ٔتوسضى ا١تادة 2003اهى.
باإلحاتة على قانقف ناقصياا ال تهظم اٟتلاية اتيت ٮتضعقف ٢تا .ينكسفي اتوانقف ا١تدين باتهابة ٢تذو ا١تاائ
األسرة .يذا اا نبلحظى يف ا١تادة 54اهى أ باتهص على أف ٮتضع ناقصق عدٯتق األيلية ألحنكاـ اتقالية أ
اتوقااة أ اتقصاية
" ضلن اتشر ط فوا تلوقاعد ا١توررة يف اتوانقف " .تئلشارة فإف اتفًتة ا١تلسدة ان سهة -3452يي اتاهة اتيت
أتغي فياا اع باقي اتسشريعات اتفرناية كلا سبق قانقف 3425صدر خبل٢تا اتوانقف ا١تدين -إُف سهة
3448حيث صدر قانقف األسرة عرفت فراغا تشريعيا فيلا ٮتص ا١تقضقع اتذ يالها .كاف اتهص اتسشريعي
اتقحيد ا١تلنكن اتلجقء إتيى يف اقضقع األىلية يق نص ا١تادة األ ُف ان اتوانقف ا١تدين اتذ ٭تي إُف ابادئ
اتشريعة اإلسبلاية كلصدر احسياطي أ ؿ يلجأ إتيى عهد عدـ جقد نص تشريعي .ينكذا طبق يذا اتهص خبلؿ
ك يذو اتفًتة ٦تا ٝتح بسنكللة األحنكاـ اتقاردة يف اتوانقف ا١تدين يف شأف األيلية ٔتبادئ اتشريعة اإلسبلاية .
أاا بعد صد ر قانقف األسرة فود أصبحت اتوقاعد اتيت ٖتنكم األيلية اقزعة بُت يذا األخَت بُت اتوانقف
ا١تدين كلا أشرنا إُف ذتك سابوا .كلا أف يذو اتوقاعد تسضلهاا ان جاة أخرى بعض اتهصقص ا١تسفرقة اهاا
خاصة اتوانقف اتسجار .ينكذا فضبل علا سهبلحظى خبلؿ يذو اتدراسة ان اتغلقض ا١تنكسهف اتوقاعد اتيت
ٖتنكم األيلية اتذ ارجعى بعض اتسهاقضات اتيت رثاا اتهظاـ اتوانقين اٞتاائر عن اتسشريعات ا١تطبوة سابوا
سهاج أيضا أف تقاجد اتوقاعد اتيت تهظم األيلية يف ك يذو اتهصقص ا١تسفرقة ان شأنى جع يذو اتوقاعد
اسداخلة إف َف تنكن أحيانا اسهاقضة خاصة يف شبى انعداـ أ تهايق بُت ٥تسلف يذو اتهصقص اتوانقنية .على
سبي ا١تثاؿ نبلحظ أف اتوان قف ا١تدين يهظم جانبا ان أيلية األشخاص تاركا جقانب أخرى تسشريع األسرة .إذا
٘تعها يف قانقف األسرة اتذ يعسلد ققاعد اتشريعة اإلسبلاية كلصدر ااد تارٮتي ألحنكااى ٧تد بعض يذو
األحنكاـ ال توب اتسطبيق يف نفس اتققت اع ااجاء يف اتوانقف ا١تدين يذا رغم أف قانقف األسرة ٭تي بد رو
على يذا األخَت .ان أاثلة اتوقاعد ا١تثَتة تبلنسباو يف يذا اتصدد تلك اتيت تطبق فيلا ٮتص أيلية اتافيى اتيت
نبلحظ أنى تقجد بشأهنا بنك أسف أحنكاـ غَت اسطابوة يف ك ان قانقف األسرة اتوانقف ا١تدين .يذا باإلضافة
إُف أف بعض اتوقاعد ا١تسعلوة باأليلية قد ضعت يف ظ ا١تبادئ اتعااة تلسشريع اتاابق تطبيوى يف اٞتاائر بعد
إتغائى صارت غَت قابلة تلسطبيق علليا أ غَت ذات جد ى كاتواعدة اتقاردة يف اتوانقف اتسجار بشأف األعلاؿ
اتسجارية اتيت يوقـ هبا اتواصر ا١ترشد .نظرا تعدـ حدة اتوقاعد اتسشريعية ا١تطبوة فيلا ٮتص األيلية فإنها سهنكقف
اضطرين بعرضاا يف ٣تلقعات اهفصلة عن بعضاا اتبعض حاب اصدريا اع ابلحظاتها توديرنا تلحلقؿ
ا١تهاسبة يذا باتهابة تللباحث اتثبلثة اتيت تشللاا دراسة األيلية كلا سبق اإلعبلف عهاا اتيت نسها ٢تا فيلا يلي.
المبحث األول -.األحكام المحددة ألىلية األداء للشخص الطبيعي
باعسبار أف حاالت نوص انعداـ أيلية األداء تدى اتشخص اتطبيعي اا يي إال اسسثهاء ان ابدأ أف األص
يف اتشخص كلاؿ األيلية فإنى قب اسسعراض يذو اٟتاالت كلا ٭تدديا اتوانقف يف ا١تطلب اتثاين ان يذا ا١تبحث
البد ان اتسطرؽ يف اطلب أ ؿ تشر ط كلاؿ األيلية.
المطلب األول - .شروط كمال األىلية
تهص ا١تادة 85اتفورة األ ُف ان اتوانقف ا١تدين على أف " ك شخص بلغ سن اترشد اسلسعا بوقاو اتعولية
َف ٭تجر عليى ينكقف كاا األيلية ١تباشرة حوققى ا١تدنية " .قد أحاؿ قانقف األسرة يف ا١تادة 42اهى على يذو
ا١تادة ان اتوانقف ا١تدين باعسباريا ا١ترجع يف ٖتديد صبلحية اتشخص ١تلارسة حوققى ا١تدنية.
يوسضي ٘تسع اتشخص بصبلحية ٦تارسة حوققى ا١تدنية أف ينكقف كاا األيلية ال تنكقف أيلية اتشخص
كاالة فوا تهص ا١تادة 85ا١تذكقرة أعبلو إال إذا ٖتووت تديى ٣تلقعة ان اتشر ط ٯتنكن إ٬تازيا يف ثبلث :
الفرع االول -.بلوغ سن الرشد
إف أ ؿ اعيار تنكلاؿ األيلية يق اتهضج اتعولي تدى اإلنااف أ رشدو تفاديا ١تا قد يثقر ان اشاك
حقؿ يذا ا١تفاقـ فود درجت تشريعات اتد ؿ ا١تخسلفة بشأنى على اعسلاد اتصياغة اٞتاادة تلواعدة اتوانقنية اتيت
ٖتددو أ على جعلى حاابيا .قد حدد ا١تشرع اتان اتذ ينكقف عهديا اتشخص راشدا يف اتفورة اتثانية ان
ا١تدين بوقتى " :سن اترشد تاعة عشرة 85ان اتوانقف ا١تادة
( )34سهة كاالة ".
