Professional Documents
Culture Documents
Katarzyna-Borkowska Uk
Katarzyna-Borkowska Uk
ПРАВО В ДІЇ
КРИМІНАЛЬНІ
СПРАВИ
47/2021
DOI: 10.32041/pwd.4707
Шахрайство в польському та
німецькому кримінальному
праві**
1. ПОПЕРЕДНІ ЗАУВАЖЕННЯ
У Польщі шахрайство є одним з найпоширеніших злочинів проти власності,
причому за останні два десятиліття спостерігається чітка тенденція до зростання1.
Зростає також кількість шахрайств, вчинених через Інтернет2. Німецька
доктрина також вважає шахрайство одним з найбільш значущих злочинів проти
власності3
. Тому важливим питанням є спосіб кваліфікації цього злочину, а також
своєчасність правового регулювання з огляду на прогрес комп'ютеризації та
оцифрування, а також повсюдне поширення різних видів послуг. Слід
зазначити, що існують відмінності у трактуванні злочину шахрайства в
кримінальному законодавстві європейських країн. Ці відмінності також можна
побачити на прикладі польського та німецького кримінального права. Тому
предметом дослідження стали правові норми, що криміналізують злочин
шахрайства в його основних формах у польському та німецькому
кримінальному праві. Мета дослідження полягала в тому, щоб показати збіги
та відмінності між цими двома нормативно-правовими актами. Проблема
дослідження була визначена наступним чином - які спільні та відмінні риси
польського та німецького правового регулювання злочину шахрайства? З
окресленої таким чином проблеми дослідження випливає наступна гіпотеза
дослідження: польське та німецьке правове регулювання злочину
шахрайства має як спільні, так і відмінні риси у своєму нормативному
змісті. Для перевірки дослідницької гіпотези було використано
порівняльний метод дослідження. Слід зазначити, що в Польщі наразі немає
роботи, присвяченої виключно кримінально-правовим нормам щодо
шахрайства в польському та німецькому законодавстві. Література на цю
тему зосереджується на загальному порівнянні законодавства країн
європейського кола - в тому числі
∗
Д-р Катажина Борковська - прокурор Окружної прокуратури Варшава-Срудместьє, Польща, ORCID: 0000-
0002-4529-5805, e-mail: katarzyna.karolina.borkowska@gmail.com.
∗∗
Дата подання тексту автором: 17.06.2021 р.; дата прийняття тексту до друку редакцією:
23.08.2021 r.
1
Поліцейська статистика, https://statystyka.policja.pl/st/kodeks-karny/przestepstwa-przeciwko-16/63976,Oszustwo-
-art-286.html (дата звернення: 10.06.2021).
2
D. Таберський, Провадження у справах про шахрайство, вчинене через Інтернет, "Прокуратура і
118 Катажина
Борковська
право" 2018,/6, с. 63-64.
3
R. Rengier, Kündigungs-Betrug des Vermieters durch Tun und Unterlassen bei vorgetäuschtem Eigenbedarf,
"Juristische Schulung" 1989/29, с. 802-808.
117
4
П. Понятовський, К. Вала, Кримінальне правопорушення шахрайства у так званій класичній формі в
порівняльно-правовій перспективі,
"Studia Iuridica Lublinensia" 2017/4, vol. XXVI.
5
K. Buczkowski, M. Jankowski, P. Bachmat, Regulacja przestępstwa oszustwa w wybranych systemach
praw- nych państw Unii Europejskiej, Warsaw 2018.
6 Закон
від 6.06.1997. - Кримінальний кодекс (консолідований текст: Дз. У. від 2020 р., поз. 1444) - далі КК.
7
T. Oczkowski, Коментар до ст. 286 k.k.k. [в:] Кримінальний кодекс. Коментар, за ред. Р.А.
Стефанський, Варшава 2017, с. 1679.
120 Катажина
Борковська
8
Рішення Верховного Суду (далі - ВС) від 21.05.2020, V KK 112/19, LEX № 3159903.
9
Рішення Верховного Суду від 12.10.2010, III КК 76/10, OSNwSK 2010/1, п. 1921.
Шахрайство в польському та німецькому кримінальному 119
праві
10
T. Oczkowski, Commentary... [in:] Code..., p. 1682; рішення Верховного суду від 26.07.2006, III
KK 2/06, LEX № 610545; рішення Апеляційного суду (далі - АС) у Варшаві від 8.12.2014, II
AKa 425/14, LEX № 1649112; рішення АС в Лодзі від 14.02.2013, II AKa 299/12, LEX №
1280499.
11
S. Łagodziński, Oszustwo pokradzieżowe, "Prokuratura i Prawo" 1998/5, с. 33 та ін.
12
Так, зокрема, вважає Лех Гардоцький, який зазначає, що "у ст. 286 § 2 Кримінального кодексу
законодавець помістив новий вид злочину, схожий на класичне шахрайство. Він полягає у
вимаганні матеріальної вигоди в обмін на повернення незаконно відібраного предмета" (L.
Gardocki, Prawo karne, Warsaw 2011, с. 334).
13
Так, зокрема, Октавія Гурньок (O. Górniok, Зміни, що стосуються злочинів проти власності, Nowa
kodyfi- kacja karna. Кримінальний кодекс. Короткі коментарі, Міністерство юстиції, Варшава
1998/7, с. 160) та Гжегож Пала (G. Pala, Діяння зі статті 286 § 2 Кримінального кодексу. -
Шахрайство або інший злочин, "Prokuratura i Prawo" 2001/6, с. 38).
