CAPITULO VI LAS NUEVAS SOCIEDADES LIBRE: SIMPLES Y RESIDUALES [acliminaci6n del texto legal de la irregularidad societaria + de las sociedades de hecho con objeto comercial Tanto el Anteproyecto como el Proyecto —en su momento~ ylaley 496.994 -en la actualidad— persiguieron la modificacién de la Seccién IV dei Capftulo I, de la ley 19.550, referida a De la sociedad no constituida reqularmente, para colocar alli un régimen especifico dedicado a De Jas sociedades no constituidas segtin los tipos del Capitulo II y otros supuestos, donde convivirén a partir del 1° de agosto de 2015 a) Las sociedades que no se constituyan segtin los tipos previstos en el Capitulo II -es decir, sociedades que no se constituyan bajo los tipos de sociedades colectivas, de capital e industria, en comandita simple, de responsabilidad limitada, sociedades mas 0 sociedades en comandita por acciones sociedades que omitan requisitos esenciales —tipificantes 0 ipificantes—, y siedades que incumplan con las formalidades exigidas por ~el problema aqui sera determinar qué ha entendido el x por “formalidades”—. le verse, ello responde a los cambios que se pretenden el régimen de regularidad, tipicidad y nulidad en materia que convierte -como lo hemos adelantado~ a esta secclon “cajon de sastre”. Aspectos hemos publicado un articulo especifico. Véase VITOLO, iles, irregulares y de hecho en el Proyecto de Cédigo cit. Escaneado con LamSceDantet Rogue VITO smo modo, parecerfa que en esta seccidn no tendes habitantes de la misma y tampoco sociedades lan 1a regulacin en el Codigo Civil y Comercig, Ue ig “cajén de sastre” no deberfa albergar De ty Del bida antiguos eliminan de | suerte -entonces- cl cipio- a: ; 1) Las sociedades de hecho con objeto comercial -y ahora tani. sin objeto comercial; ily b) las sociedades irregulares. y c) las sociedades civiles. Sin embargo puede ser que las Gltimas resulten acogidas deny 4 este particular régimen por parte de la doctrina y la jurisprudeni “EO prin, Il. La desaparicién de ciertas figuras societarias en el nuevo régimen legal Con la sancién de la ley 26.994 -como lo sefialamos~ divenss figuras societarias que estaban contempladas en las normas positnas desaparecen de la escena y, entre ellas, merecen ser destacadas: 1) Las sociedades de hecho con objeto comercial, y b) las sociedades civiles. 1. Desaparicién de las sociedades de hecho con objeto comercial como categoria juridica Es suficientemente conocido que la sociedad de hecho es aquella conformada entre socios en virtud de relaciones facticas y que no se encuentra instrumentada en un documento o instrumento or: través del cual se regulen los derechos, obligaciones y relaciones entre dichos socios”. Para una parte importante de la doctrina se trata de una sociedad fa existencia no requiere de documento ni instrumento alguno y ¢ ue los socios han prestado su consentimiento en forma verbal 0 ¢ de cualquiera de los modos por los cuales puede expresarse st ~incluyendo acciones de hecho- para realizar bajo el régime” VITOLO, Sociedades comerciales... cit. escaneaao con CamSceLAS NUILVAS SOCIRDADIN LINKS, sri as a tana determinada netividad comercial! participando en " e Roportande las pérdidas', Weel» Fe emacin de al soled os scion han realizado paralacon raleza, y cl objeto a ser desatrollade por ine cite ge Ve cluido bajo el régimen de la ley 19,550 ~conforme =a original debe tener cardcter comercial, lo cual ne se firmita gxccio™ afin 0 Anime de lucto, sino a actividades comprendidas en 12 Bee del COdigo de Comercio ~que en el nuevo régimen ex por la ley 26.994 desaparece como cuerpo juridico aces €l dinico caso en que la Ley de Sociedades haba determina reialidad de una sociedad sezcin st objeto, ya que en todos los tl eardcter comercial de la sociedad y la aplicacién del régi- ea egal derivaban de 1a circunstancia de que se hubiera adecuado la tition de 1a sociedad a alguno de los tipos