ان ا١تعلقـ أف اتواعدة ا١تطبوة قب صد ر اتوانقف ا١تدين اٟتاِف سهة 3452كانت ٖتدد سن اترشد بقاحد
عشرين ( )53سهة كاالة يذا طبق اتلسشريع اتفرناي اتذ بوي اعلقال بى يف اٞتاائر تغاية.3452
يعسرب تغيَت سن اترشد يف اتوانقف ا١تدين باتها ؿ بى إُف 34سهة انكابا تللقاطهُت اٞتاائريُت تلشباب بقجى
خاص اتذ يشنك نابة ققية يف ٣تسلعها باإلضافة إُف أف يذا ا١تققف ان ا١تشرع ياسجيب أكثر ٟتاجات
عللية كثَتة يف ٣تسلع اسطقر فاق إذف تنكيف اهى اع اسطلبات اتقاقع .
الفرع الثاني-.التمتع بكامل القوى العقلية
الينكفي أف يبلغ اإلنااف سن اترشد حىت يسلسع باأليلية ب ال بد ان اتسأكد ان ٘تسعى بنكاا ققاو اتعولية
قد أضافت ا١تادة 85ادين يذا اتشرط حىت ال تربط كلاؿ األيلية بعللية حاابية ٣تردة إ٪تا باتقاقع فأحيانا
تدايم اإلنااف عقارض ان شأهنا أف تصيبى يف النكاتى اتعولية فسشلاا كليا أ جائيا تؤثر باتساِف يف إرادتى
إدراكى ٦تا ٬تعلى غَت كاا األيلية رغم بلقغى سن اترشد اتوانقنية فنكلاؿ األيلية إذف يوسضي اتسلسع بنكاا
اتوقى اتعولية .
الفرع الثالث -.عدم الحجر
قد ٭تجر على اإلنااف تعدـ ٘تسعى بنكاا ققاو اتعولية قب سن اترشد بعد بلقغاا تعقارض تصيبى يف النكاتى
اتعولية تنكن قد ٭تجر عليى أيضا تق كاف اسلسعا بنكاا ققاو اتعولية ١تانع قانقين ٯتهعى ان ٦تارسة حوققى .قد
جعلت ا١تادة 85ا دين باإلضافة إُف اٟتجر اتوضائي عدـ جقد يذا ا١تانع أ عدـ اٟتجر اتوانقين شرطا آخر
تنكلاؿ األيلية عربت عن ذتك بعبارة " َف ٭تجر عليى .". . .فاٟتجر تعارض ان عقارض األيلية أ ١تانع قانقين
يوف بد رو حائبل د ف كلاؿ األيلية.
عدًن اتشخص ينكقف اتثبلثة اتشر ط يذو ان شرط فود فإذا ينكذا
( أ فاقد ) أ ناقص األيلية ْتاب اٟتاالت يق ااسهسها تى تفصيبل يف ا١تطلب ا١تقاِف.
-38كاف قانقف 3425يعسرب٫تا يف حنكم عدٯتي األيلية انظر ١تايد ان اتسفصي ا١ترجع سابق اتذكر تلدكسقر رضا حيد سقار اتوانقف ا١تدين اٞتاائر يف ٖتليلى تسشريع 3425
ص 45اا يلياا.
يبلحظ ان جاة أخرى أال إشارة إطبلقا تذ اتغفلة يف قانقف األسرة اتذ يعسرب يذا األخَت بد ف شك
يف عداد اتافااء فاكسفى بذكر اتافيى إُف جانب اجملهقف ا١تعسقو يذا ا١تققف سيأيت اتنكبلـ عهى الحوا.
اٞتدير باتذكر كلا جاء يف نص ا١تادة 81ان اتوانقف ا١تدين سابق اتذكر يق أف نوص األيلية تافى أ
غفلة يشًتط فيى بلقغ اتشخص سن اترشد ألف األيلية قب ذتك ال ٗترج عن أحد ضعُت فاي إاا اهعداة تعدـ
اتسلييا إاا ناقصة تذتك فإف ابلحظة حاالت اتغفلة اتافى ال ينكقف ٢تا أ أثر قب سن اترشد ك اا يهاتك
أف اتشخص ا١تصاب هبذو اتعقارض احملجقر عليى بابباا يبوى يف حنكم ناقص األيلية اباشرة بعد سن اترشد إذا
مت إعبلف قرار اٟتجر عهد يذا اتساريخ تنكن األار ٮتسلف يف حاتة اٟتجر تعقارض ان صهف اٞتهقف أ اتعسى
اتيت ٕتع احملجقر عليى فاقدا األيلية اطلوا تذتك فأثرو أ اٟتجر ٯتسد إُف ارحلة اتسلييا اتيت يسلسع فياا
اتصغَت ا١تليا بأيلية أداء ناقصة فيفوديا كلية إذا حجر عليى يف يذو ا١ترحلة ياسلر فاقديا بعد بلقغ سن
اترشد إُف أف يرفع اٟتجر تا اؿ اتعارض.
الفرع الثاني -.أحكام تصرفات ناقصي األىلية و عديمي األىلية طبقا لقانون األسرة
ردت أحنكاـ األيلية يف قانقف األسرة يف باب اتهيابة اتشرعية تضلهساا ا١تقاد 43إُف 42يي بد ريا
ٖتي على اتوانقف ا١تدين خاصة فيلا يسعلق بان اترشد سن اتسلييا كلاؿ األيلية .نلخص أحنكاـ يذو ا١تقاد
فيلا يلي :
باتهابة تلصغَت غَت ا١تليا تعسرب تصرفاتى نافعة ضارة اًتددة بُت اتهفع اتضرر باطلة تأخذ نفس اٟتنكم
صدرت إذا اتافيى ا١تعسقو اجملهقف ان ك تصرفات
اتعارض قائم أ يف حاتة اٞتهقف اتعسى اتافى٦ .تا يبلحظ يها يق ضع اتافيى يف ارتبة اجملهقف ا١تعسقو
اتصغَت غَت ا١تليا اعسباريم ٚتيعا عدٯتي األيلية تصرفاهتم باطلة بطبلنا اطلوا على خبلؼ اتوانقف ا١تدين اتذ
يعسرب اتا فيى يف ارتبة اتصغَت ا١تليا .كلا أف بطبلف تصرفات ا١تصابُت بعقارض األيلية اعلق على شرط أف تصدر
حاتة اٞتهقف أ اتعسى أ اتافى قائلة بيهلا ال يعرؼ اتوانقف ا١تدين يذو اتسفرقة.فاهاؾ إذف تهاقض اضح بُت
نصقص اتوانقف ا١تدين أحنكاـ قانقف األسرة يف شأف أحنكاـ تصرفات عدٯتي األيلية .