14
Більше на цю тему: А.Н. Прейбіш, Кримінально-правова оцінка вимоги про повернення безпідставно
відібраної речі,
"Прокуратура і право" 2005/5, с. 50-61.
15
М. Домбровська-Кардас, П. Кардас, Коментар до статті 286 Кримінального кодексу. [в:] Kodeks
karny. Особлива частина, т. III,
Коментар до статей 278-363 Кримінального кодексу, за ред. А. Цолля, Варшава 2016, ст. 286.
16
М. Домбровська-Кардас, П. Кардас, Коментар ... [в:] Кодекс ..., т. III, ст. 286.
17
Так Верховний Суд у своєму рішенні від 6.05.2014, IV КК 12/14, OSNKW 2014/11, п. 84 - "Для
виконання елементів злочину, визначеного в статті 286 § 1 Кримінального кодексу, і вчиненого на
шкоду юридичній особі, несприятливе розпорядження майном повинно бути результатом введення
120 Катажина
Борковська
в оману (використання п о м и л к и ) , тобто перебувати з цим введенням в оману (використанням
помилки) у причинно-наслідковому зв'язку, який не п е р е д б а ч а є необхідної єдності
(тотожності) фізичної особи, яка діяла від імені юридичної особи, яка була введена в оману (чия
помилка була використана), і фізичної особи, яка, будучи уповноваженою на прийняття майнових
рішень, здійснила несприятливе розпорядження майном. Це правило діє незалежно від того, чи є
введений в оману (той, хто користується помилкою) так званим extraneus (тобто виконавцем
шахрайства, який діє "ззовні") або так званим intraneus (тобто виконавцем шахрайства, який є
особою, що застрягла в структурах ошуканої юридичної особи)".
Шахрайство в польському та німецькому кримінальному 121
праві
18
Так Верховний Суд у своєму рішенні від 4.06.2009, WA 16/09, "Прокуратура і право" 2009/11-
12, п. 8; див. рішення Верховного Суду від 11.02.2009, III KK 245/08, "Прокуратура і право"
2009/6, п. 15.
19
Рішення ВС у Варшаві від 19.01.2018, II AKa 429/17, LEX № 2464822.
20
Рішення Верховного суду від 27.03.2013, III КК 308/12, LEX № 1308127; рішення Апеляційного суду
у Вроцлаві від 24.10.2018, II AKa 286/18, LEX № 2603276.
21
У доктрині стверджується, що розуміння власності як об'єкта охорони (посягання) злочинів,
передбачених у главі XXXV Кримінального кодексу, може бути різним і, залежно від конкретного
злочину, мати вужчий або ширший обсяг (див. І. Андрєєв, Л. Кубіцький, Я. Ващинський [ред.]
Система кримінального права (System prawa karnego)). Andrejew, L. Kubicki, J. Waszczyński [eds.]
System prawa karnego. O przestępstwach w szczególności, Wrocław 1989, p. 364).
22
I. Fredrich-Michalska, B. Stachurska-Marcińczak [eds.] Uzasadnienie rządowego projektu nowego kodeksu
karnego [in:] Nowe kodeks karne z 1997 wraz z uzasadnieniami. Кримінальний кодекс, Варшава 1997, с.
206.
23
Закон від 23.04.1964. - Цивільний кодекс (консолідований текст: Законодавчий вісник за 2020 р., поз. 1740) -
далі Цивільний кодекс.
24
Судова практика підкреслює це: "Термін "майно" слід відрізняти від терміну "активи". Хоча ці
122 Катажина
Борковська
терміни іноді вважаються тотожними, вони не мають однакового понятійного обсягу. Доктрина
виходить з того, що слово "майно" вживається у двох значеннях: у вужчому - лише активи, тобто
майнові права суб'єкта господарювання, які можуть ототожнюватися з поняттям "майно", і в
ширшому - всі майнові права та обов'язки юридичної особи. М а й н о включає в себе активи, які
можна виділити як сукупність активів, але також сукупність пасивів, які є предметом торгівлі,
спадкування, підставою для відповідальності за зобов'язаннями і т.д.". - рішення Апеляційного суду в
Лодзі від 28.03.2014, I ACa 1278/13, LEX № 1451723.
25
Більш докладно на цю тему: А.Н. Прейбіш, Об'єкт захисту злочину, передбаченого ч. 1 ст. 286
Кримінального кодексу, "Прокуратура і право" 2004/10, с. 29-37.
26
Постанова Верховного Суду від 15.06.2007, I KZP 13/07, OSNKW 2007/7-8, п. 56.