contemplados por la ley Tas sociedades de hecho con objeto comercial escapaban excepcio- fe nantes de Ta ley 26.994~ alla regia de comercialidad establecida mr régimen de tipicidad del articulo 17 en su redacci6n originaria Nada dice la ley 26.994 de estas sociedades, y ello es porque ha decidido directamente ignorarlas, manteniendo el requisito del contrato syéise PIANTONI, Mario A.. Sociedades de hecho irregularmente constnidas cles y comerciales, Lerner, Bucnos Aires, 1979 “ Pucde verse CHIARAMONTE, José P., La prueba de Ia existencia en a sociedad hecho, wots a allo, en L. L. 1991-A-351; CURA, José Marfa, De Ja sociedad de echo y laprueba de su existencia, nota a fallo, en L. L. 988-E-483; La represenacion ‘enlas sociedades de hecho comerciales (El caso “Giorgetti"s cun regres & la teoria del mandato?), en L. L. 1994-D-850, Doctrina; DI BARTOLO, Nikla E., Algunas pnsideraciones acerca de la sociedad de hecho, nota a fallo, en L. L 1995-D-100: RY, Rail A., Evolucién del régimen legal de las sociedades no const hdarmente (Andlisis comparativo de tas leyes 19.550 y 22.903 y el proxecto Mel Derecho Privado), en R. D.C. O., Aft 20, N° 115 @.120, Depalina, £5, 1987, p. 751; FORTIN, Pablo J., Sociedad irregular y propieded de isrables, neta a fall, en L, L, 1996-C-685; PERCIAVALLE, Marcelo regulares y de hecho (Manual tedrico-prdctico), Eepar, Buenos ie ‘A, Saivatior R., En tomo a la sociedad de hecho, nots & fall, Sh 385; ROITMAN y colabs., Ley de Sociedades Comerciales comenta ), José I., Las sociedades irregulares y la reforma de la ley 903, 4 Allo 17,N°97 a 102, Depalma, Buenos Aires, 1984p. LOMs See iedades -de hecho, Depalma, Buenos Aires, 1982, entre ‘otros.Dantet Rogue ViToLo escrito para que exist sociedad, de conformidad con Jo dis el articulo 4° de a ley 19.550, el cual establece que el eo el que se constituya 0 1m mento ptiblico © privado, y © resuelto no modificar. La situacion es confusa, porque —por otra parte~ algunas sefat s parecen indicar que la intencidn del legislador ha sido Ia posibilidag de incluir estas sociedades de hecho en la Secci6n IV del Captug de la ley 19.550 -en su nueva formulacién- por carecer de la “for. malidad” del contrato escrito” Pero oeurre que et propio régimen previsto por los atculs 21a 26 en la redaccion otorgada a los mismos por la ley 26.994 ~a pesar de que mencionan dentro de los supuestos abarcados aquellas socie- dades en las cuales “..se incumpla con las formalidades previstas en esta ley”*— pareceria referirse s6lo a contratos celebrados por escrito, ado To que los mencionados articulos disponen expresamente, pues a) Se admite la invocacién del contrato entre los socios. incluso as relativas a la representacién, la administracién y PUESLO ey mtr ifique una sociedad se otorgar4 Pee Por str n una formulacion que la ley 26,594 594 hy las cléusul demds que dispongan sobre 1a organizacién y gobiemo de Ie sociedad’ —{cémo conocer el contenido del contrato y sus cliu- sdaccién establecida para sulas sin instrumento escrito?— (nueva rei los arts, 21, parr. 1°, y 23, parr. 1° de b) se admite la oponibilidad del contrato ante terceros si los terceros Jo conocieron —{cudl es el alcance del conocimiento por parte del tercero del contrato sin instrumento escrito? (nueva redac- cién establecida para el art. 21, parr. 2° de la ley 19.550); 6) se admite la posibilidad de que los terceros invoquen el contrat a la sociedad, los socios y los administradores -come la ley 19.550); flexién— derivada de uns én provisional -y sujeta a una posterior re pos fe aaice normas propuestas por el Proyecto y consagradas 1a posibilidad de considerar a las sociedades de hecho, ve han in- is escrita prevista en el art. 4° de la norma legal }Y, Pues en tina Sociedad irregular o de hecho no es lcito que gitar, q ates 18 emergentes de las estipulaciones de! sala C, 15-3-88, L. L. 1989-D-71; ido, ICCom 3-84, LL, C. 1984-888, eae