أاا باتهابة تلصغَت ا١تليا فإف اتوانقف ا١تدين يعسربو ناقص األيلية فق اا يوررو اتوانقف .إذا اسسعرضها أنقاع
اتسصرفات اتيت عرضها ٢تا سابوا ٧تد أف قانقف األسرة يسضلن ان حيث صحساا بطبلهنا األحنكاـ اتعااة ا١توررة يف
اتفوى اإلسبلاي تسصرفات اتشخص ا١تليا إذ تهص ا١تادة 41اهى على أف " ان بلغ سن اتسلييا َف يبلغ سن
اترشد طبوا تللادة 81ان اتوانقف ا١تدين تنكقف تصرفاتى نافذة إذا كانت نافعة تى باطلة إذا كانت ضارة
بى تسققف على إجازة اتقِف أ اتقصي فيلا إذا كانت اًتددة بُت اتهفع اتضرر يف حاتة اتهااع يرفع األار
تلوضاء"٦ .تا يبلحظ يها يق أف يذو األحنكاـ يي ا١توصقدة بسعبَت ينكقف " ك ان بلغ سن اتسلييا َف يبلغ سن
١-41تايدان اتسفصي انظر حيد رضا سقار ارجع سابق ص 82خاصة رقم .128
١-42تايدان اتسفصي انظر ٤تلد حاهُت ارجع سابق ص.66
اترشد ينكقف ناقص األيلية فوا ١تا يوررو اتوانقف " اتذ تسضلهى ا١تادة 81ادين رغم أف باب اتوضاء افسقح
أااـ أ نااع ٖتت طائلة اهتاـ اتوضاء بإننكار اتعداتة اع ذتك حاها فع ا١تشرع يف قانقف األسرة باإلحاتة
صراحة ع لى اتوضاء يف حاتة اتهااع على األق ان زا ية تربقية ان باب اتسهبيى ذتك أف اا ٭تسل اتهفع اتضرر
ان تصرفات ال تنكفي فيى فوا تلشريعة اإلسبلاية ٣ترد إجازة اتقِف أ اتقصي ب ٬تب أف تنكقف يذو اإلجازة
اعسربة شرعا ا١توصقد بذتك أف ال ينكقف يف اتسصرؼ اقضقع اإلجازة غنب فاحش تلصغَت .تنكن تبوى أحنكاـ
يذو ا١تادة قاصرة عن االسسجابة تهصقص اتوانقف ا١تدين اتذ يعسرب ان بُت ناقصي األيلية اتافيى ذا اتغفلة .
يثقر اتاؤاؿ باتهابة تللحجقر عليام قضائيا يف شأف اتسصرفات اتيت يوقاقف هبا قب بعد إعبلف قرار
اٟتجر قد كاف قانقف 3425يرتب أحنكااا ٥تسلفة ٢تذو اتسصرفات فيجيا إبطا٢تا إذا كانت أسباب اٟتجر شائعة
قت إبراااا ٬تعلاا باطلة ان حيث ا١تبدأ النعداـ أيلية احملجقر عليى بعد صد ر قرار اٟتجر على أف بعض
اإلفاقة .43يذيب اتوانقف ا١تدين يف إتاو تصرفات اجملهقف احملجقر عليى تعسرب صحيحة حيهلا تسم يف فًتات
آخر تنكن ْتاب درجة عقارض األيلية إذ يشًتط تنكلاؿ األيلية اتسلسع بنكاا اتوقى اتعولية فإنى اهطويا
٬تع تصرفات ا١تخس عوليا ا١توصقد بى كلا تقضحى ا١تادة 85اجملهقف ا١تعسقو باطلة بطبلنا اطلوا النعداـ
اإلرادة يذا يف ٚتيع اٟتاالت أ قب بعد قرار اٟتجر.
أاا بات هابة تلافيى ذ اتغفلة فإف تصرفاهتلا قب بلقغ سن اترشد يي تصرفات ناقصي األيلية فوا ١تا
رأيها سابوا ان اتسفرقة بُت ٥تسلف أنقاع اتسصرفات يي كذتك بعد إعبلف اٟتجر ا١تشنكلة باتهابة ٢تلا تطرح يف
ا١ترحلة اتاابوة تورار اٟتجر اتبلحوة تبلقغ سن اترشد يها سنكت اتوانقف ا١تدين .ا١تهطق يوضي أف تنكقف
تصرفاهتلا شأف تصرفات ناقصي األيلية بإثبات حاالت اتافى اتغفلة.
أاا اققف قانقف األسرة فيخسلف عن اتقضع اتاائد يف ظ اتسشريع ا١تطبق قب سهة 3452عن اتوانقف
ا١تدين بًتتيبى نفس األحنكاـ تسصرفات ك ان اجملهقف ا١تعسقو اتافيى .فطبوا تللادة 355ان قانقف األسرة تعسرب
تصرفات احملجقر عليام باطلة بعد اٟتنكم باٟتجر ال تعسرب كذتك قب اٟتنكم إال إذا كانت أسباب اٟتجر
ظايرة فاشية قت صد ريا.
إف يذا اٟت نكم ال ٭تام ا١تققف تقجقد حنكم آخر أشرنا تى فيلا سبق يق نص ا١تادة 42ان قانقف األسرة
ا١تعسقو اجملهقف تصرفات تعسرب بأف يوضي اتذ
اتافيى غَتنافذة إذا صدرت يف حاتة اٞتهقف أ اتعسى أ اتافى د ف أف يربط ذتك بورار اٟتجر إذا كاف ا١توصقد
ا١ترحلة اتاابوة تورار اٟتجر فا ينكسفي بقجقد يذو اتعقارض أـ ٬تب إثبات أهنا ظايرة فاشية طبوا تللادة
355؟ أاا إذا كاف يذا اٟتنكم يشل أيضا ارحلة اا بعد اٟتجر فإف نص ا١تادة 355ال يساع يف اعسوادنا ٢تذا
االسسثهاء.
-44انظر فيلا ٮتصترشيد القاصر ،حيد رضا سقار ص٤ 42تلد حاهُت ص 44بقجى عاـ تقفيق حان فرج ص.222
المجلس العائلي اصدؽ عليى ان طرؼ احملنكلة...أ ٣تلس عائلي بعد إتغاء قانقف َ )3425ف ٭ت ا١تشنك
عهد ظاقر قانقف األسرة اتذ تها ؿ يذو ا١تاأتة صراحة بهقع ان اتقضقح فهص يف ا١تادة 48اهى " تلواضي أف
يأذف ١تن بلغ سن اتسلييا يف اتسصرؼ جائيا أ كليا يف أاقاتى بهاء على طلب ان تى اصلحة تى اترجقع يف اإلذف
إذا ثبت تديى اا يربر ذتك" .فبإعلاؿ يذا اتهص ينكقف اركا اتواصر ا١تأذ ف تى باتسصرؼ يف أاقاتى اثار نواش
تلسعارض اتقاضح بُت اقاد اتوانقف ا١تدين ا٠تاصة با١تقطن أحنكاـ اتوانقف اتسجار فيلا ٮتص سن اتًتشيد ان
جاة أحنكاـ قانقف األسرة ان جاة أخرى .فطبوا ٢تذا اتوانقف األخَت ٭تدد سن اتًتشيد كلا أسلفها ٔترحلة
اتسلييا قد كانت تبسدئ عهد اتاادسة عشرة سهة تغَت يذا اتقضع الحوا بسعدي سن اتسليا باتها ؿ هبا ان
سسة عشرة سهة اُف ثبلثة عشرة سهة.
