Professional Documents
Culture Documents
المحور الثال1
المحور الثال1
تقتضي القواعد المتعمقة بالشركات التجارية السماح لمشريك سواء بصفة فردية أو جماعية
بصفتو عضوا في مجمس اإلدارة أو مجمس المراقبة أو الجمعية العامة ،القيام بوظيفة الرقابة عن
طريق ممارسة حقو في الحصول عمى المعمومات والمشاركة في سير العمل داخل الشركة (المبحث
األول) .كما يجيز القانون لمحافظ الحسابات أن يمارس الرقابة عمى حسابات الشركة لتبيان مدى
صحتيا وانتظاميا (المبحث الثاني).
منح المشرع لمشريك الحق في مراقبة الشركات التجارية سواء بصفة فردية عن طريق
ممارسة حقو في الحصول عمى المعمومات (المطمب األول) ،أو بصفة جماعية نظ ار لكونو عضوا
في الجمعية العامة أو مجمس اإلدارة أو مجمس المراقبة (المطمب الثاني).
تتمثل ىذه المراقبة في الحق الممنوح لمشريك لممارسة اطالعو الدائم والمؤقت عمى
المعمومات (الفرع األول) ،غير أنو ال يتسنى لو ذلك إال إذا أمده المشرع بوسائل متنوعة تسيل
عميو القيام بالرقابة عمى الوثائق الممسوكة من قبل الشركة (الفرع الثاني).
يتمتع الشريك بحق شخصي في االطالع عمى بعض الوثائق والتحقق من بعض العمميات،
أي أن لو الحق في أن يحاط عمما بكافة أعمال الشركة ،وال يمكنو القيام بيذا إال عن طريق
االطالع الدائم (أوال) والمؤقت (ثانيا) عمى المستندات.
يقصد بو ذلك الحق المخول لمشريك في الحصول عمى المعمومات بصفة دائمة ومستمرة،
وىو يختمف بين شركات األشخاص ( )1وشركات األموال (.)2
1
-1االطالع الدائم في شركات األشخاص
يحق لمشريك في ىذا النوع من الشركات أن يطمع بنفسو أو بواسطة ممثمو القانوني عمى
مستندات ووثائق الشركة مرتين في السنة بمركزىا ،وقد بينت المادة 558من القانون التجاري ما
ىي الوثائق المراد االطالع عمييا والمتمثمة في :سجالت التجارة ،الحسابات ،العقود ،الفواتير،
المراسالت والمحاضر ،وبصفة عامة كل وثيقة موضوعة من الشركة أو مستممة منيا .وبذلك يكون
المشرع قد وسع من مجال االطالع حتى يتمكن الشركاء من المعرفة الجيدة لوضعية الشركة.
أشارت الفقرة الثانية والثالثة من نفس المادة المذكورة أعاله والمتعمقة بشركة التضامن إلى
أن حق االطالع يتبعو حق أخذ نسخ ،واالستعانة بخبير معتمد لدى المحاكم ليزوده بمعمومات
كافية عن الوثائق التي تبد لو مبيمة خاصة في المجال المحاسبي ،ونفس الشيء يقال بالنسبة
لشركة التوصية البسيطة بناء عمى المادة 563مكرر من نفس القانون .مع التنويو أنو سمح
المشرع في ىذه الشركة لمشريك الموصي فقط بطرح أسئمة كتابية عمى المدير أو المديرين حول
تسيير الشركة ،وتكون االجابة عنيا كتابيا ،وىذا مرتين في السنة (المادة 563مكرر 6
ق.ت.ج.).
خالفا لشركات األشخاص التي يمنح االطالع عمى مستندات ووثائق الشركة مرتين في
السنة فقط ،فإنو يسمح لمشريك في شركات األموال ممارسة ىذا الحق في أي وقت من السنة
وبصفة دائمة ومستمرة لمتحقق من سالمة اإلدارة.