Escaneaao corCamScaan quienes SO! ell ontenido del contrato {instrument escrito? (nueva redaccién establecida 41, pa. 2% fine de la ley 19.550), 4p se dispone ave en tas relaciones Con terceros cualquiera de lon socioS representa a la sociedad tras exhibir el contrato come fede exhibirse UN contrato que no esté instrumentado por pos Fito, como es el caso de fa sociedades de hecho? (nueva re- daccién establecida para el art. 23, parr. 1° de la ley 19.550), ) establecen normas para adquirir bicnes registrables, donde ja sociedad debe acreditar ante el Registro su existencia y las facultades de su representante por un acto de reconocimiento de todos quienes afirman Ser SuS Socios, instrumentando tal re- conocimiento por escritura ptiblica o instrumento privado con firma autenticada por escribano —{quiere decir esto que las so- ciedades de hecho no podran ser titulares de bienes registrables salvo que se instrumenten por escrito dichas sociedades dejando de ser “sociedades de hecho”?~ (nueva redacci6n establecida para el art. 23 de la ley 19.550), y f) se legisla un nuevo régimen de responsabilidad para estas so- ciedades de la Seccién IV, donde los socios responden simple~ mente en forma mancomunada por las obligaciones sociales y en partes iguales, salvo que la solidaridad con la sociedad 0 entre ellos, o una distinta proporcién surja de una estipulacion expresa —,cémo podra aplicarse este criterio si la sociedad no ha sido instrumentada por escrito?— (nueva redaccién establecida para el art. 24 de la ley 19.550), entre otros supuestos. Jomo puede advertirse, no parecen quedar comprendidas en los 0S regulados en la Seccién IV las sociedades de hecho con comercial, las cuales la ley 19.550) en su texto original 0 sélo a, sino que —ademds— equiparaba en su regulacisn a las So- s “no constituidas regularmente” —sociedades, ests Uiltimas, ley 26,994 también desaparecen en cuanto & régimen San sin perjuicio de que se mantenga el institute de la “regu 5 m0 hay Para ef art ‘apitulo TI de esta obra. wl Escaneado con LamSceDani Rogue Virol 1a en este caso una paradoja, puey: a) Seguirin existiendo sociedade pl ae regularey dado que al mantenerse el texto de! sa a de la ley 19.550 estableciendo que It sociedad s6lo se consideraré regularmene constituida con su ins oripelon en el Registro Publica, a contrarig sensu, 1a sociedad no inseripta no podré tener cardcter de regula, y send -entonce: no regular, © irregular, b) pero ocurre que ello ne traeré ahora més una sancién legal espectfica como bajo Tas reglas de tbs ct 2Ny siguientes de la ley 19.550 en su texto original, i hacfa que los socios respondieran en forma ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales, que pudieran exigir © demandar la disolucién de Ia sociedad en cualquier tiempo y sit expresién de causa, y que Jas defensas y convenciones nacidas del contrato social no serfan oponibles entre Socios ni frente a ee Claro esta que -igualmente- alguna diferencia entre las sociedades regulares del articulo 7° y las no regulares 0 irregulares se mantiene en el nuevo régimen dispuesto por Ia ley 26.994: 2) Las sociedades regulares hacen plenamente oponibles frente a terceros las convenciones y defensas nacidas del contrato social © del estatuto, y b) las sociedades no reg bajo el régimen de la Seccién IV, elementos a los terceros que los conozcan. tra cuestiGn interesante es que tampoco quedarian comprendidas | en la norma desde nuestro punto de vista las sociedades civiles de hecho contempladas por el articulo 1663 el Codigo de Vélez ~dero- gado-, a las que también nos referiremos en el acipite siguiente Dicho de otro modo, se d ulares o irregulares, al estar comprendidas s6lo podrn oponer estos 2, La desaparicién de las sociedades civiles del régimen legal Otra de las disposiciones que la ley 26,994 ha respetado del An- y del Proyecto emanado del Poder Ejecutivo, es la elimi- sociedades