المرحلة الالحقة للقانون رقم 11-10 -2
أحدث اتوانقف رقم 35-52تغيَتا يااا يف يف ا١تقضقع ترشيد اتواصر ذتك على االق بسعديلى نصي
ا١تادتُت 85 14ان اتوانقف ا١تدين .ينكذا مت اتسخلي يف ا١تادة 14ا١تسعلوة ٔتقطن اتسبعية اإلتاااي
االسسثهاء اتقارد عليى فيلا ٮتص اقطن اتواصر ا١ترشد عن شرط اتان ا١تذكقر يف اتهص قب تعديلى ان مث
صار ٦تنكها تطبيق يذا اتهص سقاء مت اتًتشيد ٔتوسضى ا١تادة 2ان اتوانقف اتسجار عهد سن 34أ ٔتوسضى
ا١تادة 48ان قانقف االسرة عهد سن اتسلييا تنكن يبوى اتغلقض يثقر على األق اهم زا يسُت .األ ُف أف
اتًتشيد يف ا١تقاد اتسجارية فضبل عن عدـ أ٫تيسى علليا تنكقف سن 34قريبة جدا ان سن اترشد يي 34
سهة تطرح اشنكلة تطبيوى كلا سبق اتوقؿ ان زا ية اشًتطى حضقر اجمللس اتعائلي يي اؤساة ذيبت
اع قانقف 3425ا١تلغى .يثقر اتغلقض ان زا ية ثانية تنكقف سن اتسلييا قد تغَت فود مت ٗتفيضى إُف 31
سهة حاب ا١تادة 85ان اتوانقف ا١تدين ا١تعدتة ٔتوسضى اتوانقف رقم 35-52سابق اتذكر د ف أف ٭تدد
ا١تشرع أ ضابط تلًتشيد اتذ ٯتنكن أف ٯتهحى اتواضي عهد سن اتسلييا .فا يعو أف يرشد اتواصر عهد
يذو اتان تق جائيا؟ يثقر بعض اتغلقض ان جاة اخرى يف اا ٮتص ادى ا١تقطن ا١تعًتؼ بى تلواصر
ا١ترشد ذتك باٞتلع بُت نصي ا١تادتُت .14 15ذتك أف ا١تادة 15تاق يف ا١تقطن بُت اتواصر
احملجقر عليى ا١تفوقد اتغائب كاف ٬تب أف تضيف إتيى صفة عدًن اتسلييا حىت يساٌت تطبيق ا١تادة 14
اتيت تعًتؼ تى ٔتقطن خاص باتهابة تلسصرفات اتيت يعسربو اتوانقف أيبل ١تباشرهتا .أضاؼ يذا اتهص األخَت
قدرا ان اتغلقض باسسعلاتى عبارة اقطن خاص يف حُت أف االار يسعلق يها با١تقطن اتعاـ أ االراد طبوا
تللادة 12فيلا ٮتص اتسصرفات اتيت ياسو هبا اتواصر يي إاا تصرفات ٔتقجب ترشيد جائي أ كلي (
يف يذو اٟتاتة األخَتة يصبح اقطن اتواصر ٘تااا كلقطن اتراشد) إاا تصرفات يالح تى اتوانقف باتوياـ هبا
كواصر ناقص األيلية (أ بعد بلقغى سن اتسلييا ).
المبحث الثالث -.نظم الحماية المقررة لغير القادرين على التصرؼ
إف نظم اٟتلاية قرريا ا١تشرع تغَت اتوادرين على اتسصرؼ قانقنا تنكن كذتك ١تن تنكقف تديام اقانع اادية
تش قدرهتم على اتسصرؼ.
المطلب األول -.نظم الحماية المقررة لغير القادرين قانونا على التصرؼ
حددنا ف يلا سبق ان يم األشخاص اتذين ال يسلسعقف بأيلية أداء كاالة يم غَتاتباتغُت سن اترشد ا١تصابُت
بعقارض األيلية احملجقر عليام تطبيوا توانقف اتعوقبات .قد صهفها يؤالء األشخاص صهفُت :فام إاا عدٯتق
(أ فاقد ) األيلية إاا ناق صق األيلية .بيها أحنكاـ تصرفات ك ان اتصهفُت يي باتهابة تعدٯتي األيلية
باطلة النعداـ اإلرادة باتهابة تهاقصي األيلية تد ر بُت اتبطبلف اتصحة ْتاب أنقاع اتسصرؼ.
إف اصلحة يؤالء األشخاص توسضي أف ٭تليام اتوانقف يذو اٟتلاية ٬تب أال توف عهد حد إبطاؿ
اتسصرؼ .تذتك عُت اتوانقف أشخاصا كاالي األيلية تؤلشراؼ عليام بإجازة بعض تصرفاهتم أ اتوياـ هبا
األحقاؿ ْتاب اباشرة
يف حد د اايالح ٢تم بى اتوانقف يق جانب آخر ان ٛتاية اتوانقف تعدٯتي ناقصي األيلية.
اٟتلاية ا١توررة تلوصر قد أشارت ا١تادة 88ان اتوانقف ا١تدين إُف نظم
احملجقر عليام بهصاا على أف" ٮتضع فاقد األيلية ناقصقيا ْتاب األحقاؿ ألحنكاـ اتقالية أ اتقصاية
أ اتوقااة ضلن اتشر ط فوا تلوقاعد ا١توررة يف اتوانقف" تطبيوا تللادة 54ان نفس اتوانقف فإف ا١ترجع يق
األسرة قانقف
تذتك سهعسلد يف عرضها ا١تقجا ١تؤساات اتقالية اتقصاية اتوقااة أساسا على نصقص يذا اتوانقف .قد نظم
قانقف األسرة اتقالية اتقصاية اتوقااة يف ثبلثة فصقؿ اسساتية يف اتنكساب ا٠تاص باتهيابة اتشرعية باعسبار أف يذو
ا١تؤساات تعد ضربا ان ضر ب اتهيابة اتيت يهظلاا اتوانقف ا١تدين يف اقضقع اتعود بطريق اتهيابة يف ا١تقاد 51إُف
55اهى اع األخذ يف االعسبار األحنكاـ ا٠تاصة هبا نظرا ألف اتشخص األصي يها ال يسلسع بأيلية أداء كاالة.45
قانقف األسرة على خبلؼ اتوانقف ا١تدين ياسعل اصطبلح اتسودًن بدال ان اتوقااة يقاز بُت ا١تودـ
اتقصي على خبلؼ قانقف 3425ا١تطبق سابوا كلا سهرى. 46
الفرع االول -.الػواليػػة
اتقالية سلطة يورريا اتوانقف تشخص اعُت يف اباشرة اتسصرفات اتوانقنية ٟتااب شخص آخر غَت كاا
األيلية.
ظاير أف يذا اتسعريف يوسصر على اتقالية على اتغَت يف ااتى فوط يي إاا أف تثبت تلشخص ابسداء
بابب قرابسى ان غَت أف تنكقف ااسلدة ان اتغَت (كقالية األب) يي ا١توصقدة إذا اا أطلق يذا اتسعبَت .إاا
-45نوصد باألصي اتشخص غَت اتوادر قانقنا على اتسصرؼ اتذ يهقب عهى شخص آخر.