أ-الشركة ذات المسؤولية المحدودة :سواء أكانت متعددة الشركاء أم ذات الشخص الواحد فقد
منح المشرع بناء عمى المادة 585من القانون التجاري الحق لمشريك بأن يحصل في أي وقت من
السنة عمى نسخة من القانون األساسي الساري المفعول ،ويتعين عمى الشركة أن تمحق بيذه
2
الوثائق قائمة بأسماء المديرين ومحافظي الحسابات القائمين بمياميم دون أن تطمب نتيجة ىذا
التسميم مبمغا زائدا عن المبمغ المحدد في القانون األساسي.
يمارس الشريك حق االطالع بنفسو في أي وقت وبمقر الشركة ،وتكمن الوثائق المراد
االطالع عمييا في :حساب االستغالل العام وحساب النتائج والميزانية والجرد والتقارير المعروضة
عمى الجمعيات العامة ومحاضر ىذه الجمعيات الخاصة بالسنين الثالث ( )3األخيرة ،ويكون ىذا
الحق متبوعا بأخذ نسخ ،ماعدا الجرد الذي ال يستتبعو حق االطالع الحق في أخذ نسخة .مع
اإلشارة أنو يمكن لمشريك ىنا االستعانة بخبير معتمد.
ب-شركة المساهمة :وفقا لنص المادة 678من القانون التجاري فإنو يمكن لمشريك االطالع عمى
المعمومات الموضوعة تحت تصرفو والمشار إلييا فييا بانتقالو إلى مقر الشركة أو إلى مركز
إدارتيا ،كما يجب عمى ىذه األخيرة أن تقوم بتبميغو عنيا في وثيقة واحدة أو عدة وثائق.
باإلضافة إلى ذلك ،فإنو لكل مساىم الحق بأن يطمع في أي وقت عمى أوراق حضور
الجمعيات العامة ،إذ تمتزم الشركة بإرساليا إلى المساىمين ليطمعوا عمييا (المادة 3/681
ق.ت.ج .).ولو أيضا الحق في أخذ نسخ ما عدا الجرد ،كما ال يمكنو االستعانة بخبير معتمد.
ج-شركة التوصية باألسهم والمساهمة البسيطة :لم ينص القانون التجاري عمى أحكام خاصة في
ىذا الشأن بخصوص شركة التوصية باألسيم والمساىمة البسيطة ،ليذا فإنو تطبق أحكام شركة
المساىمة عمى كل من شركة التوصية باألسيم بناء عمى المادة 715ثالثا 1فقرة 3من القانون
التجاري ،وشركة المساىمة وفقا لنص المادة 715مكرر 135من ذات القانون.
يراد بو االطالع الذي يجريو الشريك بصفة مؤقتة أي لمدة محددة قبل انعقاد الجمعيات.
ويختمف االطالع المؤقت في شركات األشخاص ( )1عن شركات األموال (.)2
3
-1االطالع المؤقت في شركات األشخاص
ال يقتصر االطالع المؤقت في شركات األشخاص عمى الجمعية العامة السنوية فحسب بل
يتعداه ليشمل الجمعية العامة غير السنوية ،والتي يكون فييا لمشريك الحق في االطالع عمى
الوثائق والق اررات المعروضة عمى ىذه الجمعية حتى يتمكن من إبداء رأيو عن دراية أثناء
المداوالت.
يختمف االطالع المؤقت عمى الوثائق والمستندات باختالف الجمعية العامة (عادية أم غير
عادية) التي سوف تناقش موضوع االطالع .ليذا سوف نتناول أوال الوثائق المراد االطالع عمييا
من قبل الجمعية العامة العادية السنوية ،تم لتمك المطمع عمييا قبل انعقاد الجمعية العامة العادية
وغير العادية.
أ-الوثائق المراد االطالع عميها من قبل الشريك قبل عقد جمعية عامة عادية سنوية :يمزم المدير
في الشركة ذات المسؤولية المحدودة المتعددة الشركاء بتوجو الوثائق المشار إلييا آنفا والمتعمقة
بالسنة المالية إلى كل واحد من الشركاء في ميمة خمسة عشرة ( )15يوما السابقة النعقاد الجمعية
العامة العادية السنوية بناء عمى المادة 584من القانون التجاري ،وال يجوز لمقانون األساسي أن
يضيف أو يمغي الحق في االطالع عمى ىذه الوثائق .ويختمف األمر بالنسبة الطالع الشريك
الوحيد في الشركة ذات المسؤولية المحدودة حيث ال تطبق عميو أحكام المادة المذكورة أعاله في
فقراتيا األولى والثانية والثالثة ،نظ ار ألنو يمارس السمطات المخولة لجمعية الشركاء بموجب المادة
4
564في فقرتيا الثالثة من نفس القانون .لذلك ،يتم استدعاؤه دوريا من طرف المدير األجنبي
لالطالع عمى مستندات ووثائق الشركة المتصمة بحالة سير العمل.