Шахрайство в польському та німецькому кримінальному 123
праві
слід розуміти ширше - під захист норми підпадає все майнове становище
особи, вся сукупність її майнових прав, включаючи речові, зобов'язальні та
спадкові права, а також нематеріальні майнові права, якщо вони мають
майнову цінність (наприклад, авторське право, право н а винахід, право на
підприємство, право на торговельну марку)28 . Поняття майна включає в себе
майбутні прибутки, майнову шкоду (damnum emergens) та упущену вигоду
(lucrum cessans29 ). Предметом злочину шахрайства також може бути нерухоме
майно.30 Водночас, у судовій практиці висловлюється думка, що поняття
майна не включає в себе надання послуг, вимагання яких карається статтею
121 § 2 Кодексу про проступки31 (так звана "шарашка")32. Однак, щодо обсягу поняття
"майно", слід зазначити, що: "для наявності шахрайства не має значення, чи
відбувається воно в результаті укладення законного договору, чи шляхом
укладення договору, забороненого законом, а отже, в ситуації, коли сам
потерпілий, як правило, керується мотивом засуджуваної корисливості".33
Аналогічну позицію висловив і Верховний Суд - "Положення ч. 1 ст. 286
КПК не поділяє шахрайство на "краще" і "гірше", а лише вказує на
передумови, які мають бути дотримані для того, щоб винному було
інкриміновано вчинене діяння [...]. Об'єктом захисту, передбаченого ч. 1 ст.
286 КК, є не лише майнова вигода, на яку поширюється правовий захист,
але й будь-яка інша - навіть якщо реалізація цієї вигоди ошуканою особою
порушує положення кримінального закону "34. "Неправомірне
розпорядження майном, про яке йдеться у ч. 1 ст. 286 КК, може бути різним,
може бути, залежно від реалій розслідуваної події, здійснене як з
добросовісною, так і з недобросовісною метою "35. Таким чином, слід визнати,
що положення ч. 1 ст. 286 Кримінального кодексу захищає будь-який вид
власності, а розпорядження нею не обмежується лише правовідносинами.
Формулювання положення частини 1 статті 286 Кримінального кодексу
передбачає, що майно має н а л е ж а т и іншій особі (власне майно) або
становити майно, яке їй не належить, але яким вона має право
розпоряджатися (майно третіх осіб). При цьому особа, яка розпоряджається
своїм або чужим майном, повинна бути фізичною особою - "Термін "інша
особа", що вживається у ч. 1 ст. 286 КК, стосується лише фізичної особи, яка
має право розпоряджатися своїм або чужим майном, а не організації, яка не
може вчиняти жодних дій без уповноваження на це фізичної особи. Тільки
людина, як істота, наділена інтелектом і свідомістю, може приймати певні
вольові рішення щодо розпорядження певним майном, і тільки людина може
бути введена в оману або залишитися в такій омані".36 Таким чином,
спотворення або використання помилки машиною, комп'ютерною системою
тощо виключається.37
27
J. Бафія, К. Міодуський, М. Сіверський, Кодекс карний. Коментар, Варшава 1987, с. 263.
28
T. Oczkowski, Commentary ... [in:] Code ..., p. 1679.
29
Рішення ВС у Варшаві від 18.10.2019, II AKa 215/19, LEX № 2756375.
30
Z. Niezgoda, Niektóre aspekty prawnokarnej ochrony ubezpieczycieli (instytucje ubezpieczeniowych) na grun-
cie unormowania art. 286 i 298 k.k., "Prokuratura i Prawo" 2006/4, c. 131.
31
Закон від 20.05.1971. - Кодекс про правопорушення (консолідований текст: Законодавчий вісник за
2021 рік, поз. 281) - далі КК.
32
Рішення Апеляційного суду м. Люблін від 11.07.2000 р., II AKa 101/00, "Prokuratura i Prawo" 2001/9,
п. 19.
33
T. Oczkowski, Oszustwo jako przestępstwo majątkowe i gospodarcze, Kraków 2004, с. 65.
34
Рішення Верховного Суду від 10.03.2004, II КК 381/03, OSNwSK 2004/1, п. 523.
35
Постанова Верховного суду від 29.01.2015, I KZP 24/14, OSNKW 2015/4, п. 30.
36
Рішення Апеляційного суду м. Щецін від 25.09.2014, II AKa 74/14, LEX № 1527205.
37
М. Яновський, Злочин так званого комп'ютерного шахрайства, "Прокуратура і право" 2011/10, с. 53.
124 Катажина
Борковська
38
B. Міхальський, Злочини проти власності. Розділ XXXV Кримінального кодексу. Коментар, Варшава 1999,
s. 197.
39
А.Н. Прейбіш, Предмет ..., с. 31.
40
M. Кулик, Коментар до ст. 286 к.к.к. [в:] Кримінальний кодекс. Коментар, за ред. М. Мозгави, Варшава 2013,
s. 663.
41
Т. Очковський, Шахрайство..., с. 9 і далі.
42
Рішення Верховного суду від 13.04.2006, IV КК 40/06, LEX № 183008; рішення Верховного суду від
29.01.2004, I KZP 37/03,
"Прокуратура і право" 2004/3, п. 6; рішення Апеляційного суду м. Катовіце від 10.03.2016, II
AKa 535/15, LEX № 2095824.
43
Рішення Апеляційного суду м. Гданська від 22.02.2017, II AKa 2/17, LEX № 2310602.
44
Рішення Верховного Суду від 30.08.2000, V ККН 267/00, OSNKW 2000/9-10, п. 85.
45
Рішення Апеляційного суду м. Познань від 9.02.2017, II AKa 114/16, LEX № 2402478.
46
Рішення Верховного Суду від 26.02.2020, III КК 689/18, LEX № 3077171.
47
Рішення Верховного суду від 4.04.2013, IV КК 355/12, LEX № 1297687.