-46انظريف تفصي أحنكاـ اتقالية اتقصاية اتوقااةحان كَتة ص 596اا يلياا تقفيق حان فرج ص 687كلاؿ صاٌف اتبها أحنكاـ اتقالية على ا١تاؿ عاَف اتنكسب 1982
٤تلد حاهُت ص 96رضا حيد سقار ص 330اا يلياا.
ااسلدة ان اتغَت (كقالية اتقصي ا١تاسلدة ٦تن أقااى صيا) تالى أيضا الية نيابية باعسبار اتقالية با١تعٌت
اتضيق الية أصلية.
تنكقف اتقالية طبوا تللادة 45ان قانقف األسرة تؤلب على أ الدو اتوصر مث ألاام اتيت ٖت ٤تلى قانقنا بعد
فاتى .كاف يذا يق اققف قانقف 3425ا١تلغى اع اتفارؽ إذ كاف يعسرب األـ تية شرعية عهد عدـ جقد صي
٥تسار .طابع الية األـ كقالية أصلية يف اتسشريع اتاابق خاصة يف قانقف األسرة ال ٬تد سهدا تى يف اتفوى
اإلسبلاي اتذ ال يعًتؼ تؤلـ إال باتقالية اتهيابية باعسباريا صيا .47ان مث فإف يذا ا١تققف ا١تهطق تأكيدا على
ٕتديد ياسحق أف يربز بقضقح.
بعد يذو اتسقضيحات ا١تسعلوة بسحديد ا١توصقد باتقالية نسها ؿ فيلا يلي تصرفات اتقِف مث انوضاء اليسى.
-.1تصرفات الولي
تهص ا١تادة 44فورة أ ُف ان قانقف األسرة على شرط عاـ ٭تنكم ك تصرفات اتقِف يف أاقاؿ اتواصر يسلث
يف تطبيق اعيار اقضقعي اوسضاو أف تنكقف ٔتثابة تصرفات اترج اٟتريص قد كاف اتوانقف اتاابق يوضي بذتك
الااا اتقِف بإدارة أاقاؿ اتواصر إدارة رب األسرة اٟتريص فليس تى اثبل أف يسربع ان ااؿ اتواصر .
باإلضاف ة إُف اعيار اترج اٟتريص اتذ يلساـ بى اتقِف يرتب قانقف األسرة ااؤ تية األب عن ك تصرفاتى
فوا توقاعد اتوانقف يي يها ااؤ تية اتهائب بقجى عاـ باعسبار اتقالية ضربا ان اتهيابة كلا سبق أف أشرنا إُف
ذتك.
فضبل عن يذا ا١تبدأ اتعاـ تهص ا١تادة 44ا١تذكقرة يف فورهتا اتثانية على نظاـ خاص تبعض اتسصرفات اتيت
قد تنكقف خطَتة على ااؿ اتواصر يسلث يف إخضاعاا إلذف اتواضي اتذ ٬تب أف يراعي يف إذنى ٣تلقعة ان
اتشر ط ان بيهاا حاتة اتضر رة ا١تصلحة يف اتسصرؼ اتذ أعطي ان أجلى اإلذف ( ـ ) 44قد ذكرت يذو
اتسصرفات على سبي اٟتصر يي :
-بيع اتعوار قالسى ريهى إجراء ا١تصاٟتة.
-بيع ا١تهوقالت ذات األ٫تية ا٠تاصة .
-اسسثلار أاقاؿ اتواصر باإلقراض أ االقًتاض أ ا١تاا٫تة يف شركة .
-إ٬تار عوار اتواصر ١تدة تايد على ثبلثة سهقات أ ٘تسد ألكثر ان سهى بعد بلقغى سن اترشد.
نظرا ألف اتقِف يف تصرفاتى قد ٭تدث أف تسعارض اصاٟتى اع اصاٌف اتواصر فود نظم قانقف األسرة يذو
ا١تاأتة يف ا١تادة 45اتيت توضي بأنى إذا تعارضت اصاٌف اتقِف اصاٌف اتواصر يعُت اتواضي اسصرفا خاصا تلوائيا
أ بهاء على طلب ان تى اصلحة.
١-48تايدان اتسفصي انظر تقفيق حان فرج ارجع سابق ص 254حان كَتة ص 231اا يلياا ٤تلد حاهُت ص.55
الباب الثاني
الشخص االعتباري
La personne morale
تمهيد -.فكرة الشخص االعتباري
سبق أف رأيها أف أصحاب اٟتق يم األشخاص قد درسها اتشخصية اتوانقنية تلشخص اتطبيعي يف ٥تسلف جقانباا يعًتؼ
اتوانقف ا١تدين صراحة باتشخصية اتوانقنية تغَت اإلنااف أ كلا ياليى :اتشخص االعسبار .يها ال بد ان ابلحظة أنى
إذاكانت اجمللقعات اتبشرية ا١تسهقعة قد جدت اهذ اتساريخ اتودًن فإف األار تيس كذتك باتهابة تؤلشخاص االعسبارية ذتك أف
االعًتاؼ ٢تا باتشخصية اتوانقنية حديث جدا يف اتوانقف .علقاا ٯتنكن اتوقؿ أف اتشخص االعسبار تعبَت عن إرادة ٚتاعية
اسنكقنة ان ٣تلقع اإلرادات اتيت قررت تنكقيهى اعًتؼ هبا قانقنا يي تاسادؼ دائلا ٖتويق اصلحة ٚتاعية ٥تسلفة حسلاعن
ا١تصاٌف اتفردية تؤلفراد اجملسلعُت فيى اسحووة ان خبلؿ نظاـ قانقين خاص هبذا اتشخص االعسبار .فلا يق اتشخص
االعسبار ؟ اا اققف ك ان اتفوى اتوانقف اهى ؟ اا يق اتهظاـ اتوانقين اتذ ٭تنكلى ؟
ٯتنكن تعريف اتشخص االعسبار بأنى ٣تلقعة ان األشخاص يضلام تنكقين احد تسحويق يدؼ اعُت أ ٣تلقعة ان
األاقاؿ ارصقدة تغاية اعيهة يضفي علياا اتوانقف اتشخصية اتوانقنية .49ينكذا يهشأ شخص جديد يهظر إتيى اتوانقف على أنى
حدة قائلة بذاهتا ااسولة عن األشخاص اتطبيعيُت اتذين يسنكقف ان ٣تلقعام أ ياا٫تقف يف نشاطى أ يفيد ف اهى …اٍف.
تود نشأت األشخاص االعسبارية احسضهاا اتوانقف باالعًتاؼ ٢تا باتشخصية اتوانقنية تسحويق اتعديد ان األغراض تع
أبرزيا ققة اٞتلاعة باتهابة تلفرد فنكرا جادا باإلضافة إُف علرو ا١تقققت ضر رة جقد اؤساات ييئات تضلن بعللاا
اتوانقين كأشخاص قانقنية أغراضا ٚتاعية بطبيعساا كاألان االسسورار يأيت على رأساا اتد تة.