ُمنح الشريك الحق في أن يكون عمى دراية ومعرفة بالمعمومات المتعمقة بسير الشركة،
وذلك عن طريق اطالعو عمى الوثائق والمستندات الموضوعة تحت تصرفو وأخذ نسخ منيا.
ويمارس أيضا ىذا الحق عن طريق االطالع عمى الوثائق المرسمة إليو من لذن الشركة أو من
خالل استعانتو بخبير التسيير .وىذا ما سيتم التطرق إليو كاتآتي:
يختمف األمر فيما يخص مدة ىذا االطالع بين شركات األشخاص وشركات األموال ،ففي
األولى ُحصر االطالع الدائم بمرتين في السنة ،واالطالع المؤقت بالخمسة عشرة ( )15يوما التي
تسبق انعقاد الجمعية العامة السنوية وغير السنوية .أما في شركات األموال فمم يحدد االطالع
الدائم فييا بمدة معينة بل يكون في أي وقت من السنة ،غير أن االطالع المؤقت في ىذه
الشركات تختمف مدتو عمى حسب نوع الجمعية والشركة المراد ممارستو فييا.
ففي الشركة ذات المسؤولية المحدودة يكون االطالع المؤقت في الخمسة عشرة ( )15يوما
التي تسبق انعقاد الجمعية العامة سواء أكانت عادية أم غير عادية .وفي شركة المساىمة يختمف
األمر فإذا تعمق بالجمعية العامة العادية سواء السنوية أم غير السنوية فيكون في ميمة الثالثين
5
( )30يوما التي تسبق انعقادىا ،أما إذا تعمق بالجمعية العامة غير العادية ففي ميمة الخمسة عشرة
( ) 15يوما التي تسبق انعقادىا .ويتم االطالع بمركز اإلدارة التي توجد بو أجيزتيا اإلدارية .مع
اإلشارة أنو بالنسبة لشركة التوصية باألسيم وشركة المساىمة البسيطة ال يوجد نص خاص فتطبق
عمييما أحكام شركة المساىمة.
باإلضافة إلى حق الشريك في االطالع عمى الوثائق والمستندات الموضوعة تحت تصرفو،
فقد منحو المشرع عمى غرار نظيره الفرنسي الحق في أخذ النسخ من كل ىذه الوثائق المطمع
عمييا ،لكن ىذا ال يعني أنو يطمب من الشركة أن تقوم ىي بنسخ الوثائق حتى ولو كان ذلك عمى
مصاريفو .مع المالحظة إلى أنو بالنسبة لشركات األشخاص فنص المادة 558في فقرتيا الثانية
من القانون التجاري جاء عاما دون استثناء أو قيود إذ تضمن كافة الوثائق الموضوعة تحت
تصرف الشريك ،وىذا عمى خالف شركات األموال التي ال يعتبر فييا حق أخذ النسخ مطمقا بل
يرد عميو استثناء بخصوص الجرد ،الذي يمنع أخذ نسخة منو حماية لمشركة من إفشاء أسرارىا
مما يؤثر عمييا سمبا.
لمنافسييا ّ
قد يمارس الشريك حقو عن طريق االطالع وتفحص الوثائق المرسمة إليو من قبل الشركة،
عمى أنو لم ينص المشرع عمى وثائق أخرى توجو إلى الشريك إال في شركة المساىمة التي يمزم
فييا إرسال بعض الوثائق إلى المساىمين لممارسة اطالعيم الدائم أو المؤقت عمييا إلبداء رأييم
عن دراية .بيد أن الوثائق المرسمة ىي أقل اتساعا من الوثائق التي تمتزم الشركة بوضعيا تحت
تصرف الشريك في مركز إدارتيا.