48
Рішення Верховного Суду від 19.07.2007, V КК 384/06, LEX № 299205.
49
Постанова Верховного Суду від 20.01.2017, IV КК 438/16, LEX № 2224613.
Шахрайство в польському та німецькому кримінальному 125
праві
73
Федеральний уряд Федеративної Республіки Німеччина, Проект шостого закону про реформу
кримінального права [6th StrRG], друк № 13/8587, 25.09.1997, с. 64.
74
Так вважає Клаус Тідеманн, див. K. Tiedemann, Kommentar zu § 263 StGB [in:] Strafgesetzbuch.
Лейпцизький коментар, ред. К. Тідеманн, Б. Валеріус, Й. Фогель, Б. Шюнеманн, М. Мьореншлагер,
Берлін 2012, т. 9, частина I, §§ 263-266b, nb 299.
75
Це випадок Петера Крамера, див. P. Cramer, Kommentar zu § 263 StGB [in:] Strafgesetzbuch. Kommentar, ed.
A. Шенке, Г. Шредер, П. Крамер, Мюнхен 2006, с. 188.
76
Так, серед інших, вважають Вольфганг Йокс і Крістіан Єгер, див. W. Joecks, Ch. Jäger, Strafgesetzbuch:
Studienkommentar, Munich 2018, nb 186.
77
Рішення Ландесгеріхту (регіонального суду) Єни від 3.05.2002, 1 Ss 80/02, "Neue Juristische
Wochenschrift" 2002/33, с. 2404.
78
Розпорядження BGH від 9.11.2000, 3 StR 371/00, "Neue Zeitschrift für Strafrecht" 2001/6, с. 319.
79
R. Hefendehl, Kommentar zu § 263 StGB [in:] Münchener Kommentar zum Strafgesetzbuch, ed. W. Joecks,
K. Miebach, Munich 2014, nb 856.
80
Наказ БГВ від 14.08.2013, 4 StR 255/13, "Neue Zeitschrift für Strafrecht - Rechtsprechungsreport
Strafrecht" 2013/11, с. 344.
81
J. Wessels, T. Hillenkamp, Strafrecht. Besonderer Teil 2: Straftaten gegen Vermögenswerte, Heidelberg 2014,
s. 358.
130 Катажина
Борковська
82
Розпорядження BGH від 16.11.2006, 3 StR 204/06, "Neue Zeitschrift für Strafrecht" 2007/5, с. 269.
83
Рішення BGH: від 17.06.2004, 3 StR 344/03, "Neue Juristische Wochenschrift" 2004/39, с. 2840; від
10.08.2016, 2 StR 579/15, "Neue Zeitschrift für Strafrecht" 2017/6, с. 351.
84
W. Perron, Kommentar zu § 263 StGB [in:] Strafgesetzbuch. Коментар, ред. А. Есер, Мюнхен 2019, с.
165.
85
P. Wittig, Die Absicht der rechtswidrigen Bereicherung, 'Juristische Arbeitsblätter' 2013/6, с. 401-402.
86
S. Tofahrn, Strafrecht. Besonderer Teil II: Straftaten gegen Vermögenswerte, Heidelberg 2016, p. 183; H. Otto,
Grundkurs Strafrecht: die einzelnen Delikte, Berlin 2005, p. 252.
87
T. Fischer, Strafgesetzbuch mit Nebengesetzen, Munich 2020, § 263, nb 3; B. Hecker, Strafbare Pro-
duktwerbung im Lichte des Gemeinschaftsrechts, Tübingen 2001, p. 228.
88
E. Самсон, "Основна проблема сталого розвитку", "Juristische Arbeitsblätter" 1978/10, с. 469-475, 625;
D. Geerds, Schadensprobleme beim Betrug, 'JURA - Juristische Ausbildung' 1994/5, с. 309-311.
89
Свобода від примусу є самостійним об'єктом кримінально-правового захисту, і насамперед
положення § 240 StGB, що криміналізує незаконний примус (Nötigung). Див. W. Mitsch, Strafrecht ...,
s. 393-394.
90 Постанова
BGH від 18.07.1961, 1 StR 606/60, "Neue Juristische Wochenschrift" 1961/41, с. 1876; рішення
BGH від 14.10.1975, 1 StR 481/75, "Neue Juristische Wochenschrift" 1976/20, с. 902; K. Schmoller,
Betrug bei bewußt unentgeltlichen Leistungen, "Juristenzeitung" 1991/3, с. 117-129.
Шахрайство в польському та німецькому кримінальному 131
праві
- його можна вчинити як у сфері економічної торгівлі, так і поза нею. Слід
також мати на увазі, що не кожне економічне правопорушення буде
одночасно і шахрайством - для того, щоб кваліфікувати останнє, необхідно
вичерпати всі елементи положення § 263 StGB91.
За нинішнього стану законодавства в німецькій доктрині та судовій
практиці також відсутня єдність щодо того, який вид власності підлягає
захисту92
. У науці переважає юридично-економічне розуміння поняття майна
(власності, активів). Лише ті активи, на які поширюється захист правової
системи, вважаються захищеним майном відповідно до § 263 StGB93. Таким
чином, вимоги, що випливають з незаконних правовідносин, не підпадають
під диспозицію цього положення.