civiles del ambito de la legislacisn positiva =por parte de la ley 26.994-~ la derogacién del Cosligo ién del nuevo cuerpo legal quedan derogados —& rscaneaao conmvamScaLas NUNVAS SOCHIHANIG F4 e 2015- lox artioutos 164% al PA® y sigue ins nootedades ehther ee de ln. Neston ee em 19.5 nciOn, 1 ta 50 por la ley 26.994 aa NpHCe civiles existentes areata na integrantes del grupo qu : = = i? oe one integr6 el Anteproyecto de Refo bal se pt Justamente~ parte de la redaceién eta sora texto de TOS pateulos:21 2126 de le lay 19 aAgaanpton moa er eiuir en tos mismos a la actual snakes sot? Pesycin del nue? fesaigny lacderogati¢n cela . asa ado ~de Lo contario- sn reglacion a oa siente articulo de doctrina, public ee ¢ fuera rebatida por nosotros en una bi ms timos en este punto por razones ae s cio! 1 con la mayor buena v1 a peor re oluntad que pudigramos f, o resulta convincente ©! argumento er pon 4s alld de que se i orgue, mas alld de que haya pretendido —no dudamos de a intencion de Jos autores- incorporar a Ja sociedad civil dentro P 9 i . lado de la ley 19.550 mediante la propuesta de una nueva 21 a 26 por parte de la ley 26.994, y principio general— Ja responsabilidad mancomv- sociedades de la Seccién IV —algo similar porcién viril a que alude el Cédigo de ble comprender a la sociedad civil Sociedades'*, dado que la so- pto de “sociedad” que definia regula vil iz en un ifati thy qu a : ost J g la gue em ¢ que, aur —como de los integrantes de las ala responsabilidad por la yélez derogado'*-, resulta impost! en la pretendida nueva Ley General de ciedad civil’ no encuadra dentro del conce sertd sobre ciertos ad de Derecho el 12+ clo A. Ni n IV enel Proyecto névil, quien di ja Faculti rticipante del panel. fe la Seccion Mariano Ma Jevada a cabo en | otro pal Las sociedades d 9 Se trata de Rafael ‘en una jorada ! 'La posicién fue controvertida por VIL, Rafael Mariano, 10-2012. civil: ¢quo vad is? cit., PS- 128 y ss Civil derogado. sustituye el nombre de 1a ley eliminando | ivil y leyes compl ja ca ementarias, CO C., Cédigo Ci 303 Escaneado con LamScep Vi Dante ROU! pasaaiesley. 10) inariamente, ni artfculo 1° de la ley Moco , reforma introducida Por la ley 26.994". ego 4, En efecto"” Fi a) Segin lo disponia el articulo 1648 del Codigo Ciyiy “H fal HF euando dos o més personas se hubiesen mun, br ada una con una prestacion, con el fin de ie dad apreciable en dinero, que dividiran eng, ener te fe hicieren de lo que cada uno hubiere apy o socieda' obligado, ¢ alguna utili del empleo qu ey b) por otra parte, Co! i, Mla. nforme a la redacci6n actual del articuly ote tey 19.550 que Ia ley 26.994 no ha alterado ~slvo a Fijéamente enjlorque’ hace alla inclusion de 1a: socieda ee personal habré sociedad “si una 0 mas personas en forma op ganizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, ge eetigan a realizar aportes para aplicarlos@ 18 produccin on cpl de bienes 0 servicios. participando de los beneics y soportando las pérdidas Como puede advertise, la diferencia no es menor, dado que end concepto de sociedad que regula Ia ley 19.550, y em la que pretend también regular la ley 26. 994, se encuentra la exigencia de que los spores se apfiquen “a la produccién o infercambio de bienes y sri aeire, mientras que en Ia sociedad civil tal exigencia no existe i virténdose la regulaciGn a disponer que se persiga “el fin de obtener tina utilidad apreciable en dinero que dividirdn entre si.” los socis Por otra parte, la sociedad regulada por Ia ley 19.550 requiere de una adecuacion en su organizacién a un tipo preestablecido en la ley, lo que no ocurre con la sociedad civil”. 1 y concordado, dr. por Augusto C. Belluscio y coord. por Eduan trea, Buenos Aires, 1999 GOSI, Horacio P., Sociedad andnima. Adecuacién, en | L. del ILO, Las sociedades civiles, irregulares... cit . 