خالفا لممشرع الفرنسي الذي سمح لمشريك في كافة الشركات التجارية طمب تفسيرات حول
تسيير الشركة عن طريق تقديم أسئمة كتابية إلى مديري الشركة ،فإن المشرع الجزائري لم ينص
6
عمى ىذه االمكانية إال بالنسبة لشركة واحدة وىي شركة التوصية البسيطة (المادة 563مكرر 6
ق.ت.ج ،).وبالنسبة لمشريك الموصي فقط دون الشريك المتضامن عمى الرغم من أن ىذا األخير
لو مسؤولية غير محدودة وتضامنية عن ديون الشركة ،وبالتالي يكون قد قوى حق الشريك الموصي
في ىذا النوع من الشركات.
عمى كل ،فإن األمر ىنا يدور حول الوثائق التي يطمع عمييا الشريك والمعمومات المتعمقة
بتسيير الشركة التي بين يديو الستفسار بشأنيا ،وال يكون المدير مجب ار عمى الرد عنيا إذا كانت
تخرج عن نطاق ميدان التسيير ،أما إذا كانت كذلك فيجب الرد عنيا كتابة من قبل المدير أو
المديرين.
تنبغي اإلشارة إلى أنو لم يحدد المشرع عدد األسئمة التي يجب طرحيا من طرف الشريك
الموصي ،إال أنو حدد عدد المرات التي يتم فييا طرح األسئمة بمرتين في السنة فقط وىذا حتى ال
يتم عرقمة حسن سير الشركة خصوصا إذا كثر عدد الشركاء الذين يطرحونيا ،عمى أنو يجوز
لمقانون األساسي أن يوسع من حق طرح األسئمة الكتابية دون تضيقو أو إلغائو.
عالوة عن طرق االعالم المشار إلييا أعاله ،منح المشرع الشريك في كل من شركات
األشخاص والشركة ذات المسؤولية المحدودة الحق في االستعانة بخبير معتمد أو بما يسمى بخبير
التسيير ،دون أن يمنح ىذه االمكانية لممساىم في شركة المساىمة والتوصية باألسيم والمساىمة
البسيطة .ويتمخص دور خبير التسيير في توضيح مسألة أو أكثر متعمقة بالتسيير تبدو مبيمة
وغير واضحة بالنسبة لمشريك ،من أجل بيان مدى أىميتيا االقتصادية وتطابقيا مع صالح الشركة،
من غير أن يتعدى ذلك المسائل الحسابية ألنيا من اختصاص محافظ الحسابات.
عموما ،فإنو يتمتع خبير التسيير بسمطات واسعة لمقيام بميامو إذ يمنحو القانون سمطة
البحث والتحري ،وكذلك االطالع عمى أية وثيقة يراىا ضرورية ألداء ميمتو ،كمثال االطالع عمى
دفاتر الشركة ومراسالتيا...إلخ .وقد يتعرض لصعوبات أثناء أداء وظيفتو كرفض السماح لو
7
باالطالع عمى وثائق ومستندات الشركة بحجة "سرية األعمال" ،ففي ىذه الحالة يمكنو أن يطمب
من القاضي الذي قام بتعيينو أن يأمر الشركة بعدم عرقمة ميمتو.
يمتزم خبير التسيير بتقديم تقرير حول عممية أو أكثر من عمميات التسيير ،يبين فيو إن
كانت العمميات أو العممية المشكوك فييا صحيحة ومنتظمة ،كما يوضح إن كانت الشروط المتعمقة
بيا وطريقة تنفيذىا تشكل خط ار عمى الشركة.
يقصد بيا تمك المراقبة التي تقوم بيا الشريك جماعيا في إطار ىيئة معينة من ىيئات
الشركات ،إما أثناء انعقاد الجمعيات العامة (الفرع األول) ،أو بصفتو عضوا في مجمس إدارة أو
مجمس مراقبة شركة المساىمة والتوصية باألسيم (الفرع الثاني).