تقفيق حان فرج ص 583حان كَتة ص 235خاصة ٤تلد حاهُت ص 325اا يلياا. - 49انظر J.L.Aubert, op cit.187 et s
تود أثارت نظرية اتشخص االعسبار جدال فوايا رٔتا َف تثرو أية نظرية أخرى يف اتوانقف كلا أف اققف اتوانقف اتقضعي
اهاا اًتدد يف ٥تسلف اتوقانُت إف كاف ااار االٕتاو اتعاـ االعًتاؼ اتصريح باتشخص االعسبار كصاحب حق اقاز تلشخص
اتطبيعي تى نفس ا٠تصائص ا١تلياات إال اا كاف ان طبيعة يذا األخَت ذتك يق اققف ا١تشرع اٞتاائر كلا سهرى .
بعد اسسعراض اٞتدؿ اتفواي اتذ ثار حقؿ طبيعة اتشخص االعسبار بغض اتهظر عهى سهبلحظ انى بسهقع ا١تصلحة اٞتلاعية
ا١ترد ٖتويواا ان إنشاء األشخاص االعسبارية ( اصلحة اقسصادية اجسلاعية سياسية خاصة عااة ....اٍف) تسهقع يذو األخَتة.
تنكن سهبلحظ أيضا أنى االا تعددت تهقعت األشخاص االعسبارية اسسو تبعا تذتك ك نقع اهاا بهظاـ قانقين خاص بى
فإهنا تب وى خاضعة جمللقعة ققاعد عااة اشًتكة بيهاا تشنك اتهظاـ اتوانقين اتذ يسحدد ٔتوسضاو جقد شخصيساا اتوانقنية أيضا
ذتك اتذ ٭تنكم إدارة نشاطاا.
-انظر يف تفصي اتهظريات ا١تسعلوة باتشخص االعسبار .Weille et Terré n°155 50
ذتك ب تنكلن يف اتس ضاان بُت بٍت اإلنااف االعًتاؼ با١تصاٌف اٞتلاعية ال ٯتنكن حجب يذو اٟتويوة باالفًتاض اتلجقء إُف
فنكرة أساساا فرد يي اتشخصية ا١تعهقية إ٪تا ٬تب أف تؤسس اٟتوقؽ ذاهتا تهظاـ قانقين ٚتاعي .فاألشخاص ا١تعهقية تيات
إال اؤساات أ أف يهاؾ ٣تلقعة ققاعد آارة تطبق على ٣تلقعة صغَتة أ كبَتة ان األفراد هبدؼ ضلاف إشباع بعض ا١تصاٌف
ا١تادية أ ا١تعهقية ا١تشًتكة جمللقعة ان األفراد اتيت تسلسع بهقع ان االسسلرارية .
المطلب الثاني -.االعتراؼ بضرورة وجود األشخاص االعتبارية
على خبلؼ اتهظرية ا١تهنكرة تقجقد اتشخص االعسبار ظارت تيارات ققية تهاد بضر رة االعًتاؼ بقجقد األشخاص
االعسبارية كأشخاص تاايم يف اٟتياة اتوانقنية يف اجملسلع تنكن على اخسبلؼ بيهالا اًتا ح بُت االفًتاض اتوانقف اٟتويوة
اتوانقنية.
الفرع األول -.نظرية الحيلة القانونية أو االفتراض القانوني
إهنا اتهظرية اتسوليدية ا١تقافوة تلفنكر اتفرد اتيت ترى أف اتنكائن اإلنااين حدو ٯتنكن أف ينكقف صاحب حق تنكن نظرا تعدـ
إانكاف ٕتاي جقد ٕتلعات اصاٌف ٚتاعية فود اسسحدثت فنكرة اتشخصية ا١تعهقية اتيت ال ٗت ٔتبدأ اتفرد حدو صاحب اٟتق
ألف يذو اتشخصية تسجاد يف حدة كأهنا فرد .فوا ٢تذو اتهظرية فإف اسسحداث يذو اتفنكرة يق ٣ترد حيلة قانقنية ٥تاتفة
تلحويوة اتيت ال ينكقف ٔتوسضايا صاحب حق إال اإلنااف.
يًتتب على يذا اترأ نسيجة يااة تسلث يف أف اتشخصية ا١تعهقية كلجرد افًتاض قانقين ال يلجأ إتيى ا١تشرع إال حيهلا
يرى ذتك الزاا فياسطيع اهحاا أ رفضاا إف اهحاا ٭تدد ٤تسقايا ْتيث ينكقف خضقع اتشخص ا١تعهق تللشرع تااا يف
نشأتى يف اٟتوقؽ اتيت يريد االعًتاؼ تى هبا بنكللة اقجاة إذا كاف كلاؿ األيلية يق اتواعدة باتهابة تؤلشخاص اتطبيعيُت فإنى
االسسثهاء باتهابة تلشخص االعسبار .
إف تولص اتفنكر اتفرد حديثا أدى إُف نود الذع ٢تذو اتهظرية اتسوليدية يف يذا اتاياؽ جاءت نظرية اٟتويوة االجسلاعية.
الفرع الثاني -.نظرية الحقيقة االجتماعية
يرى أنصاريا أف اتشخصية االعسبارية تللجلقعات تفرض نفااا كحويوة .فاألشخاص االعسبارية كيانات اجسلاعية تلعب
د را ال ٯتنكن االسسغهاء عهى يف حياة اتد ؿ ب إف ٢تا إرادة اسجاة ٨تق يدؼ اعُت .فحيث تقجد إرادة ٚتاعية يدؼ تسأسس
اتشخصية ا١تعهقية.
أف اتشخصية ا١تعهقية ال ٯتنكهاا ٦تارسة اٟتوقؽ يي نفااا إذا كاف حوا
إ٪تا بقاسطة األجااة اتوائلة بإدارهتا إال أف اتضر رة اتفهية ال تسهاقض اع اٟتويوة اتوانقنية تؤلشخاص ا١تعهقية٦ .تا يؤكد يذا
اترأ أف األشخاص اتطبيعيُت ال أحد يهنكر حويوة شخصيسام اتوانقنية قد يقجد ف يف ضع ياسلاـ اسسعلاؿ سيلة اتهيابة يف
اٟتياة اتوانقنية كاتوصر احملجقر عليام .يهساي أصحاب يذو اتهظرية إُف أف ك ٕتلع ااسو ٬تب أف يسلسع بوقة اتوانقف
باتشخصية اتوانقنية بأيلية كاالة بودر اإلانكاف.