1648 del Codigo Civil derogado. TP de la ley 19.550 y la propuesta de reformular su texto a la Ley de Sociedades. ILO, Sociedad civil: ¢quo vadi' nel cit tscaneaao cof vamScaLAS NUBVAS g¢ jere decir entonees que 1a Jey jal, pues se detiene en lo acc orio sin | | enfogue eto de otro modo, el legisla ber Adverts lng, 1 lor de ta fe Tiley isponer Para 14S Sociedades Comp, CY 26,994 ge en de responsabilidad mancomun us € ta § ia tratarse de sociedades sin tlk de jntentar incluir en ellas a ta winding bee sociedad civil no encuadra en e| Prosi ¥ No ha advert é 7 id eka ey 26.994 hha respetado en su artiouly (once de aiss0- para Ia pretendida mieva Ley Gener 1 am rite Tampoco indica la ley 26.994 qué ocurrira ' de Sociedades existentes en la actualidad a partir del 1° de _ Asimple modo de ejemplo sefalaremos q tiones controvertidas, tales como: a) Quedar alterado de pleno derecho el régimen articulo 1662 del Cédigo Civil derogado. b) quedar obligada la sociedad civil a un eventual proced - ee edimiente de peeommento © “subsanaci6n” si es solicitado por la port — Lag sociedad 0 los socios y —finalmente-— resolverse el destino i : Has stino de Ja sociedad conforme a la opinién de un juez que suplira la yoluntad de los socios**; 7 9 niente, de n la ley as sociedades agosto de 2915 Ue podrian ge erarse cues- Por e 21 Yer VITOLO, Sociedades comerciales. Del Anteproyecto... cit ® Reforma introducida al art. 24. i lucida al art. 25. ejemplo, su transformacién en sociedades de responsabilidad formadas por un solo socio en un futuro; o quedar alterado fart, 1663 del Cédigo Civil; 0 quedar obligadas «un Pre to” si es solicitado por la pr socies, © jnmediata disolucién cuando se tate ¢ ire Otros supuestos. que el contrato de soci ador de la ley 26.994 ; norma que dice: “Art 25, Subsanacion Lidl — Seceién, 1a omisi6n de requisites ese, Un ia de elementos incompatibles con ple Ce “a requisitos formales, pueden subs A ets cualquier tiempo durante el plzo yedle Ser ierdo undnime de Jos socios, 1a st! opia sociedad 0 los Je sociedadles civiles sho verbalmente xto del art, 25 de 1 caso de edad pueda ser be Je modificar el te psanacidn Pu 305 Escaneado con CamScaDanter Rogue ViroLe ©) quedar privadas de su inmediata disolucién cuando se trate de ung sociedad civil sin plazo de duracién o con duraci6n ilimitada”, y d) tener que disolverse si queda reducido a uno el nimero de socios, dado que la ley 26.994 pareciera no incluir a las sociedades de la Seccidn TV que no hayan sido originalmente constituidas como so- vedades de capital ¢ industria, en comandita simple 0 por acciones dentro de aquellas a las cuales el nuevo articulo 94 bis introducido por la ley 26.994 transforma de pleno derecho en sociedades de responsabilidad limitada en caso de que en el término de tres meses no se diera otra sol idn’*, entre Otros supuestos. ucién a la situaci Sise deseaba incorporara las sociedades civiles en la Seccién IV, ,no era mas razonable hacerlo en forma expresa y regulando tal situacién?” mo. En caso necesario, el juez puede nsabilidad a los socios que no lo dentro de los procedimiento suma ‘sin imponer mayor respot forme podré ejercer el derecho de receso judicial, en los términos del articulo 92. 0 La reforms introducida al art. 25 de la ley 19.550 incluye un disposicién respecto de que “Cualquiera de los socios puede provocar la disolucién de 1a sociedad tuando no media estipulacién escrita del pacto de duracién, notificando fehaciente frente tal decision a todos 10s socios. Sus efectos se produciran de pleno derecho thie los socios a los noventa (90) dias de Ia tltima notificacién.. Ss La ley 26.994 incorpora un nuevo articulo a ta ley 19.550: “Incorporsé articulo 94 bis de la Ley N° 19.550, to. 1984, el siguiente: Art. 94 bis ~ Reduccion aaa iel numero de socios. La redycciGn @ uno del niimero de socios no es Ma tsar ia pp resulta aplicable, conservande ordenada judicialmente en suplir Ja falta de acuerdo, consicntan. El socio discon diez (10) dias de