الفرع األول :المراقبة التي يقوم بها الشريك داخل الجمعيات العامة
سبقت اإلشارة إلى أنو تختمف الجمعيات العامة داخل الشركات التجارية باختالف نوع
الشركة ،ففي شركات األشخاص ىناك جمعية عامة سنوية وغير سنوية (أوال) ،أما في شركات
األموال فتوجد جمعية عامة عادية وغير عادية (ثانيا) ،مع التنويو أنو البد من استبعاد الجمعية
العامة غير العادية من موضوع الدراسة لكونيا ال تحقق المراقبة عمى الشركات.
أوال :المراقبة التي يقوم بها الشريك في إطار الجمعية العامة في شركات األشخاص
8
بعد فحص ومراقبة الوثائق المقدمة من المدير أو المديرين والمتمثمة في تقرير التسيير
واجراء الجرد ،وحساب النتائج والميزانية ،تبث الجمعية العامة السنوية بمنح براءة الذمة من عدمو
لممدير أو المديرين.
وفيما يخص المراقبة التي يقوم بيا الشريك في إطار الجمعية العامة غير السنوية فيي
تخص كافة الوثائق والمستندات وكذا الق اررات المقترحة والتي تتعمق بالنشاط العادي وغير العادي
لمشركة عدا حسابات السنة المالية.
ثانيا :المراقبة التي يقوم بها الشريك في إطار الجمعية العامة العادية لشركات األموال
سمح المشرع لمشريك بمراقبة أعمال الشركة وحساباتيا مع بقية الشركاء داخل الجمعية
العامة العادية ،التي تعد صاحبة السيادة في شركات األموال والتي خوليا صالحيات عديدة كتعيين
المديرين وعزليم ،منح التراخيص لمقيام ببعض العمميات ،توزيع األرباح...إلخ ،إضافة إلى دورىا
في المراقبة والمصادقة عمى حسابات السنة المالية .فوظيفة الرقابة تقوم بيا ىذه الجمعية عمى
أعمال اإلدارة التي يقوم بيا المدير أو المديرين في الشركة ذات المسؤولية المحدودة أو الرئيس في
شركة المساىمة البسيطة أو مجمس اإلدارة ومجمس المديرين في شركة المساىمة ،وأيضا عمى
حسابات الشركة ،لذلك اعتبرىا البعض كحمبة الموجية بين الشركاء وأجيزة اإلدارة في الشركة،
عالوة عن أنيا تراقب االتفاقات المبرمة مع شركة المساىمة.
الفرع الثاني :المراقبة التي يقوم بها الشريك في إطار مجمس اإلدارة ومجمس المراقبة
يوجد ىاتين الييئتين المتان تقومان بميمة الرقابة في نوعين فقط من شركات األموال أال
وىما شركة المساىمة ذات النظام الكالسيكي والتي يتولى إدارتيا مجمس اإلدارة أو ذات النظام
الحديث والتي يوجد بيا مجمس مراقبة ،وىذا األخير يوجد كذلك في شركة التوصية باألسيم .قد
يكون الشريك عضوا في مجمس اإلدارة فيمارس إلى جانب وظيفتو األساسية المتمثمة في تسيير
الشركة ميمة مراقبة مجمس اإلدارة ورئيس مجمس اإلدارة (أوال) ،وقد يكون عضوا في مجمس مراقبة
9
شركة المساىمة أو شركة التوصية باألسيم فيقوم بممارسة وظيفتو الرقابية عمى تسيير الشركة
عالوة عن مراقبة حساباتيا (ثانيا).
من الثابت أن مجمس إدارة شركة المساىمة ذات النظام الكالسيكي يعتبر ىيئة إدارية
جماعية تختص بكل أعمال اإلدارة والتسيير في ىذه الشركة ،غير أنو باإلضافة إلى ذلك فيو يقوم
بوظيفة الرقابة عمى عمميات التسيير عن طريق اطالعو عمى كافة المعمومات التي من شأنيا أن
تساعد عمى اتخاذ قرار سديد داخل المجمس ( ،)1وكذا مراقبة رئيس المجمس والمديرين العامين
(.)2
حتى يقوم أعضاء مجمس اإلدارة بمياميم عمى أكمل وجو في إطار ىذه الييئة ،البد من
تمكينيم من االطالع عمى الوثائق التي يرونيا مفيدة ومجدية ،والحصول عمى كل المعمومات
المختمفة والالزمة لتكممة وظائفيم ،بما في ذلك حقيم في أخذ النسخ من محاضر مداوالت المجمس
المثبت فييا الق اررات المتخذة أثناء الجمسة من أجل اتخاذ ق ارراتيم عن دراية.