ينكذا نبلحظ ان جاة أ ُف أف ك االنسوادات ا١تقجاة تهظرية اتشخص ا١تعهق َف هتدـ أ٫تيسى اتعللية باعسباريا بهاء قانقنيا
ضر ريا تلعلقاية االسسلرارية اتلذين توسضيالا ا١تصاٌف اٞتلاعية .تذتك أخذت هبا توريبا ك اتسشريعات تنكن ضر رهتا ال
توف عائوا د ف تدخ اتالطة اتعااة تبلعًتاؼ هبا تهظيلاا فاتشخص اتطبيعي ذاتى تى نظااى اتوانقين .كلا نبلحظ ان جاة
ثانية أف نظرييت االفًتاض اٟتويوة تلسوياف يف اتسأكيد على ضر رة يذا اتبهاء اتوانقين اتذ يق اتشخص االعسبار تنكن
خبلفالا ٭تدث عهد ٖتديد ادى د ر اتالطة اتعااةإزاءو .ففي حُت تربر نظرية االفًتاض اتسدخ اتقاسع تلد تة ٖتا ؿ نظرية
اٟتويوة أف ٖتد ان د ريا .يها يطرح سؤاؿ اام افادو أنى إذا كاف ا١تشرع يعًتؼ صراحة باتشخصية اتوانقنية تلشخص االعسبار
فأ إتاو سلنكى فيلا ٮتص تهظيم ا١تركا اتوانقين تلشخص االعسبار ان يذو اتاا ية؟
المبحث الثاني -.االعتراؼ بالشخصية القانونية للشخص االعتباري في القانون
يفرض االعًتاؼ باتشخصية اتوانقنية تلشخص االعسبار يف اتوانقف تها ؿ اتهظاـ اتوانقين اتذ ٭تدديا ان حيث جقديا يق
اا ياسقجب عرض ٥تسلف جقانب يذا اتهظاـ اتوانقين .نظرا تسليا اتشخص االعسبار بسعدد أنقاعى تأثَت ذتك يف االعًتاؼ بى
فإنى ال بد ان قفة بعد ذتك إلتواء نظرة على األنقاع ا١تخسلفة تؤلشخاص االعسبارية على األق بسصهيفاا.
ا١تطلب األ ؿ -.اتهظاـ اتوانقين تقجقد اتشخص االعسبار
المطلب األول -.اكتساب الشخص االعتباري الشخصية القانونية
تسفق اآلراء ب ج اتسشريعات اتقضعية على ضر رة اعًتاؼ اتوانقف باتشخصية ااتوانقنية تؤلشخاص االعسبارية يق أار
اليهوص ان جقديا اٟتويوي باعسبار أف ا١تشرع ذاتى ال يسدخ ٓتلق كياف اصطهع إ٪تا ينكقف تدخلى ٔتثابة االعًتاؼ ٔتا تقافر ٢تذو
اتنكائهات يف اٟتياة االجسلاعية ان جقد حويوي ياسهد إُف اوقاات اعيهة كنكقهنا تسشنك ان ٚتاعة ان األشخاص أ ٣تلقعة
ان األاقاؿ ٢تا غرض ٤تدد اشر ع هتدؼ إُف ٖتويوى تسلسع بسهظيم خاص تعُت ٔتوسضاو ان ٯتثلاا ااإُف ذتك ان ا١توقاات
اتيت ٕتع يذو اتنكيانات أيبل ألف تنكقف تعا حياة قانقنية ااسولة ٔتا تاسسبعى ان حوقؽ اتساااات٦ .51تا يؤكد صحة يذا
اتسحلي أف اتشخصية اتوانقنية تلشخص اتطبيعي أ اإلنااف ال جداؿ يف صفساا اٟتويوية تاسلاـ اث يذا االعًتاؼ إف كاف
ذتك يأيت بصفة آتية ارتبطة ٔتيبلد اإلنااف . 52يسخذ االعًتاؼ باتشخصية االعسبارية إحدى صقرتُت :االعًتاؼ اتعاـ يسلث
يف ضع شر ط عااة إذا ٖتووت يف ٣تلقعة(ان األشخاص أ األاقاؿ) اكسابت يذو اجمللقعة اتشخصية اتوانقنية بوقة اتوانقف
االعًتاؼ ا٠تاص ياسلاـ صد ر ترخيص أ إذف ان اتالطة اتعااة طبوا تلوانقف على أساسى تنكساب اجمللقعة ا١تعهية
اتشخصية اتوانقنية.
يأخذ ا١تشرع اٞتاائر بنكلى اتصقرتُت ا١تذكقرتُت تنكهى يسبٌت كلبدأ طريوة االعًتاؼ اتعاـ ال يأخذ باالعًتاؼ ا٠تاص إال
باعسبارو طريوا اسسثهائيا .يظار يذا ا١تاعى بقضقح ان خبلؿ تطقر اتسشريع يف يذا اجملاؿ .ففي ارحلة أ ُف طبوا تللادة 49
ان اتوانقف ا١تدين حصر ا١تشرع االعًتاؼ اتعاـ اتسشريعي ا١تباشر يف اتد تة اتقالية اتبلدية أاا باقي ا١تؤساات اجمللقعات
فساسفيد بد ريا باالعًتاؼ اتعاـ تنكن "ضلن اتشر ط اتيت يورريا اتوانقف" أ عهداا "ٯتهحاا اتوانقف شخصية اعسبارية" .يف
ارحلة ثانية سع ا١تشرع إثر تعدي ا١تادة 49سابوة اتذكر ٔتوسضى اتوانقف 10-05ا١تؤرخ يف 2005/06/20طريق
االعًتاؼ اتعاـ اتسشريعي ا١تباشر ْتيث صارت تسلسع بقوة القانون باتشخصية االعسبارية باإلضافة إلى الدولة والوالية والبلدية،
المؤسسات العمومية ذات الطابع اإلداري ،الشركات المدنية والتجارية ،الجمعيات والمؤسسات ،الوقف .ينكذا ا٨تصر
االعًتاؼ ا٠تاص فوط فيلا ٯتنكن أف يظار ان ٣تلقعات ان األشخاص أ األاقاؿ اتيت ٯتهحاا اتوانقف شخصية قانقنية.
ياسقجب اتسطرؽ تعريف األشخاص االعسبارية بقجى عاـ على تها ٢تا األق ان زا يسُت :أ ٢تلا أف اتشخص االعسبار ٦تا
يوسضي إتواء نظرة على يذو األنقاع ذتك باتسعرض تسصهيفاا .أاا اتاا ية اتثانية اتيت سقاء تعلق األار باتهوطة األ ُف أ اتهوطة
اتثانية ٧تد أف اتوانقف قد كرس عدة أحنكاـ ١تعاٞتسالا يي إذف األحنكاـ اتيت سسسم اتدراسة طبوا ٢تا.
المطلب الثاني -.تصنيف األشخاص االعتبارية
- 53راجع كسابها حقؿ اتهظرية اتعااة تلوانقف ا١تذكقر يف اوداة يذا اتنكساب.
-54قد ذكريا اتوانقف ا١تدين صراحة يف ا١تادة 49اهى.
- 55انظر على سبي ا١تثاؿ فيلا ٮتص اتشركات اتسجارية شركة اتسضاان شركة اتسقصية اتبايطة اتشركة ذات ا١تاؤ تية احملد دة شركة ا١تاا٫تة……اٍف ا١تقاد 544اا يلياا ان
اتوانقف اتسجار
يق ااٯتنكن أف يدؿ على أنها يها بصدد االعًتاؼ ا٠تاص ) Agrément – Autorisation :اع ذتك ٬تب أف نفرؽ
بُت االعسلاد اتضر ر تلقجقد اتوانقين تلجلعية االعًتاؼ ٢تا باتشخصية اتوانقنية اتذ يأيت بعد ذتك تطبيوا تللادة 49يف
صيغساا اٞتديدة بصفة آتية.