quedar firme la decision Escaneado con LamScaSHO AL Proyecto de 1998 contenia una norma expresa al respecte >, lad se ha apartade, r stra interpretacion i questra parte, consideramos que la reforma, aunque inadecuad indido it mas alld de las meras especulaciones de pretender de. iviles hacia el régimen previsto en la Seceién [V. Todo parece indicar que, sin aclararlo, el legislador ha queride sesringirel concept de sociedad s6l0 para aquellos casos en los cuales dos o mas pel jonas, 0 UN sujeto en particular, resuelven conformar sna organizacion en la cual subyazga la existencia de una empresa nos términos del articulo 1° de la ley 19.550, reservando sdlo para estos emprendimientos el régimen dispuesto por la ley 19,550, y el ctorgamiento del cardcter de sujeto de derecho en los términos del artiulo 2° del mencionado cuerpo legal, como “sociedad” De tal suerte, quienes descen a partir del 1° de agosto de 2015 constituir lo que hoy se denomina “sociedad civil”, y regulaban los aticulos 1648 y siguientes del Codigo Civil derogado, no podrin ac- ceder al régimen de la ley 19.550, sino que deberin recurrir al ins- trumento contemplado en los articulos 1442 a 1447 del nuevo Codigo Civil y Comercial de la Naci6n de los Contratos asociatives. Claro esta que, en este caso, deberdin resignar su aspiracién de que contrato a celebrarse pueda hacer nacer un sujeto de derecho, como itfan los articulos 33, inciso 2°, y concordantes del Codigo de rogado. 1embargo subsiste el inconveniente respecto del futuro de todas las civiles constituidas y a constituirse hasta el 1° de agosto de 2015, stra parte, consideramos que, en razén del principio de pre~ la personalidad juridica otorgada a dichos entes, de la cual Ser privados por un mero cambio de criterio legislative, la lencia se inclinard a aceptar que dichas sociedades iran siendo sujetos de derecho; girdn por lo que se establezca en Sus CONLEALOS TESPECLVOS, Y iamente Je serdn aplicables las normas contenidas en Is 307 Escaneado con LamScaDaniet Rogue ViTOLO, Seceién IV del Capitulo I de la ley 19.550, conforme al tex, dispuesto por la ley 26.994 ; 4. Elextratio caso de la sociedad andnima unipersonal atipica 0. con defectos de constitucion -sustanciales o formales- Finalmente no podemos dejar de sefialar el supuesto que puede frente a las circunstancias de la eventual existencia de so- presentarse a Leven Giedades anénimas unipersonales® que no inscriban su contrato en ef istro Piiblico —articulo 7° de la ley 19.550 que no sufre alteraciones Regi 31_ © que omitan requisitos esenciales, 0 incumplan con las en su texto ts formalidades exigidas por Ia ley”. ¢Quedaran estas sociedades bajo la regulaci6n de la Seccién IV? Pues bien, nada dicen las normas de la ley 26.994, pero si res- pondiéramos afirmativamente, nos encontrarfamos en una situacin muy delicada porque podrian burlarse los controles y los limites im- puestos a las sociedades unipersonales por el legislador en el texto legal. En efecto, la sociedad podria prescindir de la sindicatura do se encuentre dentro del régimen del articulo 299-; omitir colocar en su denominaci6n social que se trata de una sociedad unipersonal -articulo 164, nueva versién-; haberse constituido por instrumento pri- vado en lugar de instrumento publico —articulo 165-; no haber integrado idad del capital social suscripto por el tinico socio y, a pesar podria hacer valer y oponer el estatuto y su contenido frente s6lo exhibir el instrumento y, adicionalmente, las rela- fe los acreedores particulares del tinico socio y la sociedad aun en caso de quiebra, se juzgarin como si se tratara un cuan- bajo la nueva redaccién otorgada al art, 1° de la ley 19.550 por la nc i i Mande en el Capitulo TL de esta obra ic Mpc i Be una denominacién social que identifique exigencia de en 1 integraci6n simulténea de la totalidad de una sindicatura plural con un minimo de tes Escaneado con LamSce