§ 263 StGB94. З іншого боку, судова практика, використовуючи економічне
розуміння власності (майна), поширює поняття "майно" на всі активи,
вартість яких може бути виражена в грошах95 , відмовляючи в кримінально-
правовому захисті тому чи іншому активу (правочину) лише у випадку
грубих порушень закону. Це продиктовано бажанням уникнути протиріччя
між кримінальним правом і рештою правової системи96. Майнова вигода також
має бути незаконною, а отже, не мати правових підстав - шахрайство не має
місця, якщо вимагач має позов до потерпілого, який підлягає примусовому
виконанню97
. Між шкодою та віктимізацією також має існувати зв'язок, щоб
шкода, завдана жертві, одночасно була вигодою для злочинця98.
У німецькій науці також існує доктринальна суперечка щодо обсягу
терміну "власність". Згідно з "економічною" точкою зору (wirtschaftlicher
Vermögensbegriff), цей термін охоплює лише ті товари, які мають грошовий
вираз (geldwerte Objekte).99 Згідно з "юридичною" точкою зору (juristicher
Vermögensbegriff), поняття власності не повинно обмежуватися компонентами,
які мають грошову вартість. "Актив" складається з усієї сукупності прав та
обов'язків особи, яка ним розпоряджається. Втрата права сама по собі є шкодою.
Власність також можна розглядати в особистому плані (personaler
Vermögensbegriff). У цьому аспекті "власність" - це комплексний захист
можливостей певного суб'єкта права в економічній сфері, який сприймається
суб'єктивно - інтереси різних суб'єктів права можуть відрізнятися, наприклад,
малий і великий підприємець мають різні потреби і цілі100. Підсумовуючи
міркування щодо об'єкта захисту (нападу) на підставі положення § 263(1)
StGB, слід зазначити, що, згідно з поширеною в несередземноморській
доктрині та судовій практиці думкою, диспозиція цього положення охоплює
ті
91
W. Mitsch, Strafrecht ..., с. 393-394; J. Baumann, Strafrecht und Wirtschaftskriminalität, 'Juristenzeitung'
1983/23-24, с. 935-938.
92
M. Heghmanns, Betrug und Fälschungsstraftaten, Berlin-Heidelberg 2019, с. 344.
93
S. Beukelmann, Kommentar zu § 263 StGB [in:] Beckscher Online-Kommentar. StGB, ed. B. von Heintschel-.
-Heinegg, Munich 2016, nb 41; R. Hefendehl, Kommentar zu § 263 StGB [in:] Münchener Kommentar
zum Strafgesetzbuch, ed. B. von Heintschel-Heinegg, Munich 2017, vol. 5, §§ 263-358 StGB, nb 447.
94
S. Beukelmann, Kommentar ... [in:] Beckscher ..., nb 42.
95
Рішення BGH: від 15.11.1951, 4 StR 574/51, "Neue Juristische Wochenschrift" 1952/21, с. 833; від
7.08.2003, 3 StR 137/03, "Neue Juristische Wochenschrift" 2003/45, с. 3283.
96
Рішення BGH від 28.04.1987, 5 StR 566/86, "Neue Zeitschrift für Strafrecht" 1987/9, с. 407;
розпорядження BGH від 1.08.2013, 4 StR 189/13, "Neue Zeitschrift für Strafrecht" 2013/12, с. 710.
97
U. Кіндхаузер, Коментар до § 263 StGB [в:] Strafgesetzbuch, ред. U. Kindhäuser, U. Neumann, H.U. Paeffgen,
Baden-Baden 2017, nb 372.
98
R. Rengier, Strafrecht. Besonderer Teil I: Vermögensdelikte, Munich 2021, nb 246.
99
H. Otto, Grundkurs Strafrecht..., с. 154.
100
H. Отто, Грундкурс Страфрехта..., с. 238-247.
132 Катажина
Борковська
101
P. Hauck, Betrug und Untreue als konkrete Gefährdungsdelikte de lege lata und de lege ferenda,
'Zeitschrift für Internationale Strafrechtsdogmatik' 2011/11, с. 922.
102
U. Kindhäuser, Strafrecht. Besonderer Teil II: Straftaten gegen Vermögensrechte, Baden-Baden 2016, nb 3.
103
K. Kühl, Kommentar zu § 263 StGB [in:] Strafgesetzbuch. Коментар, ред. К. Лакнер, К. Кюль, Мюнхен
2018, nb 6.
104
Рішення BGH від 3.06.1960, 4 StR 121/60, "Neue Juristische Wochenschrift" 1961/4, с. 182; T. Fischer,
Strafgesetzbuch..., § 263, nb 8.
105
Рішення Ландесгеріхту Мангейму від 30.04.1992, (12) 4 Ns 80/91, "Neue Juristische Wochenschrift"
1993/22, с. 1488. Суд постановив, що договір про екзорцизм, який не був виконаний договірною
стороною, може бути кримінально оцінений з точки зору вичерпання елементів злочину,
передбаченого статтею 263 Кримінального кодексу.
106
T. Fischer, Strafgesetzbuch..., § 263, nb 9.
107
H. Отто, Грундкурс Страфрехта..., с. 235-236.
108
Рішення BGH від 12.12.1958, 2 StR 221/58, "Neue Juristische Wochenschrift" 1959/22, с. 993.