يدخ أيضا يف صهف األشخاص االعسبارية ا٠تاصة ٣تلقعات األاقاؿ اتيت تعٍت ٗتصيص ااؿ ٢تدؼ غَت اتربح ا١تاِف
يق طبوا ألحنكاـ ا١تادة 3ان اتوانقف 10/91ا١تؤرخ يف 27أفري 1991ا١تسعلق (كاترب اثبل) .أبرز اثاؿ ٢تا الوقف
باتققف" :56حبس اتعُت عن اتسللك على جى اتسأبيد اتسصدؽ با١تهفعة على اتفوراء أ على جى ان جقو اترب ا٠تَت" تهص
ا١تادة 5ان نفس اتوانقف على أف "اتققف تيس النكا تؤلشخاص اتطبيعيُت ال االعسباريُت ويتمتع بالشخصية القانونية …
…" يق اا أكدتى ا١تادة 49ادين صراحة باتهابة تلققف ٦تا يعٍت أف ٣تلقعات األاقاؿ األخرى تبوى خاضعة تهظاـ االعًتاؼ
ا٠تاص.
- 56ا١تعدؿ ا١تسلم باتوانقف رقم 07-01ا١تؤرخ يف 22اايق 2001انظر أيضا ا١تقاد ان 213إُف 220ان قانقف األسرة.
- 57انظر خاصة اتورار اتشاَت حملنكلة اتهوض اتفرناية Civ. ,28 janv.1954, D.1954, 217, note. Levasseur
اتوانقف اتد ِف اتعاـ اتوانقف اتسجار اتوانقف اتدسسقر ان ز ايا ٥تسلفة يف ٥تسلف اتسخصصات اتوانقنية (اتوانقف اإلدار
…اٍف) فإنها ننكسفي يها بللحة اقجاة عن نظااى اتوانقين.
بادئ ذ بدء ال بد ان ابلحظة أف تلشخص االعسبار بداية سقاء ْتنكم اتوانقف (األشخاصاالعسبارية ا١تذكقرة يف اتوانقف
ا١تدين) أ باالعًتاؼ كلا سبق كلا يهساي طبيعيا (اثبل بانسااء اتغرض ان جقدو أ بانسااء ادتى) أ بقسائ جربية (كح
ٚتعية تعدـ احًتاـ اتوانقف).
تلشخص االعسبار أيضا ٣تلقعة ٦تياات صبلحيات ٖتدد إطاريا اتعاـ ا١تادة 50ان اتوانقف ا١تدين اتيت ٔتوسضايا:
"يتمتع الشخص االعتباري بجميع الحقوؽ إال ما كان منها مالزما لصفة اإلنسان وذلك في الحدود التي يقررىا القانون.
يكون لها خصوصا ،ذمة مالية ،أىلية في الحدود التي يعينها عقد إنشائها أو التي يقررىا القانون ،موطن وىو المكان الذي
يوجد فيو مركز إدارتها ،الشركات التي يكون مركزىا الرئيسي في الخارج ولها نشاط في الجزائر يعتبر مركزىا في نظر
القانون الداخلي في الجزائر ،نائب يعبر عن إرادتها ،وحق التقاضي".
ينكذا يسبُت أف اتشخص االعسبار يسلسع ٓتصائص صبلحيات اتشخص اتطبيعي اع األخذ يف االعسبار تويدين
اسسلااسالا طبيعسى .فاتشخص االعسبار ال يسلسع اهطويا ٔتا يق ابلزـ تصفة اإلنااف (اثبل اٟتق يف احًتاـ اتابلاة
spécialitéاتذ يعسرب ان ا١تبادئ اتبدنية) كذتك اا ٮترج عن غرضى احًتااا ١تبدأ اتسخصص Principe de
األساسية اتيت ٘تيا أيلية اتشخص االعسبار باتهابة أليلية اتشخص اتطبيعي .فقفوا ٢تذا ا١تبدأ تسحدد صبلحية اتشخص
االعسبار فوط باٟتوقؽ االتساااات ا١تسعلوة بغرضى أ ا٢تدؼ اتذ جد ان أجلى د ف غَتيا ٦تا ٬تا ز يذا اتغرض. 58
المبحث الثاني -.مسؤولية الشخص االعتباري
تثقر أيضا يف إطار دراسة اتهظاـ اتوانقين تاَت اتشخص االعسبار ااأتة ااؤ تيسى أساسا ا١تدنية تنكن أيضا اٞتاائية.
المطلب األول -.المسؤولية المدنية للشخص االعتباري
٦تا ال شك فيى أف االعًتاؼ باتشخصية اتوانقنية تلشخص االعسبار يؤد حسلا إُف ٖتل يذا اتشخص ا١تاؤ تية ا١تدنية
عهد االقسضاء .فاذا األار ال خبلؼ عليى ب يق ابدأ ااسور يف اتوانقف .ففي اتوانقف ا١تدين يعسرب اتشخص ا١تعهق كاتشخص
اتطبيعي ان حيث ٖتل ك اهالا ا١تاؤ تية ا١تدنية بشوياا اتسعاقد اتسوصَت عن األفعاؿ اتضارة اتصادرة عهالا .ان ا١تعلقـ
أف اتوضاء اتفرناي ا١تًتدد إُف قت قريب فيلا ٮتص االعًتاؼ با١تاؤ تية اٞتاائية تلشخص ا١تعهق كاف قد اعًتؼ با١تاؤ تية
ا١تدنية ٢تذا األخَت اهذ قت طقي .59يف قرار ابدئي 60فص يذا اتوضاء يف ا١تاؤ تية ا١تدنية تلشخص ا١تعهق بشنك حاسم
تنكن دائلا د ف قبقؿ ااؤ تيسى اٞتاائية إُف أف فص ا١تشرع يف يذو ا١تاأتة الحوا.
المطلب الثاني -.المسؤولية الجزائية للشخص االعتباري
أاا فيلا ٮتص ا١تاؤ تية اٞتاائية فإف نواشا كبَتا قد ثار حق٢تا اردو أساسا ارتباط يذا اتهقع ان ا١تاؤ تية بإرادة اإلنااف.
د ف أف نعقد تلسذكَت هبذا اتهواش اتذ ال ٬تد انكانى يها ننكسفي ٔتبلحظة أف االٕتاو اتغاتب يق ٨تق االعًتاؼ با١تاؤ تية اٞتاائية
تلشخص ا١تعهق يف اتفوى اتوضاء أيضا يف اتسشريع 61أف اتهواش اآلف َف يعد يد ر حقؿ ابدئاا تنكن يف ٣تا٢تا ان حيث
األشخاص ا١تعهقيُت ا١تعهيُت هبا اٞترائم اتيت تشللاا فيلا ٮتص اتهظاـ اتوانقين تسطبيواا .ينكذا فود اعًتؼ ا١تشرع اٞتاائر
- 63انظر ا١تادة 312انكرر ان قانقف اٞتلارؾ ا١تعدؿ ٔتوسضى ا١تشر ع ا١تعسلد ان طرؼ اترب١تاف يف بداية سهة .2017