يقوم الشريك في إطار ىذه الييئة بالمراقبة الجماعية ألعمال رئيس مجمس اإلدارة والمديرين
العامين في حالة تعيينيم .فيو يراقب مدى احترام وتطبيق الرئيس ألىداف والتوجيات المالية
واالقتصادية ،االجتماعية والتكنولوجية لممؤسسة ،فضال عن مراقبة مطابقة تصرفات ىذا األخير
لمصمحة الشركة وموضوعيا .كما يتولى المجمس مراقبة مدى احترام الرئيس لمقوانين بصفة عامة
السيما القانون التجاري ،قانون العقوبات ،الضرائب...إلخ ،وأيضا الحدود االتفاقية لسمطات الرئيس
المنصوص عمييا في القانون األساسي ،زيادة عن مراقبة عممية تنفيذ الق اررات.
10
ثانيا :المراقبة التي يقوم بها الشريك في إطار مجمس المراقبة
يتمثل دور الشريك في مجمس مراقبة شركة المساىمة ذات مجمس المديرين شركة التوصية
باألسيم في مراقبة التسيير ( )1وحسابات الشركة (.)2
-1مراقبة الشريك لتسيير شركة المساهمة والتوصية باألسهم في إطار مجمس المراقبة
يتولى مجمس مراقبة شركة المساىمة وشركة التوصية باألسيم الرقابة الدائمة لتسيير
الشركة ،إذ يمكنو في أي وقت من السنة أن يجري التحقيقات والمراقبات التي يراىا ضرورية
لمشركة ،أي أنو يراقب كافة األعمال الداخمية وتصرفات المديرين في إدارة الشركة بصفة عامة،
دون التدخل في عممية التسيير.
لكي يقوم المجمس بمراقبة التسيير عمى أكمل وجو البد من تمكينو من حق االطالع عمى
الوثائق التي يراىا مفيدة وضرورية ألداء ميامو .مع اإلشارة أنو بالرغم من أن ىذا المجمس يمارس
وظيفتو بصورة جماعية إال أنو يمكنو أن يوكل واحد أو عدة أعضاء بمطالبة الييئات اإلدارية أو
المدير أو المديرين بأن يقدموا ليم كافة المعمومات والوثائق التي تسمح بممارسة الرقابة عمى
التسيير .وقد فرض المشرع عمى مجمس المديرين أن يقدم إلى مجمس المراقبة مرة كل ثالث ()3
أشير عمى األقل وعند نياية كل سنة مالية تقري ار حول تسييره.
-2مراقبة الشريك حسابات شركة المساهمة والتوصية باألسهم في إطار مجمس المراقبة
يتمتع مجمس المراقبة إلى جانب مراقبة تسيير الشركة بصالحية مراقبة حساباتيا ،إذ منحو
المشرع نفس سمطات محافظ الحسابات عند أداء وظيفتو الرقابية عمى الحسابات ،لذا يجب أن
تعرض عميو كافة الوثائق الموضوعة تحت تصرف ىذا األخير.
يقوم ىذا المجمس بالرقابة الدائمة عمى حسابات الشركة ،حيث يمكنو في أي وقت من
السنة أن يجري التحقيقات والمراقبات التي يراىا مناسبة عمى والوثائق المحاسبية والمالية عن طريق
فحص دفاتر الشركة ومستنداتيا ووثائقيا .مع التنويو أنو يمتزم مجمس المديرين بعد قفل كل سنة
11
مالية بتقديم حساب االستغالل العام وحساب النتائج والميزانية باإلضافة إلى تقرير مكتوب عن
حالة الشركة ونشاطيا أثناء السنة المالية المنصرمة إلى مجمس المراقبة قصد المراجعة والرقابة.
12