109
Розпорядження BGH від 28.07.2009, 4 StR 254/09, "Neue Zeitschrift für Strafrecht" 2009/12, с. 694; розпорядження
Кельнський земельний суд від 22.01.2002, Ss 551/01-2/02, "Neue Juristische Wochenschrift" 2002/14, с. 1059.
110
Рішення BGH від 24.04.1952, 4 StR 854/51, "Neue Juristische Wochenschrift" 1952/, 22-23, с. 896.
111
Розпорядження BGH від 21.11.2001, 2 StR 260/01, "Neue Juristische Wochenschrift" 2002/12, с. 905.
112
Рішення BGH від 5.12.2002, 3 StR 161/02, "Neue Zeitschrift für Strafrecht" 2003/6, с. 313.
113
Рішення BGH від 22.10.1986, 3 StR 226/86, "Neue Juristische Wochenschrift" 1987/7, с. 388.
Шахрайство в польському та німецькому кримінальному 133
праві
114
Рішення BGH від 26.04.2001, 4 StR 439/00, "Neue Juristische Wochenschrift" 2001/3, с. 218.
115
Рішення BGH від 10.07.1952, 5 StR 358/52, "Neue Juristische Wochenschrift" 1952/27, с. 1062.
116
R. Hefendehl, Kommentar zu § 263 StGB [in:] Münchener Kommentar zum Strafgesetzbuch, ed. W. Joecks,
K. Miebach, Munich 2017, vol. 5, § 263, nb 9.
117
Рішення BGH від 11.03.1960, 4 StR 588/59, "Neue Juristische Wochenschrift" 1960/23, с. 1068.
118
Рішення BGH від 20.03.2013, 5 StR 344/12, "Neue Juristische Wochenschrift" 2013/20, с. 1460.
119
Рішення BGH від 11.03.1960, 4 StR 588/59, "Neue Juristische Wochenschrift" 1960/23, с. 1068.
120
U. Kindhäuser, Strafrecht..., § 27, nb 42.
121
S. Beukelmann, Kommentar ... [in:] Beckscher ..., nb 32.
122 З
іншого боку, в німецькій доктрині існують різні погляди на кваліфікацію шахрайства як злочину, при
вчиненні якого завдається шкода правовому благу, або як злочину, пов'язаного з викриттям. Це
широке питання, аналіз якого виходить за рамки цієї статті. Однак варто послатися на роботу,
присвячену цій проблемі - див. P. Hauck, Betrug..., с. 919-930.
123
H. Satzger, Kommentar zu § 263 StGB [in:] Strafgesetzbuch. Коментар, за ред. Х. Затцгера, В. Шлюкебіра,
G. Widmaier, Cologne 2016, nb 203.
124
Наказ БГГ від 18.07.1961, 1 StR 606/60, "Neue Juristische Wochenschrift" 1961/14, с. 1876.
125 П о к а р а н н я у в и г л я д і п о з б а в л е н н я в о л і є с т р о к о в и м ,
якщо законом не передбачено довічне
п о з б а в л е н н я в о л і . Строковий вирок до позбавлення волі призначається на максимальний
строк до 15 років і мінімальний строк до 1 місяця (§ 38 (1) і (2) StGB).
126
Штраф накладається в денних ставках. Мінімальна кількість денних ставок становить 5, а
максимальна - 360. Розмір денної ставки встановлюється судом з урахуванням особистого та
економічного становища порушника. Мінімальна денна ставка становить 1 євро, а максимальна -
30 000 євро (§ 40 (1) і (2) StGB).
134 Катажина
Борковська
4. ВИСНОВКИ
Підсумок
Катажина Борковська, Злочин шахрайства у
кримінальному праві Польщі та Німеччини
Шахрайство є одним з найпоширеніших злочинів проти власності. З огляду на
прогрес в інформаційних технологіях, діджиталізації та інших сферах, кількість
шахрайств постійно зростає вже кілька років поспіль, і правове регулювання
потребує адаптації до вимог сьогодення. Правова реакція на шкоду, заподіяну
шахрайськими діями, в рамках систем кримінального права може бути різною.
Предметом цієї статті є детальний порівняльний аналіз польського та
німецького кримінального законодавства у сфері шахрайства. Дослідження
включає аналіз законодавчих особливостей основного виду цього злочину,
передбаченого польським та німецьким кримінальними кодексами, з особливим
акцентом на суб'єкті, суб'єктивній стороні злочину, об'єкті та об'єктивній
стороні злочину. Також йдеться про кримінальне покарання та порядок
притягнення до відповідальності за шахрайство. Аналіз ґрунтується на поглядах
вчених-правознавців і коментаторів, а також на судових рішеннях. Дискусія
завершується порівнянням положень польського та німецького законодавства із
зазначенням подібностей та відмінностей між цими нормативними актами.
Підсумок
Катажина Борковська, Шахрайство в польському
та німецькому кримінальному праві
Шахрайство є одним з найпоширеніших злочинів проти власності. Останніми
роками, зокрема через розвиток комп'ютеризації та оцифрування, кількість
таких злочинів неухильно зростає, і перед законодавцем постає проблема
адаптації правового регулювання до потреб сьогодення. Кримінально-правова
реакція на схиляння іншої особи до невигідного для неї розпорядження майном
шляхом обману може бути різною. Предметом цієї статті є порівняльне
дослідження, присвячене виключно положенням кримінального законодавства
про шахрайство в Польщі та Німеччині. У дослідженні проаналізовано елементи
основного складу цього злочину, що містяться в положеннях Кримінальних
кодексів обох країн, детально описано суб'єкт, суб'єктивну сторону, об'єкт
захисту (посягання) та об'єктивну сторону злочину. Також згадується про
передбачену законом загрозу покарання та порядок притягнення до кримінальної
відповідальності за шахрайство. Міркування, викладені в статті, ґрунтуються як
на доктринальних поглядах, так і на судовій практиці. Потім проводиться
порівняння польського та німецького законодавства, що вказує на подібності та
відмінності в обох нормативних актах.
Література:
1. Андрєєв І., Кубіцький Л., Ващинський Я. [ред.] System prawa karnego. O
przestępstwach w szczególności, Wrocław 1989.
2. Бафіа Й., Мьодуський К., Сіверський М., Кодекс карний. Коментар, Варшава 1987.
3. Baumann J., Strafrecht und Wirtschaftskriminalität, Juristenzeitung 1983, № 23-24.
4. Beukelmann S., Kommentar zu § 263 StGB [in:] Beckscher Online-Kommentar. StGB,
ред. Б. фон Хайншель-Хайнегг, Мюнхен 2016.
5. Бєльський М., Шахрайство із заподіянням шкоди та без заподіяння шкоди як два
різновиди злочину шахрайства, Нова кодифікація кримінального права 2017, т. 43.
6. Buczkowski K., Jankowski M., Bachmat P., Regulacja przestępstwa oszustwa w
wybra- nych systemach prawnych państw Unii Europejskiej, Warsaw 2018.
7. Крамер П., Коментар до § 263 StGB [в:] Кримінальний кодекс. Коментар, ред. А. Шьонке,
H. Шредер, П. Крамер, Мюнхен 2006.
8. Домбровська-Кардас М., Кардас П., Коментар до ст. 286 k.k.k. [в:] Kodeks karny.
Особлива частина, т. III, Коментар до статей 278-363 Кримінального кодексу,
за ред. А. Цолля, Варшава 2016.
9. Eser A. [ред.] Strafgesetzbuch. Коментар, Мюнхен 2019.
10. Fischer T., Strafgesetzbuch mit Nebengesetzen, Munich 2020.
11. Fredrich-Michalska I., Stachurska-Marcińczak B. [ed.] Uzasadnienie rządowego pro-
jektu nowego kodeksu karnego [in:] Nowe kodeks karne z 1997 wraz z
uzasadnieniami. Карний кодекс, Варшава 1997.
12. Gardocki L., Prawo karne, Warsaw 2011.
13. Geerds D., Schadensprobleme beim Betrug, JURA - Juristische Ausbildung 1994, z. 5.
14. Горняк О., Зміни щодо злочинів проти власності, Нова кримінальна кодифікація.
Кримінальний кодекс. Короткий коментар, Міністерство юстиції, Варшава 1998,
z. 7.
15. Hauck P., Betrug und Untreue als konkrete Gefährdungsdelikte de lege lata und de
lege ferenda, Zeitschrift für Internationale Strafrechtsdogmatik 2011, № 11.
16. Hecker B., Strafbare Produktwerbung im Lichte des Gemeinschaftsrecht, Tübingen 2001.
17. Hefendehl R., Kommentar zu § 263 StGB [in:] Münchener Kommentar zum Strafge-
setzbuch, ed. W. Joecks, K. Miebach, Munich 2014.
18. Hefendehl R., Kommentar zu § 263 StGB [in:] Münchener Kommentar zum Strafge-
setzbuch, ed. W. Joecks, K. Miebach, Munich 2017, vol. 5.
19. Heghmanns M., Betrug und Fälschungsstraftaten, Berlin-Heidelberg 2019.
20. Хайншель-Хайнегг Б. фон [ред.] Бекшер Онлайн-Коментар. StGB, Мюнхен 2016.
21. Яновський М., Злочин так званого комп'ютерного шахрайства, Прокуратура і
право 2011, № 10.
22. Йокс В., Ягер Ч., Strafgesetzbuch: Studienkommentar, Мюнхен 2018.
23. Йокс В., Мібах К. [ред.] Мюнхенський коментар до Кримінального кодексу,
Мюнхен 2014.
24. Йокс В., Мібах К. [ред.] Мюнхенський коментар до Кримінального кодексу,
Мюнхен 2017, т. 5.
25. Kindhäuser U., Kommentar zu § 263 StGB [in:] Strafgesetzbuch, ed. U. Kindhäuser,
U. Нейман, Х.У. Пафген, Баден-Баден 2017.
26. Kindhäuser U., Strafrecht. Besonderer Teil II: Straftaten gegen Vermögensrechte, Baden-.
-Баден 2016.
27. Кіндхаузер У., Нойманн У., Пафген Х.У.. [ред.] Strafgesetzbuch, Баден-Баден 2017.
28. Кулик М., Коментар до ст. 286 к.к.к. [в:] Кримінальний кодекс. Коментар, за
ред. М. Мозгави, Варшава 2013.
29. Kühl K., Kommentar zu § 263 StGB [in:] Strafgesetzbuch. Коментар, за ред. К. Лакнера,
K. Kühl, Мюнхен 2018.
30. Кись Т., Критерії визначення несприятливого характеру розпорядження майном за
ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 286 КК, Czasopismo Prawa Karnego i
Nauk Penalnych 2018, z. 3.
31. Lackner K., Kühl K. [eds] Strafgesetzbuch. Коментар, Мюнхен 2018.
32. Łagodziński S., Oszustwo pokradzieżowe, Prokuratura i Prawo 1998, № 5.
140 Катажина
Борковська
33. Міхальський Б., Злочини проти власності. Глава XXXV Кримінального кодексу.
Komen- tarz, Варшава 1999.
34. Mitsch W., Strafrecht. Besonderer Teil 2, Berlin-Heidelberg 1998.
35. Мозгава М. [ред.] Кримінальний кодекс. Коментар, Варшава 2013.
36. Niezgoda Z., Niektóre aspekty prawnokarnej ochrony ubezpieczycieli (instytucja ubez-
pieczeniowych) na gruncie unormowania art. 286 i 298 k.k., Prokuratura i Prawo
2006, nr 4.
37. Oczkowski T., Komentarz do art. 286 k.k.k. [in:] Kodeks karny. Komentarz, ed. R.A. Stefański,
Варшава 2017.
38. Oczkowski T., Oszustwo jako przestępstwo majątkowe i gospodarcze, Kraków 2004.
39. Отто Х., Базовий курс Страфрехта: окремі деталі, Берлін 2005.
40. Пала Г., Діяння, передбачене статтею 286 § 2 Кримінально-процесуального
кодексу. - шахрайство або інший злочин, Prokuratura i Prawo 2001, № 6.
41. Перрон В., Коментар до § 263 Кримінального кодексу Німеччини [в:]
Strafgesetzbuch. Коментар, ред. А. Есер, Мюнхен 2019.
42. Понятовський П., Вала К., Кримінальний злочин шахрайства у так званій
класичній формі в порівняльно-правовій перспективі, Studia Iuridica Lublinensia
2017, XXVI, № 4.
43. Прейбіш А.Н., Кримінально-правова оцінка вимоги про відшкодування шкоди за
повернення незаконно вилученої речі, Прокуратура і право 2005, № 5.
44. Прейбіш А.Н., Об'єкт захисту злочину, передбаченого ч. 1 ст. 286
Кримінального кодексу, Прокуратура і право 2004, № 10.
45. Rengier R., Kündigungs-Betrug des Vermieters durch Tun und Unterlassen bei vorgetäu-
schtem Eigenbedarf, Juristische Schulung 1989, № 29.
46. Rengier R., Strafrecht. Besonderer Teil I: Vermögensdelikte, Munich 2021.
47. Федеральний уряд Федеративної Республіки Німеччина, Проект шостого закону
про реформу кримінального права (6th StrRG), друк № 13/8587, 25.09.1997.
48. Самсон Е., Основна проблема державного контролю за корупцією, Juristische
Arbeitsblätter 1978, № 10.
49. Затцгер Х., Коментар до § 263 Кримінального кодексу Німеччини [в:]
Strafgesetzbuch. Коментар, ред. Х. Затцгер, В. Шлюкебієр, Г. Відмайєр, Кельн
2016.
50. Satzger H., Schluckebier W., Widmaier G. [eds] Strafgesetzbuch. Коментар, Кельн 2016.
51. Schmoller K., Betrug bei bewußt unentgeltlichen Leistungen, Juristenzeitung 1991, z. 3.
52. Шьонке А., Шрьодер Х., Крамер П. [ред.] Кримінальний кодекс. Коментар, Мюнхен
2006.
53. Поліцейська статистика, https://statystyka.policja.pl/st/kodeks-karny/przestepstwa-
przeciwko-
-16/63976,Oszustwo-art-286.html
54. Стефанський Р.А. [ред.] Кримінальний кодекс. Коментар, Варшава 2017.
55. Слівовський Ю., Кримінальне право, Варшава 1979.
56. Таберський Д., Провадження у справах про шахрайство, вчинене через мережу
Інтернет, Прокуратура і право 2018, № 6.
57. Тідеманн К., Коментар до § 263 Кримінального кодексу Німеччини [в:]
Strafgesetzbuch. Лейпцизький коментар, [ред.] К. Тідеманн, Б. Валеріус, Й.
Фогель, Б. Шюнеманн, М. Мьореншлагер, Берлін 2012, т. 9, частина I.
58. Тідеманн К., Валеріус Б., Фогель Й., Шюнеманн Б., Мьореншлагер М. [ред.]
Кримінальний кодекс. Лейпцизький коментар, Берлін 2012, том 9, частина I.
59. Tofahrn S., Strafrecht. Besonderer Teil II: Straftaten gegen Vermögenswerte, Heidelberg
2016.
60. Tuora-Schwierskott E., Deutsches Strafgesetzbuch. Übersetzung ins Polnische. Німецький
кримінальний кодекс у перекладі польською мовою, Регенсбург 2016.
61. Wessels J., Hillenkamp T., Strafrecht. Besonderer Teil 2: Straftaten gegen Vermögenswerte,
Гейдельберг 2014.
62. Wittig P., Die Absicht der rechtswidrigen Bereicherung, Juristische Arbeitsblätter 2013,
z. 6.
63. Золл А. [ред.] Кримінальний кодекс. Частина особлива, т. III, Коментар до
статей 278-363 Кримінального кодексу, Варшава 2016.